La libertad sindical est reconocida en normas de fuente internacional como un derecho fundamental. De all que toda persona sea titular de la libertad sindical, tal como se encuentra consagrado en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el Pacto Internacional de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, la Carta de la Organizacin de Estados Americanos, la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y la Carta Internacional Americana de Garantas Sociales, entre otros instrumentos internacionales.
Por su parte, a partir de los Convenios matrices de libertad sindical de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), esto es, los Convenios nmeros 87, 98, 135 y 151, podemos sealar que la libertad sindical como derecho fundamental es el derecho de todos (tanto de trabajadores como de patronos) a constituirse y organizarse en sindicatos y de actuar para la tutela de sus intereses colectivos, sin discriminacin y sin injerencia del Estado o de los particulares. (Villasmil, 1994: p. 243).
Ante el reconocimiento de la libertad sindical como derecho fundamental, la legislacin de cada pas pierde la potestad de otorgarlo o negarlo, y slo le queda regular su ejercicio. Por tanto, aunque el legislador nacional ni siquiera lo regule, el derecho igual existe.
Sin embargo, cuando el derecho interno de cada pas regula el ejercicio de un derecho que posee el rango de fundamental, debe consagrar a su vez los mecanismos idneos que garanticen su http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 1
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eficaz ejercicio; pues de lo contrario, que sentido tendra regular un derecho tan importante, si en la prctica podra llegar a ser imposible su ejercicio, quedando completamente anulada su existencia. En consecuencia, resulta indispensable que ante la regulacin de un derecho fundamental como lo es la libertad sindical, la legislacin nacional se oriente a consagrar verdaderos mecanismos que tutelen su eficaz ejercicio.
En nuestra legislacin, la Constitucin incorpora dentro de los derechos que ella consagra a la libertad sindical. Sin embargo, aparece simplemente mencionada, sin ni siquiera ser definida. Por tanto, no establece directrices ni para el legislador ordinario, quien es el encargado de desarrollar el precepto constitucional, ni para el intrprete, a quien le corresponde aplicar al caso concreto el contenido de la norma.
Asimismo, nuestra Constitucin consagra en tres (3) artculos algunos de los que podramos denominar los contenidos esenciales de la libertad sindical. En efecto, desde el artculo 90 hasta el 92, nuestra Constitucin dispone en normas de carcter programtico los derechos de negociacin colectiva, incluyendo la negociacin de la convencin colectiva de trabajo, a la solucin pacfica de los conflictos, al establecimiento de la clusula sindical en las convenciones colectivas de trabajo, a organizarse en sindicatos (consagrado en forma indirecta), a ser protegidos los promotores y dirigentes sindicales en su empleo y a ejercer el derecho de huelga.
La consagracin a nivel constitucional de los derechos antes enunciados, no tendra ningn sentido si la legislacin en general no consagrara los mecanismos idneos para proteger el eficaz ejercicio de todos ellos que, como ya sealamos, constituyen algunos de los contenidos esenciales de la libertad sindical como derecho fundamental.
As, nuestro constituyente entendi que la libertad sindical deba ser protegida, a fin de garantizar su eficaz ejercicio. Por tanto, estableci, por una parte, el denominado fuero sindical en sentido estricto; esto es, la proteccin en el empleo de nica y exclusivamente los promotores y dirigentes sindicales (los que pretenden constituirse en sindicato y los miembros de su junta directiva); y por la otra, el derecho a establecer la clusula sindical en la convencin colectiva de http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 2
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trabajo, como un medio ms de proteccin y promocin de la libertad sindical, y que podramos encuadrar en el fuero sindical en sentido amplio, como veremos.
En este sentido, nuestra Constitucin dio un paso adelante en comparacin con las Constituciones de otros pases, al consagrar los contenidos esenciales de la libertad sindical, o al menos los ms importantes, y considerando dentro de ellos algunos mecanismos de proteccin y tutela que garantizan a su vez el eficaz ejercicio de los otros contenidos esenciales.
De estos derechos o contenidos esenciales de la libertad sindical son titulares tanto trabajadores como patronos y, a su vez, son ejercidos por ellos frente a determinados sujetos, que son bsicamente con quienes ellos se relacionan. Por ejemplo, en el caso especfico de los trabajadores, podramos sealar que tanto el militante sindical como el sindicato en si mismo ejercen sus derechos de accin sindical, esto es, de negociar convenciones colectivas, de ejercer la huelga o el de participar en la solucin pacfica de los conflictos, entre otros, frente a cuatro (4) sujetos principalmente, a saber: El Estado, el patrono, el propio sindicato y otras organizaciones sindicales.
De all que estos sujetos ante quienes se ejercen los derechos de libertad sindical, son los que pueden violarlos, transgredirlos, obstaculizar su eficaz ejercicio y hasta impedirlo.
Precisamente ante tales situaciones es que resulta necesario la existencia de mecanismos que permitan al sujeto lesionado en sus derechos restablecer su ejercicio libre y eficaz, o impedir que tal situacin se llegue a configurar.
II. DEFINICIN Y ALCANCE DEL FUERO SINDICAL
En virtud de lo antes expuesto, debemos sealar que uno de los mecanismos idneos para proteger y tutelar la libertad sindical es el fuero sindical. Y desde la ptica de lo que debe ser un mecanismo idneo de proteccin y tutela de la libertad sindical, podramos afirmar que el fuero sindical es aquel conjunto de garantas y facilidades que el Estado otorga tanto a trabajadores como a patronos o que se incorporan en las respectivas convenciones http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 3
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colectivas de trabajo o reconocidas por los patronos y trabajadores a los militantes sindicales individualmente considerados, a los grupos o coalicin de trabajadores o de patronos organizados con cierta permanencia y a las organizaciones sindicales de trabajadores y a las de patronos respectivamente, para ejercer de manera eficaz y efectiva sus derechos de libertad sindical, tanto en su contenido esttico (derecho a organizarse en la forma que estimen conveniente), como en su contenido dinmico o de actividad sindical (derecho a ejercer la huelga y a negociar colectivamente, entre otros); protegindolos de los actos de discriminacin o de injerencia o de cualquier otro que sea lesionador de los derechos de libertad sindical y que provengan de cualquiera de sus posibles agentes transgresores, esto es, del Estado, del patrono, de otros patronos, de la propia organizacin sindical y de otras organizaciones sindicales.
