4 agosto 2014

CONTENIDOS DEL SEMESTRE

- Actividad jurdico formal de la administracin: Contratacin Administrativa.
- Dominio publico: dice relacin con el rgimen de bienes del Estado. Que pasa con el uso del espectro
radioelctrico, etc.
- Funcin publica: conjunto de normas que rige la relacin laboral entre un funcionario y el estado. Es el
cdigo del trabajo de los funcionarios pblicos.
- Control de la Administracin. Mecanismos que la Cn y la ley confieren para investigar una determinada
actuacin administrativa.
a) Control jurdico.
Control ordinario: Control jurisdiccional de los tribunales de justicia, sujetos al control de la CS.
Control jurisdiccional especial: proliferacin de rganos sujetos a la superintendencia directiva
de la CS pero que tienen jurisdiccin especial. Hay varios tribunales especiales: tribunal de
contratacin publica, tribunales ambientales, TTA, TDLC, Tribunal de la propiedad intelectual.
Tienen relacin con la jurisdiccin ordinaria.
Control jurisdiccional autnomo: Es autnomo de la Corte Suprema, es el TC, en contra de las
sentencias del TC no procede recurso alguno.
b) Control ciudadano: es el que ejerce cada uno de nosotros, surge con la entrada en vigencia de la ley
20500. Que introduce modificaciones en materias de asociatividad, de la constitucin de las
personas jurdicas en chile.
c) Control parlamentario: es el que ejercen principalmente los parlamentarios, los diputados, pero no
es exclusivo de ellos, tambin lo hacen los senadores. Por ejemplo: a travs de oficios de
fiscalizacin, citar a interpelacin, acusacin constitucional, entre otros.
d) Control administrativo: tiene fundamentalmente dos vertientes:
Vertiente interna: control administrativo interno, es el que se ejerce dentro de cada servicio.
Vertiente externa: contralora, a travs de las potestades de la contralora:
- Funcin xxx: Potestad de toma de razn.
- Funcin dictaminante: potestad que la ley le confiere al contralor para determinar el
sentido y alcance de las normas dentro de la administracin, con efecto vinculante. Es
una potestad consultiva vinculatoria. El parecer del contralor es obligatorio, en caso que
se incumpla puede gatillar la destitucin del funcionario (abogado).
- Funcin fiscalizadora:
- Funcin xx: la contralora funciona como tribunal de cuentas.
CONTRATACIN ADMINISTRATIVA
Es el espacio que se le da para que entre el derecho privado.
- Aspectos generales de la contratacin: nocin, caractersticas, elementos, efectos del contrato
administrativo.
- Sistema de seleccin del contratante de la administracin.
- Contrato de suministro y prestacin de servicio: ley 19826.
- Concesin y construccin de obra publica.
Conceptualizacin del contrato.
La administracin del Estado tiene finalidades inmediatas y mediatas, el fin remoto o ultimo es el bien
comn, art 1 Cn, y le fin inmediato es la satisfaccin de necesidades pblicas concretas. Y esto se hace a
travs del ejercicio de potestades (poder deber jurdico finalizado).
La administracin para poder satisfacer necesidades pblicas concretas ejerce potestades, que se pueden
manifestar a travs de un actuar unilateral, que son ordenes que se manifiestan en actos administrativos.
Pero tambin se pueden manifestar a travs de actos jurdicos bilaterales, que son los contratos
administrativos.
- Acto unilateral: Acto administrativo.
- Acto bilateral con un privado: Contrato administrativo.

Acto bilateral con otro rgano de la administracin: Convenio. Un convenio es un acuerdo entre dos
rganos administrativos que tiene por objeto a travs del ejercicio de potestades, satisfacer necesidades
publicas con miras al bien comn. Tambin se les llama Convenios interadministrativos. Por ejemplo: lo
que pasa en caleta tortel, en que slo hay oficina de un servicio pblico, de banco estado, entonces si
otro servicio pblico quisiera hacer algo en caleta tortel, puede celebrar un convenio con banco estado.
Ej: IPS, tiene oficina en todas partes, se ocup como plataforma para acercar el Estado al ciudadano y
para que el ciudadano no se tenga que mover 400km para ir al registro civil, o ir a pedir un subsidio, etc.
No haba ley, entonces se celebraron convenios entre distintos servicios pblicos con IPS, se hicieron
transferencias de plata, etc, y comenz a funcionar chile atiende.
Uno a travs de convenio puede delegar ejercicios, pero no puede renunciar a una potestad ni delegar
potestades, etc.
El estado ejerce todo su rol subsidiario requiriendo que sea un privado quien concurra a la satisfaccin
de necesidades pblicas concretas, firma un contrato con el privado, y ese contrato es el contrato
administrativo.

Contrato administrativo: Acuerdo entre el Estado o entre un rgano de la administracin y un particular

que tiene por objeto que el particular concurra a la satisfaccin de necesidades pblicas a cambio de una
prestacin que generalmente es en dinero.
11 agosto 2014
Contratacin administrativa
1. Consideraciones generales: Nocin de contrato administrativo, principios, caractersticas, sistemas de
seleccin de contratantes, y licitacin publica.
2. Anlisis general de contratos en particular:
- Contrato de suministro: ej: adquisicin de computadores. Ley 19886. Hay que pensar en bienes
muebles.
- Contrato de prestacin de servicios. Ej: consultora. Ley 19886. Hay que pensar en bienes
inmateriales, que se perciben a travs de los sentidos.
- Contrato de construccin de obra publica: Ej: construccin de un puente.
- Contrato de concesin de obra publica: El Estado encarga a un tercero la construccin,
administracin y gestin de una obra. Ej: autopista.

Contrato administrativo
Acuerdo entre el estado o entre un rgano de la administracin y un particular que tiene por objeto que el
particular concurra a la satisfaccin de necesidades pblicas a cambio de una prestacin que generalmente
es en dinero.
Es un contrato bilateral, se denomina tpico porque esta previsto en el ordenamiento. Estn dirigidos porque
la autoridad los regula, y genera obligaciones para ambas partes.
Definiciones:
Profesor Casae: el contrato es administrativo es Todo acuerdo de voluntades, generador de
obligaciones, celebrado por un rgano estatal, en ejercicio de funcin administrativa, caracterizado por
un rgimen exorbitante del derecho privado
*Cosas importantes:
- Rgimen exorbitante: Es algo que excede, va mas all de algo. Es exorbitante del derecho privado.
De ac surgen las potestades exorbitantes, es lo que permite que la autoridad pueda
unilateralmente poner trmino a un contrato sin la concurrencia de un actuar grave, permite que la
autoridad modifique los trminos de un contrato unilateralmente.
La regla general en materia de contratacin: el contrato es una ley para las partes, principio del
pacta sund servanda. Entonces no lo puedo modificar unilateralmente. Ac se rompe.

Revus sis estantibus: yo soy ciervo de lo que pacto, pero en la medida que las condiciones iniciales
se mantengan.
Ej: concesin de obra publica: fase de construccin y fase de explotacin. Si el concesionario esta
construyendo y se enfrenta a un alza del valor del acero: Tendr derecho a demandar perjuicio o
la reparacin del dao que le causa el incremento exponencial y no previsto por concepto de
costos? Si. Y en derecho privado es la teora de la imprevisin, esta teora no esta en nuestro CC.
Podramos verlo en el tema de los rbitros en derecho procesal.

Profesor Osvaldo Enquers: El contrato administrativo es aquel contrato celebrado ante un organismo
de la administracin pblica que sea ejecutor directo de las polticas y directrices de la autoridad
referida y que adems acte dentro de las atribuciones y esferas de competencias dadas por la ley,
* Elementos:
- Ejecutor directo
- Incorpora como sujeto activo de la contratacin al estado y a los privados. Habla de contratos como
comprensiva tambin de los convenios.
- Inters general.

Profesor Soto-Kloss: Es el intercambio justo de bienes y servicios entre la administracin y un tercero

para satisfacer una necesidad publica y concreta, mediante la retribucin o pago correspondiente.
* Cosas importantes:
- Intercambio justo de bienes y servicios.

De los tres conceptos, el que mas retiene uno es el tercero. Es un concepto que deja atrs los elementos
volitivos, de los acuerdos de voluntades, y le incorpora contenido.
Lo que hace el profesor Soto-Kloss es volver a la idea clsica del contrato en Roma.
La expresin contrato administrativo, es una expresin relativamente reciente, es de desarrollo posterior en
la disciplina. Los alemanes negaban la existencia del contrato administrativo, porque no haba libertad si una
parte poda modificar los trminos. Luego comienzan a acuar este concepto.
Caractersticas del contrato administrativo.
1. Desigualdad de intereses pero no contrapuestos: el inters del estado es un inters general de bien
comn, satisfacer necesidades publicas, etc. Y la inters del privado es lucro. Son distintos los intereses.
Pero Se contraponen? No, no se contraponen. Son intereses diferentes pero no contrapuestos.
2.

Asimetra posicional entre las partes: Que significa que las partes sean asimtricas, en principio la
posicin de las partes es diferente, el estado siempre esta supra ordenado frente al privado que esta
subordinado a este. Esto porque el OJ le confiere una serie de atribuciones al Estado para resguardar el
bien comn, que son los ciudadanos. Prueba de esto son las potestades exorbitantes.

3.

En la contratacin administrativa existe preferente una sujecin al derecho pblico: se rige

preferentemente con el derecho pblico, pero no excluyentemente.
La regla general es que cuando estamos ladeando con rganos de la administracin del estado, se aplica
el derecho publico. Pero en la contratacin dado que hay una interaccin entre lo publico y lo privado,
hay un espacio para el derecho privado. Esto es as porque el legislador da espacios a la aplicacin del
derecho privado en la contratacin.
Si se revisan los contratos particulares, el legislador dice que se rigen por las normas de derecho
pblico, en subsidio por las del derecho privado. El legislador expresamente contempla esta posibilidad.
Entonces hay que discernir que principio, que norma se puede aplicar a la contratacin.

Efectos del Contrato Administrativo

Que son los efectos: los derechos y obligaciones que generan para las partes.
Derechos del contratante de la administracin (del privado):

Recibir una contraprestacin, que en algunos casos se llamara precio y en otros se llamara tarifa.

Prerrogativas del estado:

- Poder de vigilancia: El estado tiene la potestad de vigilar la ejecucin del contrato. El estado instala
agentes pblicos ITO (Inspector Tcnico de Obras), que es un fiscalizador en terreno.
- Poder de direccin: La administracin del estado puede instruir al contratante como dar
cumplimiento del contrato, y puede incorporar cambios en la ejecucin del contrato, y si originan
un mayor costo para el privado este debe ser indemnizado.
- Poder de adaptacin: Ius variandi. Clusula de legalidad dinmica. Puede imponerse en las bases
del contrato el poder de particular de aplicar la tecnologa existente. Esto suele pasar en los
contratos tecnolgicos.
- Terminacin del contrato: El estado suele reservarse (siendo muy discutible) la posibilidad de poder
poner trmino de forma unilateral y sin expresin de causa, al contrato.
* Teora de la ventana: reduce las multas que tienen acciones ilegales y corruptas.

**Principios de la contratacin pblica

Que es un principio: aquello de lo cual algo procede. Es un pilar, un cimiento de la institucin.
Como se gestan: Surgen a raz de construcciones doctrinarias. Cuando se van asentando, el legislador los
toma y los positiviza y deviene en verdaderas reglas cuando son vinculantes.
El derecho pblico cada vez mas recoge, configura y contorna principios.

I.

II.

Cuales son los principios matrices:

Principio de legalidad o estricta sujecin a las bases: Para todos los efectos, las bases de licitacin
conducen, guan cualquier procedimiento contractual llevado por la administracin del estado. A tal
punto que en caso de discordancia entre las bases y lo estipulado en el contrato, priman las bases. Las
bases son la ley del contrato, y la administracin tanto en la seleccin del contratante, como en la
ejecucin del contrato, deben respetar las bases. Son las reglas del juego y son conocidas por todos al
participar en un concurso.
- Bases administrativas: Sealan cules son los documentos o antecedentes que el privado debe
acompaar a la administracin para dar cuenta de su personalidad jurdica. Sealan como se
computan los plazos, como se cuentan. Tambin nos dice como se acompaan los documentos, si
en formato papel o electrnico. Etc.
- Bases tcnicas: Nos dan cuenta del encargo, que necesita la administracin. La administracin
requiere construir un hospital, las bases sealan la comuna, la especificacin de la construccin. Se
adjuntan planos, y acompaan caractersticas tcnicas del entorno, etc.
- Bases econmicas: Dan cuenta de las caractersticas de la oferta que se debe presentar. Seala cual
es el presupuesto mximo, con cuanto dinero cuenta. Seala a a travs de que mecanismos se
puede mostrar la solvencia econmica, por ejemplo garantas o plizas de seguro, depsitos, etc.
Todo el procedimiento de contratacin se tiene que ajustar a las bases, que son un conjunto de
normas.
Ac estn las reglas del juego. Las bases pueden estar en formato papel o electrnico.
Principio de Libre Concurrencia: Cuando el estado adquiere bienes y servicios siempre busca el
resultado mas eficiente, al mejor precio y bajo las mejores condiciones posibles. El factor econmico no
es exclusivo en la evaluacin de las ofertas, tambin se deben considerar aspectos tcnicos.
El estado para poder llegar a ese ptimo, debe fomentar la mayor participacin posible, y eso es el
principio de la libre concurrencia. No puede imponer trabas, barreras, a la posibilidad de que la mayor
de personas posibles concurran a este proceso de compra.
En la medida que se aumentan las barreras, el precio sube. Y en la medida que las barreras se reducen,
el precio baja, porque hay mayores competidores. Es un equilibrio complejo.
Se tiene que promover la libre concurrencia, que la mayor cantidad de oferentes se presentes. Se
pueden poner barreras de entrada pero en la medida que sean razonables, si no son razonables, se va a
caer la licitacin.

Problema de la libre concurrencia

Es que uno puede imponer barreras de entrada que tengan criterios de razonabilidad, y si no tienen
esos criterios, las barreras sern arbitrarias o ilegales.
Ej: ao 2009, un gobierno regional llamo a licitacin para tener mas ambulancias. En las bases de
licitacin, se estableci que las ambulancias tenan que tener traccin traseras. La mayora de los autos
tiene traccin delantera. Y haba una sola marca de autos que tenia traccin solo trasera. Uno de los
oferentes, dijo que tcnicamente era mejor la traccin delantera.
En los procesos licitatorios, hay un momento en que el privado le puede consultar a la autoridad.
Entonces ah preguntaron cul fue la necesidad de tener traccin trasera. Uno pregunt que si poda
presentarse con un vehculo de traccin en las cuatro ruedas. El gobierno regional le dijo que tenia que
tener traccin trasera. Ese oferente en la licitacin se presento igual, con vehculos en traccin en las
cuatro ruedas. El gobierno regional lo dejo fuera de bases porque haba incumplido. Esto fue al tribunal
de contratacin publica, conoci del asunto y suspendi la licitacin de plano.
El tribunal puede:
- Adoptar de plano.
- Dar traslado para que conteste la entidad licitante.
- Suspender de plano.
Que hay detrs de los procesos de compra: hay una ley de presupuestos, hay partidas. Entonces no es
algo trivial que tenga que ocupar esos dineros hoy o maana.
El gobierno regional lo que hizo en ese minuto fue rendirse, y se allano a la demanda, y contesto que se
haba incurrido en un error. Dejaba sin efecto la licitacin, e iba a llamar a una nueva licitacin con
autos de traccin simple. El tribunal dijo que se haba afectado la libre concurrencia.
Hay otro caso: subsidios al transporte areo en las zonas extremas del pas. El gobierno tiene que dar
conectividad, y esta puede ser fluvial o area. Y todas las islas de zonas australes requieren conectividad
area a travs de taxis areos estatales, o la otra opcin es seguir la subsidiariedad y recurrir a un
privado que tenga la empresa y este preste el servicio.
El taxi areo tiene un costo muy alto, entonces lo que hace el estado es subsidiar. Se llamo a una
licitacin para prestar servicios de transporte areo en las zonas australes de chile, y el criterio de
adjudicacin era menor subsidio. El que estuviera dispuesto al menor subsidio en el pasaje, se llevaba la
licitacin.
Lo que pedan era 15 mil horas de vuelo y haba uno solo que lo cumpla. Pero es esencial eso? Eso se
lo preguntaron a la direccin general de aeronutica civil, entre 13 mil y 15 mil son equivalentes, no hay
una razn para privar a los que tengan un poco menos de participar en la licitacin. Era una barrera de
entrada. Se llevo al tribunal de contratacin publica y determino que se afectaba la libre concurrencia.
III.

