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INTRODUCCIN.
OBJETO Y CONTENIDO DEL DERECHO CONFLICTUAL (DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO):
Debemos Tomar en Consideracin, que el Contenido de
los Programas de Estudio del DERECHO CONFLICTUAL (DIPr), Varan
segn los Temas que en Cada Pas, Universidad o Centro de Enseanza
se Establecen en el Currculo Correspondiente. Esta Diversidad tiene como
Base Diferentes Criterios por Ejemplo.
En Inglaterra y en EUA, el DERECHO CONFLICTUAL
(DIPr) se Circunscribe al Estudio de los Diferentes Mtodos, de los
Conflictos de Competencia Judicial y de los Conflictos de Leyes. En
Consecuencia, tanto la Jurisprudencia, como la Doctrina en esos Pases
es Muy Rica en estos Conceptos.
Algunos Autores en el mbito Internacional, han
Propuesto Diversas Opciones para Resolver Casos Internacionales, a
Partir del Mtodo de los Conflictos de Leyes o Conflictos de
Competencia Judicial.
En Alemania por Ejemplo, se suelen Incluir Dos Temas
Complementarios que son: El Derecho de la Nacionalidad y; La Condicin
Jurdica Extranjera, Partiendo del Principio, de que la Capacidad y el
Estado Civil de las Personas, se Rigen por la Ley de su Nacionalidad.
Partiendo de lo anterior, en el Derecho Conflictual (DIPr), es Necesario
Definir Previamente, quines Son Nacionales y quienes Extranjeros, para
Despus Determinar, la Ley Aplicable en Cada Caso.
Lo Anterior, se debe a la marcada Influencia que el
Derecho Civil y la Doctrina Civilista Francesa Ejercieron en la Segunda
Mitad del Siglo XIX y Primera del XX. Por su parte, en Pases de Amrica
Latina, se Adopt el Plan de Estudios del Derecho Conflictual (DIPr), que
se Utiliza en las Universidades Francesas, que se Divide en Cuatro
Temas que son:
Derecho de la Nacionalidad.
Condicin Jurdica de los Extranjeros.
Mtodo de los Conflictos de Leyes y,
Mtodo de los Conflictos de Competencia Judicial.
Conflictual.
Normas de Aplicacin Inmediata.
Normas Materiales.
Lex Mercatoria.
Derecho Uniforme, y
Competencia Judicial.
ES
PARTE
DEL
DERECHO
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Derecho Mexicano
(Norma Remitente)
Norma
Conflictual
Del Foro
Art. 13,
Fracc. IV del
CCDF
Derecho Argentino
(Norma Remitida)
Art. 12 del
Cdigo Civil
Argentino
Norma
Sustantiva
Del Foro
Norma
Conflictual
Extranjera
Norma
Sustantiva
Extranjera
Art. 13,
Fracc. IV
Del CCDF
Derecho Argentino
Art. 12 del
Cdigo Civil
Argentino
Norma
Conflictual
Extranjera
Norma
Sustantiva
Extranjera
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Art. 5, del
Cdigo Civil
Panameo
Derecho Nicaragense
Art. IV 1er Prr.
del Cdigo Civil
Nicaragense
Norma
Conflictual
Extranjera
Norma
Sustantiva
Extranjera
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Art. 5, del
Cdigo Civil
Panameo
Der. Nicaragense
Der. Mexicano
Norma
Sustantiva
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INSTITUCIN DESCONOCIDA:
Puede Suceder que el Juez del Foro, en el Momento de
Aplicar una Ley Extranjera, Encuentre que sta, Contiene una Institucin
Jurdica Desconocida por su Sistema.
En Estos Casos, Habr una Gama de Posibilidades,
Puede Ser:
A).- Que dicha Institucin No Sea Conocida en su Derecho, por el
Juez del Foro, que Est Conociendo del Asunto;
B).- Que se tan Dismbola (Diferente), y que No haya la Posibilidad de
Aplicar Dicha Ley, porque de Hacerlo, se Afectara el Orden Pblico;
C).- Tambin Puede Suceder, que esa Institucin, No se Encuentre
Prevista en el Orden Jurdico Interno, pero que Haya Instituciones
Anlogas a la Institucin Buscada en la Ley Extranjera y, que Pueda ser
Susceptible de Aplicarse.
