SUMARIO: 1. INTRODUCCIN. 2. CONCEPTO FORMAL DE INDICIO. 3. EL INDICIO, COMO INFORMACIN. 4. INDICIO Y PREJUICIO. 5. EL INDICIO INICIAL Y EL HECHO. 6. LOS INDICIOS COMO VNCULO DE AUTORA. 7. LA FUERZA DEL INDICIO. 7.1. Los indicios delictivos fundados. 7.2. Los indicios delictivos medianos. 8. INDICIO PROBADO. 9. EL INDICIO COMO ELEMENTO DE CONVICCIN.
1. INTRODUCCIN
El nuevo Cdigo Procesal Penal (CPP), ha reconocido que en nuestro sistema procesal es posible probar por indicios, y respecto ello, ha centrado la preocupacin del modelo en la valoracin de tales elementos indiciarios, razn por la cual se aparece indicando, en detalle, los requisitos que estos deben exhibir para que puedan conformar la prueba por indicios y esta ltima, se pueda valorar positivamente (Art. 158, 3 del CPP).
De otro lado, si bien se trata de un especial modo de probanza 2 , que ya en la antigua Roma, generaba temores y desconfianza, no menos cierto es la necesidad de su utilizacin, en tanto su construccin puede presentarse monoltica, por encontrarse en el sentido de la verosimilitud, la lgica y la razonabilidad, presentndose convincente y til para combatir la impunidad de quienes no dejaron testigos directos de los hechos.
1 Abogado, UNMSM. Maestra en Ciencias Penales y Doctorado por UNMSM. Capacitador en Litigacin Legal IRIS CENTER -PERU, Docente de la AMAG. Ex Fiscal Superior Titular en lo Penal. 2 En la doctrina, con la que estamos de acuerdo, se le identifica como un procedimiento probatorio o como un mtodo probatorio. Miranda Estrampes, Manuel; La Prueba Indiciaria y el estndar del ms all de toda duda razonable, artculo en: La Prueba en el Proceso Penal Acusatorio, reflexiones adaptadas al Cdigo Procesal Penal peruano de 2004, Jurista Editores, 2012, p. 34 y 35.
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Adems, en la prctica, la utilizacin de la prueba por indicios, ocurre con muchsima frecuencia, slo que las ms de las veces no se explicita su uso 3 ; y, tambin debemos anotar que su aceptacin se ha visto reforzada hoy, por los avances de la criminalstica y de otras disciplinas forenses 4 o aplicables a lo forense, cuyas conclusiones generan confianza, en particular respecto algunos casos no complicados de probar por indicios.
En tal sentido, la aceptacin formal de la prueba indiciaria, convoca la necesidad de estudiar y esclarecer el tema de un modo renovado, dadas las dificultades que en lo prctico se presentan, en la actualidad, para su debida comprensin, tanto as que se ha motivado a que el profesor Manuel Miranda Estrampes, en alusin a aquellas, se refiera al caos terminolgico existente, as como a mitos, prejuicios y estereotipos 5 .
De la lectura del artculo del cdigo, se aprecia que la prueba por indicios, requiere en lo mnimo, de la existencia de un indicio probado y una inferencia, que puede tener como basamento, indistintamente, sea a la lgica, la ciencia o a la experiencia. Y requerir diferente trabajo cuando los reunidos sean indicios contingentes respecto los no contingentes, as como se deber demostrar la inconsistencia de los contraindicios. Por lo dicho, lo que corresponde es hacer propuestas, debatir y contribuir a esclarecer, entre nosotros, al significado y los usos del trmino: indicio e indicio probado y de lo que constituye la: prueba por indicios, enfrentando las confusiones existentes a partir del uso vulgar, policial o periodstico de las palabras. Igualmente, se deber interpretar el uso y las asociaciones a la palabra: indicio dentro del nuevo cdigo.
Debemos obligarnos tambin a estudiar y trabajar el concepto de: indicios delictivos fundados, que a pesar de constituir un tipo de indicios, pueden determinar, durante la investigacin preparatoria, la fundamentacin y el requerimiento de prisiones preventivas (art. 279, 1 del CPP) y el de los: indicios reveladores de la existencia de un delito, tiles para formalizar la investigacin preparatoria (art. 336, 1 del CPP).
Adems de lo expresado, se debe explicar y desarrollar la diferenciacin entre los diversos trminos que muchas veces se utilizan como sinnimos de los indicios, tal como se pueden recordar los conceptos de: conjeturas, presunciones y sospechas;
3 LPEZ ESPINOZA, Reiser; Erika Ayala Miranda y Jos Nolasco Valenzuela; Manual de litigacin en prueba indiciaria; ARA Editores, Lima, 2011, p. 16. 4 MIXN MASS, Florencio; Prlogo de su obra: Indicio, prueba indiciaria (Tercera edicin); Ediciones BLG, Trujillo, 2003, p. 5. 5 MIRANDA ESTRAMPES, Manuel; Ob. Cit., p. 31.
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diferenciando, los diversos momentos en que se utilizan, as como las cosas que en el pasado han sealado y las que ahora estaran indicando; y, sus proyecciones y lmites.
Igualmente, deberemos referirnos a la: presuncin y a la prueba por presunciones o presuntiva, a partir del hecho que la presuncin y el indicio, han sido entendidos como sinnimos 6 , por mucho tiempo, lo que todava se encuentra muy difundido en varios pases latinoamericanos; y, analizar a la denominada prueba circunstancial o indirecta, entre los ingleses y norteamericanos, que vendra a ser la misma prueba por indicios.
Obvio es que no se ha de rehuir el examinar la nocin que acompa a la prueba indiciaria de constituir nada menos que una prueba imperfecta, hasta la visin actual, particularmente en nuestro pas, en que diversos autores han pasado a denominar a la prueba por indicios, como la reina de las pruebas 7 . Igualmente cabe analizar los ltimos aportes que se han efectuado sobre este tema en razn del CPP.
En este ltimo sentido, tenemos los: principios de la prueba indiciaria, que ha presentado Flix Enrique Chira Vargas-Machuca 8 o la misma nocin propuesta por Florencio Mixn, para referirnos al: elemento de conviccin de carcter indiciario 9 , cuando se acopiara el indicio a nivel de la investigacin preparatoria. As pues, la temtica nos llevar al tratamiento de diversos temas asaz interesantes.