Principio de igualdad: Consiste en que uno en el proceso de adquisicin debo tratar por igual a todos
los oferentes. No se pueden establecer condiciones mas ventajosas para uno en detrimento de otro. No
se puede tratar diferentes a aquellos que estn en la misma situacin.
Por ejemplo: boleta de garanta la pido por un ao, y el proceso de licitacin dura mas. Si se me vence la
boleta de garanta estoy fuera. No puede permitir quedarse en la licitacin a quien se le venci la boleta
de garanta y a otro sacarlo del proceso licitatorio por el mismo hecho.

IV.

Principio de Licitacin Pblica: la regla general es la licitacin publica esto viene del art 9 de la lay de
bases. Y despus abre otras formas o mecanismos. Esto porque permite la mayor concursabilidad, por
eso es la regla general.

Otros principios:
Principio de motivacin: Todos los actos administrativos deben tener la explicitacin de las razones de
hecho o de derecho en que la administracin funda una decisin. Esto necesita una vinculacin o
congruencia entre los hechos y el derecho.
Cuando yo elijo un oferente sobre otro, tengo que explicitar las razones. Y cuando decido que ninguna
de las ofertas son atractivas, tengo que decir porque, si no, seria voluntarismo jurdico.
Principio de eficiencia: Apunta al uso de los medios, a diferencia de la eficacia que apunta al resultado.
Principio de trasparencia: Es importante porque puede ocurrir que hayan miembros del comit de
evaluacin que sean parientes de los oferentes.
Principio de Publicidad:
Principio de equivalencia de los soportes: Seala que uno puede llevar a cabo una licitacin en un
soporte de papel o magntico, con la sola condicin de que resguarde la debida seguridad en el
tratamiento de la informacin.
Sistemas de Seleccin de los cocontratantes de la administracin (importante)
Atiende a las formas, mecanismos a travs de los cuales la administracin del estado escoge al privado. Son
fundamentalmente:
- Licitacin publica: regla general
- Licitacin privada: por invitacin.
- Trato o negociacin directa: uno solo.
- Convenio marco: modalidad de contratacin masiva.
18 agosto 2014
Sistemas de Seleccin de Cocontratantes de la Administracin.
El estado cuando pretende adquirir bienes y servicios, o reparar, conservar una obra publica, tiene que
seleccionar al privado que va a prestar el servicio, reparar la obra. Es necesario, y tiene que ir de la mano con
los principios que ya vimos.
Los sistemas de seleccin reconocen su base inicial en la ley 18575, esta ley contempla en su articulo 9 una
regla, y la regla es aquella que da cuenta del principio de la concursabilidad (la administracin siempre debe
privilegiar la mayor cantidad de oferentes posibles, esto porque esta comprobado que va a permitir efectuar
adquisiciones mas eficientes, desde el punto de vista del precio y de la calidad del servicio), de la licitacin
publica y aade el trato directo y la contratacin privada.
Este articulo 9 no es original de la ley.
Ley 19653 incorpora un titulo a la 18575 sobre probidad. Esta ley sobre probidad administrativa, incorporo
el art 9 a la ley 18575. Aadi tambin una norma sobre concursabilidad, la concursabilidad garantiza la
probidad, porque cuando no hay un proceso transparente y equitativo para poder seleccionar a los
cocotrantantes de la administracin, lo mas probable es que haya un vicio en la probidad, que la
contratacin este arreglada.
Artculo 9o.- Los contratos administrativos se celebrarn previa propuesta pblica, en conformidad a la ley.
El procedimiento concursal se regir por los principios de libre concurrencia de los oferentes al llamado
administrativo y de igualdad ante las bases que rigen el contrato.
La licitacin privada proceder, en su caso, previa resolucin fundada que as lo disponga, salvo que por la
naturaleza de la negociacin corresponda acudir al trato directo.
Inciso 1 y 2: nos dice que la regla de seleccin de cocontratantes es la libre concurrencia, licitacin publica,
concursabilidad. Es un concurso, una competencia, esto porque ser el mejor servicio, el mejor bien, la mejor
ejecucin de una obra al estado, eso es el concurso.
Lo que hace la ley, es decir que la regla general es que tiene que ser concursal.
Inciso 3: licitacin privada, esa licitacin privada le impone una condicin, que es previa resolucin fundada.
El legislador sabe que en la licitacin privada hay un riesgo de colusin. La licitacin privada per se no es un
pecado.

* Resolucin fundada: Exponer de manera pormenorizada en que se funda la necesidad de efectuar la

licitacin privada.
Causales:
- Urgencia, se tiene una necesidad apremiante
- Reserva o confidencialidad: son bienes o servicios crticos que no permiten una licitacin publica, por
ejemplo en la adquisicin del material de guerra, ac la razn era la seguridad nacional.
- La licitacin privada es por invitacin, o cuando una licitacin publica fracasa, ac se debe partir con las
mismas condiciones que la licitacin publica, no se puede rebajar el estndar.
- Caractersticas del bien o servicio.
Las causales estn en el reglamento de la ley de compra, DS 250.
Trato o negociacin directa:
Ac hay un solo oferente.
En la licitacin publica hay ilimitados oferentes. En la licitacin privada generalmente hay tres oferentes.
Las causales generalmente son las mismas, pero hay una especial, el proveedor nico.
Por ej: si hay un solo artesano en que puede realizar un trabajo con lapislzuli, no vale la pena llamar a
licitacin pblica. Entonces si yo estoy segura que hay uno solo, yo debo instar el trato directo.
Que puede pasar en materia de licitaciones privadas?
Puede ocurrir que haya un trato directo disfrazado, porque siempre la licitacin privada tiene mejor cara
que un trato directo, porque al menos se tienen dos o tres. Entonces lo que hacen algunos es que generan el
carrusel que es una tcnica consistente en que hay tres oferentes, y hoy tu y maana yo. La primera
licitacin se la lleva A, la segunda B, la tercera C. Ah no hay competencia porque estn de acuerdo, eso es
colusin.
En realidad, eso no fue licitacin privada, era un trato directo encubierto.
Convenio Marco
El estado se dio cuenta que haban ciertas contrataciones que eran masivas y reiterativas y sobre bienes mas
o menos commodity (bien estndar, materia prima). En estos casos el estado permite un sistema de
contratacin masiva, a travs de chile compra.
Se licita a los proveedores que estn dispuestos a ofrecer un servicio bajo condiciones comunes de
contratacin, eso permite que no se este licitando permanentemente, y cuando se necesite, se celebra el
contrato. Es como si estuvieran en reserva, un catalogo electrnico. Doy una orden de compra y me llegan.
La regla general en contrato de suministro y prestacin de servicios, es que lo primero que hace la parte
contratante es ver si hay convenio marco, y si hay tiene que estar por sobre una licitacin pblica, esto
porque se sostiene que en el convenio marco ya hay en si una licitacin, porque ya hubo una licitacin
previa. La diferencia es que el convenio marco lo lleva chile compra, tiene un mandato legal.
- Veo si hay convenio marco
- Si no hay voy a licitacin pblica.
- Podra ocurrir que el convenio marco no tenga condiciones ventajosas. Generalmente estos convenios
son por 18 o 24 meses, se llama a licitacin para computadores con i3, y al ao la ultima tecnologa es
i7, entonces la obsolescencia tecnolgica genera que bajen los precios, entonces era mas barato a veces
ir a la liquidacin electrnica de Falabella que instar el mecanismo de convenios marco, porque quedo
con precios desfasados. Y frente a eso el legislador estableci un mecanismo, si logra acreditar que
puede conseguir condiciones mas ventajosas que el convenio marco, uno puede negociar directamente.
- * Entr una ley al congreso que busca contemplar clausula de condiciones mas ventajosas, que los
proveedores que se adjudican el convenio marco y quedan stand by, se comprometan a igualar la mejor
oferta del mercado.
*Sistemas de seleccin de contratantes: hay que distinguir
- Ley de compra: convenio marco, licitacin publica .. falta.

- Otros contratos: licitacin publica, privada y trato directo.

LICITACIN PBLICA.
Procedimiento concursal por medio del cual la administracin, luego de una sucesin de diversas fases o
etapas selecciona a aquel oferente que efecta la oferta mas ventajosa.
Es concursal porque cualquiera se puede presentar.
Etapas:
1. Etapa previa:
- Necesidad de adquisicin: los servicios pblicos habitualmente preparan un plan anual de compras,
y ese plan anual de compras tiene que conversar con las partidas presupuestarias del servicio. Se
redactan las bases, elaboracin de bases y estudios.
En el plan anual de compra, se seala lo que se querr adquirir.
- Luego se tienen que preparar las bases de licitacin: son el conjunto de normas que rige un
proceso de adquisicin. Se tienen bases administrativas (documentacin jurdica, corporativa,
societaria del oferente), tcnicas (trminos de referencia, desde el punto de vista del tipo de
servicio o bien que se busca adquirir), econmicas (dan cuenta de la forma en como se debe
plantear la oferta, con iva sin iva, garantas, etc), etc. Las bases son el conjunto de normas que rigen
el proceso de contratacin. Las bases las redactan abogados con apoyo de ingenieros comerciales o
civiles. En la base se tiene que llegar a un equilibrio entre resguardar el inters fiscal y mantener el
inters de los oferentes.
- Las bases tienen que ser aprobadas: oficializacin de las bases. Esa oficializacin se efecta por
acto administrativo, que puede ser un decreto o resolucin, generalmente es una resolucin. Esa
resolucin siguiendo la nomenclatura del art 3, es un acto emanado de un jefe de servicio dotado
de potestad decisoria. Pero puede ser que el legislador haya dicho que las bases tienen que estar
en un DS, por ej: en una concesin de obras publicas.
La relevancia de que una base se apruebe por DS, por la toma de razn, todos los actos
administrativos de DS van a toma de razn, con independencia del monto. Una vez que se tengan
bases hay que determinar si esas bases o resolucin requieren del control preventivo de la
contralora o no.
Si las bases suponen un proceso de adquisicin, ya sea por resolucin o decreto y es superior a
5000 UTM y conste en un procedimiento concursal o licitatorio tienen que ir a toma de razn. Esto
de acuerdo a la resolucin 1600.
Si implica un monto menor a 5000 UTM no va a toma de razn, y ese acto se publica.
- Si la contralora toma razn y se aprueban las bases, ah termina la fase previa. Y la autoridad
efecta el llamado, y con el llamado comienza la etapa licitatoria propiamente tal.
2.

Etapa licitatoria:
Una vez que se hace el llamado, dejo disponible las bases aprobadas. En las bases hay cronograma,
plazos para la oferta, para conseguirme las garantas, etc.
Puede ocurrir una etapa de aclaraciones, que es la etapa de preguntas y respuestas. Lo ideal es que
las bases sean auto comprensibles, pero lo mas probable es que existan dudas, y ah los oferentes le
pueden consultar a la autoridad como interpretar algn aspecto de las bases.
* Convento viejo: si yo me adjudico la concesin de un embalse, pregunto que si podra hacer una
central hidroelctrica y le dijeron que si.
En general el momento de preguntas y respuestas son vinculantes. Las preguntas son una instancia
formal en el portal de compras, o por carta.
Cuando llegan todas las preguntas se contestan todas. Algunos no quieren preguntar porque saben que
sus preguntas las vern todos.
Cuando salen las preguntas y respuestas, uno tiene que preparar su oferta, y llega el momento en que
se tiene que presentar.
Falta.

??Si la licitacin es privada: va a toma de razn si es mayor a 2500UTM.

3.

Etapa post licitatoria:

Esta etapa comienza con la firma o celebracin del contrato.
Este es el momento, en que se produce un hito relevante en la vida del contrato, se produce la
sustitucin de las garantas, se devuelve la garanta entregada en la oferta y se entrega la garanta del
fiel cumplimiento. Esta busca proteger que se cumpla el contrato.
Como se terminan los contratos administrativos:
- Cumplimiento de la obligacin.
- Caso fortuito o fuerza mayor
- Ineficacia del contrato.
- Mutuo acuerdo
- Cuando son personas naturales: por la muerte del contratante.

Hay una materia compleja:

Causales:
Retraso de mas de un 20% del mas del total de la obra
Perdida de listado de solvencia o declaratoria de quiebra.

JURISPRUDENCIA
Caso 1: Vicente allende
Construccin de un hospital en isla de pascua, el servicio de salud metropolitano oriente celebra un contrato
por licitacin publica, y luego de haber celebrado el contrato el contratista se cambia el domicilio que estaba
en Santiago a isla de pascua, para obtener un beneficio tributario de exencin tributaria que aplica en isla de
pascua y no pagar el IVA.
Se discute si la exencin del IVA se puede descontar.
Lo que alega el servicio es que al ganar la exencin tributaria el contratista, va a reducir sus costos y no se
hace necesario pagar los precios acordados. El contratista dice que el precio es a suma alzada y es
inamovible y no contempla situaciones sobrevinientes.
La contralora lo que dice es que los impuestos y las obligaciones que nacen del contrato administrativo
tienen fuentes diversas, y no pueden ser considerados los impuestos dentro de los montos acordados. Dice
que los impuestos son un tem aparte del precio acordado.
Reconoce el principio de legalidad y de respeto a las bases, que hace que sean inmutable en este caso el
precio.
Caso 2: Gonzalo doren
Licitacin de unos inmuebles fiscales, se declaro que un requirente estaba fuera de bases, porque no
acompao una copia simple del proyecto de construccin. Ellos solicitaron una reconsideracin de ese
dictamen para que no se declararan fuera, y que dijeran que fue un error foral, porque al ser as y estar
dentro de las bases se poda subsanar.
La administracin no dijo nada del error formal, entonces ellos tenan un derecho adquirido de que no se
declararon fuera de bases en la etapa de licitacin.
La contralora dijo que en las bases deca que se podan aclarar o rectificar los documentos presentados,
entonces agregar una copia era agregar un antecedente.
Derechos adquiridos: deca que un acta de la aceptacin de la oferta, lo que da es una expectativa de que
esto va a ser analizado y pasara a la etapa de evaluacin.
Caso 3: Gonzalo rojas.

Ingerop, representada por Mendoza, solicito una reconsideracin de un dictamen de la contralora.

Pide que la contralora siga con un proceso sumarial y solicita la invalidacin de un acto.
Cosale quera echar abajo la licitacin, pero la empresa dijo que no porque ya se haban radicado los efectos
en el patrimonio de la empresa.
Caso 4:
Hay distintas formas de control de horarios de trabajo, se hace una consulta para saber si cabe tener estos
dos sistemas.
Hay principios: legalidad.

25 agosto 2014
Parte especial. Contratos.
1. Suministro
2. Prestacin de servicios
3. Construccin de obra publica
4. Concesin de obra publica.
CONTRATO DE SUMINISTRO Y PRESTACIN DE SERVICIOS.
Ley 19886, y reglamento DS CHacienda N250 de 2004.
Siempre los reglamentos requieren ser expedidos a travs de un ministerio, y deben contar con la firma del
ministro respectivo, y no se obedece sin ese requisito. Esa conduccin del ministerio atiende a la materia.
Se acaba el ao y se parte del 1 de nuevo, entonces es importante poner el ao.
La ley es del 31 del 07 del 2003.
En chile no existe una ley general de contratacin, as como si hay una ley orgnica constitucional de bases
de la administracin, de procedimientos administrativos, etc.
El primer esfuerzo sistemtico por tender a una ley general sin conseguirlo, es con la ley 19886, que
establece las bases de los contratos de suministro y de prestacin de servicios.
Contrato de suministro: contrato de venta, arriendo, arriendo con opcin de compra de bienes muebles, por
ejemplo: contrato de suministro de papel de impresin, de computadores, de tiles de aseo, etc .
Contrato de prestacin de servicios: aquellos en los que prima un desarrollo intelectual, por ejemplo las
consultoras.
Compras publicas.
Estructura.
Introduccin: antecedentes generales.
Funcionamiento del sistema de compras y contratacin publica.
El rol de la direccin de compras y contratacin publica.
I.

II.

Introduccin: la contratacin bajo la ley 19886.

El nivel de operaciones ha ido creciendo, hoy el nivel de transacciones supera los 10 mil millones de dlares
anuales. La tasa de crecimiento es geomtrica, no tiene una proporcin, esta disparada. Porque el sistema
ha demostrado ser eficiente, integral, reducir los costos de las transacciones, y permite que la mipyme,
tenga oportunidades de negocio con el Estado, bajo estndares de confiabilidad y de cumplimiento de los
pagos.
La pequea y mediana empresa alcanzo un 42% del total, adjudicndose unos 3,900 millones de dlares.
Funcionamiento del Sistema de Compras publicas.

Funciona en base a actores, estos actores son:

Entidad licitante: servicio, ministerio, rgano publico que tiene una unidad demandante de bienes y
servicios que necesita adquirir bienes o contratar servicios.

Oferente /proveedor del Estado: privado, que le interesa negociar con el Estado. Realiza una actividad
econmica.