A este Respecto, el Artculo 14, fraccin III del CCDF,
entre otras cosas Dice: "... No ser Impedimento para la Aplicacin del
Derecho Extranjero, que el Derecho Mexicano No Prevea Instituciones o
Procedimientos Esenciales a la Institucin Extranjera Aplicable, Si
Existen Instituciones o Procedimientos Anlogos...".
El Artculo de Referencia, hace Alusin a la "Institucin
Desconocida" o "Institucin No Contemplada", lo anterior, quiere Decir
que, en Nuestro Sistema Jurdico Nacional, No ser Impedimento Legal
Alguno Para la Aplicacin del Derecho Extranjero, que nuestro Sistema
Jurdico, No Contemple o No Prevea Instituciones, o Procedimientos
Semejantes.
Por tanto, la Ley Permite al Juez del Foro, a Utilizar una
Institucin Similar, cuando No Existe Una Institucin Idntica para
Resolver la Situacin Planteada ante l, con la nica Limitante, que la
Aplicacin de la Norma Extra Foro, No sea Contraria al Orden Pblico
Nacional.
CUESTIN PREVIA:
Una vez que ha sido Designado el Derecho Aplicable
(Nacional o Extranjero), puede Surgir la Cuestin Previa, que Consiste en
que el Juez del Foro, ya ha Designado el Derecho Aplicable, sin embargo,
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EXCEPCIONES
EXTRANJERO:
LA
NORMAL
APLICACIN
DEL
DERECHO
FRAUDE A LA LEY:
Antes de Empezar, debemos Considerar que a la Ley, No
se le Puede Engaar, Porque la Ley, es Slo una Hiptesis Establecida
por el Legislador en la Propia Norma Jurdica, ya que, En Realidad, a
Quien se Burla, es al Titular del rgano Jurisdiccional, al Usar los
Precepto Legales para Abusar del Procedimiento Conflictual.
Por tanto, el Llamado Fraude a la Ley, es un
Mecanismo que Posee el rgano Jurisdiccional, para Impedir la
Aplicacin en el Foro del Derecho Extrao (ya Sea, el Derecho de Otra
Entidad Federativa o de un Pas Extranjero) Designado por la Norma
Conflictual. En consecuencia, el Fraude a la Ley, es Cuando, se Descubre
que Alguna de las Partes en el Proceso, para Evadir Una Norma, Provoca
Intencionalmente (Cambia Voluntariamente los Puntos de Contacto) la
Artificiosa Aplicacin de Una Norma Sustantiva Diferente (ms
Benfica), de la que Hubiere Elegido Normalmente en el Procedimiento
de Solucin de Conflictos.
En el Fraude a la Ley, se Distinguen Dos Elementos
Principales que son:
OBJETIVO.- Consiste en el Hecho o Acto Jurdico que se Adecua a
Una Determinada Normatividad
SUBJETIVO.- Integrado por las Maniobras Internacionales del Sujeto,
para Lograr que, Se le Apliquen Normas Jurdicas que por lo General,
Son Ms Favorables para sus Intereses.
Respecto de lo antes Citado, el Artculo 15, Fraccin I, del
CCDF, Establece entre otras cosas lo siguiente: "..No se Aplicar el
Derecho Extranjero. Cuando Artificiosamente se Hayan Evadido
Principios Fundamentales del Derecho Mexicano, debiendo el Juez
Determinar la Intencin Fraudulenta de tal Evasin; y ......".
Lo Anterior, quiere Decir, que Segn nuestro Sistema Jurdico,
se Establece Claramente que, No se Aplicar el Derecho Extranjero
Cuando se Pretenda Evadir o Aplicar una Ley Extra Foro, con la Finalidad
de Evadir el Sistema Jurdico Nacional.
ORDEN PBLICO:
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PODERES:
PODERES OTORGADOS EN EL EXTRANJERO:
CONCEPTO.- Es el Instrumento Pblico atreves del cual
una Persona Llamada Apoderado, Realiza y Ejecuta Ciertos Actos
Jurdicos (los expresados en el documento) en Nombre de otra Llamada
Poderdante o Representado, para que los mismos Repercutan Directa o
Indirectamente en la Persona o Bienes de este ltimo.
De conformidad con la Ley Interna Mexicana, el poder
debe de Otorgarse en Escritura Pblica, Privada (con Ratificacin de
Firma), o el Simple Carta Poder (sin Ratificacin de Firmas), Tambin puede
Otorgarse ante Notario, Corredor o Autoridades Judiciales o ante un
Cnsul en Funciones Notariales.