Finalmente, hemos de expresar que no tenemos ms pretensin que hacerle el debido homenaje a nuestro maestro, don Florencio Mixn Mass, quien en la edicin prncipe de su libro: Prueba Indiciaria, Carga de la Prueba 10 , de 1992, como tambin ocurri en las aulas del postgrado, en San Marcos, nos instigaba a trabajar sobre el tema, por lo que mal haramos, transcurridas nuestras propias experiencias, en no seguir su senda.
6 Mittermaier, Karl; Tratado de la Prueba en Materia Criminal, Editorial Hammurabi, Buenos Aires, 1979, p. 453. 7 NEYRA FLORES, Jos Antonio; Manual del Nuevo Proceso Penal & de Litigacin Oral, Idemsa, Lima, 2010, p. 687. 8 CHIRA VARGAS-Machuca, Flix Enrique; Indicio, prueba indiciaria y pericias criminales; Editora Grijley, Lima, 2005, p. xi 9 MIXN MASS, Florencio; Indicio, Elementos de Conviccin de Carcter Indiciario, Prueba Indiciaria, Ediciones BLG, Trujillo, 2008, p. 24 y ss. 10 MIXN MSS, Florencio; Prueba Indiciaria, Carga de la Prueba, Ediciones BLG, Trujillo, 1992, p. 5. All el maestro escribi. El propsito que esta obra persigue es instigar a los dems colegas (profesores y defensores) y a los alumnos para que tambin dediquen su inters al tema; lo hago con la fundada esperanza de que a corto plazo podamos leer excelentes trabajos de autores nuevos, as como de que en la prctica se empiecen a obtener extraordinarios resultados con la aplicacin de la prueba indiciaria.
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2. CONCEPTO FORMAL DE INDICIO
Segn el Diccionario de la Lengua Espaola, la palabra indicio deviene del latn indicium y en su primera acepcin, til a nuestros fines, se le define como fenmeno que permite conocer o inferir la existencia de otro no percibido 11 . En tal sentido, el indicio es toda manifestacin percibida, que adquiere particular valor e inters, por cuanto puede indicar, referir o demostrar, relaciones o vnculos ms all de s mismo.
El indicio as definido, podr dar cuenta aceptable, de la existencia de otras cosas, una relacin o varias relaciones de causalidad o vnculos que no fueron percibidos de modo directo. As la huella de una pisada, permite inferir la presencia de una persona, tanto como una huella de pintura de labios, en una copa, la presencia de una mujer, en un lugar, o varias colillas de cigarro, hacen inferir el tiempo de la presencia del fumador.
Si bien Mixn expresaba que no exista unidad de criterio sobre la palabra que exprese mejor la etimologa de indicio, lo cierto es que la abrumadora mayora entiende su derivacin de indicium; y como nuestro maestro conclua, la discrepancia no incide en lo conceptual, pues los autores coinciden en expresar que esta palabra, alude a una significacin de naturaleza transitiva, esto es a una idea de bsqueda o investigacin 12 .
En el diccionario arriba citado, se ha reconocido el uso difundido y el significado del trmino: indicios vehementes, que se explica, define a aquellos que mueven de tal modo a creer en algo, que ellos solos equivalen a prueba semiplena. A nuestro entender, resulta claro que el concepto citado ha pasado a traducirse, entre nosotros, como: indicios delictivos fundados e indicios reveladores o indicios graves 13 .
Finalmente, en el mismo diccionario, debemos anotar que, como demostracin de la difusin y calado jurdico del trmino, as como que los indicios con los que se operaba no eran cualesquiera, se pas a definir a la: prueba por indicios o prueba indiciaria, como aquella que se obtiene de los indicios ms o menos vehementes relacionados con un hecho, generalmente criminal, que se pretende esclarecer 14 .
11 Diccionario de la Lengua Espaola, Real academia espaola, vigsima segunda edicin, Rotapapel SL, Madrid, 2001, p. 858. 12 MIXN denotaba esto con las palabras con que los diversos autores definan lo perseguido a travs del significado de la palabra: indica, conduce, da a conocer, lleva hacia. Mixn, en: Indicio Elementos de Conviccin de Carcter Indiciario, Prueba Indiciaria, Ediciones BLG, Trujillo, 2008, p. 29 a 30. 13 Con la ventaja, adems, de haber adquirido el peso que permite generar una conviccin suficiente, superando la nocin de slo ser equivalente a prueba semiplena. 14 Diccionario Enciclopdico Hispano Americano, Tomo XXI, Montaner y Simn Editores, Barcelona, 1929, p. 1257.
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Podemos as referir que ab initio de su concepcin y uso, en Roma, ya se tuvo a los indicios como asunto delicado y peligroso en palabras de Ulpiano, ms a pesar de ello, Quintiliano y Cicern, demostraron la importancia de aquellos en las acusaciones criminales de entonces 15 ; lo que importara referir que su necesidad, tanto como sus diferenciaciones y grados, fueron comprendidos tempranamente.
En el medioevo, resulta verdad que fueron los indicios graves, o sea los que denotaban de modo claro la culpabilidad del indiciado, para los jueces, los que podan acarrear el uso del tormento contra el indiciado 16 , sin pretender ni su dao ni su muerte. Entre los griegos, ya el bsanos, era un mtodo de verificacin, por lo dems, considerado bastante capaz de generar confianza, en la informacin que se poda obtener.
Apuntamos ahora otro interesante concepto: El indicio es un elemento de prueba funcionalmente entendido, que se emplea de manera individual o colectiva (junto a otros datos) y al que se le aplica un razonamiento inductivo o histrico, a fin de concluir en la probable existencia o inexistencia de alguno o todos los elementos que componen los extremos objetivo y subjetivo de la imputacin delictiva concreta 17 .
En lo formal, debemos diferenciar los indicios de otros trminos que, a veces, se tienen como sinnimos, para apreciar las sensibles diferencias, tiles para precisar los usos tcnicos. Por ejemplo, la conjetura, es un juicio inicial que tiene como elementos que le informan, a las observaciones e indicios. Por ende, la conjetura aparece en funcin de que antes se presenten los indicios y nunca puede suceder al revs.
Por su lado, la sospecha, en la prctica, se le ha vinculado tanto al hecho y a su naturaleza delictiva, como a la presunta responsabilidad de una persona, aunque lo razonable y tcnico es que, cuando se hable de sospecha, se refiera a una persona como presunta autora del hecho 18 . De cualquier modo, la sospecha, tiene tambin como antecedentes necesarios, por lgicos y razonables, a las conjeturas 19 e indicios.