DCCP: A quien el legislador le ha encomendado administrar el sistema electrnico donde confluye

privado y estado. Este ente pblico se llama Direccin de compras y contratacin publica, mas
conocido como Chile Compra (Monjitas 392, piso 8).
Tiene por objeto administrar el sistema llamado mercado publico.
Lo que hace chilecompra es concesionar el sistema a un tercero, que es la cmara de comercio y le
traspasa chile proveedores.
Antes cada rgano del estado tenia que salir a negociar con los distintos privados. Ah el que tenia mas
posibilidades de ganar era el privado, porque negociaba. El art 8bis de la ley de bases, se incorporo el
ao 99, que es la obligatoriedad de la licitacin publica.
Esto salvo el sector salud, que se llamaba Cenabas central nacional de abastecimiento. Esta tenia por
funcin ser el poder de compra de los servicios de salud, se canalizaban sus necesidades de consumo a
travs de cenabas.
Otra entidad era la dae esta era el poder de compra del resto de los organismos pblicos. Esta es la
direccin de adquisiciones del estado.
Los procesos de compra eran muy lentos.
El ao 2003 cambia esto, nace la direccin de compras y contratacin publica y esta solo administra un
sistema, y en ese sistema electrnico virtual, confluyen oferentes y demandantes de bienes y servicios.
La responsabilidad en la compra esta radicada en cada servicio publico.

Tribunal de Contratacin: la ley pens en que pasa si hay problemas, ilegalidades en los procesos de
adquisicin, y crearon un rgano jurisdiccional especial y le entregaron la competencia para resolver la
controversia que se suscite en estos procesos.

III.

Principios de la contratacin publica.

Licitacin publica: art 8 bis.
Legalidad de las bases: suponen que todo el procedimiento de adquisiciones se cie expresamente a las
reglas del juego, y estas estn en las bases de licitacin, ya sean tcnicas, econmicas o administrativas.
En caso de discrepancia entre las bases y el contrato, siempre priman las bases.
Igualdad entre los oferentes: No se puede beneficiar en el proceso a un oferente en desmedro de otro.
No puede tener un trato mas desventajoso a uno respecto de otro.
Libre concurrencia: Promover la mxima concursabilidad.
Otros:
No Formalizacin, transparencia, publicidad, juricidad, motivacin, impugnabilidad, responsabilidad,
equivalencia de los soportes.
* Motivacin: la autoridad en la adopcin de sus decisiones, debe ponderar las decisiones de hecho
(considerandos) y derecho (vistos), y debe existir congruencia entre ambas.
Si llamo a trato directo tiene que ser por resolucin fundada, ah tiene que existir coherencia entre los
vistos y las circunstancias fcticas.
* Impugnabilidad: todas las decisiones de la administracin son susceptibles de ser recurridas, ante la
misma autoridad o ante un juez.
Cuando en las clausulas ponen que en las bases no procede recurso alguno no tiene ningn valor.
* Responsabilidad: si un privado como consecuencia de un actuar daoso del estado se ve afectado en
su patrimonio por dicha actuacin o dicha omisin, ah puede demandar responsabilidad del estado.

*Equivalencia de los soportes: La regla general es que los procesos de compra bajo esta ley, son en
soporte electrnico, salvo indisponibilidad del sistema, que haya alguna situacin que impida el uso del
sistema de mercadopublico.cl ah la ley permite que se haga la licitacin por la va del papel. La ley
prohbe hacer licitaciones en papel, salvo indisponibilidad del sistema.
IV.

V.
-

Antecedentes Generales: Compras Publicas y su regulacin.

Origen: todos los TTII que estaba celebrando chile con EEUU y la unin Europea. La ley de compras
permiti que se cumpliera uno de los captulos del tratado con EEUU.
Tramitacin Legislativa / 2003.
Relacin Ley 19886 Ley 19880: son leyes que se tramitaron mas o menos en paralelo.
Esta ley regula un tipo en particular de contrato: suministro y prestacin de servicios.
Es una ley de bases, esto implica que le deja, establece tericamente los pilares fundamentales, dndole
un gran espacio a la potestad reglamentaria. Pero es una ley de bases bastante pormenorizada.
El marco regulatorio es la Constitucin, la ley 18575, y la ley de procedimiento, esta ley y los
reglamentos.
Como se estructura la ley
Capitulo I: Disposiciones Generales (mbito de aplicacin) .
Capitulo II: Requisitos para contratar con la administracin del estado.
Capitulo III: Actuaciones relativas a la contratacin (mecanismos de seleccin / garantas / facultades /
cesin /registros)
Capitulo IV: Compras y contrataciones por medios electrnicos.
Capitulo V: Tribunal de contratacin publica.
Capitulo VI: Direccin de compras y contratacin publica.

Rgimen Jurdico aplicable al contrato de suministro y prestacin de servicios

Ley 19886, sus principios y reglamento.
Supletoriamente: normas de derecho publico y, en defecto de aquellas, las normas de derecho privado
(art 1 ley 19886). La supletoriedad es una tcnica de interpretacin jurdica que demanda tener
presente la norma base, entra en subsidio, suple la carencia de otro cuerpo normativo. Nos vamos a la
ley de bases, de procedimiento administrativo, etc. En defecto de aquellas, las normas de derecho
privado, eso es complejo porque hay que preguntarse si se aplica todo el derecho privado o no, que
principios aplico. Lo que ocurre en el derecho privado, es que es el espacio que le da un lugar a la
interaccin pblica privada, porque las normas contractuales estn dadas por el derecho privado, el
problema esta en saber que principios aplico y cuales no. Entonces no hay discusin dogmtica, es ley
expresa.
Reglamento agrega normas establecidas en tratados ratificados y vigentes (articulo 1 inciso 2 DS (Hda)
250 de 2004). Tiene alguna importancia que el reglamento incorpore los TTII? No tiene ningn sentido,
fue un aadido del reglamento, porque esta cubierto en la norma de derecho pblico y de derecho
privado, porque mientras estn ratificados son ley.
Nociones
A. Contrato de suministro de bienes muebles (art 2 ley 18886, y art 9 reglamento).
Aquel que tiene por objeto la compra o el arrendamiento, incluso con opcin de compra, de productos o
bienes muebles. Un contrato ser considerado igualmente de suministro si el valor del servicio que
pudiere contener es inferior al cincuenta por ciento del valor total o estimado del contrato.
Contrato administrativo, bilateral, oneroso, de adhesin, principal, medial.
Por ej: si yo celebro un comodato, como no es oneroso, no se rige por la ley de compras.
Los inmuebles no estn sujetos a esta ley. Si quiero comprar una casa no es a travs de chile compra.
Hay otras leyes, el DL 1939 sobre adquisicin y enajenacin de bienes races por parte del Estado.

Ej: Denuncia, porque Presidente de la Repblica celebro un convenio con automotora, consistente en que le
iban a entregar un auto para su uso personal a costo 0, era un lexus 600. Se firmo un comodato, el Pdte. se
comprometa a hacer uso del vehculo. Diputados denunciaron esto a la contralora, alegan:
- Que se infringi la ley de compras porque no se licit a travs del portal de compra.- Falta a la probidad.
La contralora dijo:
- Respecto de la infraccin a la ley de compras: no hay ninguna infraccin porque es un contrato gratuito,
es un comodato, por lo tanto por el art 1 de la ley se acabo.
- Primero la probidad implica hacer prevalecer el inters general por sobre el individual. El Pdte. ac, hizo
prevalecer su inters particular? No, tal es as que la lexus le dio mantenimiento gratuito durante 4
aos.
No se logro probar nada, no haba nada.
Le aadi un tercer reparo: dijo que el hecho que sea un contrato gratuito no lo libera de la obligacin del
8bis de la ley de bases, es decir, el debi haberlo licitado, porque la ley 18575 no distingue, la norma de ese
articulo aplica para todos los contratos, sean gratuitos u onerosos.
El reparo de la presidencia es que la resolucin no era fundada, luego explicaron las razones de por que no
haban licitado, las caractersticas del vehculo, la seguridad del pdte, etc.
B. Contrato de prestacin de servicios (articulo 2n10 reglamento)
Intangibilidad: no se puede percibir a travs de los sentidos.
Aquel mediante el cual las entidades de la administracin del estado encomiendan a una persona
natural o jurdica la ejecucin de tareas, actividades o la elaboracin de productos intangibles. Un
contrato ser considerado igualmente de servicios cuando el valor de los bienes que pudiese contener
sean inferiores al cincuenta por ciento del valor total o estimado del contrato.
Para efectos del presente reglamento, los servicios se clasificaran en generales y personales, los que a
su vez podrn tener el carcter de servicios personales propiamente tal y personales especializados
segn lo sealado en el capitulo XII.
mbito de aplicacin (art 3 de la ley 19886).
A la administracin del estado (art 1 ley 18575: ministerios, intendencias, gobernaciones y servicios
pblicos, incluidos la CGR, BC, FFAA, y de orden, GORE, Municipalidades) salvo empresas del estado,
porque se rigen por normas aplicables a los particulares.
Ha funcionado muy bien, tanto es as que incluso los directores de chile compra, salen de ah y terminan
en organismos internacionales.
La tasa de reclamos es de un 0,6%.
Excepciones, art 3 ley:
- Contrataciones de personas de la administracin y contratos a honorarios con PN para que presten
servicios a organismos pblicos: tienen reglas propias.
- Contratos internacionales.
- Convenios.
- Contratos bajo P/A rgano internacional.
- Contratos sobre valores negociables u otros instrumentos financieros.
- Contratos relacionados con ejecucin y concesin de OOPP.
- Contratos sobre material de guerra.
Requisitos para contratar:
a) Contar con autorizacin presupuestaria respectiva previo a la resolucin de adjudicacin del contrato.
b) Personas naturales o jurdicas chilenas o extrajeras que acrediten situacin financiera e idoneidad
tcnica conforme a reglamento.
c) Que no hayan sido condenadas por practicas antisindicales o infracciones a los derechos
fundamentales. Esto es complejo, fue objeto de una inaplicabilicad ante el TC.

El ao 2008 se modific la ley de compra, sealando que no podan contratar con el estado los que
hayan sido condenados por practicas antisindicales o infracciones a los derechos fundamentales, no
puede durante los 2 aos siguientes contratar con el estado.
Non bis in dem: el cuestionamiento es que nadie puede ser juzgado dos veces por el mismo hecho.
Pero prim la tesis de que no hay non bis in dem, pero las fuerzas en el TC estn equilibradas, estn 6 /
4, basta que salga un ministro y se cambia.
* Comentario del profesor en las sentencias destacadas. Ivan Arostiga.
d) Que no concurran causales de inhabilidad (art 54 letra b ley 18575). Excepcin: circunstancias
excepcionales (bajo condiciones de equidad similares a prevalentes en el mercado). Atienden a la
relacin de parentesco, fiduciaria, de confianza, etc.
C. Convenio marco. Art 2 n14 reglamento
Son procedimientos de contratacin masiva, que son llamados por la direccin de compra y contratacin
publica bajo condiciones comunes de contratacin.
Por ej: tengo un convenio marco sobre papel blanco, y me interesa seleccionar a 10 proveedores, subo
bases de licitacin y pongo bases comunes de precio, calidad y tiempo de espera. Se presentan 14 y quedan
10, esos 10 quedan, si yo maana necesito el papel, elijo uno.
Bajo la ley de compras, lo primero que hay que determinar si soy servicio pblico y quiero hacer una
licitacin es ver si hay convenio marco, y si hay me voy al convenio marco, porque este en si contiene una
licitacin publica.
D. Licitacin publica (art 5 y 7 de la ley y 2n21 reglamento).
Procedimiento administrativo de carcter concursal mediante el cual la administracin realiza un llamado
publico, convocando a los interesados para que, sujetndose a las bases fijadas, formulen propuestas, de
entre las cuales seleccionara ya aceptara la mas conveniente
Hay un desacople entre la ley de bases y la ley de compra, porque en la estructura de la ley de bases siempre
hay que licitar, sea oneroso o gratuito, pero bajo la ley de compras el umbral es 1000UTM, si es menos de
1000 puedo no licitar.
En materia municipal hay otro umbral, 500utm, que veo con el consejo municipal si voy o no.
Lo que hay detrs son reglas de especialidad.
Procede cuando no existe convenio marco y cuando la contratacin es superior a 1000 UTM.
E. Licitacin privada (art 8 de la ley y 2n20 reglamento)
procedimiento administrativo
Se invita a tres oferentes a presentar ofertas, en tanto logren acreditar una causal. Las causales estn
previstas en la ley, art 8 ley y 12 reglamento.
Siempre tiene que publicar en el portal de compras.
F. Trato directo (art 2n31 del reglamento)
La naturaleza de la contratacin obliga la relacin directa con el contratante. La nica exigencia es que debe
ser por resolucin fundada, y se tiene que publicar en el portal de chilecompra en las 24 hrs siguientes.
procedimiento de contratacin que por la naturaleza de la negociacin debe efectuarse sin la concurrencia
de los requisitos sealados
Garantas.
- Seriedad de la oferta: Que objetivo cumple: es aquella que tiene por objeto resguardar la integridad de
la oferta hecha por el oferente. Que yo no juegue con el portal. Como se materializa la garanta: con
boleta bancaria de garanta, deposito a plazo endosable, pliza de seguro, etc.
- Fiel cumplimiento: El objeto de esta garanta se entrega cuando uno se adjudica el contrato, y a uno le
devuelven el de seriedad, y se resguarda el cumplimiento efectivo. Se materializa igual que con la de

seriedad, boleta bancaria de garanta, pliza de seguro, deposito bancario endosable, u otras
equivalentes.

Registro de Contratistas: son dos.

- Registro de chilecompra : es un registro voluntario, sin costo en que unos e inscribe llenando una ficha
para operar en el sistema.
- Registro de proveedores (oneroso y condicin para contratar, no para ofertar): se lo adjudico a un
privado, a la cmara de comercio de stgo y esta les cobra. Hay que pagar entre 50 mil y 100 mil pesos
anuales si son pequeas o medianas empresas, si son micro no pagan. La cmara de comercio certifica
la idoneidad jurdica para contratar. No se puede exigir estar dentro del registro de proveedores para
ofertar, pero si se puede exigir para adjudicar.
Notificaciones (art 6): se entendern realizadas, luego de las 24 horas transcurridas. desde la
publicacin en sistema de informacin publica.
Ac no aplica la ley de procedimiento administrativo y sus notificaciones, art 46 y 48.

1 septiembre 2014
CONTRATOS ESPECIALES
1. Contrato de Construccin de obra publica.
Contratos administrativos hay varios, no solo 4. Esta tambin de concesin de servicios pblicos, especiales
de operacin, teoras de la concesin, contratos de adquisicin de terrenos fiscales, etc. Pero los 4 que
veremos son los mas representativos.
Estos 4 contratos son: construccin y concesin de obra publica, y suministro y prestacin de servicios.
Como consecuencia del desarrollo econmico del pas, se han implementado medidas en materias de
infraestructura, gran parte del desarrollo de la infraestructura de chile se debe a situaciones de catstrofe,
aos 38 y 39, los gobiernos radicales. El 85 y luego el ao 2010, para restaurar.
Y la otra causal que suele gatillar procesos de desarrollo son los ciclos econmicos recesivos. Ej: pdte
anunci un proceso de construccin y concesin, porque en nuestro pas se estn mostrando las primeras
seales de ciclos de desaceleracin de la economa, que si se mantiene podra ser un ciclo recesivo. Pero se
estn reduciendo los ndices de crecimiento.
Para medir los ciclos econmicos uno ocupa ciertos indicadores, el profesor cree que cuando viene un tipo
de desaceleracin cambia el tipo de asesora de los clientes. Se comienza a advertir como la demanda de
prestacin de servicios de abogado han ido cambiando.
Lo que se plantea hoy es un programa agresivo en materia de construccin y concesin de obra publica.
Concepto y nocin de obra publica: contrato por el cual un rgano de la administracin del estado
(habitualmente MOP, no exclusivamente, porque el MINVU tambin puede celebrar contratos de
construccin) entrega a un contratista la ejecucin, conservacin o reparacin de una obra publica para
que este lo ejecute conforme a las respectivas bases a cambio del pago de un precio. El estado se hace
dueo del bien.
- Se le entrega a un contratista la ejecucin, conservacin o reparacin: estas son las finalidades de la
construccin.
- Se suele utilizar con proyectos de no alta rentabilidad econmica, por lo cual no son atractivos para el
modelo concesional, porque ah quien asume el costo es el usuario, en cambio en la construccin de
obra publica es el estado.
- No hay tarifa, eso es en el modelo concesional. Ac hay precio, y el precio lo paga el estado.
- El estado se hace dueo del bien, en cambio en la concesin existe un derecho real sobre la concesin,
el concesionario de hecho lo puede dar en garanta.
- Esto esta regulado en el art 4 DS 75 del ao 92.

Lo que hace el MOP con los terceros, es celebrar convenios, y por la va del convenio es el MOP quien lo
entrega, porque adems tiene todas las capacidades para fiscalizar.
Marco regulatorio: DFL 850 1997 MOP, es la ley orgnica del MOP. Siempre hay que individualizar el
acto administrativo de manera completa, el ministerio, numero de actos y ao, esto porque la
numeracin es correlativa.

