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NataliaCastaoCano
Coordinadora de Comunicaciones.
Porcentaje de Imprevistos del AIU, Administracin, Imprevistos, Utilidad, en los contratos de obra.
Medelln - Enerode 2014
CONTENIDO
1
INTRODUCCIN ........................................................................................................................... 3
3.2
3.3
3.4
3.5
CONCLUSIONES ......................................................................................................................... 35
RESUMEN:
En la contratacin estatal en Colombia rara vez se cumple con el precepto legal de
valorar los riesgos previsibles que pueden afectar los contratos. Se viene
presentando confusin en las actuaciones de los funcionarios de las entidades
contratantes, por los conceptos diferentes emitidos mediante sentencias de las Altas
Cortes y los que publican los organismos de control.
La confusin est relacionada con el porcentaje de imprevistos del A.I.U. de los
contratos estatales y especficamente de los contratos de obra. Ese porcentaje de
imprevistos se ha interpretado histricamente como una herramienta para considerar
dentro de los presupuestos los riesgos ordinarios, normales y previsibles que deben
asumir los contratistas para la ejecucin de los contratos.
Sin embargo actualmente, por el nombre de imprevistos, algunos han intuido que el
porcentaje de imprevistos del A.I.U. merece tratamiento exclusivo mediante la Teora
de la Imprevisin, y por consiguiente se han dejado de incluir en los presupuestos
oficiales de los contratos de obra por parte de algunas Administraciones Territoriales.
Al no estar incluidos en los presupuestos oficiales, los contratistas tampoco los
pueden incluir en sus ofertas.
Esta situacin genera incumplimiento del principio de planeacin, reclamaciones
contractuales, inseguridad en el desarrollo de los contratos, dilacin en la ejecucin de
los mismos e incluso puede llegar a generar la terminacin unilateral del contrato sin
la satisfaccin de las necesidades de la comunidad.
En las siguientes pginas se tratar este tema desde diferentes ngulos: Legislativo,
Doctrina Ingenieril y jurdica, posicin de las Altas Cortes, de los Entes de Control y de
Administraciones Territoriales; y se har nfasis en las consecuencias que se pueden
esperar segn la forma de proceder.
Especialista en Derecho Pblico - Ingeniero Civil Especialista en Vas y Transporte - Coordinador Tcnico de la Cmara
Colombiana de la Infraestructura Seccional Antioquia. Correo electrnico: gbetancur@infraestructura.org.co.
1 INTRODUCCIN
En la contratacin estatal en Colombia rara vez se cumple con el precepto legal de
valorar los riesgos previsibles que pueden afectar los contratos, a pesar de que existen
manuales y guas de cmo hacerlo. Adicionalmente est haciendo carrera por
iniciativa de entidades estatales antioqueas, la supresin del Porcentaje de
Imprevistos de los presupuestos oficiales (por consiguiente se suprime tambin este
porcentaje de las ofertas presentadas por los oferentes) y adicionalmente de los
propuestas econmicas presentadas por los proponentes y ya aceptadas por la
entidad estatal, de contratos que se requieren adicionar; o en caso de incluir dicho
porcentaje, el adjudicatario deber demostrar la ocurrencia de hechos que realmente
sucedieron y que cumplan con todos los preceptos de la Teora de la Imprevisin para
poder tener derecho a su reconocimiento.
En los contratos estatales de ejecucin sucesiva, como es el caso de los contratos de
construccin de obras, por regla general se elaboran los presupuestos oficiales y las
posteriores ofertas econmicas usando la modalidad de precios unitarios directos ms
costos indirectos. Los precios directos tienen relacin como su nombre lo indica, con
las actividades que directamente se relacionan con la construccin de la obra:
Excavacin, pavimento, alcantarillado, por ejemplo. Los costos indirectos hacen
referencia a tres aspectos: 1. La estructura administrativa necesaria para la ejecucin
del proyecto, impuestos, seguros, financiacin, etc. 2. Los riesgos ordinarios, normales,
previsibles que asumir el proponente adjudicatario y 3. La utilidad que espera
percibir el mismo por la ejecucin de la obra. Estos ltimos, los costos indirectos, se
expresan como porcentaje de los precios directos y tradicionalmente se han llamado
porcentaje de A.I.U (% Administracin, % Imprevistos y %Utilidad).