Al respecto, debemos sealar, de una vez, que el alcance dado al fuero sindical en la definicin que antecede, no es el que asume nuestra legislacin. Muy especficamente, nuestra Ley Orgnica del Trabajo lo limita, otorgndole proteccin slo a los trabajadores contra el despido, el traslado o desmejora en sus condiciones de trabajo en los casos en que no media una justa causa para ello, en determinadas circunstancias (durante el ejercicio de determinadas actividades sindicales) y por un determinado periodo de tiempo (artculo 449).
As como en nuestro pas, la legislacin interna regula el fuero sindical limitando su alcance, existen otros pases cuyas legislaciones lo regulan de manera similar y otros cuyas legislaciones extienden el mbito de aplicacin, consagrndolo como un mecanismo que protege, por ejemplo, mas all del despido, del traslado o la desmejora. De all que podramos distinguir entre dos grandes tendencias en las legislaciones que consagran el fuero sindical como mecanismo de proteccin y tutela de la libertad sindical, considerando para ello los sujetos protegidos, el acto contra el cual se protege y el bien jurdico tutelado, a saber:
1) En virtud de los sujetos protegidos
La primera tendencia, asume una postura restringida que se manifiesta en primer lugar en cuanto al sujeto protegido por el fuero sindical. En este sentido, seala que el fuero sindical protege http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 4
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nica y exclusivamente a los promoventes y dirigentes sindicales. Mientras que la segunda tendencia, asume un criterio amplio al momento de determinar quienes son los sujetos protegidos por el fuero sindical, proclamando su extensin a todo trabajador y patrono por el simple hecho de ejercer una actividad sindical. (Mantero, 1986: p.39).
En el mbito internacional, encontramos que la tendencia de la OIT, expresada a travs de los Convenios emanados de su seno, es la de considerar el mbito subjetivo de aplicacin del fuero sindical en sentido amplio. En efecto, si analizamos los Convenios matrices sobre libertad sindical de la OIT, y muy especficamente el Convenio nmero 98, podemos observar claramente la tendencia a proteger a todos los trabajadores y a los patronos cuando estn ejerciendo un derecho de libertad sindical.
En relacin con los trabajadores, el artculo 1 del Convenio nmero 98 expresamente seala que:
Artculo 1
1. Los trabajadores debern gozar de adecuada proteccin contra todo acto de discriminacin tendiente a menoscabar la libertad sindical en relacin con su empleo... (Las negrillas son nuestras).
Al respecto, el Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OIT ha sealado lo siguiente:
Ninguna persona debe ser objeto de discriminacin en el empleo a causa de su actividad o de su afiliacin sindical legtimas, ya sean presentes o pasadas ...
La proteccin contra la discriminacin antisindical se aplica de la misma manera a los afiliados sindicales y ex representantes sindicales que a los dirigentes sindicales en ejercicio (Organizacin Internacional del Trabajo, 1995: p. 151).
Como podemos observar, para la OIT la proteccin viene dada en virtud del ejercicio de un derecho de libertad sindical, independientemente de quien lo ejerza. http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 5
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Por otra parte, el mismo artculo 1 del Convenio nmero 98 de la OIT, insiste en la proteccin que debe brindarse y hacerse efectiva a todo trabajador, al sealar lo siguiente:
Artculo 1
(...) 2. Dicha proteccin deber ejercerse especialmente contra todo acto que tenga por objeto:
a) Sujetar el empleo de un trabajador a la condicin de que no se afilie a un sindicato o a la de dejar de ser miembro de un sindicato; b) Despedir a un trabajador o perjudicarlo en cualquier otra forma a causa de su afiliacin sindical o de su participacin en actividades sindicales fuera de las horas de trabajo o, con el consentimiento del empleador, durante las horas de trabajo. (Las negrillas son nuestras).
Como se puede observar, el Convenio nmero 98 de la OIT no hace distincin alguna entre el dirigente sindical y el simple trabajador a los efectos de establecer la necesidad de protegerlo de todo acto de discriminacin en su relacin de trabajo.
Al respecto, el Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OIT antes mencionado, ha sealado que:
Cuando un gobierno se ha comprometido a garantizar con medidas apropiadas el libre ejercicio de los derecho sindicales, para que esta garanta sea realmente eficaz deben establecerse, de ser necesario, medidas de proteccin en favor de los trabajadores contra los actos de discriminacin sindical en el empleo (Ibidem, p. 152) (Las negrillas son nuestras).
Lo expuesto no obsta para que, luego del reconocimiento de que la proteccin es necesaria para todo trabajador en el ejercicio de los derechos de libertad sindical independientemente de que se trate de un dirigente sindical o de un simple militante, se otorguen garantas adicionales y especficas a los dirigentes. En efecto, ello se justifica en virtud de que sus funciones propias les piden actuar con libertad e independencia, y precisamente en virtud de ello es que estn http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 6
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expuestos a que en su contra se ejerzan con mayor intensidad y frecuencia actos discriminatorios que los perjudiquen en el ejercicio de los derechos de que son titulares.
En este sentido, la OIT tambin ha entendido que los dirigentes sindicales estn ms expuestos a medidas de discriminacin, por lo que para otorgarles facilidades adicionales y especiales en relacin con los militantes encontramos el Convenio nmero 135 y la Recomendacin nmero 143. Y al efecto, la OIT ha sealado que:
Uno de los principios fundamentales de la libertad sindical es que los trabajadores gocen de proteccin adecuada contra los actos de discriminacin antisindical en relacin con su empleo - tales como despido, descenso de grado, traslado y otras medidas perjudiciales - y que dicha proteccin es particularmente necesaria tratndose de delegados sindicales, porque para poder cumplir sus funciones sindicales con plena independencia deben tener la garanta de que no sern perjudicados en razn del mandato que detentan en el sindicato. El Comit ha estimado que tal garanta, en el caso de dirigentes sindicales, es tambin necesaria para dar cumplimiento al principio fundamental de que las organizaciones de trabajadores han de contar con el derecho de escoger a sus representantes con plena libertad (Ibdem, pp.156-157).
