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Agustina
Yolanda
Castillo
Gamarra
Contadora Pblica por la PUCP. Bachiller en Derecho por la PUCP. Adjunta de Docencia de la
Facultad
de
Derecho
de
la
I.
PUCP.
INTRODUCCIN
Como sabemos la micro y pequea empresa (en adelante Mype) juega un papel preeminente
en el desarrollo social y econmico de nuestro pas, al ser la mayor fuente generadora de
empleo y agente dinamizador del mercado. En un pas, donde la falta de empleo es uno de
los problemas ms serios, resulta imprescindible reflexionar sobre cul es el rol promotor
que
le
corresponde
al
Estado.
Nuestra Constitucin consagra una Economa Social de Mercado que como subraya el
Tribunal Constitucional (en adelante TC) es una condicin importante del Estado Social y
Democrtico de Derecho que debe ser ejercida con responsabilidad social y bajo el
presupuesto de los valores constitucionales de libertad y justicia.1 En este contexto, le
corresponde al Estado ejercer su rol promotor del empleo respetando el Principio de Igualdad
conforme al cual se debe tratar igual a los iguales y desigual a los desiguales.
Nadie duda que una de las formas que tiene el Estado de promover el empleo es a travs de
la legislacin. Por ello, el Estado ha establecido un marco normativo promotor de la Mype, a
fin de que los sobrecostos laborales, los costos de transaccin, y la carga tributaria no frenen
su
formalizacin
crecimiento.
modificado
por
el Decreto
Supremo
024-2009-PRODUCE (10-07-2009).
General
Comn
(en
adelante
RLG
RLC).
Este trabajo es slo una primera aproximacin al tema, pretendiendo ser ms informativo
que crtico, a fin de que los empresarios, trabajadores, contadores, abogados y todas las
personas
interesadas
conozcamos
un
poco
ms
al
respecto.
2.1.
CONCEPTO
DE
MICRO
PEQUEA
EMPRESA
4.-
Definicin
de
la
Micro
Pequea
Empresa
La Micro y Pequea Empresa es la unidad econmica constituida por una persona natural
o jurdica, bajo cualquier forma de organizacin o gestin empresarial contemplada en la
legislacin
vigente,
que
tiene
como
objeto
desarrollar
actividades
de
extraccin,
es
nuestro).
2.2.
otros.2
CARACTERSTICAS
CONCURRENTES
DE
LA
MYPE
tenemos
lo
siguiente:
CARACTERSTICAS....TRABAJADORES...VENTAS
MICROEMPRESA.........De
PEQUEA
Donde:
EMPRESA...De
Valor
de
la
hasta
1
UIT
hasta
para
ANUALES
10.....Hasta
150
100...Hasta
1700
el
Ejercicio
2010
UIT
UIT
es
(S/.540,000)
(S/.6120,000)
de
S/.3,600.
lmites
para
calificar
como
Microempresa.
Pequea Empresa: Abarca de 1 a 100 trabajadores (el lmite sube de 50 a 100) y tiene un
nivel de ventas anuales menor a 1700 UIT (S/.6120,000) (se elimina el lmite inferior de 150
UIT, y se eleva el lmite superior de 850 UIT a 1700 UIT). El incremento en el monto mximo
de ventas anuales sealado para la Pequea Empresa ser determinado por Decreto
Supremo refrendado por el MEF cada dos aos. Resulta positivo que se hayan duplicado los
lmites para estar comprendido dentro de la Pequea Empresa, aunque es incongruente que
no
haya
ocurrido
lo
propio
en
el
caso
de
la
Microempresa.
Supongamos que una empresa cuenta con 5 trabajadores y ventas anuales de 200 UIT,
entonces
califica
como
Pequea
Empresa.
El Artculo 2 del Reglamento de la Ley Mype especifica las reglas para el cmputo del
nmero de trabajadores, define qu se entiende por conductor de la microempresa (no
constituda como persona jurdica o constituda como una EIRL, y que cuenta con, al menos,
un trabajador) considerado como trabajador que da trabajo en el marco de las empresas
familiares de subsistencia o autoempleo; y, detalla qu se entiende por nivel de ventas
anuales tratndose de contribuyentes comprendidos en el Rgimen General, RER o Nuevo
RUS,
segn
corresponda.