Por fuera de los presupuestos oficiales y de las propuestas econmicas de los
oferentes se encuentran los acontecimientos imprevisibles sobrevinientes con
posterioridad a la firma del contrato. Son esos hechos exgenos, anormales,
extraordinarios, imprevisibles para los adjudicatarios, que afectan el equilibrio
econmico del contrato. Es de amplio conocimiento que el equilibrio econmico del
contrato se puede romper por tres factores fundamentales: Incumplimiento de los
deberes del contratante o uso por parte del mismo contratante de sus poderes
excepcionales, actos de la entidad estatal contratante relacionados con el Hecho del
Prncipe y hechos externos a los extremos contractuales: Teora de la Imprevisin.
Resumen del libro Teora del equivalente econmico en los contratos administrativos, de Gaspar Ario
Ortiz, publicado en Madrid por el Instituto de Estudios Administrativos (ENAP) en 1968.
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PATIO ORTIZ, GONZALO. PLANTEAMIENTO DE UN PRESUPUESTO DE CONSTRUCCIN. Bogot, Universidad nacional de Colombia. 2007. P
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imposible predecirlos con exactitud, pues son riesgos, son eventos inciertos pero
altamente probables, si se pueden valorar ante la certeza de que en caso de ocurrir
realmente en el futuro, ocasionarn sobrecostos.
Estos factores de incertidumbre, han sido reconocidos desde siempre por los constructores y se
incluyen dentro de un presupuesto bajo el ttulo de Imprevistos, con un valor expresado como
porcentaje del costo directo. No existen reglas para determinar ese porcentaje y ser el criterio
del constructor, el que determine que tan alto es su grado de incertidumbre o poco confiables los
planos y especificaciones que recibi, o insegura su tcnica presupuestal, pero debe decirse que
su valor mnimo, en casi cualquier presupuesto, oscila entre el 3% y el 5% del valor de la obra.
ARBOLEDA LPEZ, Sergio Andrs. Presupuesto y programacin de obras civiles. ITM. Medelln, 2007. Pp.
71 -72.
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AACE International. Cost Engineering Terminology. Recommended Practice 10s-90. Revisin de Enero de
2014. Traduccin propia. "An amount added to an estimate to allow for items, conditions, or events for
which the state, occurrence, or effect is uncertain and that experience shows will likely result, in aggregate,
in additional costs. Typically estimated using statistical analysis or judgment based on past asset or project
experience. Contingency usually excludes: 1) Major scope changes such as changes in end product
specification, capacities, building sizes, and location of the asset or Project; 2) Extraordinary events such as
major strikes and natural disasters; 3) Management reserves; Escalation and currency effects. Some of the
items, conditions, or events for which the state, occurrence, and/or effect is uncertain include, but are not
limited to, planning and estimating errors and omissions, minor price fluctuations (other than general
escalation), design developments and changes within the scope, and variations in market and environmental
conditions. Contingency is generally included in most estimates, and is expected to be expended"
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AACE International. Cost Engineering Terminology. Recommended Practice 10s-90. Revisin de Enero de
2014. Traduccin propia. KNOW-UNKNOWN An identifiable quantity or value having variability or a
identifiable condition lacking certainty
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Traduccin propia de Estimating project cost contingency a model and exploration of research
questions, de David Baccarini, Universidad Curtin de Tecnologa, Australia. Known unknowns are risks that
have been identified, analysed and it may be posssible to plan for them (PMI 2000)
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Traduccin propia de Estimating project cost contingency a model and exploration of research
questions, de David Baccarini, Universidad Curtin de Tecnologa, Australia. The cost performance of
construction projects is a key success criterion for Project sponsors. Projec cost overruns are commonplace in
construction (Touran 2003). Cost contingency is included within a budget estimate so that the Budget
represent the total financial commitment for the Project sponsor. There fore the estimation of cost
contingency and its ultimate adequacy is of critical importance to projects
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PATRASCU, ANGHEL. Construction cost engineering handbook. Marcel Dekker. New York. 1988. P. 115.
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de imprevistos del AIU slo lo pueden pagar las entidades que administren recursos
pblicos cuando sean acreditados por los contratistas.