A todo esto, debemos agregar que el artculo 8 del Convenio nmero 98 de la OIT seala que obligar nicamente a aquellos Miembros de la Organizacin Internacional del Trabajo cuyas ratificaciones haya registrado el Director General.... Al respecto, el Comit de Libertad sindical ha destacado que: En virtud del Convenio nm. 98, los gobiernos deben tomar medidas, siempre que sea necesario, para que la proteccin de los trabajadores sea eficaz, lo que implica, por supuesto, que las autoridades habrn de abstenerse de todo acto que pueda provocar o tenga por objeto provocar una discriminacin contra el trabajador en el empleo por causas sindicales (Ibdem, p.152). En este sentido, resulta importante destacar que este Convenio fue ratificado por Venezuela. De all que sea Ley en nuestro pas.
Pero, adems de lo expuesto, debemos sealar que la libertad sindical, como principio, es exigible internacionalmente a los Estados Miembros de la OIT aunque no hayan ratificado los convenios especficos sobre la materia, en virtud de que el respeto a la libertad sindical es considerado como una obligacin impuesta por la Constitucin de la OIT a los Estados http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 7
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Miembros, y no como un principio meramente dirigido a orientar la accin de la organizacin, dotado fundamentalmente de autoridad moral. (Mantero, 1986: pp. 12-13). Esta obligacin impuesta por la Constitucin de la OIT, es recordada por la Declaracin que surgi de la Conferencia Internacional del Trabajo en su 86 Reunin de junio de 1998 (Carballo, Villasmil, 1998: pp.53-55). Asimismo, el Informe de la Comisin de Investigacin y Conciliacin en Materia de Libertad Sindical sobre la situacin sindical en Chile, de la OIT, seal que: Al adherirse a la OIT, todo miembro se ha comprometido a respetar a cierto nmero de principios, incluidos los (...) de libertad sindical, que se han convertido en una regla de derecho consuetudinario por encima de los convenios (Ibdem, p. 55).
En consecuencia, siendo Venezuela Miembro de la OIT, est en la obligacin de dar cumplimiento a lo preceptuado por todos aquellos Convenios que regulan el ejercicio del derecho de libertad sindical.
Por otra parte, el fuero sindical entendido en sentido amplio, tambin debe reconocerse a los funcionarios pblicos. En efecto, al poseer los funcionarios pblicos el derecho a organizarse en sindicato, ello conduce automticamente a sostener que tambin tienen derecho a ejercer todas las dems actividades sindicales, pues de lo contrario que sentido tendra reconocerles el derecho a organizarse en sindicatos. De all que resulta necesario extenderles el fuero sindical, entendido ste como el conjunto de garantas o facilidades en los trminos expuestos anteriormente. Ello nos conduce a afirmar que todo sujeto a quien se le reconozca el derecho a organizarse en sindicato y, por tanto, a ejercer la actividad sindical, se le debe otorgar las garantas necesarias para hacer eficaz el ejercicio de tales derechos.
A su vez, tal y como sealamos en la definicin que del fuero sindical hemos aportado, de l son titulares no nada ms los sujetos colectivos sino tambin los trabajadores individualmente considerados. Y, por supuesto, entendemos que la proteccin otorgada a los trabajadores individualmente considerados tiene su fundamento en el fin colectivo del derecho de libertad sindical que ste ejerce. De all que si bien la libertad sindical se entiende como un bien jurdico colectivo, el trabajador al ejercer alguno de sus contenidos termina siendo sostn del mismo. Por tanto, al obstaculizarse o impedirse el ejercicio de la libertad sindical al trabajador http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 8
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individualmente considerado, se estara violando su contenido individual, pero tambin se estara violando su contenido colectivo. En consecuencia, la titularidad del fuero sindical es individual y a la vez colectiva; es decir, posee doble titularidad.
En relacin con los patronos, antes de observar que estn protegidos por el Convenio nmero 98 de la OIT en el ejercicio de sus derechos sindicales, se hace necesario retomar el principio de que la libertad sindical como derecho fundamental es un derecho de toda persona, por lo que los patronos forman parte de sus titulares. En este sentido, y de manera expresa, el Convenio nmero 87 de la OIT reconoce, en su artculo 2, el derecho de los empleadores a constituir las organizaciones que estimen convenientes y afiliarse a ellas. Asimismo, reconoce en su artculo 3 el derecho a formular su programa de accin. Reiterar que los patronos son titulares de la libertad sindical, nos permite entender la necesidad de que sean protegidos en el ejercicio eficaz de tal derecho.
As, el artculo 2 del Convenio nmero 98 de la OIT consagra expresamente lo siguiente:
Artculo 2
1. Las organizaciones de trabajadores y de empleadores debern gozar de adecuada proteccin contra todo acto de injerencia de unas respecto de las otras, ya se realice directamente o por medio de sus agentes o miembros, o en su constitucin, funcionamiento o administracin (Las negrillas son nuestras).
Como se puede observar, la proteccin en los trminos consagrados por el Convenio nmero 98 de la OIT va dirigida tambin a los patronos, quienes como vimos pueden ejercer en un momento dado derechos de libertad sindical.
Al respecto, el Comit de libertad sindical ha sealado que el Convenio completa los derechos sindicales que se reconocen a los trabajadores a ttulo individual, al garantizar el libre ejercicio del derecho sindical de las organizaciones de trabajadores; asimismo garantiza a las http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 9
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organizaciones de empleadores la misma proteccin que prev para las organizaciones de trabajadores (Organizacin Internacional del Trabajo, 1995: p.111).
Ante todo ello, debemos concluir que la proteccin al ejercicio eficaz del derecho de libertad sindical debe abarcar a todos sus titulares, incluyendo indudablemente a los patronos.
2) En virtud de los actos contra los cuales se protege
En la tendencia restringida del fuero sindical, ste est llamado a proteger contra el despido que tiene como motivo el ejercicio de las actividades sindicales de los promoventes o dirigentes sindicales. En la tendencia que asume al fuero sindical en un sentido amplio, el fuero sindical protege no tan slo del despido fundado en razones sindicales, sino tambin de cualquier acto de discriminacin fundado en las mismas razones, protegiendo contra ello incluso antes de la contratacin en el trabajo, y finalmente contra todo acto de injerencia que tienda a limitar la independencia de las organizaciones en el ejercicio de sus actividades sindicales.
Esta ltima tendencia, como vimos, es la que asume el Convenio nmero 98 de la OIT, en sus artculos 1 (Los trabajadores debern gozar de adecuada proteccin contra todo acto de discriminacin) y 2 (Las organizaciones de trabajadores y de empleadores debern gozar de adecuada proteccin contra todo acto de injerencia de una respecto de las otras).