Los Poderes Expedidos en el Extranjero se Encuentran
Regidos, tanto por el Derecho Interno, como por el Convencional
Internacional. Esto quiere decir, que el Poder Expedido ante las
Autoridades del Estado de Otorgamiento, normalmente se Regula por las
Leyes de ese Pas. En cambio, el Poder Expedido ante un Cnsul se Rige
por la Ley del Pas que este Representa.
El Poder que Plantea Mayores Problemas, es
precisamente el Primero de los Citados, en consecuencia, al ser Diferentes
los rdenes Jurdicos (el del Otorgamiento y el de Ejercicio), la Posibilidad
de Conflictos es Mayor que en el caso del Poder Consular.
Ahora bien, para que un Poder Extranjero Surta sus
Efectos en Mxico, debe Protocolizarse. Pero, No es Indispensable tal
Protocolizacin, cuando el Poder se Expidi ante un Cnsul Mexicano en
el Extranjero (Artculo 92 de la Ley del Notariado para el Distrito Federal).
Un caso diferente es el de los Poderes Otorgados por
Personas Jurdicas Extranjeras (Morales o Sociedades), Situacin que es
Frecuente. Es necesario Distinguir Dos Tipos de Poderes: Los que Van a
Presentarse ante una Oficina de Gobierno para Realizar un Trmite; Y los
que han de Utilizarse en un Litigio.
En el Primer Caso, cuando se Trata de un Poder que ser
Presentado a una Autoridad Administrativa u Oficina de Gobierno, puede
suceder que Esta, Establezca los Requisitos para el Otorgamiento y la
Forma del Poder, aunque por lo General Basta con un Poder Sencillo que
la Persona Autorizada dentro de la Sociedad (Persona Jurdica o Moral),
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Otorgue ante la Fe del Notario Pblico del Lugar donde la Sociedad Tiene
su Sede, y luego, el Poder sea Legalizado o Apostillado segn se trata de
un Pas miembro de la Convencin de la Haya o No.
En el Segundo Caso cuando se trata de un Poder que ah
de Presentarse en Juicio, los cuidados deben extremarse, porque es
comn que entre las Defensas que la Parte Contraria Oponga, a esta la
Impugnacin del Poder, y basta con una Falla de este, para Ganar el Juicio.
En estas Circunstancias, es de suma Importancia Revisar la "Cadena",
que vincula al Funcionario de la Sociedad que Otorga el Poder, para
Asegurarse que su nexo, est Claramente Determinado, tanto hacia
Arriba como hacia Abajo.
REGLAS:
I.-) Que la Persona que Otorgue el Poder Est Debidamente
Autorizada para Ello, de Conformidad con el Acta Constitutiva o los
Estatutos de la Sociedad.
II.-) Precisar con Claridad la Disposicin de los Estatutos que lo
Faculta y las Atribuciones que le Otorgan.
III.-) Que el Poder Mencione Detalladamente sus Facultades que se
le Otorgan que se Identifiquen con el Artculo 2554 del CCDF.
IV.-) Quin(es) lo Nombraron, el Cargo Conferido y la Fecha en que
se le Otorg.
V.-) Las Facultades que Tiene para Conferir Poderes a Terceras
Personas y la Clase de Poderes puede Otorgar.
VI.-) Protocolizar el Poder Cuando vaya a Presentarse en Juicio.
DERECHO INTERNO:
Con respecto a los Pases No Vinculados a Mxico por
algn Tratado sobre Poderes, stos se Regulan de acuerdo a las Normas
del Derecho Internacional Privado Interno Mexicano, la NORMA Principal
sobre Poderes, es la que estipula el Artculo 13, Fraccin IV, el CCDF, que
Establece que la Forma del Acto (Aspecto Formal), se Rige por el Derecho
del Lugar de su Otorgamiento, aunque los Efectos de los Actos (Aspecto
Material) se Regula, por la Ley Donde tales Actos Deban Ejecutarse. Esto
es, la Ejecucin se har con Apego a la Ley Mexicana, Cuando Dicha
Aplicacin tenga Efectos en Mxico (Artculo 13, fraccin V del CCDF).
Ahora bien, Para que un Poder Extranjero Surta sus Efectos en Mxico,
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las
Condiciones
para
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Uno, cuando las dos partes estn obligados a concurrir y participar, por
disposicin de la ley, como ocurre en las Juntas de Conciliacin y
Arbitraje en materia Laboral:
Dos cuando se trata de Entes sujetos a una determinada regulacin, como
los Bancos y las Compaas Aseguradoras, que debe apegarse a la
Normatividad de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores: y
Tres, cuando un particular solicita un Arbitraje contra un Banco o
Compaa de Seguros, que tambin es obligatorio.
