BOLILLA 12: TEORIA GENERAL DE LA PRUEBA JUDICIAL

Existe una discusin acerca de su existencia. Algunos autores consideran que no existe tal teora ya que los
distintos medios de prueba se encuentran repartidos dentro de todo el Cdigo, otros, sin embargo sostienen
que existe.
Si logramos dar respuesta a cada una de las siguientes preguntas, podemos decir que estamos frente a la
TEORIA GENERAL DE LA PRUEBA:
1- Qu es la prueba?
2- Qu se prueba?
3- Cmo se prueba?
4- Quin lo prueba?
5- Qu valor tiene la prueba?

a) LA PRUEBA
-Concepto:(Qu es la prueba?)
Es la COMPROBACIN DE LOS HECHOS que interesan o importan al proceso y de los que depende la
aplicacin del Derecho.
ALSINA sostiene que la prueba tiende a persuadir al juzgador de la certeza de las proposiciones que se han
aducido por las partes
PALACIOS define a la prueba diciendo que es La actividad procesal, realizada con el auxilio de los medios
establecidos por la ley y tiende a crear la conviccin judicial sobre la existencia e inexistencia de los hechos
afirmados por las partes como fundamento de sus pretensiones o defensas
COUTURE sostiene que la prueba es un medio de verificacin de las proposiciones de los litigantes Desde
el punto de vista de las partes, la prueba es, adems, una forma de crear conviccin del magistrado
En las ciencias discursivas nos encontramos con juicios de certeza, en los que se trata de acercarnos a lo que
se conoce como verdad histrica; se pretende lograr una conviccin en el sujeto receptor de la prueba (juez),
dado que en toda norma retributiva, la consecuencia se encuentra expresa, y el precepto implcito.

EJ:

HIPOTESIS DE HECHO
(abstracta y general)

CONSECUENCIA JCA

(D Objetivo)

PRUEBA (demuestra)
Si se subsume en el
HECHO REAL
(individualizado)

Nos hace acreedor

de la

Proceso (D Subjetivo)

-OBJETO (Qu se prueba?)

Hace referencia a sobre qu recae, o qu se prueba.
Son siempre HECHOS (acontecimientos o circunstancias concretas)
Se puede probar todo aquello que siendo susceptible de inters para el proceso; se pueda demostrar o
reconstruir histricamente. Es algo que ha sucedido, sucede o suceder, sea pasado presente o futuro; sea
por hecho del hombre, de su salud o psiquis, o de la naturaleza.
Art.145: Se prueban los hechos controvertidos (alegados por una parte y negado por la otra) y los hechos de
demostracin necesaria (en virtud de ellos dependen derechos que son indisponibles para las partes:
capacidad, beneficio de litigar sin gastos, etc.)
Algunos hechos controvertidos estn exentos de prueba:
1. Notorios: se reputa conocido por un grupo social en un tiempo y lugar determinado.Son aquellos
que entran naturalmente en el conocimiento, en la cultura o en la informacin normal de los
individuos, con relacin a un lugar y momento terminado. (La jurisprudencia ha considerado hechos
notorios, la cotizacin del dlar en fecha determinada, el despojo de las Malvinas por los ingleses, el
doble trnsito en las avenidas, a los que se les puede agregar a nivel local la inundacin de Santa fe,
y a nivel internacional La segunda guerra mundial.)
2. Evidentes: se reputa conocido por toda persona en todo tiempo y lugar. Son aquellos que el juez
tiene por existentes a raz de un juicio racional fundado en las llamadas mximas de experiencia
que no necesitan ser probadas y la que se caracterizan por ser hechos aprehendidos por la propia
percepcin sensorial. Tienen que ver con la generalizacin, con la repeticin de hechos de los cuales
los jueces extraen una cierta secuencia. Lo que debi ser as porque acostumbra a suceder segn el
orden normal y constante de las cosas.
3. No controvertidos:aplicacin del principio de economa procesal: ahorro de esfuerzos innecesarios.
a. Admitidos: pueden ser hechos favorables.
b. Reconocidos: asume a su vez las consecuencias disvaliosas.
c. Confesados: da una prueba desfavorable, sin asumir las consecuencias disvaliosas.
4. Presumidos por ley: ejemplo: no es necesario probar que el demandado conoca cuales eran sus
obligaciones porque todo el sistema del derecho parte de la presuncin del conocimiento de la ley.
5. Hechos negativos:
a. Simple negacin: yo no lo hice
b. Hechos formalmente negativos: por la forma es negativo pero encierran una afirmacin. Yo
no soy menor de edad (soy mayor).
c. Hechos sustancialmente negativos: las afirmaciones absolutas son indemostrables (yo
nunca tuve una mesa roja, siempre fui de colon).
-Cmo se prueba? Esto nos lleva a hablar de:
FUENTE: Objeto o declaracin de la que emana materia de conviccin o conocimiento (foto, grabacin,
factura, etc.). (Son numerus apertus)
MEDIO: Formas, mecanismos a travs de los cuales el material de conviccin entra al proceso (testimonial,
informtica, pericial, etc.). Son slo los que nos marca el Cdigo (Son numerus clausus)