En cuanto a la proteccin adecuada de los trabajadores contra todo acto de discriminacin, la OIT insiste en esta tendencia cuando en el Convenio nmero 135, relativo a la proteccin y facilidades que deben otorgarse a los representantes de los trabajadores en la empresa, seala en su artculo 1 que: Los representantes de los trabajadores en la empresa debern gozar de proteccin eficaz contra todo acto que pueda perjudicarles (Las negrillas son nuestras), siendo esto recalcado por su Recomendacin nmero 143.
En este sentido, la proteccin debe abarcar actos discriminatorios al momento de la contratacin, tal como es el caso de las listas negras, que circulan entre las empresas, de personas que han participado en actividades sindicales; en cuyo caso, los trabajadores tienen muchas dificultades http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 10
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para probar que su negativa de empleo o contratacin es por esa razn, porque adems se tratan de listas secretas. Igualmente, la proteccin debe abarcar actos lesionadores de los derechos de libertad sindical materializados durante la relacin de trabajo, tales como: Traslados frecuentes de dirigentes sindicales, restricciones o privaciones en materia de remuneracin o de beneficios sociales, paralizacin de ascensos, uso indebido del poder disciplinario, etc. Finalmente, la proteccin debe abarcar otros actos ms sutiles que tambin tienden a lesionar el ejercicio efectivo de los derechos de libertad sindical; pudiendo incluirse dentro de ellos las omisiones por parte de los agentes transgresores de la libertad sindical, tales como la inactividad patronal en la negociacin colectiva y la no revisin de los recaudos presentados por los promoventes de una organizacin sindical por parte de la administracin del trabajo.
De otro lado, el fuero sindical debe proteger contra los actos de injerencia que en el desarrollo de las actividades sindicales puedan incurrir cualquiera de los agentes transgresores de la libertad sindical. En efecto, el Convenio nmero 98 de la OIT seala en su artculo 2 antes parcialmente transcrito, lo siguiente:
Artculo 2
1. Las organizaciones de trabajadores y de empleadores debern gozar de adecuada proteccin contra todo acto de injerencia de unas respecto de las otras, ya se realice directamente o por medio de sus agentes o miembros, en su constitucin, funcionamiento o administracin. 2. Se consideran actos de injerencia, en el sentido del presente artculo, principalmente, las medidas que tiendan a fomentar la constitucin de organizaciones de trabajadores dominadas por un empleador o una organizacin de empleadores, o a sostener econmicamente, o en otra forma, organizaciones de trabajadores, con el objeto de colocar estas organizaciones bajo el control de un empleador o de una organizacin de empleadores.
Como puede observarse claramente del artculo antes transcrito, la OIT est prohibiendo tanto a trabajadores como a empleadores injerencias en la constitucin o en la administracin de los sindicatos; por tanto, est prohibido por ejemplo la constitucin de organizaciones sindicales de trabajadores dominadas por los empleadores (lo que en doctrina se han denominado sindicatos amarillos), y la utilizacin, en contra de los patronos y de sus organizaciones, de la informacin http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 11
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confidencial que de ellos obtengan trabajadores que ejercen puestos claves en la direccin de la empresa.
Al respecto, el Comit de Libertad Sindical de la OIT, al comentar el artculo 2 del Convenio nmero 98 antes citado, seala que el mismo precisa las medidas que se prohiben a los que podran agregarse, en el caso de los trabajadores, la realizacin de actividades con el objeto de limitar el derecho de los trabajadores a constituir sindicatos o de ejercer el control de sus organizaciones; afiliarse (los empleadores) a una organizacin de trabajadores; recurrir (el empleador) a todo medio de presin que redunde en beneficio o en detrimento de una organizacin sindical (Ibdem, p. 112). Asimismo, ha sealado en torno a la prohibicin de injerencias en las organizaciones por parte de cualquier agente externo que la existencia de normas legislativas por las que se prohiben los actos de injerencia por parte de las autoridades o por parte de las organizaciones de trabajadores y de empleadores, las unas con respecto de las otras, es insuficiente si tales normas no van acompaadas de procedimientos eficaces que permitan asegurar su aplicacin en la prctica (Ibdem, p. 166).
Finalmente, debemos sealar en relacin especficamente con los trabajadores que de todo lo anterior resulta que al proteger el fuero sindical no nada mas contra el despido por razones sindicales, sino tambin contra cualquier otro acto discriminatorio que se funde en las mismas razones o de injerencia y, en general, contra cualquier otro acto que perjudique a los titulares en sus derechos de libertad sindical, debe entenderse que el fuero sindical se traducir, adems de las garantas tendentes a evitar el despido por razones sindicales y otras conductas antisindicales, en facilidades para el ejercicio efectivo de la actividad sindical, tales como: Licencias sindicales, ya sea por determinadas horas o por tiempo completo; clusulas sindicales que refuercen el poder y liderazgo del sindicato o sujeto colectivo de que se trate, a fin de fortalecer la autonoma colectiva, alcanzados a travs de la negociacin de las convenciones colectivas de trabajo respectivas, o en los acuerdos colectivos; y todas las dems facilidades, que incluso puedan ser otorgadas unilateralmente por el patrono, sin que impliquen discriminacin y siempre que coadyuven al eficaz ejercicio de la libertad sindical.
3) En virtud del bien jurdico que pretende proteger http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 12
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El bien jurdico tutelado, considerando al fueron sindical tanto en sentido restringido como en sentido amplio, es la libertad sindical con todos su contenidos. De all que el fuero sindical debe comprender mecanismos idneos para garantizar el eficaz ejercicio de todos los derechos que integran a la libertad sindical.
III. DISTINTAS MANIFESTACIONES DEL FUERO SINDICAL COMO MECANISMO DE PROTECCIN Y TUTELA DE LA LIBERTAD SINDICAL
El fuero sindical entendido en los trminos expuestos y como sistema de garanta del ejercicio de la libertad sindical, puede manifestarse a travs de diferentes mecanismos para su proteccin y tutela.
En efecto, de los mecanismos de proteccin y tutela de la libertad sindical podemos presentar varias clasificaciones, considerando para ello si lo que pretenden es impedir que el acto lesionador se llegue a materializar, reparar la lesin sufrida en el ejercicio del derecho, si proviene de la autotutela o de la heterotutela y, finalmente, ante cual autoridad se ejerce.