As por ejemplo, si una Mype se registra en enero 2010, tendra que sumar el nmero de
trabajadores contratados en cada uno de los 12 meses anteriores, en este caso desde enero
2009 hasta diciembre 2009, y el resultado se divide entre 12. El conductor de la
microempresa no ser considerado para efecto de establecer el nmero mximo de
trabajadores. Por otro lado, se consideran las ventas de los 12 meses anteriores al momento
en
El
que
la
Artculo
Mype
34
del
se
registra
Reglamento
la
UIT
modificado
correspondiente
por Decreto
al
ao
Supremo
respectivo.
024-2009-
PRODUCE precisa que una vez que una empresa cambia de categora no podr regresar a la
categora anterior, independientemente del nmero de sus trabajadores o el nivel de sus
ventas. La Microempresa que cambia su condicin a Pequea Empresa se encuentra sujeta a
las normas en materia laboral, de salud y de pensiones de esta categora. En el caso de la
Pequea Empresa, sta sale del REMYPE, resultndole aplicable las normas del Rgimen
Laboral General, as como las normas relativas a salud y pensiones correspondientes.
2.3.
OBJETO
PROMOTOR
DE
LA
LEY
MYPE
1.-
Objeto
de
dignidad
suficiencia. (El
sombreado
es
nuestro).
Los instrumentos para alcanzar este objetivo van desde la simplificacin y reduccin de
costos de trmites administrativos, la capacitacin y asistencia tcnica, el acceso al
financiamiento, a la investigacin, innovacin y servicios tecnolgicos, a los mercados y a la
informacin, hasta el establecimiento de un Rgimen Laboral Especial dirigido a la Mype, y la
concesin
de
amnista
laboral
de
seguridad
social.
Hasta aqu podemos concluir que el Estado reconociendo el rol de la Mype ha dictado normas
para promover su creacin y desarrollo. Sin embargo, corresponde ver si tales normas son
idneas para atraer a la Mype. A tal efecto, revisaremos la legislacin laboral para la Mype, y
el tema del REMYPE y la Planilla Electrnica.
III.
RGIMEN
3.1.
LABORAL
OBJETO
ESPECIAL
DE
LA
MICRO
MBITO
PEQUEA
DE
EMPRESA
APLICACIN
El Artculo 38 de la referida norma, puntualiza que la Ley se aplica a todos los trabajadores
sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, que presten servicios en las micro y
pequeas
empresas,
as
como
sus
conductores
empleadores.
Para el caso de las microempresas que no se hayan constituido en personas jurdicas en las
que laboren parientes consanguneos hasta el segundo grado o el cnyuge del titular o
propietario
persona
natural,
es
aplicable
lo
previsto
en
la
Segunda
Disposicin
(27-03-1997)
que
la
letra
dice:
es
nuestro).
no
cumplan
con
dichas
caractersticas;
falseen
informacin;
dividan
sus
unidades
3.2.
MICROEMPRESA
Rgimen
Laboral
Especial
de
la
Microempresa
La Microempresa al igual que la Pequea Empresa- puede acogerse al RLE de la Mype que
comprende: remuneracin, jornada de trabajo de ocho (8) horas, horario de trabajo y
trabajo en sobretiempo, descansos remunerados (semanal, vacacional15 das y feriados) y
proteccin contra el despido arbitrario (10 remuneraciones diarias por cada ao completo de
servicios con un mximo de 90 remuneraciones diarias). Sin embargo, los trabajadores de la
Microempresa -a diferencia de los de la Pequea Empresa- no tienen derecho a SCTR,
Seguro de Vida, Derechos Colectivos, Participacin en las Utilidades, CTS y Gratificaciones.
Rgimen
Especial
de
Salud
para
la
Microempresa
del
Estado.
Sin embargo, el microempresario puede optar por afiliarse y afiliar a sus trabajadores como
afiliados regulares del Rgimen Contributivo de Essalud, no subsidiado por el Estado, sin que
ello afecte su permanencia en el RLE. En este caso, el microempresario asume el ntegro de
la
Creacin
contribucin
del
Sistema
de
Pensiones
respectiva.