En tal sentido, respecto las sospechas, en el diccionario tambin se hace referencia a las: sospechas vehementes y, con ello, se alude a que este nuevo grado de aquellas, tiene como justificacin, la existencia de mayores bases racionales, que tambin estaran
15 Diccionario Enciclopdico Hispano Americano, Ob. Cit., p. 838. 16 IDEM. No resulta histricamente cierto que slo por simples sospechas se torturara. 17 AROCENA, Gustavo Alberto; Fabin Ignacio Balcarce y Jos Daniel Cesano; Prueba en materia penal; Editorial Astrea; Buenos aires, 2009, p. 457 a 458. 18 En Espaa la sospecha, en los autores que analizan Las Partidas, se vincula al sealamiento de un autor. Diccionario Enciclopdico Hispano Americano, Ob. Cit., p. 838. 19 Idem, p. 1423.
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dadas por los indicios que, para tal efecto, deben poseer mucha seriedad y peso, en cuanto pueden inclinar la balanza hacia la responsabilidad de alguien.
Se aprecia que muchos autores que critican la sospecha y otros que la sealan como similar al indicio, pasan por lo alto, que en el desarrollo y concepcin de esta figura, antes de su adopcin policial, tambin obraron distinciones de grado. As pues en Las Partidas, Serr Domnguez, citado por Mixn 20 , se ha referido y explicado ms o menos las equivalencias a las concepciones de las: sospechas ciertas y a la: gran sospecha.
Parecido es lo que sucede con las presunciones 21 , en tanto hechos que se tendrn como ciertos, aunque no sean probados, a partir de las seales, signos, indicios o condiciones existentes. En esta ltima idea, en lo prctico, hablamos de lo que pueden juzgar como razonable, las autoridades de la persecucin, a partir de la presencia de ciertos elementos 22 . As las presunciones son sinnimos de conjeturas y sospechas.
De lo referido podemos concluir que los indicios se encuentran hoy, conformando la base de las conjeturas, sospechas y presunciones, en tanto ofrecen la informacin que resulta til, para hacer relaciones o vnculos, ocurriendo que debemos diferenciar entre los indicios iniciales, vinculados al hecho, y los posteriores, cuyo sino es vincular la autora del hecho, siendo estos ltimos los que constituyen la prueba por indicios.
3. EL INDICIO, COMO INFORMACIN
El indicio, que debemos tratar, comprende a todo lo que se constituye en un dato, que ofrece una informacin ms o menos relevante; pero, de cualquier modo cierta y concreta, que no puede descartarse, por lo menos inicialmente, en cuanto resulta referida a bienes jurdicos relevantes y a su dao o presunta puesta en peligro, por una conducta, de modo que de probarse el hecho, sera atribuible y sancionable.
20 MANUEL SERR Domnguez, citado por Mixn, en Indicio Elementos de Conviccin de Carcter Indiciario, Prueba Indiciaria, Ob. Cit., p. 18. 21 La palabra presuncin, parce derivarse del verbo sumere, que significa: tomar; y de la preposicin prae, que significa: antes; de lo que se deduce que la unin de ambas, equivale a tomar por verdadero o por cierto un hecho antes de que se pruebe. 22 En Espaa existi una presuncin a partir de un hecho indiciario, como lo poda ser el hallazgo de un hombre muerto o herido en una casa. Segn la Ley 16, Ttulo XXI, del Libro XII de la Novsima Recopilacin, se hace responsable del hecho al morador de la casa, dejando a salvo su derecho de defenderse de tal imputacin. Diccionario Enciclopdico Hispano Americano, Ob. Cit., p. 838.
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El dato en referencia, puede orientar la investigacin y/o poseer alguna o mucha fortaleza indicativa, referencial o de descarte. A veces tendremos un solo dato que ofrecer la nica informacin poseda. En otros casos, tal informacin, slo adquirir peso y significacin si puede sumarse a otras o hasta muchas de su misma especie y orientacin; constituyndose en la nica historia del hecho que se podr rescatar.
La informacin podra ser o un solo dato y lo que de l se desprenda o un dato del cual se podrn extraer varias informaciones o tambin un conjunto integrado y coherente de datos que podran ilustrar o permitir reconstruir de modo ms o menos completo, algunos aspectos de un hecho o realidad. Podra ser tambin que slo pudieran reforzar a pruebas directas, ya que no alcanzaran para generar su propio peso.
Jos Neyra, destaca bien el valor conducente del indicio: El indicio es aquel dato real, cierto, concreto, con aptitud para conducir a otro dato an por descubrir, dato indicado por medio de una inferencia correcta vinculada con el tema probandum. Es un hecho del cual se infiere otro desconocido, es decir son hechos de los cuales se infieren otros hechos. 23
As pues, el gnero de la informacin ofrecida en relacin al hecho que se pretende averiguar, ha motivado que en el tiempo se clasifique a la prueba que puede emerger del dato, como prueba directa o prueba indirecta; y se ha entendido por mucho tiempo, en la doctrina tradicional, la diferencia entre ambas, como si la denominada prueba directa, probara por s misma, sin requerir razonamiento alguno.
Contra tal visin tradicional, hoy se sostiene, que toda prueba, aunque se diga directa, requiere de un razonamiento presuncional, que permita tener objetivamente por aceptados, los datos ofrecidos, tanto a partir de las reglas de la induccin, como del anlisis de la validez emprica 24 , lo que siempre se har a travs de un conjunto o cadena de inferencias que dar cuenta de las mejores probabilidades.
As, el indicio de que hablamos, es un dato, que para los fines perseguidos por la investigacin criminal, puede ofrecer informacin, la misma que carecer de directa proximidad con lo que se persigue averiguar con l, tenindosele como lo contrario a la prueba directa 25 , por carecer de vnculo recto con el hecho. Respecto de una autora de homicidio, el dato directo lo da el testigo que afirma haber visto disparar al autor.
23 NEYRA FLORES, Ob. Cit., p. 693. 24 AROCENA, Ob. Cit., p. 451. 25 A este respecto, es imposible que el juez pueda tener contacto directo con el ilcito penal del pasado, y si un testigo afirma haber visto el robo, la sola afirmacin por si misma no lo prueba, sino se acompaa cuanto genere la propia credibilidad del dicho, esto es que se descarte la mentira, cualquier inters malicioso o subjetividad y prejuicios; adems que se confi en que su percepcin fue buena, debido a la distancia; que su memoria no ha afectado a su recuerdo y otras cosas,
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Igualmente, ser tenido como dato directo de un delito de robo, la grabacin de un banco, en la que se le aprecia al individuo desarrollando el delito. Dato directo, ser tambin el testimonio que ofrece el polica que estuvo infiltrado al interior de una banda dedicada al TID. Datos directos son todos los audios que pudiera haber grabado, donde narraran sus actos los mismos autores de los hechos.