MOP:
Esta en Morande, frente al palacio de gobierno. Se tiene que hacer cargo del desarrollo de la infraestructura
en el pas.
Ministro: Alberto Undurraga. Subsecretario, y direcciones.
- DGOP: Direccin general de obras publicas.
- DOH: Direccin de obras hidrulicas. Se preocupa de todas las obras de embalsamiento, centrales
hidroelctricas, etc.
- DGA: Direccin general de aguas. Se preocupa de la administracin de los recursos hdricos en el pas.
Fiscaliza el adecuado uso de los derechos de aprovechamiento de aguas.
- DAP: Direccin de aeropuertos.
- Direccin de arquitectura, fiscala, etc.
- Direccin de vialidad: es la que realiza la funcin de polica de carabineros, fiscaliza los cruces, accesos,
etc.
Son servicios pblicos centralizados, ac no hay autonoma.
Cada una de las direcciones esta a cargo de un director.
El MOP cuando celebra contratos de construccin, generalmente se coordina con Hacienda por el tema del
financiamiento, y tambin con el Pdte de la Republica, que tiene que firmar algunas cosas.
*El minvu tiene leyes especiales.
Caractersticas
- Contrato administrativo: Porque esta involucrado el MOP y la constructora, la obligacin de la
constructora es ejecutar, reparar y conservar una obra publica. Y la obligacin del estado es pagar el
precio.
- Es oneroso: hay obligacin de pagar un precio.
- Principal: se basta por si solo.
Elementos:
Partes: Administracin del estado (MOP)/ particular: Constructora.
Forma y precio: hay varias formas de pactar el precio:
- Suma alzada: Precio fijo y cantidades inamovibles. El riesgo lo asume el constructor, salvo situacin
imprevista, que puede generar algn mecanismo de mitigacin.
- Precio unitario: Precios fijos aplicados a cubicaciones provisionales de obras dispuestas por el
ministerio. Ac se le pone un precio a una unidad de obra. El riesgo no lo asume el constructor, lo
asume el estado.
- Administracin delegada: el contratista asume la obra y se le retribuye de acuerdo a los gastos que
acredite mas honorarios (15-20%).
- Obra: Obra publica, (puente, edificio, etc)
- Plazo: Establecidos en las bases de licitacin. Y una vez que se construye la obra, el que se hace
dueo de la obra es el estado. Normalmente se entrega la construccin, mantencin y reparacin,
o quizs a veces diga no construya solo el puente y me lo deja ah y yo me hago cargo.
Ej: Puente del Chacao, es subsidio, el que pida el menor subsidio se adjudicaba la obra. 740 millones de
dlares. Es un contrato muy complejo.
Derechos del Contratista.
- Derecho a que se le pague el precio: es el derecho principal. Si no me pagan, yo voy y reclamo y voy a la
contralora.

Derecho a los anticipos: esto es importante, porque como son contratos relevantes y a veces de larga
duracin, las propias bases a veces permiten que la empresa constructora pida anticipos.
Derecho a reajuste: porque el monto generalmente es en UF.
Derecho a premios (entrega anticipada): opera cuando se entrega de manera anticipada, si mi plazo era
de 300 das y me demore 280, ah en general las bases incentivan una entrega anticipada y pagan una
cantidad de plata por el da que se anticipo. Si me atraso hay multas.
Derecho al pago de indemnizacin (por modificacin unilateral): por ejemplo, si estoy construyendo un
puente, si llega la presidenta y dice que le gusta el puente pero le gusta con una pista mas, se agrega y
le pagan mas, ac lo que esta detrs es el principio de equilibrio financiero.

Obligacin del contratista

- Ejecutar personalmente la obra: no se andan pactando comisiones con terceros.
- Cumplir con las obligaciones impuestas: si me obligue a construir con ciertos materiales, cumplir con
eso. Esto por el principio del pacta sund servanda, estricta sujecin a las bases.
- Otorgar garantas: las garantas fundamentalmente son dos: Seriedad de la oferta y fiel cumplimiento.
Cuando pido anticipos, me piden garantas por el anticipo.
*Mientras se construye el dueo es el estado.

Modificaciones de obra: puede ocurrir que se gatillen lo que se llama las obras extraordinarias.
Obras extraordinarias
Rgimen de sanciones: todas las bases de licitacin tienen sanciones, frente al retardo o cumplimiento
imperfecto. Son un monto fijo o un porcentaje del precio.
Recepcin provisoria y definitiva: existe la posibilidad de cuando termina la obra, es importante que la
reciban, porque ah manifiestan la conformidad y eso gatilla pagos y liberacin de capacidad ocupada
que me permite participar de nuevas licitaciones.
- Recepcin provisoria: se termina la obra y se solicita que me la reciban y levantan un acta de
requerimiento adicional. Es muy difcil que una obra no tenga reparos, dan un plazo para que se
subsanen los reparos, una vez que se subsanan empieza la marcha blanca de la obra, y despus des
eso se esta en condiciones de pedir la recepcin definitiva.
Extincin del contrato: por las causales previstas en las bases, fuerza mayor o caso fortuito, insolvencia
del constructor, etc.

Es el MOP quien designa un ITO, el durante toda la vigencia del contrato esta ah.
2. Contrato de Concesin de obra publica.
La administracin le entrega a un particular la ejecucin, reparacin o conservacin de una obra fiscal,
bajo cuenta y riesgo de este, a cambio de la explotacin (cobro de una tarifa) de esta por un determinado
plazo (no puede excederse 50 aos).
El riesgo es del concesionario. Ac hay un pago, no un precio sino una tarifa, y el plazo mximo son 50 aos.
Estos contratos habitualmente tienen dos fases:
Fase de construccin: Ejecucin, reparacin y conservacin de la obra.
Fase de explotacin: Cuando el concesionario puede comenzar a cobrar.
El que se hace cargo si la autopista sufre un desperfecto, es la concesionaria.
Hay una prenda especial, de concesin de obra publica.
Hay un sistema de solucin de controversias: comisin conciliadora y comisin arbitral. A partir del 2010 se
modifico la ley de concesiones y comienzan a fallar en derecho, antes fallaban como arbitro arbitrador. Lo
cambiaron porque al estado le estaba yendo mal, fallaban en equidad y prudencia, entonces se vea al
estado todopoderoso y un pobre concesionario, entonces siempre perda el estado, por eso se modific.
Cambio de arbitro arbitrador a arbitro de derecho.

Se puso un limite a la posibilidad de celebrar convenios complementarios: que son modificaciones de

contratos, esto porque hubieron concesiones en que se pago 5 veces el precio de una concesin
original. El problema es que se afectaba el principio de libre concurrencia, porque yo por 500 si hubiera
ido, pero por 100 no. Entonces se puso un mximo de 30%.

Ej: costanera norte es italiana, autopista central, etc.

Existen los llamados ingresos mnimos garantizados, en los cuales el estado en algunas concesiones le
garantizan a los concesionarios que van a participar una cantidad de vehculos al da. Y si es menor a lo que
ellos dicen, el estado les paga.
Tambin esta la posibilidad de hasta cierto tiempo recarpetear, poner otra capa asfltica, y eso lo asume el
concesionario.
Al terminarse la concesin, el concesionario se la devuelve al estado, y el estado lo vuelve a concesionar.
El modelo de concesiones fue pensado al principio para obras viales, lo que ha pasado es que se ha ampliado
a otros mbitos, por ejemplo aeropuertos, hospitales, crceles (el estado paga por cada preso), etc.
En las concesiones viales hay sub concesiones, que es la que entrega el concesionario por ejemplo a las
estaciones de servicio.
Hoy se esta trabajando en concesin de embalses, por la escases hdrica.
3.

Contrato de Suministro y prestacin de servicios

Es un contrato regulado en un norma especial, ley 19886, esa ley fue publicada el 31 de julio del ao
2013.
Esta ley surge como consecuencia a la celebracin de TTII entre Chile y EEUU y la Unin Europea,
cuando negociaban les preguntaban mucho que pasaba si las empresas de ellos queran celebrar
contratos con el estado chileno, ah cual era la ley aplicable.
Se dicto la ley, y esta ley regula dos contratos en particular:
- De suministro: bienes tangibles, bienes muebles, arrendamiento, compraventa, arrendamiento con
opcin de compra de bienes muebles. Los inmuebles se rigen por otra ley, el DL 1939 de
adquisicin de bienes por parte del estado.
- De prestacin de servicios: se refiere a intangibles. Ej: suministro de vehculos motorizados, compra
de autos por parte del estado. Consultoras.

Contrato de suministro: art 2 ley, 2 n9 reglamento. Aquel que tiene por objeto la compra o el
arrendamiento e incluso con opcin de compra, de productos o bienes muebles. Un contrato ser
considerado igualmente de suministro, si el valor del servicio que pudiere contener sea menor al 50% del
valor total del contrato.
Prima la naturaleza jurdica que prevalezca, si es mas del 50% del total es de bienes muebles, es contrato de
suministro. Si es mas del 50% corresponde a intangibles, es de prestacin de servicios.
Ej: textos escolares, vehculos, dosis de vacunas, etc.
Contrato de prestacin de servicios: art 2 n10 reglamento. Aquel mediante el cual las entidades de la
administracin del estado encomiendan a una persona natural o jurdica la ejecucin de tareas,
actividades o elaboracin de productos intangibles. Tambin cuando el valor de los intangibles es mas del
50% de los bienes muebles.
Pueden ser generales, y especiales.
Ej: consultora.
Fuente normativa
- Ley 19886, esta ley permite la aplicacin de otras normas de derecho publico y permite en tanto sean
conciliables con la primera, la ejecucin de normas de derecho privado.
- Ley 18575, ley de bases generales de la administracin del estado.
- Constitucin Poltica de la Republica.
- Ley 19880, ley de procedimiento administrativo.

Ley 18695: ley de municipalidades.

DFL 29, ley de estatuto administrativo.
DL 1263 de 1975 sobre administracin financiera del estado. Seala como puede gestionar las compras
el estado.
Ley de la contralora.
Normas de derecho privado que resulten aplicables: Cdigo Civil con matices.
Ah hay una discusin doctrinaria y jurisprudencial interesante, porque viene la pregunta de cuales
principios se aplican y cuales no.
El reglamento incorporo los TTII ratificados por Chile, el reglamento es del 2004 porque la ley es del
2003. El tribunal de contratacin publica empez a funcionar el ao 2005.
Lo interesante es que la ley da un espacio al mbito privado.
Ley 19886
Esta ley se le aplica a la administracin del estado, pero no se les aplica a las empresas publicas. Por el
art 19n21 de la constitucin, se rigen por las normas del derecho civil y comercial. Y una empresa del
estado si puede someterse voluntariamente a esta ley de compras.
Como funciona:
En el sistema de chile compra, producto de la ley antiguamente cada servicio publico adquira, si el SAG
necesitaba comprar equipamiento para esterilizar ganado bovino, el iba y adquira lo necesario.
Se creo un organismo que era la DAE, que es la direccin de aprovisionamiento del estado, y compraba
los commodity, y exista otra entidad que se llamaba la CENABAS, central nacional de abastecimiento de
salud. Pero no funcionaban bien, entonces el cambio del modelo gatillo que se acabara la DAE,
CENABAS sigui.
Luego se creo la DCCP: direccin de contratacin y compras publicas. Mas conocida como chile compra.
El legislador creo un organismo publico, personificado, autnomo, que se vincula con el pdte de la
republica mediante coordinacin y tutela a travs del ministerio de hacienda. La directora actual es
Trinidad Inostroza.
Lo que hace Chile compra es administrar un portal, un lugar en internet que se llama Mercado
Publico.
Ac confluyen pequeos y medianos empresarios, cerca del 50% es micro y pequea empresa, e
interviene un rgano de la administracin del estado y se ponen de acuerdo.
Los costos de transaccin se reducen notablemente, porque es un lugar virtual en el que se ponen de
acuerdo, que tiene estndares de seguridad, uno no puede ver la oferta del contrario.
Este sistema ha permitido que hoy al ao hayan operaciones sobre 10mil millones de dlares.
Existe un registro de proveedores: lleva un listado de todos aquellos oferentes que han cumplido los
requisitos de idoneidad jurdica para poder participar en un proceso de licitacin. El que lleva este
registro es la Cmara de Comercio, la cual cobra un precio por mantener a las personas en el registro de
proveedores. Lo bueno es que cuando uno se quiere meter a una licitacin, puede evitar presentar
hartos papeles porque esos estn en lnea.
La ley permite exigir estar registrado en el chile proveedores pero solo al momento de la licitacin, al
momento de adjudicrselo. No se puede pedir para ofertar, porque si fuera as atentara contra el
principio de igualdad.
Procedimiento de Contratacin. (los dems ya los vimos)
Convenio Marco: es un mecanismo de contratacin que contempla la ley de compras por medio del cual
la direccin de compras licita determinadas condiciones comunes de contratacin para que todos
aquellos oferentes que estn dispuestos a, se la adjudiquen y queden en una condicin de stand by.

Sistema de solucin de controversias: art 24 y ss. La ley 19886 contemplo varios actores, la CCP,
privados y organismos de la administracin del estado, ah falta el sistema de solucin de controversias,
el arbitro. Y el arbitro es el tribunal de contratacin publica, la FNE, contralora son los guarda lneas.
TCP: Tribunal de Contratacin Publica. Es un rgano que ejerce jurisdiccin especial, sujeto a la
superintendencia directiva de la corte suprema, atribuido del a competencia para conocer de las
arbitrariedades o ilegalidades, o ilegalidades ocurridas entre la aprobacin de las bases y la
adjudicacin, que es la etapa licitatoria.
Este tribunal no ve contratacin, ve la etapa licitatoria. Es un tribunal licitatorio pre contractual. Han
querido darle competencia al tribunal para resolver los problemas en la ejecucin de los contratos, pero
no han podido, entonces los que resuelven en ese momento es la Contralora, que si quiere se abstiene.
Las clausulas abusivas: son las clausulas por medio de las cuales se establece, se ejercen estas
potestades y en algunos casos se puede hacer un uso indebido de las mismas. no proceder recurso
alguno; clausulas que imponen garantas desmedidas, porque ah se afecta la libre concurrencia;
practicas abusivas, cuando se abusa del trato directo y no se licita o cuando se declara desierta una
licitacin sin argumentar. Pero el ordenamiento da remedios, y la vas son: tribunal de contratacin
publica; contralora general; consejo de transparencia; FNE; TDLC; ministerio publico; TC, etc.
Este tribunal esta solo en Santiago, queda en san Antonio 427 piso 8.
Quienes lo integran: 3 jueces, son nombrados por el Pdte de la republica a propuesta de la corte. El Pdte
actual es Alvaro Arevalo, tiene un secretario y 3 relatores. Los relatores son evaluados por Chile compra.
8 septiembre 2014
Esta ley por ser una ley de bases tiende a tener una vocacin expansiva. Muchos de los principios en los
cuales se funda la contratacin administrativa se fundan en esta ley.
Esta ley se le aplica a todos menos a las empresas publicas, porque estas estn sujetas al art 19n21, que el
estado esta subordinado a las normas aplicables a los particulares, CC y CCOM. Voluntariamente pueden
acogerse y lo han hecho porque es eficiente.
Hay requisitos en el art 4 para contratar con el estado: este articulo seala las inhabilidades para contratar
con el estado:
Haber sido condenado por practicas antisindicales o afectacin de los derechos fundamentales de los
trabajadores. Algunos dicen que este articulo estara afectando el non bis in dem, porque por un lado
se le aplica la sancin propia del juez laboral, y por otro lado se le aplica como sancin la inhabilidad
para contratar con el estado. El TC los ha rechazado, pero con votos disidentes.
Esto es importante porque uno podra pensar que se incorporen otras practicas, por ejemplo, practicas
discriminatorias, o empresas que tengan funcionarios con no pagar pensiones de alimentos, etc.
Tribunal de Contratacin Publica
Esta contemplado en los art 24 y ss.
Es un rgano que ejerce jurisdiccin especial para conocer de las arbitrariedades y las ilegalidades cometidas
entre aprobacin de las bases y adjudicacin, ambas inclusive.
Sujeto s la superintendencia de la Corte Suprema.
Es un tribunal de la pre contratacin, si fuera de contratacin pblica tendra que conocer de la ejecucin
del contrato.
Este tribunal cuando se discuti la ley de compas, no estaba en el proyecto original, lo que haba era un
inters del ejecutivo por que la direccin de compras fuera una superintendencia. Si era superintendencia,
los precios iban a tender a subir, porque se iba a tener desconfianza en que el estado manejara la solucin
de controversias. Y fue en la ultima fase de la discusin parlamentaria en que se incorporaron los captulos