Sociales
para
la
Microempresa
actualmente) correspondiente, sobre la base de doce (12) aportaciones al ao. El aporte del
Estado se efectuar anualmente hasta por la suma equivalente de los aportes mnimos
mensuales
que
realice
efectivamente
el
afiliado.
La Quinta Disposicin Complementaria Final del Reglamento de la Ley Mype, establece que la
afiliacin y el pago de los aportes al SPS en la entidad administradora de las cuentas
individuales de los afiliados se iniciarn al mes siguiente en que la SBS autorice su
funcionamiento.
3.3.
PEQUEA
Rgimen
Laboral
Especial
EMPRESA
de
la
Pequea
Empresa
La Pequea Empresa al igual que la Microempresa- puede acogerse al RLE de la Mype que
comprende: remuneracin, jornada mxima de trabajo, horario de trabajo y trabajo en
sobretiempo, descansos remunerados (semanal, vacacional15 das y feriados) y proteccin
contra el despido arbitrario (20 remuneraciones diarias por cada ao completo de servicios
con un mximo de 120 remuneraciones diarias). Adems, los trabajadores de la Pequea
Empresa a diferencia de los de la Microempresa- s tienen derecho a SCTR, Seguro de Vida,
Derechos Colectivos, Participacin en las Utilidades, CTS (15 remuneraciones diarias por ao
completo de servicios, hasta alcanzar un mximo de 90 remuneraciones diarias) y
Gratificaciones
Seguro
de
Fiestas
Social
Patrias
en
Navidad
Salud
(media
para
remuneracin
la
cada
Pequea
una).
Empresa
Rgimen
afiliarse
al
de
Componente
Pensiones
Semisubsidiado
para
la
del
Pequea
SIS.
Empresa
3.4.
exclusivo
RGIMEN
LABORAL
de
la
ESPECIAL.
Microempresa.
CUADRO
COMPARATIVO
Enseguida, presentamos un cuadro comparativo que nos permite apreciar las diferencias
existentes
entre
los
beneficios
laborales
de
la
micro
pequea
empresa.
REMUNERACIN
Microempresa: RMV
(S/.550).
(Con
acuerdo
del
CNT
podr
ser
menor).
Pequea
Empresa: RMV
(S/.550).
JORNADA
DE
TRABAJO
Microempresa: 8
horas.
Pequea
Empresa: 8
HORARIO
horas.
DE
TRABAJO
TRABAJO
SOBRETIEMPO
Microempresa: Normativa
RLC.
Pequea
Empresa: Normativa
RLC.
DESCANSO
SEMANAL
Microempresa: Normativa
RLC.
Pequea
Empresa: Normativa
RLC.
DESCANSO
VACACIONAL
recibiendo
la
respectiva
compensacin
econmica.
Pequea Empresa: 15 das calendario por cada ao completo de servicios. Puede reducirse
a
das,
recibiendo
la
respectiva
compensacin
DESCANSO
econmica.
FERIADOS
Microempresa: Normativa
RLC.
Pequea
Empresa: Normativa
INDEMNIZACIN
POR
RLC.
DESPIDO
INJUSTIFICADO
de
90
remuneraciones
diarias.
de
120
remuneraciones
diarias.
SCTR
Microempresa: No
Pequea
SEGURO
Empresa: De
les
acuerdo
corresponde.
lo
DE
dispuesto
en
la
Ley
26790.
VIDA
Microempresa: No
Pequea
les
Empresa: De
acuerdo
lo
corresponde.
dispuesto
en
el
D.
Leg.
DERECHOS
688.
COLECTIVOS
Microempresa: No
les
Pequea
corresponde3.
Empresa: Normativa
PARTICIPACIN
EN
RLC.
LAS
Microempresa: No
Pequea
UTILIDADES
les
Empresa: De
acuerdo
lo
corresponde.
dispuesto
en
el
D.
Leg.
892.
CTS
Microempresa: No
les
corresponde.
un
mximo
GRATIFICACIONES
DE
de
FIESTAS
Microempresa: No
Pequea
90
remuneraciones
PATRIAS
les
Empresa: Media
NAVIDAD
corresponde.
remuneracin
ASEGURAMIENTO
diarias.
cada
EN
una.
SALUD
Semisubsidiado
del
SIS.
SISTEMA
DE
PENSIONES
Sociales
(SPS).