1. Primera Clasificacin
Esta primera clasificacin nos permite diferenciar entre mecanismos preventivos, reparatorios y sancionatorios; siendo algunos de ellos manifestacin de la heterotutela y otros de la autotutela, en virtud de que unos son mecanismos de proteccin otorgados por el Estado y consagrados en las respectivas leyes, y otros los alcanzan las propias organizaciones a travs de diferentes medios.
1.1. Mecanismos Preventivos: Son aquellos que tratan de evitar que se llegue a consumar la conducta o el acto transgresor del derecho de libertad sindical. Este tipo de mecanismo, por lo general, consiste en un procedimiento autorizatorio de la medida que se pretende tomar, ejercido ante un organismo independiente o pblico (administracin del trabajo o tribunales laborales) (heterotutela), de un organismos sindical o de un comit de empresa (autotutela) http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 13
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(Ibdem, p. 106). Dentro de estos procedimientos debe demostrarse que la medida que se quiere adoptar se funda en una razn justificada, para con ello demostrar, a la vez, la racionalidad y proporcionalidad de su adopcin y que dicha medida no pretende, por ejemplo, discriminar al trabajador por su participacin en actividades sindicales.
El ejemplo tpico de este tipo de procedimiento es el de autorizacin para despedir a un trabajador que goza de fuero sindical, el cual se lleva a cabo ante un funcionario que, en vista de las pruebas aportadas por quien solicita el despido para demostrar que la misma se funda en causales de las tipificadas como justas por la ley, proceder a autorizar tal despido. En nuestra legislacin, la Ley Orgnica del Trabajo prev un procedimiento para la autorizacin del despido, traslado o desmejora en las condiciones de trabajo del trabajador que goza de fuero sindical (artculo 453), y se lleva a cabo ante la administracin del trabajo. Este mecanismo de proteccin, como podemos observar, proviene de la heterotutela.
1.2. Mecanismos Reparatorios: Son aquellos que funcionan una vez que se ha consumado la transgresin al derecho de libertad sindical, a fin de reparar el derecho lesionado o transgredido. De all que deba analizarse si se trata de verdaderos mecanismos de reparacin perfecta del dao o lesin ocasionada por el acto o conducta antisindical, o si por el contrario resultan insuficientes para reparar la situacin jurdica infringida. En virtud de lo expuesto, podemos dividirlos a su vez en mecanismos suficientes y mecanismos insuficientes.
Una parte de la doctrina, los diferencia de la siguiente manera:
Las primeras (los primeros) posibilitan la satisfaccin plena del derecho agraviado, a travs de la declaracin de nulidad del acto ilegtimo, con la consecuente restitucin de las cosas al estado en que se hallaban antes del acto discriminatorio, mediante la reincorporacin efectiva, material, del trabajador a su puesto en caso de un traslado o medida similar, o de su reincorporacin tambin efectiva (estabilidad absoluta) y el pago de los daos y perjuicios que efectivamente se hayan sufrido (salarios cados, prdida de prestaciones de Seguridad Social, dao moral, etc.). De este modo se habr reparado adecuadamente la transgresin, por http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 14
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cuanto el reintegro efectivo del militante despedido, o trasladado, permite la continuacin de su actividad gremial.
Los segundos, llamados insuficientes, se agotan en el establecimiento de una indemnizacin tarifada o en funcin de los daos efectivamente causados. Obviamente, no nos hallamos aqu ante un mecanismo adecuado, porque, en puridad un resarcimiento exclusivamente pecuniario, no posibilita de por s la actividad sindical, y no habr resultado eficaz el mecanismo de proteccin, mientras el pago de una suma de dinero legitime la discriminacin antisindical. (Mantero, 1986: p. 48).
En nuestro pas, la Ley Orgnica del Trabajo prev el procedimiento de reenganche ante el despido de un trabajador que goza de fuero sindical (artculo 454), y se ejerce, al igual que el procedimiento autorizatorio, ante la administracin del trabajo. Como podemos observar, este mecanismo proviene de la heterotutela.
1.3. Mecanismos Sancionatorios: Son aquellos que consisten principalmente en la imposicin de multas o de penas privativas de la libertad, y en cualquier otra medida que tienda a coaccionar de alguna manera al agente transgresor de los derechos de libertad sindical para que no vuelva a incurrir en tal conducta.
Aludiendo a este tipo de mecanismo, y de manera especfica a la multas, debemos sealar que los mismos encuadran en los antes definidos mecanismos insuficientes, pues no comportan la reparacin perfecta del dao ocasionado por la conducta del agente transgresor, sino que dependiendo de la magnitud de la sancin logra disuadir a dicho agente a continuar incurriendo en tal conducta.
En Venezuela, la Ley Orgnica del Trabajo prev multas que deber imponer la administracin del trabajo, para los casos en que el patrono viole las garantas legales que protegen la libertad sindical (artculo 637). Al respecto, la OIT ha sealado que habiendo observado que la nueva Ley Orgnica del Trabajo (de Venezuela) se limita a imponer multas de un monto que oscila entre un cuarto y dos salarios mnimos, la Comisin solicit al Gobierno que considere la adopcin de medidas para garantizar sanciones que tuviesen un http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 15
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carcter suficientemente eficaz y disuasivo (Organizacin Internacional del Trabajo, p. 106) (Las negrillas son nuestras).
Este tipo de mecanismo cuando es impuesto por el Estado en las respectivas leyes, configura un mecanismo producto de la heterotutela.
2. Segunda Clasificacin
Esta segunda clasificacin es la que nos permitira diferenciar entre mecanismos judiciales y mecanismos administrativos, segn la competencia para ventilar los respectivos procedimientos est dada a los rganos jurisdiccionales o a la administracin del trabajo. Como puede observarse, se trata de mecanismos de proteccin consagrados en una ley amparados en la intervencin de un tercero; por tanto, este tipo de proteccin deviene de la heterotutela.
2.1. Mecanismos Administrativos: Son aquellos que consisten o se reflejan en un procedimiento que se lleva a cabo en sede administrativa. Tal es el caso, en la mayora de los pases latinos cuyas legislaciones consagran al fuero sindical, del procedimiento autorizatorio para proceder al despido de un dirigente sindical. Por lo general no son suficientes, pues no protegen contra cualquier tipo de acto discriminatorio, sino de manera casi exclusiva del despido, y en el mejor de los casos del traslado y de las desmejoras en las condiciones de trabajo.