de contratacin. Este tribunal entro en funcionamiento en septiembre de 2005, se demoro dos aos porque
la ley es de 31 de julio de 2003.
Es un tribunal que funciona en una sola sala, son tres jueces y no tienen rango de ministros. Son jueces a
tiempo parcial, reciben una remuneracin en atencin al numero de sesiones a las cuales asisten, y con un
tope, y si hay mayor carga de trabajo la asumen los jueces.
El tribunal cuando comenz el ao 2005 entraron 5 causas, pero hoy el tribunal tiene ingresos de causas de
cerca de 300 causas al ao y siguen siendo los mismos tres jueces y tres suplentes.
El tribunal demoraba en resolver un asunto cerca de 9 meses. Hoy se esta demorando mas o menos entre
un ao y un ao y medio, esto demuestra un incremento en los tiempos de tramitacin.
Quien nombra los jueces: El presidente de la republica a propuesta de la corte. Nombra 3 titulares y 3
suplentes, y entre los titulares nombran al presidente.
Sesiona dos veces a la semana, martes y jueves, entre 8:30am y 13:00hrs.
Tienen una dieta que dice relacin con su participacin en las audiencias, y es equivalente a un ministro de
corte.
Este tribunal esta en San Antonio 427.
Tiene 3 jueces, y 3 relatoras, y un secretario.
No hay incompatibilidad con trabajar en otras cosas, la inhabilidad es que no pueden tramitar frente a este
tribunal.
Procedimiento.
Esta previsto en la ley 19886 capitulo V y esta contemplado tambin en un auto acordado de la CS sobre
tramitacin ante el TCP.
Tanto la ley como el autoacordado regulan un procedimiento gil y expedito, por eso los tiempos de
tramitacin son breves.
Si uno advierte una arbitrariedad o ilegalidad sucedida una vez aprobada las bases, durante la evaluacin,
presentacin de la oferta o con motivo de la adjudicacin, se puede recurrir al tribunal. Y se hace a travs de
una accin de impugnacin.
El plazo para presentar esta accin de impugnacin es de 10 das desde que se toma conocimiento del acto
o de la omisin. Se tiene que haber tomado conocimiento porque me met al portal, me entere de la
arbitrariedad, etc.
Esos das se cuentan de lunes a sbado.
Se presenta la demanda ante el tribunal como si se presentara cualquier demanda ordinaria, se autoriza la
firma, y esa demanda pasa a lo que se denomina un test de admisibilidad, en este test lo que ocurre es que
el tribunal ve si esta bien en forma, si fue deducido dentro de plazo y si es patrocinado por un abogado
habilitado para el ejercicio de la profesin.
Si es extemporneo la debe rechazar de plano; si la accin adolece de algn error subsanable, da un plazo de
5 das para reparalo.
La resolucin le confiere traslado al demandado para que informe dentro del plazo de 10 das.
En la demanda se puede solicitar una medida cautelar consistente en la suspensin del procedimiento
licitatorio.

Ac el tribunal cesa en su competencia con la adjudicacin. Por lo tanto podra ocurrir que uno no decrete la
cautelar y siga adelante el procedimiento licitatorio y se adjudique el contrato.
Al tribunal le resulta dificultoso tomar medidas que afecten al tercero interesado.
Si no se suspende y se sigue adelante, el tribunal puede llamar a conciliacin o puede dictar el auto de
prueba, fijando hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, pero de acuerdo al autoacordado, el

tribunal puede restringir la prueba y lo hace y le permite solo 2 testigos por punto de prueba. Y suele
desatender la tacha.
No se tiene restriccin de los medios de prueba, una vez que se rinde la prueba, se tiene posibilidad de
presentar un escrito de observaciones a la prueba, y luego se cita a or sentencia, ah ya no se pueden
presentar mas escritos, y luego se dicta el fallo. En contra de la sentencia del tribunal se puede apelar ante la
Corte de Apelaciones, y esta accin de impugnacin tiene un plazo de 5 das y se ve por defecto en cuenta,
salvo que se pida autos en relacin, alegatos, pero en general se resuelve en cuenta.
Tambin se podra intentar una queja, pero las posibilidades de xito son bajas.
CONTRATOS DEL ESTADO.
1. Por qu contrata?
Porque el derecho administrativo es un derecho de la contingencia publica.
El gobierno ha dicho que no puede avanzar si no hay un concurso de los privados, hay una suerte de
contradiccin, esto tiene mucho que ver con al contratacin administrativa. El estado se da vuelta y se
da cuenta que no puede prescindir de los privados, y eso esta de la mano con la forma constructiva en
que esta el desarrollo del poder, la economa, la sociedad y el derecho.
La contratacin administrativa tiene espacio en sociedades que pregonan la colaboracin del os
privados, los privados con la magnitud de su existencia en la sociedad, el estado requiere acudir a ellos.
El estado no puede satisfacer todas sus necesidades solo, puede acudir a los privados por la exaccin, a
travs de la recoleccin de los tributos.
La otra forma, es que el estado le reconoce a la sociedad civil que tiene la competencia para desarrollar
actividades.
El estado necesita acudir para contratar con los privados, transforma o requiere transformar al privado
en un colaborador de la satisfaccin de las necesidades.
El derecho administrativo es el derecho del poder para la libertad de las personas o para la distribucin
del bien comn, y en ello lo tengo que materializar a travs de la satisfaccin de las necesidades
pblicas, y esto lo puedo hacer a travs de las polticas publicas.
Ej: En la educacin, en la salud. En estos casos se necesita del privado para que realice las cosas, se
hacen contratos.
Se contrata porque acudo a quien tiene la experiencia para la ejecucin, y creo que esa persona puede
ser un co- colaborador de la satisfaccin de las necesidades publicas.
La contratacin administrativa ocurre cuando reconozco que el otro (privado) tiene las competencias
necesarias para ser un colaborador directo o indirecto del bien comn.
2.

Quin contrata?
Contrata el que tiene la necesidad. Si es un ente descentralizado ser el municipio, la SVS, o ser el fisco
de chile.
El fisco lo que siempre necesita es la viabilidad financiera del contrato, nunca puede faltar eso. Siempre
tiene que estar la disposicin de los fondos del contrato, y eso se certifica, tanto que si a la toma de
razn llega un contrato que no tiene fondos, se devuelve, y si el contrato es tan grande y tiene varios
tems presupuestario, se tiene que desglosar y decir que estn los recursos. Siempre tiene que estar la
certificacin presupuestaria.
En los grandes contratos, adems se requiere del informe del ministerio de desarrollo social, el cdigo
bip = Banco integrado de proyectos. Esto es lo que mas ha ordenado el gasto de recursos pblicos en
chile.

3.

Qu contrata?
a. Compraventa
- Compra: el estado adquiriendo cosas. Contrato de suministro, es de compraventa, pero la ley
no solo trata ese contrato de suministro, sino tambin esta el suministro de servicios que es
mas amplio.

El estado puede comprar bienes, que pueden ser muebles o inmuebles.

- La regla general de los bienes muebles es la ley 19886.
- Bienes inmuebles: ac hay compras y destinaciones. Un servicio puede comprar bienes
inmuebles, ir al mercado a comprarlos y ofrecer comprar. Otra opcin es que el estado
tenga patrimonialmente bienes disponibles, eso ocurre por el DL 1939, y de acuerdo a el,
el estado le puede pasar al estado bienes inmuebles como si fuese una CV pero es un titulo
jurdico de administracin y tenencia de bienes inmuebles estatales, y eso se llama
destinacin. Tambin hay destinaciones que se hacen por leyes especiales, por ej en el
DFL1 1939, los colegios bienes fiscales inmuebles que ocupaba el ministerio de educacin
se destinaron por ley a los municipios. El titulo de la destinacin es un decreto de bienes
nacionales, el titulo de la destinacin es la ley.
-

Venta: el estado vendiendo cosas. En general el estado vende los inmuebles fiscales, que solo
se venden por el DL 1939, los que son de entes no fiscales, descentralizados, se pueden vender
autorizados por el DL 1046 de hacienda. Pero tienen que venderlos en licitacin publica, salvo
que no haya habido postores.
Lo otro que puede pasar es la venta de las FFAA, estas ventas distingue bienes que son
patrimonios de afectacin y no patrimonios de afectacin.

b.

Arrendamiento: el estado arrienda inmuebles y servicios de arrendamiento.

c.

Servicios
- Profesionales (consultoras)
- Personales (honorarios)
- Externalizacin

d.

Convenios interadministrativos: estos convenios tienen una base solida en la ley 18575 en el titulo
II. Hay convenios de colaboracin, de asociativismo entre los municipios, etc.
Hay tambin convenios interadministrativos que se explican por los convenios de asociativismo
municipal, estos permiten que un servicio o la prestacin de un servicio pueda ser asociativamente
tratada por varios municipios. Por ejemplo, la municipalidad de Santiago no tiene contratos con
despachadores de bicicletas, la municipalidad de providencia si tiene, ese contrato se vence ahora
el 31 de diciembre, la municipalidad de las condes y Vitacura hizo un contrato. estas es un contrato
de concesin que le hace la municipalidad de Vitacura al concesionario que presta el servicio de
provisin de bicicletas. Les da una concesin que necesita el bien nacional e uso publico de poner
las bicicletas, es un contrato. es una concesin de servicio publico de provisin de bicicletas, que
tiene asociado a un contrato de concesin de bien nacional de uso publico, la plaza, cuneta, etc.
Lo que se les ocurri ahora, es que no es sano que cada comuna tenga su contrato con proveedores
diferentes, porque si en una bicicleta voy a providencia no tengo donde dejarla.
Lo que se pens es que en una ciudad con conectividad, se tiene que generar el espacio en que
tomo la bicicleta y la puedo dejar en el centro, y as.
A los que se les vence el contrato pronto, quieren que el prestador sea nico y se unan las
comunas. Se hace un asociativismo, una asociacin municipal para de manera conjunta poder
entregar el uso del bien nacional de uso pblico.
Esto no funciono.
El asociativismo regional, las regiones se pueden asociar por intereses comunes.
Estos convenios interadministrativos son una clave para llegar a satisfacer las necesidades publicas.

e.

Construccin de obras publicas: en principio los servicios no pueden construir obras publicas, ese es
el principio.

Quien construye las obras publicas por los servicios fiscales es el MOP, y para construir esas obras
el ministerios tiene muchas asesoras, desde al consultora hasta la ejecucin de las obras. El MOP
no construye nada, salvo algunas pavimentaciones locales.
El MOP no construye las obras, lo contrata con terceros, porque se supone que esos terceros saben
de construccin, hay un mercado y para acceder a ese mercado, los constructores tienen que
validarse ante el ministerio sobre la base de su experiencia, para todo esto hay registros.
Los servicios no fiscales, es decir, los descentralizados si pueden construir ellos, las universidades
ellas, un servicio el servicio, etc. Estos servicios que pueden construir tienen una ley la 18091 que
permite el que el servicio le entregue al MOP todo lo que dice relacin con la construccin, esto se
llaman convenios mandatos, que son mandatos irrevocables tratados especialmente en la ley.
Las leyes han ido autorizando a los ministerios a que puedan construir y transformarse en
entidades ejecutoras, como el ministerio de transporte, de vivienda, como los gobiernos regionales.
El gobierno regional construye a travs del ministerio de vivienda y tambin a travs de las
municipalidades.
f.

4.

Concesin
- De obras
- De servicios pblicos: ej, transantiago.
* Leer 18096, qu es el transantiago?

Cmo contrata?

22 Septiembre 2014
FUNCIN PBLICA
Es el rgimen jurdico aplicable a la relacin laboral entre el estado y sus funcionarios.
Es el derecho laboral de los funcionarios pblicos.
Contenidos
- Antecedentes, contexto, nocin de funcin publica.
- Forma de proveer los cargos pblicos.
- Deberes y derechos de los funcionarios pblicos.
- Obligaciones, Prohibiciones, incompatibilidades.
- Principios de la carrera funcionaria.
- Probidad Administrativa. Esto nos lleva al conflicto de inters.
- Consecuencias del incumplimiento de los deberes: responsabilidad administrativa. Ac se ve la
investigacin sumaria y el sumario administrativo.
Este concepto de funcin publica nos lleva a otro concepto: Estatuto administrativo.
Es un conjunto de normas que rigen la relacin entre los funcionarios y el estado. La trampa es que el
estatuto administrativo se puede entender:
- En un sentido amplio: es cualquier norma o conjunto de normas que rigen la relacin entre el estado y
sus funcionarios. Hay muchos estatutos administrativos.
- En un sentido estricto: nos referimos a un estatuto administrativo, que es la ley 18834, que se
denomina Estatuto administrativo, porque en caso de ausencia de un estatuto particular que regule la
relacin entre funcionarios y un rgano publico, siempre rige esta ley.
Si yo tengo un estatuto especial, prima el especial sobre la ley 18834. Y si ese estatuto especial hay
situaciones que no regula, se suple con la ley 18834. Y si la ley 18334 no dice nada, hay que ir a revisar
el Cdigo del Trabajo.
Ejemplo: Proteccin de la maternidad. Ac entra a regir el cdigo del trabajo, porque no esta dentro del
estatuto administrativo.

Lo complejo es entender que esta ley viene a suplir la falencia de los estatutos particulares, pero a la vez
es ley general.
Ejemplos de estatutos particulares: Estatuto de funcionarios municipales 18883; de funcionarios de la
salud 19664; sper de bancos; sper de valores; FFAA; contralora 10336; Banco Central 18840. Cuando
se quiere analizar el rgimen jurdico aplicable a un funcionario publico, hay que ver su estatuto propio,
y si ah no encontramos la solucin al problema jurdico planteado, se ve la ley 18834, y si esta no dice
nada, se ve el Cdigo del Trabajo.
Empresas del Estado
Estas empresas si integran la administracin del Estado, las portuarias, financieras, correos, etc. Ac
hay que ver la ley orgnica, y habitualmente el rgimen jurdico laboral esta en el Cdigo del trabajo.
Sus dependientes son funcionarios pblicos y se rigen por el Cdigo del trabajo. Esto porque el art
19n21 lo dice, que a los rganos del estado se le aplican las normas de los privados. Se busca que
compitan en las mismas circunstancias, y ah esta entonces el cdigo del trabajo.
Hay algunos casos especiales:
- Fondo nacional de la discapacidad: SENADIS.
- Servicio de cooperacin tcnica: SERCOTEC.
Son rganos pblicos pero se dispuso que se rigen por el Cdigo del trabajo.
Par saber cual es mejor hay que ver los dos, porque tienen diferencias, como por ejemplo que el CT
contempla la indemnizacin por aos de servicio, en cambio el estatuto administrativo si son planta se
tiene algo similar, pero en el caso de los contrata no se tiene ninguna proteccin, no hay indemnizacin
por aos de servicio, salvo en el ADP la alta direccin publica.
En el sector publico tampoco existen los sindicatos.
CONAF: corporacin de derecho privado que se preocupa de cuidar y proteger los parques nacionales.
No es un rgano publico, pero ejerce funcin publica, de hecho esta dotado de potestades pblicas. Hay
un proyecto para transformarla en un rgano publico. La discusin se dio por cual rgimen funcionario
se le iba a aplicar a sus funcionarios, si el estatuto administrativo o el cdigo del trabajo.
I.
1.

Bases constitucionales de la funcin publica.

Constitucin: La funcin publica la encontramos en el art 38 inciso 1. una ley: ley 18575. Se refiere a
la ley de bases y en parte al estatuto administrativo, por remisin de la ley de bases. La constitucin
hace un reenvo a la ley de bases y esta hace un reenvo a la ley 18834.
Art 19n17: La admisin a todas las funciones y empleos pblicos sin otros requisitos que los que
impongan la constitucin o las leyes. Es una garanta de libertad de acceso.
Art 65 inciso 4 n2: Art 65 son materias exclusivas del pdte, y el nmero 4 es la creacin de empleos o
cargos pblicos.

II.

Bases legales de la funcin publica

Ley 18575: Ley de bases.
Ley 18834: ley de estatutos administrativo
Estatutos especiales: ley orgnica de las FFAA, de la sper de valores, de bancos, de funcionarios
municipales, etc.
Cdigo del trabajo.
Jurisprudencia administrativa: aquella que emana de rganos dotados de potestad para emitir juicios:
por ejemplo, SII por dictmenes. Pero la jurisprudencia general y vinculante es De la Contralora: es
fuerza vinculante en resolucin de conflictos por estatuto administrativo. La nica vinculante es de esta,
pero hay otros rganos que pueden generar jurisprudencia.
Es importante porque la contralora tiene atribucin para interpretar especialmente el estatuto
administrativo.

2.
3.
4.
5.
6.

Ha habido discusiones entre interpretaciones de la contralora y aquellas que han emanado de la

direccin del trabajo. En general a la contralora le va bien, estas discusiones se han zanjado por los
tribunales.
7.

Jurisprudencia judicial: emana de los tribunales de justicia. hay varios pronunciamientos de la CS y de la

CAP. En general son recursos de proteccin.

Principios de la Funcin Publica.