Pequea Empresa: Los trabajadores debern (carcter obligatorio) afiliarse al SNP (ONP) o
al
3.5.
SPP
ASPECTOS
(AFP).
POSITIVOS
NEGATIVOS
Resulta interesante el nfasis puesto por la Ley Mype en el proceso de promocin del
empleo, inclusin social y formalizacin, para el acceso progresivo al empleo en condiciones
de
dignidad
suficiencia.
as como la
la
Microempresa).
reduccin
de
costos.
Sin duda el tema de los regmenes laborales especiales es controvertido. Hay posiciones
encontradas, entre quienes estn a favor de los mismos por corresponder a realidades
distintas
aquellos
que
estn
en
contra
por
considerarlos
discriminatorios.
Al respecto, en Sentencia del Pleno Jurisdiccional del Tribunal Constitucional del 21-11-2007,
recada en el Exp. N 00027-2006-PI, se ha precisado que la doctrina constitucional ha
desarrollado mecanismos para determinar cundo estamos frente a un trato desigual con
base en justificaciones objetivas y razonables; o cundo frente a un trato arbitrario,
caprichoso e injustificado y, por tanto, discriminatorio. A mayor abundamiento, en el
fundamento 57 de la Sentencia, analizando la realidad del mercado laboral peruano, el TC
afirma que:El trabajo no declarado en el Per es y aun cuando en algo se ha reducido- un
severo problema, que con la instauracin de algunos de estos regmenes especiales,
especialmente se ha pretendido superar. El grueso del mercado laboral est al margen del
rgimen laboral comn, dado que la mayor parte de los trabajadores mantienen vnculos
laborales no declarados o informales. Y en el fundamento 59 de la Sentencia, concluye
que El Tribunal Constitucional entiende que la promocin y el desarrollo progresivo del
acceso al trabajo tiene en el Estado a un promotor, pero que, en definitiva, y en el marco de
nuestra Economa Social de Mercado, corresponde a las empresas, (), generar los puestos
de trabajo que constituyen la base del bienestar general (). Para ello, el Estado debe crear
las condiciones adecuadas para estimular la creacin de la riqueza nacional conforme al
artculo 59 de la Constitucin. En ese contexto, es evidente que una de las formas que tiene
el
Estado
de
promover
el
empleo
es
travs
de
la
legislacin
laboral.
En suma, el TC ha reconocido que los regmenes especiales no son discriminatorios, sino que
buscan
la
promocin
del
empleo.
Por su parte, el Dr. Mario Pasco, uno de los principales artfices de la norma, ha subrayado
que con
esta
ley
no
se
le
est
quitando
nada
nadie,
se
les
est
dando.
leyes
que
rigieron
su
celebracin.
Por su parte, el Artculo 30 del Reglamento, en su primer prrafo reitera lo sealado por el
Artculo 39 de la Ley; y en su segundo prrafo, precisa que los trabajadores de la
Microempresa sujetos al Rgimen Laboral Especial creado por la Ley N 28015 se mantienen
en dicho rgimen hasta el 04 de julio de 2013, luego del cual ingresarn al Rgimen Laboral
General.
IV.
REGISTRO
4.1.
NACIONAL
DE
LA
MICRO
INSCRIPCIN
PEQUEA
EN
EMPRESA
EL
-REMYPE
REMYPE
desde
el
20-10-2008
en
el
Portal
del
MTPE.
izquierdo
de
Culminado el registro
la
pantalla
para
actualizar
la
informacin.
al
REMYPE.
En el Portal del MTPE se precisa que para efectos de facilitar el Registro al SIS a partir del
29-11-2008, las nuevas Mypes podrn ingresar en el REMYPE v.2.0 datos de los
derechohabientes, datos de los beneficiarios en caso de fallecimiento del titular, datos de los
socios,
entre
4.2.
INFORMACIN
DE
otros.
INTERS.
AJUSTES
NECESARIOS.
A propsito del REMYPE, en el Portal del MTPE se han colgado una serie de documentos, que
nos orientan sobre cmo realizar la inscripcin. Es recomendable revisar los siguientes -que
adjuntamos
como Anexos al
final
de
este
trabajo-:
(no
se
permite
que
una
misma
empresa
se
registre
dos
veces).