Como fcilmente podemos advertir, la diferencia entre ambos tipos de prueba o de datos (directos o indirectos), radica en la proximidad respecto el hecho que se pretende averiguar y el grado del esfuerzo y trabajo que se deber realizar para hacer desprender con suficiencia las explicaciones de ndole penal, a partir de los datos ofrecidos como indicios, todo lo cual sera menor si obraran pruebas directas.
4. INDICIO Y PREJUICIO
La palabra prejuicio, deriva del latn praejudicium, y ha sufrido cambios en su significacin a travs de la historia. Allport, se refera a tres etapas 26 . Y el tema viene a relacionarse puesto que en el sealamiento de algunas personas como autores de los hechos, suelen presentarse prejuicios, ocurriendo mucho que los padres del fallecido, suelen enfrentar y culpar a las parejas sentimentales o amigos que le acompaaron.
Aqu el prejuicio se puede manifestar como un: pensar mal de una persona, sin motivo suficiente; siendo lo cierto que debe examinarse el gnero de motivos o detalles, que pudieran explicar que se haya originado un simple prejuicio. Otra cosa ser, que al margen del o los perjuicios, pueda ser necesario, en paralelo, averiguar algunos signos razonables de culpa que podran ofrecer luces respecto al delito.
igualmente relevantes. En este sentido, como bien dice Miranda Estrampes, las clsicas pruebas directas, son tambin indirectas y, por ello, requieren razonamientos e inferencias de los jueces, slo que estas son ms cortas que las vinculadas a la prueba indiciaria: no hay diferencia ontolgica, ni tampoco de rendimiento, entre una prueba y la otra, sino que la razn de su diferencia es que apuntan a objetos diversos (hecho principal o hecho secundario o perifrico). Esta diferencia primaria, conlleva, a su vez, una diferenciacin que podemos denominar de secundaria o derivada, basada en el nmero de pasos inferenciales que hay que realizar o llevar a cabo. Pasos o secuencias inferenciales que siempre sern ms numerosos en el caso de la prueba indiciaria que en el de la prueba directa. Miranda Estrampes, Ob. Cit., p. 36 a 38. 26 Para los antiguos prejudicium quera decir precedente, o sea un juicio que se basa en decisiones y experiencias previas. Ms tarde, el trmino adquiri en ingls la significacin de un juicio formado antes del debido examen y consideracin de los hechos: un juicio prematuro o apresurado. Finalmente, el trmino tambin adquiri su matiz emocional actual, aludiendo al estado de nimo favorable o desfavorable que acompaa a ese juicio previo y sin fundamentos. Allport, Gordon W.; La Naturaleza del Prejuicio; Editorial Universitaria de Buenos Aires, 1968, p. 20.
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El pensar mal de alguien, puede tener, por lo menos, algunos motivos razonables, que si uno los examina desde las manifestaciones ltimas, tales como desagrado, desprecio, aversin, miedo, desconfianza, hostilidad, pueden parecer irracionales, pero, si detrs existe una historia, tal como abusos, golpizas, amenazas, conflictos, intereses en pugna, deseos desequilibrados, etc, podran requerir cierta atencin.
Diferente es el caso, en que los hechos son insuficientes, subjetivos y hasta forzados, y la persona slo selecciona lo que perjudica a la otra, ocultando o desconociendo lo que la justifica o explica; y, peor an, mezcla todo con rumores y usa de generalizaciones, de modo que no se contribuye a esclarecer nada, sino que se confunden las cosas con propsito de conseguir algo ya previamente pensado.
Allport, en todo caso, nos explica algo til, al sealar que debemos distinguir sobre todo, si el prejuicio se mantiene, pues bien dice que todos solemos actuar en funcin de prejuicios, pues los juicios humanos comunes, no suelen basarse en absolutas certidumbres 27 , debindose advertir si la persona en cuestin es capaz de rectificar sus juicios errneos a la luz de nuevos datos y si ello es as, no alentar prejuicios 28 .
No slo se debe estar atento a los prejuicios negativos, sino tambin en relacin a los positivos o, en otras palabras, a los sentimientos favorables que no poseen demasiado fundamento. En el Caso Ciro, por ejemplo, muchos ciudadanos arequipeos tienen aversin en contra de la seora Rosario Ponce, simplemente por sus actitudes impropias o inmaduras; y simpata para con cualquier cosa que diga el padre de Ciro.
As pues, en una etapa inicial de la investigacin, cuando ya aparece una versin sobre un presunto autor, tales expresiones deben ser analizadas y hasta objeto de pesquisas, incluso las que parecen prejuiciosas, si poseen algo que las respalde, siendo claro, que la persona que proporciona el dato debe ser observada, en relacin al inters que posee. Tales sealamientos, en todo caso, no son tiles para respaldar una acusacin.
27 ALPORT, ob. Cit., p. 22 28 Idem, Los pre-juicios se hacen prejuicios solamente cuando no son reversibles bajo la accin de conocimientos nuevos. As es que el prejuicio se resiste activamente a toda evidencia que pueda perturbarlo. Quien slo tiene un pre-juicio que es algo corriente, lo discute y hasta lo rectifica sin ninguna resistencia emocional. En el llamado Caso Ciro, pueden hacerse exmenes sobre esto.
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5. EL INDICIO INICIAL Y EL HECHO
La palabra indicio, es polismica, siendo ello lo que explica que algunas personas, inclusive abogados que no practican la profesin (como es el caso de varios periodistas) periodistas y policas, expongan y debatan sobre aquella, difundiendo los conceptos que manejan, y descubrindose avanzado el debate que, desde el comienzo, habran estado hablando de cosas distintas e irreductibles, entre s.
En la investigacin policial, en diligencias preliminares o en la investigacin preliminar fiscal, cuando se habla de un indicio, ello importa un vestigio o una evidencia o resto material relevante, como para tener por constituida o razonable, la conjetura 29 de un ilcito penal. En tal momento inicial de la investigacin, lo que se podra advertir es nada ms que un presunto carcter delictuoso del hecho, a partir del indicio.
En este sentido es que aparece el trmino: indicios, tempranamente usado, entre los primeros artculos del nuevo CPP, al regular la actuacin de los jueces, cuando: en la sustanciacin de un proceso extra-penal, aparezcan indicios de la comisin de un delito de persecucin pblica. Y se expresa que, en tal caso, el juez, de oficio o a pedido de parte, comunicar ello al Ministerio Pblico (art. 10 del CPP).