La CGR hasta febrero de 2012, respondiendo a la pregunta Si es obligatorio o no que
por parte de la entidad contratante se exija a los contratistas del Estado, el demostrar la
ocurrencia de imprevistos durante la ejecucin del contrato para que pueda ser pagado
este rubro contemplado en el AIU; indicaba por ejemplo : Todas las entidades estatales
y los administradores de recursos pblicos, tienen la obligacin de soportar debidamente
la totalidad de los recursos ejecutados que estn a su cargo, sin excepcin de porcentaje
alguno. Tambin estableca la CGR en esos primeros conceptos que [], si la entidad
estatal paga imprevistos sin que estos hayan ocurrido, o paga imprevistos imputables al
contratista, configura un detrimento patrimonial que ser objeto de accin fiscal por
parte de la contralora competente.15
En la etapa entre el ao 2009 y febrero de 2012, la CGR incurre en mltiples errores:
primero al expresar que la figura del AIU fue creada para determinar la base gravable
del impuesto a las ventas, ignorando que el AIU es uno de los elementos tcnicos
indispensables para estimar los presupuestos de ingeniera.
Segundo, cuando dice que slo se puede pagar el porcentaje de imprevistos del AIU
cuando se acredite la ocurrencia de los mismos, desconociendo que el porcentaje de
imprevistos como lo estableci la Real Orden desde 1860, o la doctrina ingenieril
desde siglos atrs, es una cobertura de la Administracin ante la inminencia de riesgos
ordinarios para los cuales hay que planificar, riesgos que pueden ser de cientos de
tipos, riesgos que pueden ocurrir o no, pero que al ser asumidos por el contratista,
ste obviamente merece una contraprestacin. El porcentaje de imprevistos acta
de manera similar a como lo hace una pliza de seguros, el tomador de la pliza
transfiere el riesgo a una compaa aseguradora para que ella asuma las
consecuencias en caso de que ocurra el siniestro. Pero esa asuncin del riesgo
tiene un costo. Ese costo est reflejado en la prima que debe pagarse al suscribir la
pliza o equivalentemente en el porcentaje de imprevistos que establece cada
contratista en su presupuesto cuando presenta la propuesta y es aceptada por la
Administracin. En caso de que el siniestro ocurra y no se pague prima alguna, o no se
haya pactado el pago de un porcentaje de imprevistos, el costo de las consecuencias lo
asumir, obviamente, el tomador que no pag la prima o la Entidad contratante que
no pact el pago de un porcentaje de imprevistos para cubrirse ante la ocurrencia de
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mltiples riesgos. Sin embargo, que el Estado actuara de esta manera implicara,
o la nefasta autorizacin abierta del pago de indemnizaciones al contratista por
cada hecho no previsto que ocurra, o peor an, el desconocimiento del
principio de equivalencia de las prestaciones.
Tercero, cuando dice la CGR que el Estado tiene la obligacin de soportar la totalidad
de los recursos ejecutados sin excepcin de porcentaje alguno, refirindose a los
porcentajes de Administracin, Imprevistos y Utilidad que conforman el AIU. En este
caso desconoce la CGR que los presupuestos de obra son estimaciones. Si diez
personas elaboran cada una de manera separada el mismo presupuesto, los diez
resultados muy probablemente sern diferentes. Los presupuestos de obra que se
presentan en las ofertas son estimaciones aproximadas y no premoniciones
exactas del costo total de ejecutar una obra, el cual no se sabr sino hasta que
ella se encuentre completamente terminada. Durante mis veinte aos como
ingeniero de presupuestos y constructor de obras, ni uno solo de los proyectos
ejecutados cost exactamente lo presupuestado. Es ms, a pesar de haber hecho
seguimiento a mltiples proyectos tanto nacionales como internacionales, ni uno slo
de ellos ha costado exactamente lo presupuestado inicialmente.
De manera complementaria, que la CGR hubiese propuesto que se requiere demostrar
la totalidad de los recursos ejecutados sin excepcin de porcentaje, implicara que el
Estado tendra que garantizar al contratista el pago de la utilidad que este estableci
en su propuesta original, cuestin esta por todos sabida, que es ilegal, desde la
promulgacin de la Ley 1150 de 2007.
Cuarto, cuando la CGR estableci que si la entidad estatal pagaba imprevistos que no
hubiesen ocurrido o imputables al contratista, configuraba un detrimento patrimonial
que daba pie a una accin fiscal por parte de la contralora competente, se est ad
portas del retorno de las contraloras a la coadministracin con las entidades del
estatales, escenario que se crea superado hace ms de veinte aos.