Supuestos de Aplicacin del Rgimen Laboral Especial del TUO Ley Mype en las
Mype5: Se sealan los supuestos de aplicacin del RLE de la Mype y sus efectos (a partir del
20-10-2008); distinguiendo los supuestos en que estn involucradas Microempresas de
aquellos en los que estn inmersos Pequeas Empresas, as como los supuestos de contratos
de trabajo bajo el RLG, contratos de trabajo bajo el RLE de la Ley N 28015, contratos de
trabajo
nuevos
contratos
de
trabajo
bajo
otro
RLE.
Si bien los documentos son bastante ilustrativos, es necesario actualizarlos, incluir casos
prcticos y corregir algunos errores. A ttulo de ejemplo, tenemos que el Manual de Usuario
no describe en absoluto el tema del Registro de Socios, Registro de Dependientes
(Derechohabientes), Previsualizacin de la Solicitud del Registro al REMYPE, entre otros. Por
otro lado, el referido Manual confunde la especie con el gnero al indicar Rgimen de
Sistema de Pensiones sociales en lugar de Tipo de Rgimen Pensionario, y en el Tipo de
Seguro omite al Sistema Integral de Salud (slo Microempresas), si bien el error y la
omisin se han corregido en el Sistema, es recomendable que se haga lo propio en el
Manual. De la misma forma, ayudara mucho que en el documento referido a los Supuestos
de Aplicacin del RLE del TUO Ley Mype en las Mype, se adicione ejemplos o casos prcticos
que nos permitan entender mejor el tema. Finalmente, en la pgina web del MTPE, hay una
seccin de Preguntas Frecuentes7 sobre la Micro y Pequea Empresa y el Rgimen Laboral
Especial, la misma que debe ser actualizada con la Ley Mype vigente, pues contiene
informacin desfasada (Rgimen Laboral Especial - RLE creado por la Ley N 28015), con lo
que en lugar de orientar, se termina confundiendo a quien accede a tal informacin.
V.
PLANILLA
ELECTRNICA
MYPE
La Planilla Electrnica no debe ser entendida como una herramienta de fiscalizacin aislada,
sino que debe ser complementada con otras medidas. En esta lnea, el ex Ministro de
Trabajo, Jorge Villasante, en dilogo con Gestin8, reconoci que la informacin recabada a
travs de la Planilla Electrnica les permite contar con una lnea de base para identificar el
nmero de trabajadores por actividad econmica, tamao de empresa o ubicacin geogrfica
a fin de determinar cules son los sectores ms vulnerables. Puntualiz que para
complementar la Planilla Electrnica, es necesario poner en marcha herramientas adicionales
como el uso de la boleta digitalizada, la alta y baja de trabajadores de manera sistematizada
y la implementacin del pago de remuneraciones a travs de las entidades bancarias.
Ahora, veamos algunos temas que vinculan la Planilla Electrnica con el Rgimen Laboral de
la
5.1.
Mype.
REGISTRO
DEL
DECLARANTE
la
opcin
S.
La Ayuda del PDT, precisa que el nmero de acogimiento a que se hace referencia en el PDT,
es aquel otorgado por el MTPE, con motivo de la inscripcin en el REMYPE. La inscripcin
tiene CARCTER CONSTITUTIVO y por tanto RECIN A PARTIR DE ESA FECHA se puede
acceder al Rgimen Laboral Especial previsto en la Ley Mype para las microempresas.
En este punto, no queda claro si deben marcar la opcin S slo las microempresas
inscritas en el REMYPE o tambin deben hacerlo las pequeas empresas inscritas en el
REMYPE. Por lo que indica la Ayuda del PDT, pareciera que slo las microempresas, lo que
resulta inconsistente, pues como sabemos pueden inscribirse al REMYPE no slo las
microempresas sino tambin las pequeas empresas. Por ello, creemos perentorio que en la
Ayuda del PDT se precise con claridad si en el caso de una pequea empresa no es necesario
indicar
5.2.
que
se
REGISTRO
encuentra
DEL
registrada
CONDUCTOR
en
DE
el
LA
REMYPE.