En igual sentido, aparece el concepto de: indicio material en el CPP, cuando se inicia el tratamiento de la investigacin preparatoria (art. 322, 3 del CPP) y se regula la actuacin del fiscal, en procura de la proteccin de cuanto ofreciera informacin sobre el hecho. En una relacin causa efecto, estos indicios son los que sustentarn luego una conjetura, probabilidad o presuncin como deducciones iniciales 30 del hecho.
En los dos casos arriba mencionados, existe una clara referencia a los indicios, en tanto indicativos iniciales de la existencia del presunto hecho ilcito o como elementos que por percibirse valiosos, para obtener datos tiles en pro de la indagacin, se requieren recoger, proteger, examinar o peritar. En los casos anotados, no existe ninguna referencia a los indicios como constituyentes de la prueba indiciaria.
En similar sentido, aparece despus, el concepto de: indicios reveladores de la existencia de un delito, como parte de los hallazgos que configuran lo elemental que se espera reunir, para poder determinar la formalizacin de la investigacin preparatoria,
29 Tambin para este objeto se usa la idea de sospecha, probabilidad o presuncin. 30 Lo referido permite descartar todo gnero de actos de investigacin, limitaciones de derechos o decisiones procesales inspiradas en meras corazonadas, subjetividades o en el instinto del investigador que por carecer de fundamentos razonables constituiran arbitrariedades.
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siendo por ello, que se exige el recuento de hechos, con su tipificacin especfica correspondiente o con sus tipificaciones alternativas (art. 336 del CPP).
Ahora bien, no estamos queriendo decir que tempranamente no puedan ser recogidos elementos que ms tarde podran conformarse en parte de la prueba por indicios ni que no puedan aparecer, desde el inicio, datos que orienten la responsabilidad por el hecho, hacia una persona en particular. Lo que afirmamos es que en el cdigo existe una primera referencia a los indicios slo del presunto hecho delictivo.
Lo referido invita a prestar atencin y diferenciar a los indicios observables tiles para el esclarecimiento del hecho y luego solamente, por lgico desarrollo cronolgico, a los inculpatorios; sin embargo, debe considerarse tambin que en el segundo momento, lo obvio es que primero se tratar de ubicar elementos de conviccin (destinados a converger en pruebas), y slo en defecto de estos, se prestar atencin a los indicios.
Sucede as que cuando se denuncia un hecho o se conoce de cualquier otro modo de l, lo primero que debe verificarse tcnicamente es si aqul reviste inters penal o no. Descartar ello, motiva a que se archiven tempranamente las denuncias y los hechos denunciados, lo cual es sumamente til, para no distraer la atencin de las autoridades en noticias que no lo merecen y concentrar esfuerzos, en asuntos que lo requieren.
El indicio, en tanto: indicio inicial del presunto hecho delictivo, se caracteriza por ser un elemento provisional, pues el carcter delictuoso del hecho deber confirmarse, para que prospere la investigacin. As, la pistola alejada del cadver, hace pensar que no se trata de un suicidio, lo presentado como tal. Tambin es indicio cuando haciendo una ronda, se encuentra la puerta abierta de una casa y rota la chapa de la misma.
Los indicios antes referidos, cada uno por su lado, son la seal ms o menos fundada de un ilcito; pero, evidentemente no constituyen un elemento muy fuerte que defina de todos modos la existencia del delito, slo justificando la indagacin inicial, siendo obvio que admiten que se puedan descubrir elementos en contra de la orientacin que generan, por lo que pueden ser contradichos sin problema.
Los indicios iniciales, se encuentran en la etapa inicial de la investigacin o sea en las diligencias preliminares o en la investigacin preliminar; y slo se vinculan a configurar el carcter delictuoso del hecho. Su importancia es inicial; y no estn destinados a permanecer mucho tiempo como la informacin ms relevante del hecho ocurrido, de modo que deben ceder el paso a otra informacin ms directa o completa.
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El hecho investigado, como hemos expresado, deber resultar claro que constituye un delito; y, por ello, los indicios de delito, deben ser superados, evidenciando la viabilidad de la investigacin, ocurriendo que deben identificarse de inmediato, las evidencias categricas que demostrarn la ilicitud penal del mismo. De no aparecer tal consolidacin, lo obtenido inicialmente, como meros indicios, deber archivarse.
En este trabajo, no nos vamos a referir a los indicios iniciales, sino al indicio dentro del contexto de la prueba indiciaria o mejor, de la prueba a travs de la suma de indicios, que vendran a tratar de conseguirse, a nivel de la investigacin preparatoria. Esto ltimo importa entender al indicio en singular o a un conjunto de indicios en plural, en la condicin de configurar una conviccin suficiente de la autora del hecho.
6. LOS INDICIOS COMO VNCULO DE AUTORA
Los indicios que se refieren a un presunto autor del hecho, en trminos razonables y cronolgicos, deben aparecer cuando se ha determinado ya el carcter delictuoso del hecho, y servirn para aperturar la investigacin preparatoria, que siempre estar dirigida a tratar de conseguir prueba directa del vnculo (elementos de conviccin de autora) y slo en defecto de esta, se analizar el peso de los indicios existentes.
Por lo dems, aqu cabe anotar que, respecto los indicios de autora, no todos los que se presenten poseern la misma importancia definitoria y se podrn clasificar mnimamente en dos y hasta tres tipos. Si hablamos de dos tipos distinguiremos entre los fuertes (antiguos vehementes) y dbiles 31 ; y si nos referimos a tres, bastante ms realistamente, podremos advertir a los: fuertes, los medianos y los dbiles.
En el sentido referido, un elemento no material, digamos algo inusual o que llama la atencin, como ciertas actitudes de una persona cercana a la vctima, slo se proyectan a conformar conjeturas o probabilidades y, por ende, no generan una credibilidad fuerte o explicacin suficiente, sino apenas una sospecha inicial o presunciones, sin mayor peso definitorio 32 , respecto al presunto autor a individualizar.
As, que un esposo o que la pareja femenina de las recientes vctimas de homicidio, no expresen la tristeza que se espera en tales casos, respectivamente, es un indicio; pero, no es muy fuerte para incriminar. Slo si se sumaran a otros de mayor
31 Del mismo criterio Neyra Flores, Ob. Cit., p. 695. 32 ANGULO ARANA, Pedro Miguel; La funcin del fiscal, Jurista editores, Lima, 2007, p. 299- 300.
