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1) Introduccin.
El presente es un breve y rapido comentario al reciente fallo de la Corte Suprema en la
causa PADEC c/ Swiss Medical s/ Nulidad de clusulas contractuales, sentencia de
fecha 21 de agosto de 2013, en adelante citado como PADEC.
En PADEC, el Tribunal por vez primera, se expidi sobre la legitimacin de las
asociaciones de consumidores para litigar en sede judicial en representacin colectiva
de los derechos individuales homogeneos de los consumidores.
En el punto siguiente indicaremos cual era la doctrina de la Cmara Nacional en lo Civil
revocada por la Corte Suprema. Luego examinaremos sintticamente como se fue
resolviendo la cuestin de la legitimacion de las asociaciones en el Fuero Comercial,
donde tramitan gran parte de las acciones colectivas, sobre todo contra bancos y
empresas comerciales.
En tercer lugar analizaremos sinteticamente el voto de la mayora, solo resaltando las
diferencias con el leading case HALABI, que ya fue objeto de comentario en doctrina
en numerosas ocasiones.1
Luego examinaremos los votos individuales de los Jueces Petracchi y Argibay, que se
apartan en los fundamentos de la mayora, para concluir en la misma solucin, la
admisin de la legitimacin de la Asociacin.
Por ltimo damos una breve opinin y sealaremos cual ser, a nuestro parecer, el
futuro de la cuestin en los Tribunales.
2) EL FALLO DE LA CMARA CIVIL.
En el caso PADEC, la actora era una Asociacin de Defensa de lo Consumidor que
present una demanda colectiva en representacion de los clientes de la demandada
Swiss Medical (empresa de medicina prepaga) y pretenda se declarase la nulidad de las
clusulas insertas en los contratos de adhesin que autorizaban a la prepaga aumentos
unilaterales en los planes mdicos de salud. En el presente comentario solo nos vamos a
limitar a la cuestin de la legitimacin colectiva sin entrar a la materia de fondo que se
debate en el proceso.
Hemos comentado el caso Halabi en el trabajo Certificacin de una accinde clase. Revista Jurdica
Argentina La Ley. T.2010-A, 605,. Sec. Doctrina donde remitimos a comentarios del fallo por la
doctrina.
Tanto el Juzgado Nacional en lo Civil como la Excma Cmara de ese Fuero acogieron
una excepcin de falta de legitimacin activa interpuestas por la demandada, esto es
rechazaron la demanda por falta de representacin de la Asociacin respecto de los
consumidores abarcados por el reclamo.
Los argumentos utilizados por la Cmara Civil para rechazar la legitimacin,
bsicamente, eran que los derechos colectivos del art. 43 de la CN que podia reclamar
colectivamente la Asociacion eran los derechos de pertenencia difusa, es decir que
pertenecen a todos los consumidores, pero a ninguno en particular. Estos son derechos
indivisibles. Por ello y dado que en el caso se reclamaba la nulidad de clausulas
contractuales insertas en contratos que cada consumidor haba suscripto con el
proveedor, estabamos en presencia de derechos personales, patrimoniales y divisibles.
Halabi, Ernesto c/P.E.N. -ley 25.873 dto. 1563/04- s/amparo-ley 16.986. H. 270. XLII; REX; 24-022009; T. 332 P. 111
Fraga gener una apertura en la jurisprudencia sobre todo a partir del caso Unin de
Usuarios y Consumidores c. Banco de la Provincia de Buenos Aires del 4/10/2005.3
A partir del dictado de la Sentencia de Halabi, la casi totalidad de Salas del Tribunal
admitieron la legitimacin activa de las entidades de consumidores con excepcin de la
Sala B que insista en la rancia interpretacin de que derecho colectivo equivale a
derecho de pertenencia difusa.
Paulatinamente la Sala B quedo en soledad en su posicin que procedi a rever en el
caso PADEC c/ BBVA BANCO FRANCES S.A de fecha 7 de diciembre de 2012. En el
interin existen no menos de 30 expedientes que la Sala B rechaz en base a su anterior
criterio y que se encuentran en la Corte Suprema a resolver.
A partir del caso PADEC c. Banco Frances la tendencia en el Fuero Comercial parece
haberse estabilizado y la totalidad de las Salas estn conformes en que las asociaciones
poseen legitimacin activa para reclamar por derechos individuales homogeneos.
En el caso de la Cmara Nacional en lo Civil, con posterioridad a la sentencia del caso
Padec c/ Swiss Medical, otras salas se expidieron en sentido contrario, ponindose en
lnea con la nueva jurisprudencia de la Corte Suprema en el caso Halabi.
As tenemos el caso PADEC c/ CABLEVISION Expte I084791 del 17/03/11 de la Sala I
en el cual se reconocieron los derechos inviduales homogeneos y dentro de esta
categora se encuadro los derechos del consumidor.