En la constitucin:
- Art 38 inciso 1: principio de la carrera funcionaria: es una escalera, en que uno parte y va
ascendiendo en atencin a sus mritos. Uno cuando ingresa a la administracin publica le asignan
un grado.
Grado 1a: Pdte de la republica. 8 millones y fraccin.
Grado 1b: Ministros de Estado: 7,700.000
Grado 1c: Subsecretario: 6.900.000
Grado 2: Jefe divisin siempre.
Grado 3: Jefe divisin o jefe de departamento.
Grado 4: Jefe de departamento
Se denominan cargos de confianza exclusiva. Aunque sean de planta, si pierden la confianza del jfe
se tienen que ir.
Esta escala es sumamente baja, porque se le suman las asignaciones que las leyes especiales le
hacen.
Tres veces al ao el sueldo se abulta: sube como 40%, marzo, junio y septiembre. Esto porque esos
meses se paga el PMG, bonos por mejoramiento de la funcin.
Se pueden hacer actividades docentes en con un mximo de 12 horas semanales.
En general a los jefes de divisin no les pagan horas extraordinarias.
- Principio del criterios tcnicos:
- Principio de igualdad para el ingreso: si tengo dos personas con la misma experiencia y habilidades,
tienen las mismas posibilidades de quedar en el cargo.
- Principio de capacitacin y perfeccionamiento: poder postular a cursos para perfeccionarse.
- Principio de responsabilidad disciplinario: si uno incurre en una falta puede caer en un sumario.

En la ley de bases:
- Principio de la jerarqua: la administracin publica es jerrquica.
- Principio de la probidad: consiste en el desempeo honesto y leal de la funcin publica con
preeminencia del inters general por sobre el particular.
- Principio de igualdad de acceso.
- Principio de dignidad:
- Principio de apoliticidad: un funcionario publico si puede ser militante de un partido poltico, pero
no hacer campaa o andar repartiendo volantes.
- Principio de capacitacin.
- Principio de carrera funcionaria.

29 septiembre 2014
Quien interpreta el estatuto administrativo?
El juez interpreta la ley, y en el mbito administrativo es el juez y la Contralora, a travs de los dictmenes y
solo respecto de los funcionarios.
Requisitos para ingresar a la Administracin Publica.
Artculo 12.- Para ingresar a la Administracin del Estado ser necesario cumplir los siguientes requisitos:
a) Ser ciudadano;

No obstante, en casos de excepcin determinados por la autoridad llamada a hacer el nombramiento, podr
designarse en empleos a contrata a extranjeros que posean conocimientos cientficos o de carcter especial.
Los respectivos decretos o resoluciones de la autoridad debern ser fundados, especificndose
claramente la especialidad que se requiere para el empleo y acompandose el certificado o ttulo del
postulante.
En la medida que por acto administrativo fundado se acredite una experticia que acredite o lo requiera el
estado. La regla general es que los funcionarios pblicos no pueden ser extranjeros, porque tienen que ser
ciudadanos.
Antes ser ciudadano se acreditaba con la inscripcin en los registros electorales, pero hoy no tiene ningn
sentido, internamente se puede hacer la consulta y tienen que entregar la informacin.
En todo caso, en igualdad de condiciones, se preferir a los chilenos.
b) Haber cumplido con la ley de reclutamiento y movilizacin, cuando fuere procedente;
Esto nos lleva a la direccin nacional de movilizacin, esto depende del ejercito de chile. El requisito es
haber dado cumplimiento a la ley, no haber realizado el servicio.
c) Tener salud compatible con el desempeo del cargo;
Ej: un carabinero que tiene problemas de hipertensin no puede estar en el paso aduanero de jama, porque
se morira. Es casustico.
La ley establece que no se puede presentar mas de 6 meses de licencia medica al ao. Pueden despedir,
porque la ley seala que si uno se ausenta por mas de 6 meses sin una justificacin muy compleja de
acreditar, es causal de cesacin en el cargo.
Como se acredita la salud compatible: con exmenes mdicos, se va a un servicio de salud. Si el servicio de
salud detecta alguna anomala lo va a llamar.
Esto se flexibilizo durante el gobierno de la administracin piera, que permiten que yo vaya al sector
privado a hacerme los exmenes y luego me los revisan en el servicio publico.
d) Haber aprobado la educacin bsica y poseer el nivel educacional o ttulo profesional o tcnico que por la
naturaleza del empleo exija la ley;
Se aprueba la educacin bsica en octavo bsico.
e) No haber cesado en un cargo pblico como consecuencia de haber obtenido una calificacin deficiente, o
por medida disciplinaria, salvo que hayan transcurrido ms de cinco aos desde la fecha de expiracin de
funciones, y
si como consecuencia de un sumario administrativo me destituyen, no puedo reintegrarme sino
transcurridos 5 aos.
f) No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos pblicos, ni hallarse condenado por delito que
tenga asignada pena de crimen o simple delito. Sin perjuicio de lo anterior, tratndose del acceso a cargos de
auxiliares y administrativos, no ser impedimento para el ingreso encontrarse condenado por ilcito que
tenga asignada pena de simple delito, siempre que no sea de aquellos contemplados en el Ttulo V, Libro II,
del Cdigo Penal.
Art 13 seala la manera como se cumplen.
Artculo 13.- Los requisitos sealados en las letras a), b) y d) del artculo anterior, debern ser acreditados
mediante documentos o certificados oficiales autnticos.
El requisito establecido en la letra c) del artculo que precede, se acreditar mediante certificacin del
Servicio de Salud correspondiente.
El requisito de ttulo profesional o tcnico exigido por la letra d) del artculo anterior, se acreditar
mediante los ttulos conferidos en la calidad de profesional o tcnico, segn corresponda, de conformidad a
las normas legales vigentes en materia de Educacin Superior.
El requisito fijado en la letra e) ser acreditado por el interesado mediante declaracin jurada simple. La
falsedad de esta declaracin har incurrir en las penas del artculo 210 del Cdigo Penal.

La institucin deber comprobar el requisito establecido en la letra f) del artculo citado, a travs de
consulta al Servicio de Registro Civil e Identificacin, quien acreditar este hecho mediante simple
comunicacin.
La cdula nacional de identidad acreditar la nacionalidad y dems datos que ella contenga. Todos los
documentos, con excepcin de la cdula nacional de identidad, sern acompaados al decreto o resolucin
de nombramiento y quedarn archivados en la Contralora General de la Repblica, despus del respectivo
trmite de toma de razn.
CARGOS PBLICOS.
Art 14 y ss.
Es aquel que se contempla en las plantas o como empleo a contrata en las instituciones que la ley seala a
travs de los cuales se efecta una funcin administrativa.
Es la condicin a travs de la cual se ejerce la funcin publica. El cargo publico supone la condicin de
empleado publico, y son estos quienes detentan la calidad de tal en condicin de planta o contrata. El que
esta a honorarios no es funcionario publico.
Tipos de cargos pblicos.
1. Planta: Es el conjunto de cargos permanentes asignados por la ley a cada institucin, que se conformar
de acuerdo a lo establecido en el artculo 5o. Son permanentes, estables. Solo se puede remover a un
funcionario en planta concurriendo ciertos requisitos y previo sumario, o si la persona muere o
renuncia.
2. Contrata: Es aqul de carcter transitorio que se consulta en la dotacin de una institucin. Son
transitorios, no permanentes.
Planta:
Titulares: Son titulares aquellos funcionarios que se nombran para ocupar en propiedad un cargo
vacante. Ocupa en propiedad un cargo publico. Son empleos estables.
Suplente: Son suplentes aquellos funcionarios designados en esa calidad en los cargos que se
encuentren vacantes y en aquellos que por cualquier circunstancia no sean desempeados por el titular,
durante un lapso no inferior a 15 das.
El suplente tendr derecho a percibir la remuneracin asignada al cargo que sirva en tal calidad en el
caso que ste se encontrare vacante; cuando el titular del mismo por cualquier motivo no goce de dicha
remuneracin, o cuando el titular haga uso de licencia mdica.
La suplencia es una forma de proveer el cargo de titular en tanto esta no se extienda por mas de 6
meses, no se puede tener un suplente en mas de 6 meses.
Subrogante: Son subrogantes aquellos funcionarios que entran a desempear el empleo del titular o
suplente por el solo ministerio de la ley, cuando stos se encuentren impedidos de desempearlo por
cualquier causa.
Si falta un jefe de ministerio, para a subrogarlo el que sigue, y firman con una S, tienen que sealar que
actan como subrogante, esto es importante.
Contrata:
Salvo que les informen, expiran el 31 de diciembre de cada ao. Siendo excepcionales, con el correr del
tiempo han pasado a ser la regla general, esto porque son funcionarios fcilmente desvinculables.
Artculo 10.- Los empleos a contrata durarn, como mximo, slo hasta el 31 de diciembre de cada ao y los
empleados que los sirvan expirarn en sus funciones en esa fecha, por el solo ministerio de la ley, salvo que
hubiere sido propuesta la prrroga con treinta das de anticipacin a lo menos.
El nmero de funcionarios a contrata de una institucin no podr exceder de una cantidad equivalente al
veinte por ciento del total de los cargos de la planta de personal de sta.
Podrn existir empleos a contrata por jornada parcial y, en tal caso, la correspondiente remuneracin ser
proporcional a dicha jornada

En los empleos a contrata la asignacin a un grado ser de acuerdo con la importancia de la funcin que
se desempee y con la capacidad, calificacin e idoneidad personal de quien sirva dicho cargo y, en
consecuencia, les corresponder el sueldo y dems remuneraciones de ese grado, excluyendo toda
discriminacin que pueda alterar el principio de igualdad de trato entre hombres y mujeres.
Los grados de las escalas de remuneraciones que se asignen a los empleos a contrata no podrn exceder el
tope mximo que se contempla para el personal de las plantas de Profesionales, de Tcnicos, de
Administrativos y de Auxiliares en el respectivo rgano o servicio, segn sea la funcin que se encomiende.
En aquellos rganos o servicios en que no existan algunas de las plantas mencionadas, los empleos a
contrata no podrn tener un grado superior al mximo asignado a la planta respectiva, en los otros rganos
o servicios regidos por la misma escala de sueldos.
En general en los servicios hay un 20% de planta y un 80% de contrata.
Como se limpian las plantas: los funcionarios no pueden cesar salvo fallecimiento, renuncia voluntaria o
sumario administrativo. La nica manera de limpiarlas es dictar una ley de incentivo al retiro, esto le permite
a los funcionarios pblicos, les ofrecen dinero si renuncian a su cargo.
HONORARIOS Y AGENTES PBLICOS.
Solo son funcionarios pblicos quienes desempeen el cargo en condicin de planta o contrata. El honorario
no es funcionario publico.
Los honorarios son servidores pblicos, porque ejercen funcin publica pero no son funcionarios pblicos
porque
Son personas respecto de las cuales el vinculo jurdico con el estado se encuentra contenido en su contrato
de trabajo que es de naturaleza civil. La ley impone que ese contrato no puede otorgar mas beneficios que
los que el legislador le ha conferido a la planta y a la contrata, pero da flexibilidad de remuneraciones.
Los honorarios no pueden desarrollar actividades permanentes, en general son funcionarios con las rentas
mas bajas o mas altas, son cargos ocasionales, por ejemplo: asesores.
El honorarios puede tener rigidez de horario o no. Pero a veces se prefiere porque hay flexibilidad en temas
de responsabilidad, el honorario esta exento de responsabilidad administrativa (asesor).
Hay proliferacin de asesores que son a honorarios, y si toman decisiones no tienen responsabilidad,
entonces esto generaba controversia. Ah surgi la figura de agente publico.
El agente publico es un asesor, honorario que puede tomar decisiones y por lo tanto tiene responsabilidad
administrativa, esto porque el legislador le ha reconocido la calidad de tal, no en leyes permanentes, sino
que en glosas de la ley de presupuesto.
El agente publico es un honorario que puede tomar decisiones, por lo tanto si puede tomar decisiones tiene
responsabilidad administrativa.
DERECHOS Y DEBERES DE LOS FUNCIONARIOS
- Igualdad de oportunidades para el ingreso: cualquier funcionario que cumpla los requisitos puede
postular a un ascenso. Art 17.
- Estabilidad en el empleo: los funcionarios pblicos gozan de estabilidad dependiendo del cargo que
asuman, quien haya asumido un cargo de planta goza de mayor estabilidad que los de contrata. La
condicin de un ministro es de inestabilidad porque es de confianza del presidente de la republica.
- Capacitacin y perfeccionamiento: el estatuto administrativo define la capacitacin, art 26. Se refiere a
los cursos no conducentes a grado, y los que si conducen a grados, se ven a travs de conicyt, ah se les
permite ausentarse y les congelan el puesto, y vuelven y les mantienen el puesto. Pero hay que volver y
devolver el doble de tiempo que el estado financio afuera, transcurrido ese tiempo uno se puede ir.
- Calificacin y promocin:
- Remuneracin igualitaria: frente a una misma funcin, se tiene que tener una remuneracin
equivalente.

Destinacin a funciones propias del empleo al cual ha sido designado: si hay comisin de servicio, tiene
que ser en cosas similares al cargo que yo tenia.
Derecho a la preservacin de la salud: ac se tiene el feriado, se tiene derecho a descanso de 15 das, y
luego se van aumentando de 5 en 5. Se tienen derecho a 6 das administrativos al ao calendario.
Tambin tiene derecho a licencias medicas.

6 octubre 2014
DEBERES Y OBLIGACIONES DE LOS FUNCIONARIOS
Probidad administrativa: Articulo 52. Ao 1999, ley 19653 es la ley sobre probidad administrativa, hasta ese
ao no haba ninguna norma que tratara de manera sistemtica la probidad.
Esta ley incorpora todo un titulo a la ley 18575, y es el titulo III de la probidad administrativa, y el 2011 con
la ley 20500 se agrega el titulo IV de la participacin ciudadana.
Septiembre 2005, se incorpora el articulo 8vo sobre la probidad administrativa.
Artculo 52.- Las autoridades de la Administracin del Estado, cualquiera que sea la denominacin con que
las designen la Constitucin y las leyes, y los funcionarios de la Administracin Pblica, sean de planta o a
contrata, debern dar estricto cumplimiento al principio de la probidad administrativa.
El principio de la probidad administrativa consiste en observar una conducta funcionaria intachable y
un desempeo honesto y leal de la funcin o cargo, con preeminencia del inters general sobre el
particular.
Su inobservancia acarrear las responsabilidades y sanciones que determinen la Constitucin, las leyes y el
prrafo 4o de este Ttulo, en su caso.
Estricto cumplimiento: da igual la condicin en que estn, si es planta o contrata. Es un principio del derecho
publico.
La probidad es un principio del actuar publico por el cual cualquier autoridad o funcionario debe
desempearse de manera honesta y leal haciendo prevalecer el inters general (bien comn) por sobre el
inters particular (propio o privado).
En caso de incumplimiento se gatilla todo un rgimen sancionatorio, las faltas graves a la probidad acarrean
la sancin de mayor entidad de la sancin publica, que es la destitucin.
La probidad obliga a desempear la funcin con lealtad, honestad y rectitud.
Art 62: catalogo de conductas que afectan la probidad.
ANLISIS JURISPRUDENCIA.
Caso 1: Alcaldesa ocupa auto municipal para trasladar a su hijo y alimentarlo.
Consulta a la contralora de llevar al menor a llevar a la municipalidad, la contralora dice que por la
posibilidad de usar el auto municipal que no es posible porque el auto esta para cumplir otras funciones, y
no corresponde que se le de alimento al menor en la municipalidad, y no atenta contra el derecho de darle
alimentos de la madre al menor. La contralora dice que hay otros medios.
Si se utiliza el auto municipal para llevar a la menor a la municipalidad se atenta contra la funcin de ese
vehculo que es darle uso y llevar a la alcaldesa a sus funciones, en cuanto su funcin publica de alcaldesa y
no como madre del menor.
La alcaldesa dice que por sus funciones y trabajo esta impedida de ir a alimentar a su hijo, y que no siempre
pueden llevarle al menor a la municipalidad.
La contralora le dice que en definitiva hay otras formas para cumplir con su derecho.
Caso 2: Acusacin por incumplimiento del deber de abstencin, art 62 contra el Pdte del Consejo de Cultura
y Artes. El era socio de Lastarria 90 producciones Ltda, que era duea del teatro y relacionada con otra
empresa. Cruz Coke cuando asumi el cargo el cedi su participacin, se le acusa de que el no se abstuvo de
participar, no cumpli su deber de abstencin porque hubo un proyecto de L90, fue presentado en un
concurso publico. Para la eleccin y seleccin de este proyecto, lo seleccionaba otra entidad, un comit