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importancia, podran tomar ms significado y aumentar el peso, para que se concluya de modo coherente, la participacin de la persona indiciada en el ilcito.
Las denuncias por golpizas, las pericias sicolgicas y siquitricas de los menores hijos de la pareja, afectados por la violencia del padre, los certificados mdicos que acreditan lesiones, un proceso penal anterior por lesiones graves, los testigos del barrio, serenos y policas que expresan constantes peleas y amenazas por el marido de la vctima que apareci muerta, de hecho poseen ms peso incriminatorio.
Sin embargo, revisado el cadver y presente ya el marido suprstite, mayor peso incriminatorio poseer: la sangre de la occisa encontrada en los zapatos del marido (quien refiri haber estado en otro lugar), los cabellos de este ltimo en las manos de ella, los araones del marido en su rostro, el testimonio de quienes sostienen haberlos visto juntos ese mismo da, algunas horas antes de haber sido encontrada ella.
En la gran mayora de los casos, vamos a encontrar que la prueba indiciaria se logra a travs de reunir y sumar varios datos o indicios, de regular importancia o peso, de modo que solamente unidos y por no aparecer contra indicios relevantes, llegan a adquirir un peso categrico, siendo capaces de generar la conviccin del magistrado juez, respecto la autora del delito, en defecto de la existencia de prueba directa.
Obvio es que el principal tema, deviene a ser la conviccin del magistrado, puesto que quienes se sostienen en la prueba indiciaria, pueden estar subjetivamente convencidos de la responsabilidad, pero, de lo que se trata es de transmitir esa seguridad de modo razonable, lgico, coherente y categrico al juez de la causa, para que a su vez l la asuma como suya, y pueda resolver en el sentido que aquella informa.
Esta seriedad y rigor, resulta una exigencia sumamente razonable, ya que la conviccin de la responsabilidad de los hechos, se deber deducir de elementos que nunca llegarn a constituir un vnculo directo; y, por tanto, siempre podr cuestionrseles, tratando de generar dudas, aunque sea en trminos tericos, de modo que la probanza por indicios debe salir airosa, cumpliendo muchos estndares.
La prueba por indicios, en principio no est dirigida a la probanza del hecho que es el ilcito penal o el delito en s mismo, puesto que este debe ser probado primero, para que luego se investigue y trate de demostrar la responsabilidad o autora, de una persona concreta. Esto ha sucedido siempre, pues el hecho delictivo, en s mismo, no puede suponerse, sino que tiene que haberse demostrado.
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En los casos de probanza por pruebas directas, s puede ocurrir y ocurre, en lo prctico, que los elementos de conviccin, que constituyen los datos ciertos que evidencian los hechos, a la vez pueden sealar tanto a la existencia del delito como a la autora del mismo. As pues, el testimonio de una o varias personas o un video, pueden dar cuenta tanto de los hechos del homicidio y del robo, respectivamente, como de sus autores.
Slo excepcionalmente, ha ocurrido que tambin se ha deducido la realidad del hecho criminal. Ello ha ocurrido en Estados Unidos, cuando luego de la desaparicin de una persona se consider la razonabilidad de su asesinato; pero, subsisti le inexistencia del cuerpo del delito, en este caso el cadver, que nunca fue encontrado y se constituy en un obstculo insalvable para lograr la configuracin del caso penal.
Finalmente, ocurri que se logr descubrir la escena donde aconteci el homicidio, y debajo del suelo, luego de quitar una alfombra nueva, se encontr una mancha muy grande de sangre, perteneciente a la desaparecida. Luego, un experto acredit que la mancha dejada, slo pudo serlo por cinco litros de sangre. De ello se dedujo que haba ocurrido un asesinato, pues nadie poda seguir viviendo despus de tal desangre.
As pues, en tal caso, se demostr la existencia del hecho delictivo por indicios, tal como tambin sucede en los casos de enriquecimiento ilcito, que es un delito que se deduce de la incapacidad para justificar los bienes por el funcionario pblico. En tal sentido, el desbalance patrimonial, aparece indiciariamente justificando el proceso y la apropiacin del patrimonio del estado, se convierte en una presuncin.
Sin embargo, en lo prctico y general, cuando nos referimos a la prueba por indicios, estaremos vinculados a la probanza no del delito en s mismo, en tanto hecho, sino de la responsabilidad del autor en aqul. As pues el indicio o los indicios a tratar sern los datos ciertos y demostrados, que razonablemente puedan vincular de modo indirecto a una persona como autora del hecho.
7. LA FUERZA DEL INDICIO
Los indicios iniciales, de que hablamos originalmente, tiles para generar conjeturas, probabilidades y hasta sospechas con mayor o menor razn, respecto la autora de una persona, pueden servir para justificar el inicio de la investigacin preparatoria, si razonablemente se puede anticipar que se conseguir luego, prueba directa de la responsabilidad o, por lo menos, indirecta.
Sin embargo, tales indicios iniciales, de ninguna manera pueden justificar la elaboracin de una acusacin, pues para que se pueda acusar, deben aparecer o
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elementos de conviccin que constituyan datos directos, esto es los que en puridad se convertirn en prueba directa de los hechos, a travs del juicio oral, o un gnero superior de indicios de autora, que sumados, podrn constituir una prueba.
As es que en la historia jurdica occidental, cuando se ha pretendido probar por suma de indicios, no se ha hablado nicamente de indicios, sino que se ha distinguido una clase ms fiable o importante de aquellos. En tal sentido, se han tratado de ofrecer clasificaciones, respecto la presunta probabilidad de acierto o certidumbre que ofrecan al referir a un presunto autor as como la independencia entre s mismos.
Una antigua clasificacin los dividi en tres clases: leves, medianos o probables y vehementes 33 . Los leves, como su nombre lo indica, nunca posibilitaban una gran proyeccin, por considerrseles tambin equvocos, oscuros o dudosos; y nunca podran haber sustentado una condena. Los vehementes, tambin denominados graves o urgentes, son los que posibilitaron condenas.
En tal sentido, no son indicios dbiles o ftiles los que sumados constituyen a la prueba por indicios, sino que cada uno de aquellos, con los cuales se la pretenda configurar, deben ofrecer cada uno ya, una inicial fortaleza. Por eso es que la palabra indicios resulta acompaada, en lo prctico, de otros trminos cuando nos referimos a tales: Indicios claros, indicios vehementes, indicios graves y concluyentes.