Para un analisis de las tendencias del Fuero Comercial hasta 2010 puede consultarse nuestro trabajo
Procesos colectivos en el sector bancario, La Ley diario del 9 de junio de 2010, p 1. Reproducido
en el Tratado Jurisprudencial y Doctrinario de Defensa del Consumidor, Dir Carlos Ghersi, Ed La
Ley 2011, pg 595.
Tal es as que la Corte ordena al Juez de Primera Instancia encuadrar el trmite en los
trminos del art. 54 de la ley 24240 debiendo cumplir los siguientes pasos: identificar la
clase que abarca el reclamo, supervisar la idoneidad de quien asumi la representacin
durante todo el proceso, arbitrar un procedimiento para una adecuada notificacin de
quienes tuvieran interes en el proceso e implementar la publicidad para evitar la
multiplicacin o superposicin de acciones.
En cuanto al requisito de notificar a los interesados, cabe alertar que algunos Jueces del
Fuero Comercial precisamente quienes hasta no hace mucho sostenan que las
Asociaciones carecan de legitimacin colectiva estn requiriendo que las
Asociaciones procedan a publicar edictos en el Diario Clarin a costa de la actora,
circunstancia que ha sido impugnada ante la Excma Cmara y, en consonancia con lo
dictaminado por la Sra Fiscal, ha sido revocado. La Fiscal califico la obligacion
impuesta por el Juez de carente de razonabilidad. Ello porque, una vez obtenida la
legitimacin activa de la Asociacin Consumidores, el imponerle cargas econmicas de
imposible cumplimiento4, impide negarle el acceso a la justicia por vas indirectas, algo
que resulta contrario al pacto de San Jos de Costa Rica conforme lo resolvio la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en el caso CANTOS v/ ARGENTINA del
28/11/2012. Asi se ha revocado sentencia del Juzgado Nacional en lo Comercial Nro 10
en los autos PROCONSUMER c/ WALMART S.A., sentencia de la Sala E del 24 de
mayo de 2013, sosteniendo la Excma Camara que la orden de publicar avisos a su costo
era una obligacion que no se encontraba prevista en ningun texto legal y que carecia de
razonabilidad a tenor del beneficio de justicia gratuita previsto en la Ley de Defensa del
Consumidor.
En cuanto al ltimo requisito (publicidad para evitar multiplicidad de juicios identicos)
corresponde sealar que la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires
mediante Acordada 3660/13 del 21 de agosto de 2013 dispuso la creacin del Registro
Pblico de Procesos de Incidencia Colectiva, en el cual quedar subsumido a partir de
ahora el Registro Pblico de Amparos de Incidencia Colectiva previsto en la Ley N
13.928. Una vez puesto en funcionamiento, debern anotarse en el Registro todos los
procesos en que se debatan derechos colectivos o de incidencia colectiva en general, a
excepcin de los procesos de hbeas corpus (art. 2) y ser deber de los jueces
intervinientes comunicar la informacin necesaria para ello (art. 3). Tambin se tomar
nota de los procesos colectivos que tramiten en extraa jurisdiccin y sean
voluntariamente informados por los jueces pertinentes (art. 6).
Dicha solucin que sera interesante se implementaria en el orden nacional o federal con
el objeto de impedir la superposicin de acciones, pudiendo incluso acudirse al Registro
de Juicios Universales ya existente, esto si sin requerir el pago de tasa o gravamen
alguno a la Asociacion que litiga con beneficio de Justicia Gratuito (art 53, 3 er parrafo
de Ley 24240).
5. El voto del Juez PETRACCHI:
4
Estamos hablando de avisos destacados cuyo costo supera los 100.000 pesos y el envio de cartas a
cada consumidor por costos varias veces millonarios. Es evidente que donde no se pudo coartar la
legitimacin de los consumidores en el campo del Derecho se lo intenta a traves del bolsillo.
7. CONCLUSIONES.
La Sentencia del caso PADEC llega en una etapa en la cual la casi totalidad de
Tribunales inferiores en la Capital Federal haban aceptado la legitimacin de las
asociaciones para derechos individuales, divisibles, patrimoniales y homogeneos.
Reconoce que las Asociaciones pueden tramitar acciones colectivas similares a las de
los EEUU, llamadas class actions. En este campo se abre un universo interesante y en
expansin de litigios colectivos en la llamada mass tort litigation, esto es litigios
colectivos derivados de daos, por ejemplo por productos elaborados defectuosos, daos
derivados de catstrofes, etc.
El cauce procesal adecuado se encuentra en el art. 54 de la Ley 24240 y las reglas que l
mismo establece.
Por ltimo, alertamos sobre la reciente tendencia de algunos Tribunales que hasta hace
poco resolvan que las Asociaciones no tenian legitimacin, y que actualmente,
superado ese argumento, pretenden cercenar el acceso a la jurisdiccin mediante la
imposicin de cargas econmicas a las Asociaciones imposibles de cumplir, en abierta
violacin al Pacto de San Jos de costa Rica.