V.-) Tomando en consideracin la Generalidad o Especialidad, de las
normas reguladoras del Arbitraje este puede ser Ac-HoC o Institucional.
En el primer caso, las partes estables en las reglas especficas para
resolver el asunto. En el segundo caso, las normas se fijan previamente a
diversos casos.
En el Arbitraje Comercial, podr recurrirse a ambos tipos, pero el ms comn
es el que se realiza mediante una Institucin Administradora.
FUNDAMENTACIN DEL ARBITRAJE:
El Arbitraje Comercial Internacional, tiene tres fuentes que Derecho en
Mxico:
A.-) Las del Derecho Convencional Internacional, esto es, los Tratados
Internacionales.
B.-) Las Normas del Derecho Interno, como las Leyes y Cdigos.
C.-) Las que surgen por iniciativa de las partes en uso de la autonoma de
su voluntad, siempre cuando est dentro de los lmites establecidos por
la Ley, sin que se violenta en las Normas de Orden Pblico. Las partes
pueden acordar como aplicable la Ley de un Pas, o bien que se apliquen
al arbitraje las estipulaciones del contrato y los Usos y Costumbres
pertinentes, en este caso estaremos hablando de la Lex Mercatoria.
En Mxico el Cdigo de Comercio, Reproduce casi totalmente la Ley
Modelo de Arbitraje de la CNUDMI o UNCITRAL, esto es, la Regulacin
Interna es semejante a la mayor parte de los Pases ms Importantes en
el Campo Comercial, que han adoptado dicha Ley Modelo, que establece el
Ttulo Cuarto del Libro Quinto del Cdigo de Comercio, que no admite
Supletoriedad de ningn otro Ordenamiento Jurdico, segn lo que
estipula el artculo 1051 del Cdigo de Comercio. En conclusin, si las
partes optan convencionalmente por el arbitraje, se Aplicarn las Reglas
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Cul es la LITIS.
Fechas de las Audiencias.
Forma de Presentacin de las Pruebas
Si se Requieren Peritos, como deben Actuar y si Pueden Ser
Interrogados por las Partes
5. Cules son las Reglas de Comunicacin Entre las Partes y los
rbitros y Viceversa
6. El Calendario de Actividades.
7. Telfonos, fax, Correo Electrnico y dems Medios de
Comunicacin de las Partes y el(los) rbitro(s).
Este Documento, que debe estar Firmado por las Partes y los rbitros, se
le Denomina Acta de Misin o Trminos de Referencia.
Este documento este Vital Importancia, porque Sirve como Elemento
Regulador del Procedimiento, y para los rbitros Representa la
Seguridad de que lo que Resuelvan en el LAUDO, es Ni ms, Ni Menos.
Lo que ha quedado Precisado Respecto de la Litis en el Documento.
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FORMULARIOS:
La Ley Interna No Estipula un Formato Especfico para Enviar datos al
Extranjero. Por esta razn, cada Juez Nacional Elabora sus Exhorto de
Acuerdo con sus Propios Criterios y Costumbres. Por el Contrario las
Solicitudes Recibidas del Extranjero tambin estn planteadas en Formas
Diversas, al grado que en Ocasiones son Demasiado Simplificadas, por lo
que Faltan Datos o Elementos y en Otros casos la Informacin es
Abundante.
Por lo anterior, varios Pases se pusieron de acuerdo por Establecer
Formularios Uniformes y Simplificados. De acuerdo con los Protocolos
Adicionales de la Convencin Interamericana sobre Exhorto o Cartas
Rogatoria, as como de la Convencin Interamericana sobre Recepcin
de Pruebas en el Extranjero, al igual que en la Convencin de la Haya, y
otras convenciones internacionales. El artculo 8, Previene que los
Exhortos debern ir Acompaados de Copias Autnticas de la Demanda
y sus Anexos y de los escritos o Resoluciones que sirvan de
Fundamento a la Dirigencia Solicitada. El artculo 3 de la Convencin
antes Citada, Dispone que los Exhortos Internacionales, que tengan como
Materia Actos de Comunicacin, debern elaborarse en Formatos
Impresos, los cuales son Obligatorios para los Pases Miembros o
Signantes del tratado, sin embargo Tambin puedan ser Utilizados por los
Estados No Suscriptores.