Un indicio es ms poderoso que otro, en cuanto del primero se desprenda un vnculo que acerca ms al presunto autor con el hecho que se le atribuye. As, por ejemplo, la amenaza de una persona contra otra, es un indicio que inculpa al que amenaz, si la amenazada result muerta; sin embargo, ms fuerte como indicio, es la presencia del que amenaz, en el lugar y hora donde ms tarde se encontr al cadver.
Algo absolutamente cierto, sin embargo, es que como expres Escriche 34 , no es posible generar una tabla o escala en que se fije y aprecie en abstracto el valor de los indicios, y, por tanto, siempre debern ser analizados y valorados en cada caso particular en que se presenten, pues su peso variar segn las circunstancias as como el mismo valor de las combinaciones en las que se presenten.
7.1. Los indicios delictivos fundados
En nuestro cdigo, los denominados: indicios delictivos fundados, a nuestro entender, configuran a los antiguos: indicios vehementes graves, de modo que en los casos donde normativa y materialmente se presentan los presupuestos
33 Diccionario Enciclopdico Hispano Americano, Ob. Cit., p. 838. 34 Idem, p. 838.
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que pueden justificar una prisin preventiva, su aparicin podr determinar la existencia de suficiente base, como para que se solicite la prisin preventiva (art. 279, 1 del CPP).
Cuando en el artculo 279, 1, se trata sobre el imputado con orden de comparecencia, en contra del cual se renen: indicios delictivos fundados de encontrarse incurso en los supuestos del artculo 268, entendemos que, adems de los otros presupuestos materiales de la prisin preventiva, deben concurrir indicios de autora: graves, como se reclama respecto de los elementos de conviccin (art. 268, 1, a del CPP).
Nos refuerzan en tal aserto, las expresiones de Pablo Talavera: Aun cuando el nuevo Cdigo Procesal Penal no exija como requisito de los indicios contingentes que stos sean graves, como s lo hace el artculo 192 2 del Cdigo de Procedimiento Penal italiano, es oportuno precisar que la gravedad de los indicios se refiere al grado de probabilidad que existe entre el hecho indicado y el indicador. 35 .
As pues, indicios delictivos fundados es igual a indicios graves, de modo que su proximidad al hecho o el tipo de vnculo, lo presenta como de mayor peso. En esta misma condicin clasificamos a los indicios necesarios, que poseen tal fuerza, que por s solos pueden probar la veracidad del dato indicado. En el Acuerdo Plenario del 2006 se ha reconocido la: singular fuerza acreditativa de estos ltimos.
Resulta evidente que este tipo de indicios, por sus caractersticas, en cuanto proximidad o intereses contrapuestos o enfrentamiento radical, entre el autor y la vctima, generan suma confianza en el desarrollo de la inferencia, de modo que, inclusive, cuestionarlos no hace ningn favor a la defensa, sino la hace percibir irrazonable y propicia a la subjetividad.
En general, la doctrina resulta conforme en que mediando, por lo menos o como mnimo, dos indicios de los de mayor fuerza, esto es de los graves o fundados, podra darse por probado un hecho de modo indirecto 36 . La nica explicacin para que ello sea aceptable, es que los indicios de que hablemos, posean una especial fuerza y el vnculo que permitiera advertir fuera muy prximo y bastante seguro.
35 TALAVERA, Ob. Cit., p. 143. 36 TALAVERA, Ob. Cit. P. 142; Neyra, Ob. Cit., p. 695.
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As pues, el semen recuperado de la vagina de la violada, cuyo ADN inculpa al imputado, es un elemento con mucha fuerza definitoria; y tambin la tiene la pericia en la mano del imputado por homicidio, en que se identific la presencia de bario, plomo y zinc, ms an, si a ello se suma que un vecino, que conoci a ambos de tiempo atrs, los escuch discutir acaloradamente unos minutos antes del disparo.
7.2 Los indicios delictivos medianos
Si bien descartamos que con indicios dbiles se pueda sustentar una acusacin, a pesar que se presenten por decenas; por el contrario, s consideramos que con la reunin de indicios de mediana entidad, en una cantidad suficiente, como para generar conviccin, se podra generar una prueba indiciaria. Ello ocurrira cuando fueran varios, concurrentes, coherentes y no obrara ningn contraindicio que les afectara.
En el caso de una suma vasta de indicios medianos, lo que consideramos que debe convencer no es la fuerza, sino la abrumadora presencia de indicios indicadores de la autora o la participacin, contra los que no obrara contraindicio vlido alguno. Si esa fuera la condicin en que se presentara la construccin de la prueba por indicios, habra que aceptarla en sus conclusiones.
Consideramos que en la prctica, esto se aplica en la probanza de las autoras intelectuales, pues en funcin de los cuidados de los sicarios, no aparecen nexos directos con el que los contrata; pero, si podran aparecer muchos indicios, en tanto datos o informacin indirecta que posibilitar la construccin de una probanza por suma de indicios.
Tenemos as el caso de un mdico en Estados Unidos que contrat a un sicario, para matar a otro oftalmlogo. El autor intelectual lleg a ser condenado primero y luego lo fu el sicario, a pesar que nunca se prob que hubieran estado fsicamente reunidos ni para los primeros tratos ni luego para el pago, y lo nico que los vincul si fueron las llamadas telefnicos del sicario al mdico.
Los indicios que se sumaron, una vez atrapado el sicario que no colabor en nada, para condenar al mdico, fueron: las llamadas entre ambos, antes y despus del asesinato, el retiro de diez mil dlares al da siguiente por el mdico, testimonios de que el sicario paraba sin dinero y pidiendo prestado, testimonios de que el sicario invit a amigos, al da siguiente y gast mucho, el siclogo present al mdico como asesino potencial.
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El sicario fue independientemente incriminado, por una testigo que lo vio vestido como mdico, en el lugar donde se dio el homicidio, fue grabado en el hotel donde se hosped, se encontr su sangre en el vehculo del asesinado, pues lo apual para fingir un asalto, para robar el auto, en el cual se resisti el mdico asesinado, y as fue como algunos lo aceptaron al comienzo.
Evidentemente, para construir la acusacin se debe conocer la relacin entre ambos mdicos, antes socios, siendo que uno se dedic a las drogas y fue perdiendo a sus clientes y el otro los gan, en funcin de lo cual se gener un odio, pudindose apreciar que los espacios vacos se llenan con expresiones de conducta lgicas, en el sentido de lo que se pretendi y con reglas de la experiencia.
8. INDICIO PROBADO
El indicio probado, aade una calidad y tambin una exigencia al dato que se requiere, el cual, adems de las vinculaciones que debe tener con el tema buscado, no debe ser dudoso ni probable solamente ni slo tener posibilidades de certitud. Tales calidades lo haran inservible para ser base de la prueba por indicios. Tampoco ser fruto de una revelacin o de una deduccin ni de una inferencia ni de probabilidades estadsticas.