A pesar de que los conceptos de la CGR no son vinculantes, las tesis propuestas en
estos conceptos fueron acogidas por las Contraloras del Departamento de Antioquia,
uno de los 32 departamentos de Colombia y por la Contralora del Municipio de
Medelln (Capital del Departamento de Antioquia). Esto motiv a las Administraciones
de la Gobernacin y de la Alcalda, y a entidades estatales en general, controladas
fiscalmente por las dos contraloras citadas, para que se acogieran a las directrices de
los conceptos emitidos por la CGR y que permanecen hasta la publicacin del este
ensayo. En otras palabras, en general, en el departamento de Antioquia y en el
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Luego de emitido este concepto por la CGR, era de esperarse que las dos contraloras
regionales que tan disciplinadamente haban acogido los conceptos del ao 2009 y
subsiguientes, se acogieran tambin a esta correccin en la posicin acogindose al
concepto emitido en octubre de 2012. Para sorpresa de todos no fue as. La
Contralora General de Antioquia se pronunci en los siguientes trminos:16
a. Antes de proceder con la emisin del concepto sobre el tema del
porcentaje de imprevistos I del AIU, aclara en los siguientes trminos:
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previsibles en los contratos de obra. Partiendo de que los contratos estatales son
conmutativos, tal como lo ratifica la Ley 80 de 199318
RIESGOS PREVISIBLES
EXTRAORDINARIOS
ORDINARIOS
NO IDENTIFICABLES
IMPREVISIBLES
IDENTIFICABLES
NO CUANTIFICABLES
AFECTAN EL EQUILIBRIO
ECONOMICO DEL CONTRATO
CUANDO OCURREN
ASIGNABLES
ASUME ENTIDAD
CONTRATANTE
ASUME ENTIDAD
CONTRATANTE
ASUME CONTRATISTA
PROVISIN: RESERVA
INCLUIDA EN PRESUPUESTO
OFICIAL
PORCENTAJE DE
IMPREVISTOS. PARTIDA
INCLUIDA EN PRESUPUESTO
OFICIAL Y EN PROPUESTAS
PRESENTADAS
DESPUES DE INICIADO EL
DESPUES DE INICIADO EL
SI
CONTRATO
SE PUEDEN
RECLAMAR CONSECUENCIAS
DE RIESGOS PREVISIBLES
NO
CONTRATO:
SE PUEDEN
RECLAMAR CONSECUENCIAS
DE EVENTOS IMPREVISTOS
Ilustracin 1. Esquema que muestra la forma como asignan y tratan los riesgos dentro de la contratacin
estatal en Colombia.
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19 es evidente que las prestaciones correlativas de las partes, en virtud del principio de la justicia conmutativa, tienen que mantener una equivalencia siguiendo el
criterio objetivo de proporcin o simetra en el costo econmico de las prestaciones, lo que exige que el valor a recibir por el contratista, en razn de los bienes, obras
o servicios que le entrega al Estado, deba corresponder al justo precio imperante en el mercado. Con ello, se fija un limite al ejercicio del principio de la autonoma de
la voluntad, en aras de racionalizar la posicin dominante de la administracin, mantener el equilibrio del contrato y, de este modo, garantizar los derechos del
contratista que se constituye en la parte dbil de la relacin contractual. Por otra parte, en el marco de los contratos bilaterales, la reciprocidad o equivalencia de las
prestaciones juega tambin un papel preponderante en cuanto permite detectar aquellas irregularidades surgidas a lo largo de la relacin contractual, esto es, tanto
las que se presentan al momento del surgimiento del contrato como las acaecidas durante el periodo de ejecucin del mismo. As, en el principio de proporcionalidad
encuentran sustento vlido instituciones tales como las nulidades derivadas del objeto ilcito, la teora de los vicios ocultos, el incumplimiento de las obligaciones
contractuales, la responsabilidad contractual o la onerosidad excesiva y sobreviniente.
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Ley 80 de 1993, Artculo 25 , numeral 14. Las entidades incluirn en sus presupuestos anuales una
apropiacin global destinada a cubrir los costos imprevistos ocasionados por los retardos en los pagos, as
como los que se originen en la revisin de los precios pactados por razn de los cambios o alteraciones en
las condiciones iniciales de los contratos por ellas celebrados.
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riesgos previsibles que pueden afectar la realizacin del proyecto, riesgos que si van a
ser asumidos por el contratante debern estar en una provisin dentro del
presupuesto que puede utilizarse o no en la medida en que se presenten o no
situaciones no contempladas; y que si los riesgos van estar en cabeza de un tercero,
debern estar incluidos en una partida tanto del presupuesto oficial como de las
ofertas (porcentaje de imprevistos o contingency cost), partida a la que tiene
derecho el tercero por el solo hecho de asumir los riesgos, independientemente de
que se presenten o no hechos inciertos ordinarios derivados de riesgos previsibles
identificados.