Tal es el caso, en nuestro pas, de los procedimientos de autorizacin para el despido y de reenganche de aquellos trabajadores que gozan de fuero sindical, y de los procedimientos de multas que se imponen a los patronos por violacin de alguna de las garantas que la ley consagra para el ejercicio de la libertad sindical.
2.2. Mecanismos Judiciales: Son aquellos que consisten o se reflejan en un procedimiento que se lleva a cabo en sede jurisdiccional. Estos suelen ser mas efectivos que los anteriores, por varias razones y entre otras: En primer lugar, por las facultades que poseen los jueces de hacer cumplir sus decisiones; en segundo lugar, porque muchas legislaciones conceden http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 16
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amplios poderes a los jueces que conocen de las violaciones contra los derechos de libertad sindical, al punto que pueden invertir la carga de la prueba, lo cual resulta significativo ante las dificultades de demostrar el nimo antisindical de las conductas discriminatorias principalmente; y, en tercer lugar, porque algunos garantizan la reparacin perfecta del dao a travs de la restitucin de la situacin jurdica infringida.
En Venezuela, ello se materializa a travs del ejercicio de la accin de amparo constitucional.
3. Tercera Clasificacin
La tercera clasificacin consiste en determinar aquellos mecanismos de proteccin que son producto de la heterotutela y de la autotutela. As, los mecanismos provenientes de la heterotutela son todos aquellos cuya proteccin al ejercicio de la libertad sindical viene dada por un tercero, especficamente por el Estado a travs de su consagracin en la respectivas leyes.
Pero, por otro lado, estn aquellos mecanismos que resultan de la propia proteccin que se brindan las organizaciones sindicales tanto de trabajadores como de patronos y que, por tanto, son producto de la autotutela. En este sentido, debemos destacar todos aquellos mecanismos que las propias organizaciones sindicales alcanzan u obtienen a travs de la negociacin de las convenciones colectivas de trabajo, tales como las licencias sindicales, las clusulas sindicales y los mecanismos de autocomposicin de conflictos individuales y colectivos; o a travs de cualquier otro medio. Por tanto, de estos mecanismos forman parte todos aquellos que en un determinado momento consideren idneos las organizaciones sindicales para hacer efectivo el ejercicio de la libertad sindical, ejercidos siempre en el mbito de la legalidad.
Frente a todas estas clasificaciones de los mecanismos de proteccin y tutela de la libertad sindical, debemos concluir que ser ideal aquel que garantice la prevencin o reparacin perfecta del dao, pues de lo que se trata es de preservar el ejercicio eficaz de un derecho fundamental. Al respecto, el Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OIT ha reflexionado, sealando que: ya sea que el mecanismo instituido se base en la prevencin o en http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 17
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la reparacin, la experiencia muestra que en la prctica se plantean problemas similares con relacin sobre todo a la lentitud de los procedimientos, a las dificultades que entraa la carga de la prueba y a la posibilidad que tiene el empleador de pagar una indemnizacin a ttulo de descargo, que no guarda proporcin con la gravedad del perjuicio sufrido... (Organizacin Internacional del Trabajo, 1995: p.106).
Aludiendo especficamente a los mecanismos que pretendan la reparacin perfecta del dao o lesin causada por el agente transgresor de la libertad sindical, es importante resaltar que tales mecanismos debern cumplir por lo menos con los siguientes requisitos:
a) Que suspenda los efectos de la conducta lesionadora de los derechos de libertad sindical; por lo que se podra utilizar como medio para ello, la declaratoria con lugar de una medida cautelar.
b) Que invierta la carga de la prueba, en virtud de las dificultades que existen para demostrar el nimo antisindical que motiva la conducta que lesiona los derechos de libertad sindical. De all que la Recomendacin nmero 143 de la OIT, en su apartado e) del subprrafo 2 del prrafo 6, dispone: ...imponer al empleador, cuando se alegue que el despido de un representante de los trabajadores o cualquier cambio desfavorable en sus condiciones de empleo tiene un carcter discriminatorio, la obligacin de probar que dicho acto estaba justificado (Las negrillas son nuestras).
c) Que el procedimiento sea breve y sumario, pues de lo contrario se podra consolidar una situacin que haga luego irreparable las lesiones causadas por el agente transgresor de la libertad sindical.
d) Que garantice la reparacin perfecta del dao causado, restituyendo la situacin jurdica infringida, pues con ello se retrotrae la situacin al ejercicio efectivo de la libertad sindical.
IV. CONSAGRACION ACTUAL DEL FUERO SINDICAL EN NUESTRA CONSTITUCIN http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 18
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Nuestra Constitucin vigente consagra el fuero sindical entendido ste en sentido estricto o restringido, en virtud tanto del sujeto protegido como del acto contra el cual protege. En efecto, su artculo 91 seala expresamente lo siguiente:
Artculo 91. (...). La ley proteger en su empleo, de manera especfica, a los promotores y miembros directivos de sindicatos de trabajadores durante el tiempo y en las condiciones que se requieran para asegurar la libertad sindical.
Como puede observarse del artculo transcrito, nuestro constituyente del ao 1961, en relacin con los trabajadores, entendi que la proteccin especial deba otorgarla el Estado a los promotores y miembros directivos de sindicatos de trabajadores en sus empleos; pero, sin embargo, dej abierta la posibilidad para que el legislador posteriormente ampliara dicha proteccin a otra categora de trabajadores ( tal como lo hizo a travs de la Ley Orgnica del Trabajo y de la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo), al sealar que a los promotores y miembros directivos corresponda de manera especfica dicha proteccin.
Tambin puede observarse que al sealar, el artculo comentado, que la ley proteger en su empleo, pudiera entenderse todas aquellas situaciones que se presentaren como transgresoras de la libertad sindical; considerando no slo el despido, sino cualquier otra medida que los perjudique en su empleo. Sobre el particular, debemos mencionar que pareciera que la proteccin slo opera frente a actos provenientes del empleador, pues slo abarca el empleo, en cuyo mbito se hacen presentes las potestades gerenciales o el ius variandi del empleador. Ello deja por fuera la proteccin contra los actos discriminatorios provenientes de los otros agentes transgresores de la libertad sindical, esto es, del Estado, de la propia organizacin sindical y de otras organizaciones sindicales.