TRADUCCIONES Y ANEXOS:
Si los Idiomas del Exhortante y del Exhortado son Diferentes, cada parte
debe enviar a la otra Comunicaciones Acompaadas de la Traduccin
Correspondiente. El PROTOCOLO ADICIONAL A LA CONVENCIN
INTERAMERICANA ante citado en su artculo 3, establece que stos
deben de ir acompaados por los siguientes documentos:
1.-) Copia de la Demanda o de la Peticin con la cual se Inicia el
Procedimiento en el que se Libr el Exhorto o Carta Rogatoria, as como
su Traduccin al Idioma del Estado parte Requerido.
2.-) Copia No Traducida de los Documentos que se hayan Adjuntado a la
Demanda o a la Peticin.
3.-) Copia No Traducida de la Resoluciones Judiciales que Ordene el
libramiento del Exhorto o Carta Rogatoria.
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4.-) FORMALIDADES ADICIONALES AL ACTO SOLICITADO.tambin es posible, que el exhortado cumpla conciertos Formalidades
Adicionales a las Establecidas en su Propia Ley. Cuando las Leyes del
Exhortante y del Exhortado Sean Diferentes para la realizacin de
Determinados Actos, como en el caso de la Notificacin, Podr Pedirse
que se Adicionen otros datos, a fin de que los actos Correspondientes
Sean Similares o Iguales a los establecidos en la Ley de quien Solicita la
Diligencia. Esto es que los actos debern realizarse en los trminos que
Establezca la Ley del Juez Exhortado, Adicionado con los Actos que le
Solicite el Juez Exhortante. Ejemplo: Los requisitos para practicar el acto X
son, A, B, C, D, y E; pero t, Exhortado, slo tienes como Requisitos el A y
B. Te Pido entonces que al Practicar el Acto Adiciones a tus Requisitos
los marcados como C, D y E.
ENTREGA DE RESULTADOS:
El Exhortado debe Informar los Resultados o Consecuencias del Exhorto
recibido, Cualesquiera que stos sean. Debe Informarse si Rechaz la
Diligencia que fue Solicitada o bien lo que Result de Esta. Cabe citar que
el Juez Mexicano exhortado, adems de Tramitar el Exhorto por
Duplicado, deber Conservar un Ejemplar como Constancia de lo
Enviado, Recibido y Actuado. El Protocolo Adicional a la Convencin
Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias, en su artculo 4
establece, que el Exhortado dejar constancia de su cumplimiento del
modo previsto en su Ley Interna. Adems seala que el Exhortado
Remitir a su Autoridad Central los Documentos Pertinentes. La
Autoridad Central del Estado parte Requerido Certificara el
Cumplimiento del Exhorto o Cartas Rogatorias a la Autoridad Central
del Estado parte Requirente, SEGN EL FORMULARIO que se establece
en el Propio Protocolo y para lo cual no se Necesita Legalizacin.
EFICACIA EXTRATERRITORIAL
EXTRANJEROS:
DE
SENTENCIAS
LAUDOS
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DEL
DERECHO
CONVENCIONAL
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TRADUCCIONES NECESARIAS.
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COORDINACIN INTERNA:
En Mxico la Restitucin de Menores Competen a cada una de las
Entidades Federativas, al Igual que en el Caso de las Adopciones
Internacionales. Toda vez que la SER (Secretaria de Relaciones exteriores)
y las Entidades Federativas, Celebraron Convenios de Coordinacin, de
Permiten hacer Frente a verdaderos Problemas de Trfico Jurdico
Internacional. Estos Convenios han sido Signados, en lo que respeta a las
Entidades Federativas, por los Gobernadores, los Sistemas de Desarrollo
Integral de la Familia Estatal (DIF), y las Diversas Procuraduras de cada
uno de los Estados.
El Convenios Signado entre los Estados y la SRE se Relaciona con la
Convencin de la Haya, en los que se Establece que Ser el DIF, quien
Reciba del Extranjero las Peticiones que Garanticen el Retorno de los
Menores Trasladados o Retenidos Ilcitamente, as como la Institucin
que Asegure el Derecho de Visita a los Menores. Por lo tanto, ser el DIF
de cada Entidad Federativa, quien podr Solicitar a la Autoridad Central
Extranjera, su Intervencin para Lograr la Restitucin de los Menores que
hubiesen sido Sustrados o Retenidos Ilcitamente.