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Como puede desprenderse del texto anterior, son los imprevistos revestidos de leas
anormales o extraordinarias, que rompen el equilibrio econmico del contrato
concebido de acuerdo con la Ley, los que permiten invocar al contratista el
restablecimiento de ese equilibrio. En consecuencia tendrn derecho, previa solicitud,
a que la administracin les restablezca el equilibrio de la ecuacin econmica del
contrato a un punto de no prdida por la ocurrencia de situaciones imprevistas que no
sean imputables a los contratistas.
Teniendo en cuenta que en Colombia la utilidad normal establecida por las entidades
contratantes estatales y acogida por los contratistas de obra es el 5% del valor del
contrato, no tendrn eco en la Administracin las reclamaciones hechas por los
contratistas por la ocurrencia de hechos sobrevinientes que no superen el porcentaje
de utilidad pactado para el contrato. Es decir, si se pudieran reclamar los efectos
derivados de hechos ocurridos realmente con fuente en los riesgos previsibles
identificados (que no se pueden reclamar), esos efectos tendran que superar el valor
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CONCLUSIONES
Costos, (AACE Internacional, por sus siglas en ingls), quizs la mayor autoridad en
materia de presupuestos en ingeniera, que cuenta con ms de 8.600 asociados a
nivel mundial con presencia en 87 pases, que establece Prcticas Recomendadas
en planeacin y gestin de costos y programacin de proyectos, se plantea la
necesidad de incluir en los presupuestos el equivalente del porcentaje de imprevistos
cuyo denominacin en ingls es: Contingency cost, y lo define como: Una cantidad
agregada a un presupuesto estimado para tener en cuenta tems, condiciones, o eventos cuya
ocurrencia o efecto sobre el proyecto es incierto y que la experiencia demuestra que cuando
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BIBLIOGRAFA
1. AACE International. Cost Engineering Terminology. Recommended Practice
10s-90. Revisin de Enero de 2014.
2. ARBOLEDA LPEZ, Sergio Andrs. Presupuesto y programacin de obras
civiles. ITM. Medelln, 2007. Pp.
3. ARIO ORTIZ, Gaspar. Teora del equivalente econmico en los contratos
administrativos. Enap. 1968. 428 p.
4. BACCARINI, David. Estimating Project Cost Contingency a Model and
Exploration of Research Questions. Recuperado en enero de 2014 de
http://www.arcom.ac.uk/-docs/proceedings/ar2004-01050113_Baccarini.pdf
5. Concepto 20108010697221. (Departamento Nacional de Planeacin, Octubre
07 de 2010, Gmez Campos, P.).
6. Concepto 20118010573011. (Departamento Nacional de Planeacin, Octubre
11 de 2011, Mongua Forero, J.).
7. Concepto 2012100025282. (Contralora General de Antioquia, diciembre 26,
2012. Muoz Vsquez, O.)
8. Concepto EE70585. (Contralora General de la Repblica, diciembre 11, 2009.
Candela Campo, L.)
9. Concepto EE11203. (Contralora General de la Repblica, febrero 24, 2012.
Romero Cruz, R.)
10. Concepto EE71253. (Contralora General de la Repblica, octubre 25, 2012.
Berro Baquero, Alba.).
11. Conpes 3714. Del riesgo previsible en el marco de la poltica de contratacin
pblica. (Departamento Nacional de Planeacin, Diciembre 01 de 2011)
12. GOBERNACIN DE ANTIOQUIA. Secretara General. Circular 221 de junio 18
de 2013.
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13. PEURIFOY, Robert. (1967). Estimacin de los costos de construccin. (3 ed. Pp.
28). Mxico. Diana.
14. PATIO ORTIZ, Gonzalo. PLANTEAMIENTO DE UN PRESUPUESTO DE
CONSTRUCCIN. Bogot, Universidad Nacional de Colombia. 2007.
15. PATRASCU, Anghel. Construction cost engineering handbook. Marcel Dekker.
New York. 1988. P. 115
16. ROJAS LPEZ, David & Bohrquez Patio, Natalia. (2010). Aproximacin
metodolgica para el clculo del AIU. Dyna. 162. Pp. 293 302. Medelln.
17. SNCHEZ CNOVAS, Federico. (1969). Teora del Equivalente Econmico en
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