A su vez, podramos concluir que la proteccin deviene en el mbito individual, por lo que slo protege de actos de discriminacin sindical. Lgicamente, al ser la proteccin de manera directa sobre el individuo que ejerce principalmente los derechos de libertad sindical, la misma abarca http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 19
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de manera indirecta el mbito colectivo de la libertad sindical, que es en definitiva el bien jurdico tutelado. Ello deja por fuera la proteccin contra los actos de injerencia y, por tanto, la proteccin que como vimos en el captulo anterior debera otorgarse incluso a los patronos, por ser stos tambin titulares de la libertad sindical. En este sentido, si bien reconoce que los patronos son titulares del derecho a organizarse en sindicatos, al consagrar en el encabezado de su artculo 91 que: Los sindicatos de trabajadores y los de patronos no estarn sometidos a otros requisitos, para su existencia y funcionamiento... , nuestra Constitucin no les otorga a tales sujetos una proteccin especial en el ejercicio de ese derecho.
Adicionalmente, pareciera que esta proteccin deviene limitada en cuanto a su mbito temporal; esto es, pareciera que slo alcanza a proteger durante la relacin de trabajo, mas no as antes de la contratacin, esto es, cuando se pretende obtener el trabajo, y slo por un tiempo determinado (el tiempo que se requiera para garantizar la libertad sindical). Y, precisamente, en este sentido fue desarrollada posteriormente la norma constitucional por el legislador en la Ley Orgnica del Trabajo.
Por otra parte, el artculo 90 de nuestra Constitucin vigente seala que:
Artculo 90. (...). La convencin colectiva ser amparada, y en ella se podr establecer la clusula sindical, dentro de las condiciones que legalmente se pauten (Las negrillas son nuestras).
Como puede observarse del artculo antes transcrito, nuestra Constitucin de 1961 fue de avanzada al asumir el reconocimiento de la incorporacin de las clusulas sindicales en las convenciones colectivas de trabajo. Ello transciende aun ms al observarse que la OIT nunca asumi posicin, ni en pro ni en contra, frente al reconocimiento de la clusula sindical por las legislaciones de los pases. En efecto, el Comit del Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OIT ha sealado que: Los problemas relativos a las clusulas de seguridad sindical (deben) pues resolverse en el plano nacional, de acuerdo a la prctica y el sistema de relaciones de trabajo de cada pas(Ibdem, p. 102). http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 20
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Las clusulas sindicales forman parte del llamado fuero sindical en sentido amplio; pues, como vimos, no se trata de un mecanismo de proteccin preventivo o reparatorio de la libertad sindical, sino que surgen de la autotutela, de lo que el sindicato pueda alcanzar a travs de la negociacin de la convencin colectiva de trabajo. En tal sentido, pertenecen al contenido obligacional, contractual o de relacin entre las partes de la convencin colectiva de trabajo; es decir, se ubican dentro de aquel tipo de clusulas que estn destinadas a regular las relaciones entre las partes que negociaron y celebraron la convencin colectiva de trabajo, mediante las que se establecen los derechos y obligaciones que corresponden a cada una de ellas.
En torno a la definicin de las clusulas sindicales, nos encontramos con dos posiciones distintas a saber: La primera, asume un criterio amplio para definirlas, considerndolas como instrumentos o facilidades que permiten el ejercicio eficaz de la libertad sindical, materializndose a travs de cualquier modalidad; y, la segunda, las limita a que sean vistas como una restriccin de las potestades gerenciales del patrono al momento de la contratacin de su personal, a fin de fortalecer el liderazgo del sindicato que las negocia. Dependiendo de la posicin que se asuma en su definicin podra determinarse que su objetivo es contribuir a reforzar la afiliacin y combatir el abstencionismo sindical, o considerar que va mucho ms all de ello, manifestndose a travs de cualquier facilidad que se obtenga para el eficaz ejercicio de los derechos de libertad sindical.
En virtud de su concepcin amplia, podemos citar la definicin que sobre las clusulas sindicales nos aportan los profesores Napolen Goizueta y Oscar Hernndez, y entender que se refieren a aspectos relacionados directamente con la organizacin sindical que negoci y suscribi el convenio, y que, adems, lo administrar durante su vigencia, por ejemplo, las referentes a la ampliacin de la inamovilidad de los directores sindicales, carteleras, visita a los sitios de trabajo, local sindical, contribucin al primero de mayo, deducciones de cuotas (sindicales), permisos sindicales, contratacin (de) trabajadores, procedimiento de reclamaciones, etc. (Bernardoni, Bustamante, Carvallo, Daz, Goizueta, Hernndez, Iturraspe, Jaime, Rodrguez, Villasmil, Zuleta, 1999: p.545).
Sin embargo, podramos restringir la definicin de las clusulas sindicales y considerar la que nos refiere el profesor Fernando Parra Aranguren, cuando cita al autor Juan Garrido, en el sentido de que tales clusulas identifican aquellas estipulaciones que se convienen en la negociacin colectiva entre el sindicato y el patrono, para el establecimiento de obligaciones directas entre las partes, en relacin a la contratacin y despidos de trabajadores, segn sean miembros de un sindicato determinado o se desafilien de l y presenta dos modalidades: de preferencia y de exclusin (en el sentido de admisin y de expulsin), e incluiramos aquella modalidad referida al cobro o descuento de cuotas sindicales (Parra, 1992: p. 338).
Nosotros nos inclinamos por esta ltima definicin de la clusula sindical, y as diferenciarla de otras facilidades que pudieran pactarse en la convencin colectiva de trabajo, y que preferimos incluir dentro de la concepcin amplia del fuero sindical que hemos estudiado.
En tal sentido, pensamos que el objetivo primordial de la clusula sindical es fortalecer a la organizacin sindical para que pueda cumplir con los objetivos para los cuales se constituy.
La regulacin posterior de las clusulas sindicales es materia de reserva legal. Con tal redaccin, la norma constitucional permite que el legislador considere el tipo de clusulas sindicales que deben ser permitidas y las que no, tomando en cuenta para ello que no deben incluirse aquellas que resulten transgresoras de la libertad sindical en sentido negativo; ello, en virtud de que las clusulas sindicales no deben constreir a ningn trabajador a no afiliarse o a desafiliarse de una organizacin sindical. De ser as, las clusulas sindicales se desviaran del objetivo para el cual fueron reconocidas y se convertiran en instrumento de las propias organizaciones sindicales para violar los derechos de libertad sindical de sus militantes y de otras organizaciones sindicales.