-Hechos controvertidos: Son los hechos afirmados por el actor y negados por la demandada. Los hechos
controvertidos dan la pauta del principio de congruencia de que el juez no puede fallar ms de lo pedido o
condenar a otras personas que no son parte.
Slo los hechos controvertidos son OBJETO DE PRUEBA. Esa conclusin se apoya en que las pruebas deben
ceirse al asunto sobre el que se litiga y las que no pertenezcan sern irremisiblemente desechadas de
oficio, al dictarse la sentencia.
-Prueba impertinente: se da cuando puede las partes ofrecen prueba absolutamente desvinculada de los
hechos motivos del litigio. Sobre la pertinencia de hechos alegados o de la prueba solicitada, el juez no
puede pronunciarse hasta la sentencia definitiva. Es decir debe aceptar la produccin de esta prueba,
aunque en su sentencia le conceda escaso o ningn valor. El juez slo puede analizar la pertinencia de la
prueba en la sentencia; y a las partes le corresponde hacerlo en los alegatos.
Art 145 ltimo prrafo: El juez NO podr pronunciarse antes de la sentencia sobre la pertinencia de la
prueba solicitada
-Prueba improcedente: se da cuando las partes ofrecen medios de pruebas prohibidos por la ley. Ejemplo:
prueba de confesin en el juicio de divorcio, en este caso la prueba no es impertinente, sino
IMPROCEDENTE y el juez est facultado para denegar la produccin de tal tipo de prueba.
Art 145: Pero ser desechada la que sea notoriamente improcedente o prohibida por la ley.
-Prueba del derecho:El derecho (leyes nacionales o provinciales) no se prueba ya que se reputa conocido por
el juez en virtud del principio iuranovit curia, pero las ordenanzas municipales deben presentarse como
prueba cuando sean invocadas porque no se publican en el Boletn Oficial.
Es decir que las cuestiones de puro derecho en principio, no deben ser probados ya que las normas jurdicas
se presumen conocidas por todos y ms precisamente por el juez.
Existe un estrecho vnculo entre la regla general de que el derecho no se prueba y el principio general que
consagra la presuncin de su conocimiento; no tendra sentido la prueba del derecho, en un sistema en el
cual ste se supone conocido.
Dicha norma tiene, sin embargo, algunas excepciones. As, por ejemplo cuando la existencia de la ley es
discutida o controvertida, se produce una interferencia entre el campo del hecho y del derecho. Una primera
excepcin seria entonces la existencia o inexistencia de la ley. Otra excepcin es la que surge de aquellos
casos en los cuales la costumbre es fuente del derecho; en esos casos si es discutida o controvertida, habra
de ser objeto de prueba. La parte que apoya su derecho en la costumbre debe ser diligente en producir la
prueba de sta. Si no lo hiciera, el juez puede aplicar la costumbre segn su conocimiento u ordenar de
oficio los medios de prueba tendientes a tal fin.

b) PROCEDIMIENTO PROBATORIO:
El procedimiento de la prueba consiste en saber cules son las formas que es necesario respetar para que la
prueba producida se considere vlida.
Producida la apertura a prueba de la causa (por medio de una providencia), a requerimiento de parte
interesada, ser preciso ofrecer la prueba.
Abierta la causa a prueba, la ley fija para cada clase de juicio un trmino de prueba:

Juicio ordinario: art. 402: El trmino ordinario de prueba ser de cuarenta das; pero el juez podr
designar otro menor, que prorrogar, a solicitud de parte, hasta completar aqul sin necesidad de
causa justificada. Dentro de los primeros diez das, cada parte deber ofrecer su prueba. Las partes
podrn ofrecer pruebas ampliatorias dentro de los cinco das de notificado el decreto de
ofrecimiento del adversario.
Juicio sumario: art. 410: Contestada la demanda, y la reconvencin en su caso, se abrir el juicio a
prueba por diez das. Este deber ofrecerse dentro de los tres primeros.
Juicio sumarsimo: art. 413 inc. a) Con la demanda, el actor ofrecer toda la prueba de que pretenda
valerse Acompaar los documentos que obraren en su poder; si no los tuviere, los individualizar
indicando su contenido y el lugar donde se encuentren. (DEMANDA + PRUEBA)
b) El demandado ser emplazado para que conteste la demanda dentro del trmino de diez das, o
de tres si se tratare de incidente.

En el juicio ordinario puede no haber etapa de prueba, cuando las partes no piden la apertura de la causa a
prueba (401), o es una cuestin de puro derecho, o no hay hechos controvertidos o de demostracin
necesaria (145).
Art. 402: Se establece un plazo ordenatorio de 40 das para producir la prueba, pudiendo otorgarse
excepcionalmente un plazo de 60 das si debe producirse fuera de la provincia, o 100 fuera del pas. Ac el
vencimiento del plazo no produce efectos salvo que una parte pida la clausura de la etapa probatoria.
Se establece tambin un plazo perentorio de 10 das para ofrecer la prueba, la cual puede ser rechazada por
extratemporal si no es ofrecida en trmino. Este plazo tiene excepciones:
Documental: en la demanda (137) cuando sea de fecha posterior (183).
Confesional: desde la contestacin de la demanda al llamamiento de autos.

- Suspensin del trmino de prueba: el trmino de prueba solo puede ser suspendido por acuerdo de partes
o fuerza mayor, caso que resuelve el juez sin sustanciacin ni recurso alguno. (149)
- Aceptacin: ofreciendo las pruebas de las que se valdrn, las partes presentaran cada una un escrito
enunciando los distintos medios que utilizaran, ahora al juez le compete, mediante resolucin aceptar o
denegar la solicitud de prueba que se le formula. (El juez puede aceptar o denegar todas o algunas de las
pruebas, generalmente acepta el ofrecimiento) Pero cuando lo deniegue, su revolucin no puede apelarse,
sino que procede un recurso de nulidad contra la sentencia definitiva que se dicta en virtud de que se
negado el despacho de alguna diligencia probatoria (156)
Requisito indispensable para que el recurso proceda es que la prueba rechaza en primera instancia no se
haya producido en segunda instancia, en tal caso carece de sentido.
-Negligencia y caducidad de la prueba: Todo el proceso civil se basa en el impulso procesal a instancia de
parte interesada, por ende, a cada parte le corresponde en este momento instar a los rganos
jurisdiccionales para que las diligencias de prueba sean producidas dentro del trmino que la ley acuerda
para ello.
Si no lo hacen as , incurren en negligencia , nuestro cdigo dispone en el 148, que cuando una diligencia ha
fracasado , se tendr a su proponte por desistido de ella , salvo que dentro de los TRES DIAS de la fecha de
su no produccin , urgiere , su realizacin , o que la contraparte lo hiciere dentro de igual plazo subsiguiente;
en consecuencia la negligencia en la produccin de la prueba determina que la ley procesal tenga por

desistido de la diligencia probatoria que no ha podido verificarse , a quien la ofreci , dentro de un trmino
perentorio e incluso autoriza a la contraparte a hacerlo en un lapso mayor.
Como consecuencia de la falta de probar, ya que esta no es una obligacin y quien omite probar no recibe
una sancin legal, las partes puede omitir pruebas y tambin renunciar a las que hubieren ofrecido.
En nuestro rgimen la prueba es una CARGA PROCESAL, y la omisin de probar acarrear una consecuencia
disvaliosa, la cual es la posibilidad de no convencer al juez acerca de lo que afirmo y que su pretensin sea
rechazada mediante una sentencia desfavorable.
Debemos tener en cuenta que para cada medio de prueba, existen plazos diferentes de caducidad.

c) CARGA DE LA PRUEBA (Quin lo prueba?)