calificador, y esta funcin haba sido delegada en el subdirector del proceso, entonces el no haba
participado, por lo tanto no se le poda atribuir este incumplimiento al art 62 porque el no participo en
ningn momento.
Era una implicancia en que el era dueo y tenia participacin en algunas sociedades, pero el cedi su
participacin y no participio, por eso no se le sanciono.
No hubo falta de probidad.
Caso 3: Sumario administrativo. Se busca la sancin del destitucin del cargo de una seora.
Se le quera sancionar porque haba ejercido dos funciones al mismo tiempo.
Ella utilizo informacin a su beneficio propio, sabia que iban a venir estudiantes de otro pas y ella quiso
darle sus datos del departamento para arrendrselos, hizo un trato directo usando informacin privilegiada,
y lo que se sanciona es eso.
Caso 4: Solicitud de diputado Gabriel Ascensio, que informe la contralora por un conflicto de intereses del
Pdte de la Republica y el director del Instituto nacional de deportes con sus acciones con colo colo.
Piden que tengan que vender las acciones. La contralora dice q no hay problema en cuanto el pdte nombra
a las autoridades, pero en cuanto al director de deportes considera que el debe abstenerse de los asuntos, y
tienen que delegar a terceros la administracin de esos bienes.
Caso 5: Caso funcionario municipalidad de Pte Alto que patrocino un juicio ante JPL de esa municipalidad.
Haba una infraccin por la incompatibilidad de funciones. Son incompatibles las funciones que tienen que
ser informadas o resueltas en el organismo que es parte el funcionario publico, entonces eran actividades
incompatibles y se le pide a la municipalidad que haga un sumario administrativo. Era abogado de la
municipalidad y en su calidad de abogado llevo un juicio ante el JPL de la misma municipalidad, por eso hay
incompatibilidad de funciones.
Caso 6: Decreto que devuelve la contralora al ministerio de hacienda, en que esta autorizaba a funcionarios
a enajenar bienes para adquirirlos ellos mismos. La contralora dijo que esto afecta el deber de probidad, se
prestaba para que los funcionarios adquirieran a mejores condiciones los equipos, y hubiera primaca de su
inters particular por el general.
El ministerio de hacienda dijo que vulneraba la libre adquisicin de los bienes, y se dijo que estos bienes
mientras no sean imprescindibles para el ejercicio del servicio y que la venta de estos bienes no fuera
actividad habitual del ministerio de hacienda, y hubiera resolucin exenta del ministerio de hacienda,
podan enajenarlos.
Caso 7: municipalidad de Copiap, el alcalde subrogante suscribi un finiquito y autorizo una indemnizacin
a su cnyuge, y en otro cargo despus aprob el contrato de su cnyuge, contraviniendo el principio de
probidad administrativa.
Se le tiene que sancionar con la nulidad de la contratacin de la cnyuge. Se hizo un doble perjuicio al
estado, primero autorizo un finiquito porque acepto la renuncia voluntaria de su esposa, y despus la
contrato el mismo pero con un mejor sueldo.
Finalmente fue nula la contratacin.
Caso 8: Denuncia por conflicto de inters de diputados respecto del Pdte de la republica, que era accionista
de bancas inversiones.
La contralora seala que por ciertos artculos cualquier persona puede desarrollar cualquier actividad
econmica siempre q cumpla con el principio de probidad. Con ello, el pdte estaba en todo su derecho para
nombrar a la persona que quisiera en el cargo de confianza.
Caso 9: profesor universitario que adems era jefe de carrera en la U. De playa Ancha. Saca a una alumna
fuera de Valparaso, ella se rechaza a tener relaciones sexuales con el y el la golpea. La Universidad hace ver
esto y la contralora dice que no se encuentra en los casos taxativamente enumerados. La contralora

rechaza la destitucin de este profesor y dice que esto solo procede que hubieran hechos que vulneren la
probidad administrativa.
Caso 10: Destitucin de funcionaria, se le pide a la contralora que tome razn de esto porque la funcionaria
tomo dineros extras de pensin e invalidez.
Ella pide que se le consideren atenuantes, pero cuando la ley tiene una sancin especifica no se pueden
aplicar atenuantes, por ello la contralora tomo razn de la destitucin porque haban pruebas que lo
acreditaban y ella adems haba admitido los hechos.

13 octubre 2014
PROBIDAD
ES EL deber mas importante que pesa sobre todo funcionario publico, a partir del ao 2005, con la reforma
constitucional, la probidad deja de ser exclusivo de los funcionarios pblicos y se extiende a funcionarios del
poder judicial y de la funcin legislativa.
La probidad es un eje de la gobernancia del estado de derecho.
La probidad esta en el art 3 de la ley 18575 De la probidad administrativa, y ese titulo contempla un
articulo (52), que dice relacin con la probidad y el art 53 que dice relacin con el inters.
Art 62: Conductas que afectan el 62 contravienen especialmente el principio de probidad administrativa,
es una enunciacin abierta, pueden haber otras infracciones.
62.- Contravienen especialmente el principio de la probidad administrativa, las siguientes conductas:
1. Uso de informacin reservada: Usar en beneficio propio o de terceros la informacin reservada o
privilegiada a que se tuviere acceso en razn de la funcin pblica que se desempea; todo es casustico, ej:
dar informacin que se sabe que un terreno va a pasar a ser urbano y le digo a un amigo eso y el lo compra
siendo rural.
2. Hacer valer posicin funcionaria: Hacer valer indebidamente la posicin funcionaria para influir sobre una
persona con el objeto de conseguir un beneficio directo o indirecto para s o para un tercero; ej: yo soy objeto
de investigacin por la sper de valores y seguros, pedirle arreglarlo como amigo.
3. Emplear, bajo cualquier forma, dinero o bienes de la institucin, en provecho propio o de terceros;
4. Ejecutar actividades, ocupar tiempo de la jornada de trabajo o utilizar personal o recursos del organismo
en beneficio propio o para fines ajenos a los institucionales; esta es la causal que captura a los que ocupan el
auto fiscal para otros fines.
Al director de aduana la contralora lo investigo, el viva en Santiago y su oficio estaba en Valparaso, el no se
cambio de domicilio y ocupo el auto fiscal para que lo recogiera en Santiago y lo llevara a trabajar a
Valparaso y despus lo devolviera, la contralora le hizo un sumario para que le devolviera el valor de la
bencina durante 4 aos.
5. Solicitar, hacerse prometer o aceptar, en razn del cargo o funcin, para s o para terceros, donativos,
ventajas o privilegios de cualquier naturaleza.
Exceptanse de esta prohibicin los donativos oficiales y protocolares, y aquellos que autoriza la costumbre
como manifestaciones de cortesa y buena educacin.
El millaje u otro beneficio similar que otorguen las lneas areas por vuelos nacionales o internacionales a los
que viajen como autoridades o funcionarios, y que sean financiados con recursos pblicos, no podrn ser
utilizados en actividades o viajes particulares;
6. Intervenir, en razn de las funciones, en asuntos en que se tenga inters personal o en que lo tengan el
cnyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad
inclusive.
Asimismo, participar en decisiones en que exista cualquier circunstancia que le reste imparcialidad.

Las autoridades y funcionarios debern abstenerse de participar en estos asuntos, debiendo poner en
conocimiento de su superior jerrquico la implicancia que les afecta;
Se debe probar si influyo o no.
Es muy amplia si dice que le resten imparcialidad. Dice cualquier consecuencia y la contralora lo ha
ampliado.
7. Omitir o eludir la propuesta pblica en los casos que la ley la disponga;
8. Contravenir los deberes de eficiencia, eficacia y legalidad que rigen el desempeo de los cargos pblicos,
con grave entorpecimiento del servicio o del ejercicio de los derechos ciudadanos ante la Administracin.
Tiene que haber gravedad.
Eficiencia = apunta a los medios.
Eficacia= apunta a los resultados.
9. Efectuar denuncias de irregularidades o de faltas al principio de probidad de las que haya afirmado tener
conocimiento, sin fundamento y respecto de las cuales se constatare su falsedad o el nimo deliberado de
perjudicar al denunciado.
Denuncia temeraria = sin fundamento.
Antecedente = hombre medio.
Un buen padre de familia pudiera desprender que hay una falta de probidad.
Otros deberes en el numero 61 del estatuto administrativo.
Deberes positivos
I. Probidad Administrativa.
II. De desempear personalmente el cargo. Es intuito persona.
III. Deber de obediencia. Acatar ordenes instruidas por el superior. Pero las ordenes deben ser conforme a
derecho.
Si la autoridad insiste, todas las consecuencias del acto caen en la autoridad. En este caso debe
representarse al superior.
IV. Deber de dignidad en el cargo = depende del cargo. En todo momento debe cuidar y resguardar la
condicin de autoridad.
Deberes negativos
1. Ejercer atribuciones. Atribuirse competencia.
2. Intervenir en razn de sus funciones en asunto que el cnyuge o familiares tengan inters.
3. Demanda al fisco salvo que se relacione directamente a el o su familia.
4. Intervenir como perito en contra del estado.
5. Dilatar innecesariamente un procedimiento.
6. Realizar cualquier actividad poltica
7. Atentar contra bienes de la institucin.
8. Atentar contra la dignidad del resto de los funcionarios.
20 octubre 2014
RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
O responsabilidad disciplinaria.
Nociones.
Efectos de infringir obligaciones de los funcionarios. Porque los derechos en tanto miren a su solo beneficio
es licito renunciar a ello, salvo que los derechos sean irrenunciables.
Consecuencia jurdica por contravencin a normas prohibitivas del estado administrativo.

Los funcionarios pblicos lo que buscan es actuar conforme a derecho, ejercer sus potestades conforme a
derecho.
Es la consecuencia o el efecto jurdico de toda contravencin a los deberes (obligaciones y prohibiciones)
incurridos por los funcionarios pblicos.
La responsabilidad administrativa permite constatar de manera fehaciente esa contravencin para aplicar
una medida disciplinaria. Nos sita en el plano de la adopcin de medidas.
Ej: seora del aseo que imprima en el servicio publico. Ella era funcionario publico, grado 25 de
administrativo. Uno lo que primero debiera hacer es hablar con la persona, luego instruir un sumario.
Mecanismos para hacer efectiva la responsabilidad.
Es la forma o manera como se persiguen las infracciones a los deberes, obligaciones y prohibiciones que
recaen sobre el ejercicio en un funcionario publico.
La responsabilidad administrativa tiene dos maneras:
- Sumario administrativo: es un procedimiento administrativo, esta tratado en la 18834 pero en subsidio
aplican las normas de ley de procedimiento administrativo. Es un procedimiento administrativo que
tiene por objeto investigar si una determinada conducta reviste la condicin o no de ser una infraccin a
los deberes, prohibiciones que pueden gatillar la infraccin a una medida disciplinaria. Hay una
resolucin de la contralora que trata este sumario.
Hay sumarios instruidos por el servicio y otros instruidos por la Contralora. Los servicios pblicos
generalmente prefieren hacer ellos los sumarios, por eso parten primero. Pero hay jurisprudencia
reciente que dice que la Contralora en el articulo 5 de la resolucin 236, puede igualmente avocarse.
Pero suele pasar que cuando el servicio comienza y da inicio a un sumario, la contralora se abstiene.
Dentro del sumario administrativo esta la posibilidad de adoptar ciertas medidas provisorias. Por
ejemplo en caso de acoso sexual, separalos de oficina.
-

Investigacin sumaria: es un procedimiento mas acotado, mas simple y se utiliza para perseguir
responsabilidad disciplinarias que no traen consigo la destitucin. Las faltas graves a la probidad traen
consigo la destitucin. Pero esta investigacin es un procedimiento mas breve, hago una investigacin,
tomo declaraciones y cuando tengo los antecedentes y se que hay infraccin puedo aplicar una medida
disciplinaria. Tiene ciertos plazos que hay que ver en el apunte. Pero puede que me de cuenta que la
infraccin es mas grave de lo que yo pensaba.

La diferencia entre uno y otro finalmente radica en la gravedad de la conducta.

Etapas del sumario.
1. Inicio del sumario: el sumario se puede iniciar por:
o Denuncia: por ejemplo en el caso de la impresora, justo la ve una secretaria y denuncia.
o De oficio: el servicio se da cuenta de que haba algo que no estaba bien.
Se nombra a un fiscal instructor. Este fiscal habitualmente es un abogado. Este fiscal designa a un
ayudante, que se llama actuario. Al fiscal lo designa el jefe de servicio.
El fiscal si uno tiene ya el nombre de la persona que se va a acusar, el fiscal tiene que tener el mismo
grado o superior que la persona que va a sumariar. Al jefe de servicio como es de confianza exclusiva
generalmente no se le hace un sumario, si no que se le saca del cargo nomas.
Si yo no tengo claridad de quien cometi la infraccin, puede que me aparezca que en la infraccin esta
juan perez de grado 25 y pedro tolosa de grado 10 y yo designe a uno de grado 15, ah tengo que
cambiar de fiscal, por eso generalmente se designa un fiscal de grado 5 o 6 para no estar cambiando
todo el rato.
El fiscal tiene que ser contrata o planta, tiene que ser funcionario publico.

2.

Fase sumarial. Es secreta. El fiscal comienza a investigar, toma declaraciones, viaja, etc.
Cuando llega a la conviccin y tiene el nombre de la persona, elabora un cargo, un cargo es una
resolucin que formula cargos, ah se rompe la fase de secreto y se pasa a la fase en que los presuntos
infractores tienen acceso a los antecedentes. Es una fase de reserva relativa, porque solo respecto de
los que estn involucrados en el sumario se liberan los antecedentes.
La formulacin de cargo es una resolucin que dice formlese cargos en contra de XXX, por las
siguientes conductas.
Va el hecho y la norma y le dan un plazo para que se defienda, y eso puede hacerse personalmente o
con abogado. Ah se llama descargo, se copia el cargo y se formulan los descargos.
Luego viene la vista del fiscal, que el fiscal instructor luego de leer los descargos prepara una resolucin
en que propone absolver o aplicar una medida disciplinaria y propone una medida.
Luego de esta hay una opcin que se puede poner observaciones a la vista del fiscal, esto va formando
un expediente y ese expediente le llega al jefe de servicio o a la autoridad llamada a efectuar el
nombramiento o la destitucin, y esa autoridad revisa los antecedentes y toma una decisin.
Si la decisin es absolver, si dicta la resolucin de absolver, se le notifica al presento infractor.
Medidas que puede adoptar el jefe de servicio
o Amonestacin o censura.
o Multa: privacin de un porcentaje de la remuneracin.
o Suspensin del cargo. Suspensin con privacin de remuneracin.
Hay combinaciones tambin, por ejemplo multa con suspensin.
o Destitucin. Si a uno lo destituyen, se acabo la planta o contrata en el cacto y no puede volver
a ingresar a la administracin publica sino hasta transcurridos 5 aos.

CONTROL DE LA ADMINISTRACIN
Responde a la pregunta de cmo yo controlo que la autoridad administrativa no avasalle los derechos
ciudadanos.
Como yo me defiendo frente a un decreto de expulsin que niega mi nacionalidad, como me defiendo de
una expropiacin sin el pago del monto a expropiar, etc.
Tipos de control.
1. Control ciudadano: es el control que ejercemos todos como personas. Ha sido objeto de bastante
desarrollo con la dictacin de la ley 20.500, de la participacin ciudadana. Esta ley establecio
mecanismos para encausar la participacin ciudadana en la gestin publica, incorporo las cuentas
publicas, la consulta ciudadana, etc. Esta ley consagra principios participativos, y tiene dos materias:
- Asociatividad
- Participacin de la ciudadana.
2.
a)

Control administrativo: hay que distinguir:

Control administrativo interno: el que ejerce el propio servicio respecto de su proceder, es el control
jerrquico. Del jefe de servicio respecto a sus subordinados, por ejemplo a travs de la investigacin
sumaria, auditoria, etc.
o Propio: a travs de las unidades de auditoria.
o Consejo de auditoria. CAIGG. Consejo de auditoria interna general de gobierno. Es un
organismo que es un consejo asesor presidencial. Esta creado por un DS de Segpres. El rol que
asume el CAIGG busca efectuar control preventivo, evitar que la contralora levante
cuestionamiento a los servicios pblicos que puedan impactar al gobierno, pero de manera
infructuosa, porque generalmente la contralora se le adelanta al CAIGG.

b) Control administrativo externo o heternomo: es ejercido por la Contralora, la contralora tiene cuatro
grandes potestades:
- Potestad de control de legalidad juridicidad: que se manifiesta a travs de la toma de razn.
- Potestad dictaminante: consiste en que de acuerdo a su ley orgnica, la contralora general
determina el sentido y alcance de las normas jurdicas con efecto jurdico, con efecto vinculante, la
contralora interpreta. Lo hace a travs de dictmenes.
- Potestad auditora: la auditoria tiene por funcin velar por el cumplimiento de las normas legales y
dems manifestaciones del derecho, velar por el sometimiento al estatuto administrativo, velar por
el cumplimiento de las normas de probidad.
Los rganos pblicos tienen potestades regulatorias, y si yo las gatillo con una solicitud de
interpretacin, yo puedo estar en desacuerdo con esa interpretacin y frente a eso puedo acudir a
la contralora. Evidentemente el rol fiscalizador de la contralora es distinto si se esta frente a una
superintendencia que frente a un servicio. El producto de la auditoria es el informe de auditoria.
- Potestad de control de cuentas: que se manifiesta en un juicio de cuentas, y el producto de este
juicio es la sentencia.