As es que el dato indiciario o tambin hecho base o indiciante 37 , debe constituir un dato indubitable, que o es notorio o resulta ya demostrado o no es posible que se discuta, no por lo menos con base razonable y seriedad. Ello es as porque el indicio es el punto de partida fundamental para constituir la prueba y, por ello, debe ser una base firme, como para que se realice la inferencia posteriormente.
Sobre esto deca Mixn: Ningn dato de carcter dubitativo puede ser considerado dato indiciario. Quien se atreve a tener como Indicio un dato no identificado exhaustivamente, generar, ab initio, la invalidez de su actividad cognitiva al respecto. En este punto es conveniente recordar el apotegma: la invalidez de origen engendra la de sus consecuencias. 38 .
No ofrece dudas este aspecto en el caso del indicio necesario, pues como explicaba Mixn, aqul surge de una relacin causal que tenga la calidad de exclusiva, nica, unvoca, para el caso; y siendo resultado de una conexin causal nica, determina
37 LPEZ ESPINOZA y otros, Ob. Cit., p. 30. 38 MIXN; Indicio Elementos de Conviccin de Carcter Indiciario, Ob. Cit., p. 30.
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una inferencia cuya conclusin tambin es necesariamente indubitable sobre aquel punto o aspecto del problema que se descubre 39 .
Quien se encarga de construir una prueba por sume de indicios, siempre deber tener control sobre su propia subjetividad, pues de otra manera, su entusiasmo o la misma necesidad presente en su trabajo, le podra jugar una mala pasada y convencerse de que posee los indicios necesarios para construir la prueba; pero, podra ser que tales indicios no fueran indubitables.
9. EL INDICIO COMO ELEMENTO DE CONVICCIN
Apreciamos, desde el punto de vista de los autores que consideran la inexistencia de diferencia entre las denominada prueba directa respecto de la denominada indirecta, que de modo coherente a tal opinin, tambin consideran que el indicio se constituye en un elemento de prueba (bajo el nuevo cdigo nuestro, elementos de conviccin. Tal opinin coincide con la de Florencio Mixn, quien como veremos, opin lo mismo.
Jauchen dice: Es forzoso que, si tomamos como referencia no el elemento probatorio que se incorpora sino el hecho objeto del proceso, se concluya que todo elemento o dato probatorio ser siempre indirecto respecto del segundo. Y que la mayor o menor proximidad en la relacin de causalidad o necesidad entre ambos datos, el verificado y el desconocido, responder slo al grado de eficacia del elemento comprobado. 40 .
Jauchen parte de negar que el indicio sea un medio de prueba, en cuanto mtodo por el cual el juez obtiene el conocimiento del objeto de prueba, y sostiene que es un elemento de prueba, en tanto dato o circunstancia, debidamente comprobada, mediante la produccin de un medio de prueba, que lo introduce objetiva y regularmente al proceso, siendo as un elemento de prueba como cualquier otro. 41 .
Por su lado Florencio Mixn, insistiendo en diferenciar al indicio de la prueba indiciaria, en tanto desde el punto de vista ntico y lgico, el primero es la parte y la segunda es el todo, expresaba que segn el momento en que se consiga se definir lo obtenido. As, en la investigacin preparatoria se podr obtener el Elemento de Conviccin de Carcter Indiciario y en el juicio oral, se obtendr la Prueba Indiciaria 42 .
39 MIXN; Indicio Elementos de Conviccin de Carcter Indiciario, Ob. Cit., p. 61. 40 JAUCHEN, Eduardo M.; Tratado de la Prueba en materia penal, Rubinzal-Culzoni editores, Buenos Aires, 2002, p. 30 a 31. 41 Idem, p. 31. 42 Mixn, Ob. Cit., p. 24
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Lo nico que podr evitar que el indicio que vincula la autora, se consolide como indicio probado es la aparicin del contraindicio que ponga en cuestin la capacidad del indicio para ofrecer informacin vlida y definitoria, respecto un hecho alejado, requiriendo por ello un mayor esfuerzo de concatenacin de inferencias, para explicar con suficiencia la autora de un hecho.
As es que un testigo de la compra del arma con que se asesin, slo vincula de modo indirecto y presuntivo al comprador, como posible autor. Igualmente, la grabacin de una persona saliendo de una habitacin donde luego se encuentra el cadver de otra persona, vincula al grabado saliendo, de modo indirecto, como el presunto autor del homicidio; pero, en ambos casos, se podr hacer descargos.
El penltimo podr presentar la denuncia por la sustraccin del arma que haba adquirido, y el ltimo podr presentar una grabacin donde otra persona sale antes que l de la habitacin y slo posteriormente a tal hecho, se aprecia que l haba ingresado y despus salido. Adicionalmente, el ltimo podra presentar una pericia que demostrara que la primera grabacin fue manipulada y alterada.
Todo aquello que es til para descargar, respecto la presunta responsabilidad, se le denomina: contraindicio. Esta ltima figura no es nada ms y nada menos, que la informacin apta para descartar razonablemente la fortaleza del indicio inculpatorio, como elemento suficiente que vincule la presunta autora. Se produce as la aparicin de un contrapeso que invalida el significado de lo que deba ser el punto de partida.
Obvio es que el contrapeso dirigido contra la informacin ofrecida por el indicio, no lo podra lograr algo que no fuera pertinente, as la prueba de lo contrario 43 , se dirige a acreditar la inexistencia del hecho inferido; mientras que la denominada contraprueba, ataca al indicio mismo, en algo central o relevante, desvirtundolo e impidiendo la formacin de la presuncin.
Garca Cavero afirma: Dentro de las contrapruebas cabe distinguir entre contraprueba directa y contra prueba indirecta. La primera apunta a refutar inmediatamente la base probatoria del indicio, mientras que la segunda persigue la prueba directa de otros hechos que, por su incompatibilidad con el indicio o los indicios sobre los que se asienta la presuncin, hace decaer la fuerza probatoria de estos. 44 .
43 GARCA CAVERO, Percy; La prueba por indicios en el proceso penal, INCIPP, Lima, 2010, p. 101. 44 Garca Cavero, Ob. Cit., p. 101.
BARONA VILAR Silvia Esquizofrenia en La Justicia Penal: Entre El Expansivo Derecho Penal, La Búsqueda de La Minimización Del Proceso y El Impulso de La Mediación Penal