Para las partes la prueba es una regla de conducta, es un imperativo del propio inters ya que indica a quin
le interesa probar un hecho que le permita lograr un resultado determinado en la decisin del juez.
Para el juez es una regla de juicio, le indica que debe fallar siempre contra el que tena la carga de la prueba
y no la levant.
En Roma probaba siempre el actor, se establece el principio prueba el que afirma, no el que niega. A
principios de siglo XX Chiovenda afirma que al actor le incumbe la prueba de los hechos constitutivos de las
obligaciones que reclama, y al demandado le incumbe la de los hechos impeditivos, modificativos o
extintivos.
Rosenfeld concluy en la teora adoptada por el art. 724 CPCyC de la Nacin a cada parte le incumbe probar
el fundamento de hecho de la norma en que basa sus pretensiones.
Surge luego la TEORIA DE LAS CARGAS DINAMICAS PROBATORIAS: En juicios de simulacin o mala praxis los
hechos ocurren en ambientes secretos, o se genera prueba para demostrar el acto en una forma distinta a la
cual es. La parte que debe obtener la prueba no tiene posibilidades de hacerlo (se encuentra inconsciente en
el quirfano), por eso si una parte se encuentra en condiciones cmodas de probar algo, y la otra se
encuentra prcticamente imposibilitada de hacerlo, la carga de la prueba se invierte.
La carga de la prueba dinmica es excepcional, y se aplica en casos limitados teniendo en cuenta el caso
concreto.
Es decir, segn esta teora quien, deber producir la prueba es quien est en mejor condicin de hacerlo. (Ej: el
mdico que incurri en mala praxis debera probar que de su parte no hubo culpa, porque est en mejor
condicin de hacerlo).
TEORIA DE AUGUSTO MORELLO: visin solidarista de la carga probatoria. Si una parte se encuentra
imposibilitada y la otra tiene la posibilidad de hacerlo, el deber de colaboracin con el tribunal, inserto con el
principio de lealtad, probidad y buena fe se exacerba de tal manera que cubre, opaca a la teora de las cargas
dinmicas. No probar constituye un abuso en ese caso, y pasa a ser un deber de demostrar que no produjo
el dao.

d) APRECIACIN DE LA PRUEBA (Qu valor tiene la prueba?)

Se produce en tres momentos:
a. OFRECIMIENTO: se cierra con la admisin o no del medio probatorio.

b. PRODUCCIN: culmina para las partes con el alegato, y para el juez con la sentencia.
c. VALORACIN: para las partes hay valoracin parcial o imparcial, la realizan en los alegatos. La
valoracin del juez aparece en los considerandos, reconstruye el hecho y lo subsume en la norma.
-Sistemas:
Prueba legal o tasada: el valor probatorio de cada medio lo establece la ley. (ejemplo: testimonial
hace plena prueba)
Judicial:
- Libre conviccin: el juez vuelca en la sentencia una apreciacin subjetiva de la prueba, es la ntima
conviccin. Es el criterio personal del juez el que determina la valoracin de los medios de prueba.
-

Sana crtica: combina las reglas de la lgica con las mximas de la experiencia del juez, implica hablar
del correcto razonamiento, sin vicios. El juez no se gua por las normas legales, sino por su sentido de
la equidad y la justicia, el convencimiento determinara el valor probatorio que acuerde a cada
diligencia practicada.
Este es el principio seguido por nuestro rgimen procesal, as el juez puede valorar la fuerza
probatoria de las declaraciones de los testigos e incluso apartarse de los dictmenes periciales.

e) NULIDAD DE LA PRUEBA:
Art. 156: Con excepcin de lo dispuesto expresamente en contrario, ningn auto relativo a la prueba es
apelable; pero proceder el recurso de nulidad de la sentencia dictada en virtud de un procedimiento en el
que se hubiere negado el despacho de alguna diligencia probatoria. Dicho recurso se tendr por no
interpuesto si se produce en segunda instancia la prueba denegada en primera.