MICROEMPRESA
La Ayuda del PDT aclara que si bien no existe relacin de subordinacin y no tiene la
condicin de Trabajador, excepcionalmente y slo para efectos del aplicativo se incluir en
este rubro al Conductor de la Microempresa (Persona Natural) D. Leg. N 1086.
renta
de
tercera
categora.
5.3.
por
no
NOVEDADES
afiliarse
DE
LA
un
VERSIN
rgimen
1.5
DEL
pensionario).
PDT
601
Conforme al documento denominado "Novedades de la Versin 1.5 del PDT 601. De uso
obligatorio a partir del 01.02.2010"[1525clicks] publicado en el Portal de Sunat, para el
registro en la Planilla Electrnica de los trabajadores y/o conductores de Microempresa
afiliados al Seguro Integral de Salud (SIS), el empleador deber utilizar los siguientes tipos
de
trabajador:
Tipo
68:
Trabajador
de
la
Microempresa
afiliado
al
SIS
Tipo
69:
Conductor
de
la
Microempresa
afiliado
al
SIS
As, la versin 1.5 del PDT 601 permite distinguir a los conductores y/o trabajadores afiliados
al Componente Semisubsidiado del Seguro Integral de Salud (SIS) por los cuales en
consecuencia
no
VI.
corresponde
abonar
la
contribucin
MODO
DE
Essalud.
CONCLUSIN
sobre
cul
es
el
rol
promotor
que
le
corresponde
al
Estado.
2) Nuestra Constitucin consagra una Economa Social de Mercado que como subraya el
Tribunal Constitucional es una condicin importante del Estado Social y Democrtico de
Derecho. En este contexto, le corresponde al Estado ejercer su rol promotor del empleo
respetando el Principio de Igualdad conforme al cual se debe tratar igual a los iguales y
desigual
los
desiguales.
3) Una de las formas que tiene el Estado de promover el empleo es a travs de la legislacin.
Por ello, el Estado reconociendo el rol de la Mype ha dictado normas para promover su
competitividad, formalizacin y desarrollo, en el marco del proceso de promocin del empleo,
inclusin social y formalizacin de la economa. Sin embargo, corresponde ver si tales
normas
son
idneas
para
atraer
la
Mype.
5) Sin duda el tema de los regmenes laborales especiales es controvertido. Hay posiciones
encontradas, entre quienes estn a favor de los mismos por corresponder a realidades
distintas y aquellos que estn en contra por considerarlos discriminatorios. En la propia Ley,
se ha establecido candados para evitar que se termine desnaturalizando el objetivo de la
misma.
6) La legislacin promotora de la Mype debe ser integral, comprendiendo no slo los costos
laborales y los impuestos, sino tambin las tasas, e inclusive las sanciones, y sin distinguir
en
qu
_____________
rgimen
tributario
se
encuentra
la
empresa.
Notas.-
1 Exp.
00008-2003-AI/TC.
FJ
13
a)
la
parte
final
de
este
trabajo.
3 Si bien en el Artculo 41 de la Ley Mype slo se menciona que Para la Pequea Empresa,
los derechos colectivos continuarn regulndose por las normas del Rgimen General de la
actividad privada, el Artculo 36 del Reglamento precisa que Los trabajadores de las
microempresas gozan de los derechos colectivos recogidos en la Constitucin (), los
Convenios Internacionales del Trabajo, la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo y la
normativa complementaria y modificatoria, en lo que les resulte aplicable. Resta analizar si
por
el
nmero
de
trabajadores
les
resulta
aplicable.
4 http://www.mintra.gob.pe/documentos/guia_usuario.pdf
5 http://www.mintra.gob.pe/documentos/
SUPUESTOS_%20APLICACION_%20MYPE.pdf
6 http://www.mintra.gob.pe/documentos/
CONDICIONES_ACCESO_REMYPE.pdf
7 http://www.mintra.gob.pe/faqs.php
http://www.mypeperu.gob.pe/preguntas.php
8 http://rsu.pucp.edu.pe/files/rsu/images/27_10_08_gesti__n_02.doc
_____________
Anexos.-
Enseguida adjuntamos los documentos publicados en el Portal del MTPE que nos orientan
sobre cmo realizar la inscripcin en el REMYPE, y a los que nos hemos referido en este
trabajo:
2. Supuestos de Aplicacin del Rgimen Laboral Especial del TUO Ley Mype en las Mype.
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