3.

Control jurisdiccional:
Es aquel que ejercen los tribunales de justicia.
* Tenemos:
o Aquellos que estn sujetos a al superintendencia directiva de la CS: Tribunales ordinarios, CAP, CS.
Que acciones proceden ante los tribunales ordinarios:
- Tribunales ordinarios: acciones, recursos, por ejemplo mediate nulidad de derecho publico,
accin de responsabilidad del estado.
- CAP: recurso de proteccin, amparo, reclamo de ilegalidad de municipalidades, reclamo de
ilegalidad de gobiernos regionales, reclamaciones contra la superintendencia, reclamo en
contra de un fallo de TCP, o de tribunal ambiental.
- CS: Amparo de nacionalidad, protecciones y apelaciones al amparo econmico, casaciones de
sentencias que vienen de abajo.
- Tribunales especiales: Tribunales ambientales, TCP, TTA, TDLC, TPI, etc.
* estn sujetos a la superintendencia directiva de la CS porque tienen recursos frente a esto.
o Aquellos que estn exceptuados de superintendencia directiva de la CS: Tribunal Constitucional. El
TC en sede de inaplicabilidad puede inhibir a la suprema que ocupe un precepto legal que este en el
fallo.

4.

Control parlamentario:
Se ejerce:
- Fiscalizaciones:
- Oficio de fiscalizacin
- Comisin investigadora
- Interpelacin
- Acusacin constitucional.
27 Octubre 2014
CONTRALORA GENERAL DE LA REPUBLICA.
Debemos hablar del estado de derecho democrtico social controlado. El control asume un rol distinto,
no es solo un binomio de poder y administracin activa o controladora.
El ciudadano se ha convertido en un activo control. Es un control social permanente. Eso es algo que
nos cuesta entender y aceptar, cuando el ciudadano efectivamente quiere participar se nos limita, nos
piden certificados, y etc. Esto genera una energa de desesperanza.
Es importante ver la ley 20.500.

Pasamos de un un estado democrtico de derecho social, a uno democrtico y de derecho social

controlado.
Hay una crisis en el control de la administracin.
Control de la Contralora General de la Republica.
Control administrativo:
Externo: esta pavimentado por la naturaleza autnoma de la contralora. Se ejerce por la contralora y por el
contralor sobre la administracin del Estado. Art 98 de la Constitucin.
Artculo 98.- Un organismo autnomo con el nombre de Contralora General de la Repblica ejercer el
control de la legalidad de los actos de la Administracin, fiscalizar el ingreso y la inversin de los fondos del
Fisco, de las municipalidades y de los dems organismos y servicios que determinen las leyes; examinar y
juzgar las cuentas de las personas que tengan a su cargo bienes de esas entidades; llevar la contabilidad
general de la Nacin, y desempear las dems funciones que le encomiende la ley orgnica constitucional
respectiva.
Control:
- Ejercer el control de la legalidad de los actos de la administracin. Cuando dice legalidad, podemos
leerlo de la constitucionalidad, es la legalidad en un sentido amplio. Es la legalidad = juridicidad.
- Fiscalizara el ingreso y la inversin de los fondos del fisco, municipalidades y de los dems rganos y
servicios que determinen las leyes.
- Examinara y juzgara las cuentas de las personas que tengan a su cargo bienes de esas entidades. Es un
examen y juzgamiento. Ac es de las personas, antes habla de la administracin, ac es subjetivo. Se
refiere en realidad a un juzgamiento que atiende a la bsqueda de la responsabilidad civil de las
personas. Un funcionario persona natural, puede en el ejercicio de sus funciones cometer una serie
de errores, esos errores le representan la posibilidad que le puedan perseguir responsabilidades. Y ese
dar cuenta, se puede traducir en responsabilidades del orden penal, cuando ese error es subsumible en
un tipo penal. puede ser de carcter disciplinario o administrativo cuando viola algn deber funcionarial
que es exigible para su conducta ah es responsabilidad administrativa. O tambin se le puede perseguir
el dao a los bienes pblicos a su disposicin, ah es un caso de responsabilidad civil, personal. Es
responsabilidad civil, patrimonial, porque lesiono el gasto publico, etc. La sede jurisdiccional donde se
sigue eso es la contralora general de la republica: el subcontralor o el tribunal superior de apelacin d
segunda instancia en cuenta.
- Llevara la contabilidad general de la nacin: en relacin con el DL 1263, que es la ley de administracin
financiera del estado.
- Y desempeara las dems funciones que le encomiende la ley orgnica constitucional respectiva.
Tipos de Control de la Contralora.
1. Control de la legalidad.
Que modelos de control hay, si uno lo mira el modelo originario de los pases latinoamericanos estn
centrados en la matriz originaria de nuestra institucionalidad, es el acomodo de las instituciones
monrquica. Y en materia de control lo que hay desde 1541 es una fase representada por los tribunales
de cuenta, que son el modelo europeo continental de control, no el insular (sajn), ellos no tienen
tribunales de cuentas, ellos auditaron las cuentas. El modelo espaol sigue una vertiente jurisdiccional
de las cuentas.
Hay cortes de cuenta en Francia, Espaa. Etc. A Latinoamrica llegaron los tribunales de cuenta al lado
de las .
En roma haban cuestores que examinaba las cuentas, iban a ver a los cnsules y les revisaban sus
cuentas de acuerdo a los rtulos que haban enviado a roma y las que ellos tenan, eso se ve con una
palabra control de contra rotulo, si no calzaban el cnsul dejaba de ser cnsul y todos sus bienes
pasaban al emperador.

Este orden se viene desarrollando y cambiando desde el medioevo, donde se concentran poderes en el
principie que viene a tener pocos correlatos de control, cuando el delegaba la justicia en el juez, ya no
poda volver a tomar el control.
Luego se crea el fisco como sujeto pasivo de jurisdiccin y de control.
En Latinoamrica tenamos tribuales de cuenta, pero que al asumir los gobiernos desde el punto de
vista local o criollo, estos tribunales quedaron sin sentido, porque no calzaban, haban tribunales de
cuenta despus de 1818 pero no funcionaba su autonoma, etc. Y eso empez a pasar en toda
Latinoamrica, hasta la dcada del 1920, porque a partir de ah hay una misin Kemerer, que paso por
toda Sudamrica, 1913 a 1927, kemerer vino con una nueva poltica norteamericana a Latinoamrica,
en varios pases lo que hay es la creacin de contralora general, que son un gato mono, una mezcla de
entidad de control externo, pero que mantienen muchas de las atribuciones de los tribunales de cuenta,
se refunde en el modelo kemerer en una entidad que se va a llamar Contralora General de la Republica,
que surge entre 1923 y 1933 en toda Latinoamrica.
Desde el ao 1926, 1927, es que han ido desmembrando, todo lo que es contabilidad se le pasa a un
rgano, e control de legalidad a otro rgano, y la matriz que le han dejado a las contraloras es la
fiscalizacin contable, de numero, de actividades, de procesos. En toda la regin, excepto en la
contralora de chile, que es la nica que tiene el modelo mas puro, de refundicin, aun tiene
atribuciones de examen y juzgamiento de cuenta, de contabilidad, de legalidad, etc.
Porque la chilena tiene tanta atribucin? Tiene mucho poder.
Cuando no logramos enganchar reformas constitucionales con procesos finales, nos queda entremedio
cosas que permiten o hacen o promueven el surgimiento atpicos de poderes dentro del poder.
Cuando en la constitucin del 1925 se establece una regla, que esta en el articulo 87, esa regla dice que
habr tribunales contenciosos administrativos que conocer de los conflictos de la administracin del
estado. El vaco que existe es la renuencia del juez comn a conocer el conflicto de la administracin, el
juez comn a veces conoca otras veces no.
Los promotores, influenciadores de la constitucin del 25, cuando Fernando Alessandri conoce el
modelo francs, se enamora del proceso francs contencioso administrativo. El tuvo algo que lo marco,
era muy feo, el se da cuenta de los tribunales en Francia y de lo que era el esplendor del derecho
administrativo en Francia de 1920.
La apuesta fue la creacin de tribunales administrativos, pero no se crearon, entonces mientras no se
crearan los jueces deban seguir conociendo pero ellos no queran conocer los conflictos de la
administracin, porque era muy fuerte pues despus su carrera funcionarial dependa de la
administracin.
Lo que paso fue que los jueces no quisieron aplicar el articulo 87 y no quisieron juzgar desde el punto de
vista de la materialidad. No se crearon estos tribunales administrativos, la constitucin del 80 volvi a
ponerlo y tampoco se crearon, la constitucin del 89 lo sacaron, del art 38 y del 79 original, sacaron y ya
no hay ninguna referencia a los tribunales contenciosos administrativos.
Lo que paso entonces fue que los ciudadanos y los funcionarios empezaron a acudir a la contralora
general, y acudan porque en la matriz de la constitucin del ao 25.
La contralora de a poco empez a inventar un sistema donde atenda las denuncias de los ciudadanos y
de los funcionarios, y a partir del control de legalidad la contralora empez a ejercer mucho poder. Es
un tema de poder y es tambin poder cultural, por eso es importante el fenmeno, es un fenmeno de
normas en su historia.
Del problema del contencioso administrativo solo salimos en la dcada del 70, el ao 76 un tribunal de
primera instancia decidi entrara a conocer de la nulidad de un acto de la administracin. Desde 1925
hasta 1976, 51 aos despus no hubo control judicial de la administracin del estado en lo que dice

relacin de la nulidad, si con acciones especiales, el recurso de proteccin, pero era por el lado, hace
una elipsis.
Interdictos posesorios: a travs de estos se lograba que los jueces de letra pararan los decretos de
posesin de tomas de empresas, era para proteger la posesin, y mientras se produca esa paralizacin
los empresarios lograban hablar con los trabajadores de la empresa y terminar esa toma, no era una
relacin institucional del ordenamiento, era algo de abogados.
Control de legalidad:
Lo hace mediante dos vas.
a) Toma de razn: la va mas natural esta en el Art 99. Se hace en la toma de razn, y es un examen de
juridicidad que hace el contralor o sus delegados respecto del contenido de un proyecto de acto
administrativo y respecto del cual el contralor general o sus delegados llega a la conviccin que el acto
esta conforme al ordenamiento o no.
Si esta conforme al ordenamiento, es un examen de juridicidad y la consecuencia es la evaluacin
positiva respecto a la misma.
Queda con un timbre, al acto se le pone un timbre tomado razn y la fecha, y la firma el contralor.
Algunos piden que se anulen algunos actos en que se toma razn, pero eso no se puede porque no se
puede invalidar un juicio.
El otro proceso tambin es bidireccional, porque le pusieron todos los antecedentes facticos que hace
nacer ese proyecto de acto. Y esa confrontacin es la que examina el contralor,
Si puede ingresar al ordenamiento jurdico lo toma razn.
Si puede ingresar pero hay que interpretar algo toma razn pero con alcances. El alcance es cuando
el contralor decide tomar razn pero hace un efecto interpretativo del contenido material o
funcional de lo que esta tomando razn, puede ser solo funcional por ejemplo si ponen mal el
nombre, una referencia, el CI, o una clausula, etc. Siga con el acto, no lo voy a interrumpir pero siga
aplicndolo con el alcance que yo digo. A veces tienen alcances interpretativos, toma razn pero
interpreta, por ejemplo de acuerdo a tal y tal articulo no se puede aplicar, a veces le puede hasta
llegar a cambiar el sentido, la contralora lo hace y hay alcances interpretativos, rectificatorios, etc.
A veces es tan interpretativo que me cambia el acto, ah lo nico que le queda al actor es pedir una
nueva interpretacin o dejarlo sin efecto en la medida que sean potestades propias y no afecte a
terceros. El problema de actos que involucran a terceros, porque ah ya no se puede dejar sin
efecto, tiene que invalidarlo y hay que meter a los terceros en esa decisin, a veces conviene mas
eso que seguir con el acto.
Si no puede representarlo, porque hay confrontacin con la constitucin o con la ley, tiene que dar
razones. El camino de la representacin adems me abre otras vas:
- Si represento por ilegalidad: el Pdte de la repblica puede insistir y puede dictar un DS y con la
firma de todos los ministros, DS que de acuerdo a la practica, del ultimo de insistencia del ao
94, debe ser fundado. Y obliga al contralor general a que tome razn del acto, enva eso si los
antecedentes a los diputados para que vea si hay antecedentes para una acusacin
constitucional.
- Si represento por inconstitucionalidad: el Pdte. puede ir al TC dentro de los 10 das.
TC: u chile y reeleccin de decano. Revisar y ver voto de minora.
b) Ejercicio de la potestad dictaminante en materias de su competencia.
1,5,6,9,10 de la ley orgnica. La Contralora puede dictaminar, y el dictamen es una opinin jurdica
vinculante para el servicio, que tiene que acatar y cumplir el abogado del servicio, mediante este
instrumento la contralora da su opinin, es la solucin del problema que se le presenta. Por ello quien
pide el dictamen debe llevar los antecedentes jurdicos de su posicin.
La contralora ac hace un procedimiento administrativo, mediante la cual materializa y resguarda los
derechos consustanciales al funcionario o peticionario en trminos del art 17 de la ley 19880, se forma

un procedimiento administrativo, y que llega a la dictacin de un acto terminal que es un dictamen, un

acto de interpretacin jurdica, que es directamente vinculante al servicio que lo pidi.
No le es vinculante cuando se trate de materias que se tratan litigiosamente, tanto que de acuerdo al
art 6 de la ley orgnica, que si se lleva a juicio la contralora tiene un deber de inhibicin, si el asunto
esta judicializado la contralora tiene que inhibirse, porque el orden final y bsico del estado de derecho
es de cautela y responsabilidad judicial, por eso que es tan importante la figura del juez.
2.

Control mediante Fiscalizacin.

Hay varios tipos, en la ley orgnica se habla de fiscalizacin, pero lo que es mas importante hoy da esta
en el articulo 21 a y 21 b de la ley orgnica.
Esta muy relacionado con el examen de cuentas.
Art 21 a) Auditorias para velar por el cumplimiento de las normas jurdicas, el resguardo del patrimonio
publico y la probidad administrativa.
Esta norma se incorporo a travs de la ley 19817 en el ao 2002, es muy complejo porque hicieron
convivir todas las atribuciones anteriores con este paraguas de auditoria. Esta herramienta es lo que da
paso al establecimiento del mundo de las auditorias por parte de la contralora, acerca el modelo de
Westminster al modelo de la contralora general, empezamos a salir de los modelos de lots tribunales
de cuentas, y empezamos a avanzar a los modelos de las auditorias propias del modelo de Westminster.
Estamos haciendo en un mismo barco navegacin a vela y navegacin a motor. Podemos estarnos
frenando bajo estas reglas o estas competencias.
Articulo 21 b) nos da a conocer un temor, que la contralora con motivo del control de legalidad o de las
auditorias, no podr evaluar los aspectos de merito o conveniencia de las decisiones polticas o
administrativas.
El problema es hasta donde llega el poder de la contralora (art 21a) y donde empieza la disminucin del
poder de control del art 21b. Es una frontera muy compleja.
La fiscalizacin conlleva varias cosas: auditorias 21 a, o otros instrumentos de auditoria, investigacin,
atencin de referencias de auditoria, etc, no todo son auditorias.
Esta norma dejo un mbito de imprecisin.
La contralora se haba alejado del modelo del examen de cuentas, entonces los queran auditar pero
Se les dijo que no podan dejar el examen de cuentas, porque tienen una vertiente en la constitucin y
persigue responsabilidad civil, cuando se haga una auditoria,
Se volvi a hacer examen de cuentas en las auditorias, y si aparece una responsabilidad civil se hace una
examen de cuentas, y si en un sumario administrativo aparece responsabilidad civil, tambin se hace
examen de cuentas.
Auditoria
Investigacin sumario, a travs de estos tres se puede hacer un examen de cuentas.
Examen y juzgamiento de cuentas: es el juicio de cuentas. Conoce en primera instancia el subcontralor,
es mujer hoy. Y en segunda instancia el tribunal de apelacin de cuentas, por el contralor y dos
personas externas por un proceso de seleccin de la contralora, son dos titulares y dos suplentes.
Miguel Angel fdez y uno de la cato de valpo; y suplentes precht y Cifuentes. El contralor ya no lo preside
porque encuentra que no es compatible el sombrero de fiscalizados y luego el de juzgador, cuando
juzga los resultados de las cuentas propias de la contralora.
El subcontralor su nica funcin es ser juez de cuentas.

Contabilidad general de la nacin: se hace un informe de gestin financiera, hay muchos productos del
a contralora que aparecen ac.
Otras funciones: registros, personal, mantencin de registros de personal de la administracin del
estado, vigilancia de bienes pblicos, etc.