La clusula sindical reconocida por el constituyente es aquella que est acorde con los principios de libertad sindical (especficamente con la libertad de asociacin) y de libertad y derecho al trabajo consagrados por la propia Constitucin. Por tanto, debe entenderse que la clusula sindical reconocida por la Constitucin es aquella que procura o promueve el fortalecimiento de http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 22
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la propia organizacin sindical, a fin de gozar de plena independencia frente a otras organizaciones de trabajadores y frente al patrono o sus organizaciones.
En virtud de lo expuesto, tal y como est consagrada actualmente la clusula sindical en nuestra Constitucin conduce a sostener que su regulacin debe realizarse a travs de una ley formal, la cual debe respetar los principios antes expuestos. De lo contrario, dichas disposiciones seran inconstitucionales.
V. CONSIDERACIONES EN TORNO A LA CONSAGRACIN DEL FUERO SINDICAL EN UNA NUEVA CONSTITUCIN DE VENEZUELA
Considerando las bases para una nueva Constitucin que pretenda mejorar la existente, a continuacin sealaremos lo que podramos denominar nuestras reflexiones en torno al tema de los mecanismos de proteccin y tutela de la libertad sindical como derecho fundamental.
En el mbito de una nueva Constitucin, reconociendo la jerarqua del derecho de libertad sindical, el fuero sindical debe consagrarse como un mecanismo idneo de proteccin y tutela de la libertad sindical, en normas igualmente programticas que establezcan directrices claras para el legislador y el interprete.
En este sentido, nos referimos al fuero sindical en sentido amplio, cuya definicin aportamos en el captulo II y desarrollamos en el II y III del presente estudio, considerando para ello los Convenios Internacionales de la OIT y las observaciones que en su aplicacin y control ha realizado el Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OIT. As, todo ello lo podramos resumir de la siguiente manera:
1. El fuero sindical consagrado en nuestra Constitucin, para que pueda lograr una efectiva proteccin y tutela de la libertad sindical, debe abarcar la proteccin de los trabajadores, de los patronos, y de sus respectivas organizaciones, que en un momento determinado estn ejerciendo un derecho de libertad sindical.
2. El fuero sindical debe proteger contra actos de discriminacin sindical y tambin contra actos de injerencia.
3. El fuero sindical, en el caso especfico de los trabajadores, debe proteger durante la relacin de trabajo y tambin al momento de la contratacin.
4. El fuero sindical debe proteger contra todo acto que pretenda transgredir los derechos de libertad sindical que provengan no slo del empleador, de otros empleadores, sino tambin del Estado, de la organizacin sindical y de otras organizaciones sindicales.
5. El mecanismo mediante el cual se manifiesta el fuero sindical no puede limitarse a los preventivos, sino tambin a los reparatorios, fomentando los provenientes de la autotutela. Siendo lo ms importante que los procedimientos a travs de los cuales se manifiestan tales mecanismos sean rpidos, giles y celeros; y en el caso de los mecanismos reparatorios, que garanticen la reparacin perfecta del dao, permitan la inversin de la carga de la prueba y suspendan los efectos del acto lesionador, cuando ello fuere necesario.
Considerar todos los elementos antes enunciados al momento de consagrar el fuero sindical a nivel constitucional, nos colocara dentro de las Constituciones del mundo que perfila un modelo ms democrtico de un Estado que procura la participacin de todos sus ciudadanos en la defensa de sus intereses colectivos de clase y, por tanto, de las organizaciones que los representan; y mas aun, perfila un Estado que garantiza de manera efectiva el ejercicio de tal derecho.
Asimismo, perfila un modelo ms democrtico y principista de un Estado que promueve y garantiza el ejercicio eficaz de derechos fundamentales, reconocidos como tales a nivel internacional; creando, por ello, un ambiente en donde sus titulares se sientan seguros y protegidos.
La consagracin al nivel de mayor jerarqua de la garanta al ejercicio de un derecho que obstenta la naturaleza de fundamental en los trminos precedentemente expuestos, unida a la de http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 24
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otros derechos de la misma naturaleza y que le acompaan (entre ellos los contenidos esenciales de la libertad sindical), hara que la valoracin de esa nueva Constitucin fuera positiva. En otras palabras, a partir de esa consagracin en la Constitucin estaramos en presencia de un modelo ms democrtico de relaciones laborales, porque en fin de cuentas, la libertad sindical no es ms que en palabras del profesor Otto Kahn- Fruend una conditio sine qua non de las relaciones laborales, excepto en las sociedades totalitarias (Carballo, Villasmil, 1998: p.35).
Por su parte, los titulares de la libertad sindical, esto es, los trabajadores y los patronos, a travs de sus organizaciones, y en ejercicio de ese derecho, buscan su participacin en la vida econmica y social del pas, tratando de obtener condiciones favorables para aumentar el bienestar en todos los mbitos de la vida de quienes representan; y con ello impulsar el progreso econmico de la sociedad misma.
Ante ello, surge la necesidad de una valoracin constitucional de las organizaciones sindicales, definitivamente importante para determinar el rol que juegan en los objetivos que la misma Constitucin plantea y, en consecuencia, otorgarles la tutela al ejercicio de sus derechos.
Al respecto, sera importante realizar el ejercicio de analizar la valoracin constitucional de las organizaciones sindicales, y en este sentido podramos citar al Profesor Salvador del Rey Guanter, quien lo ha hecho a partir de la Constitucin espaola:
Si nos planteamos ahora cules son las posibles causas de esa valoracin constitucional positiva, podramos identificar al menos tres fundamentales. En primer lugar (...) el sindicato es un vehculo esencial para la reduccin de desigualdades, y, por consiguiente, para la consecucin de los fines de un Estado social en el que se persigue que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales y efectivas (221). En segundo lugar, los sindicatos, en un Estado democrtico que reconoce y defiende el pluralismo social, son un cauce de participacin de los trabajadores en los temas que afectan sus intereses profesionales y sociales (221 bis). La defensa de estos ltimos no es slo un objetivo, sino tambin un medio para profundizar en el carcter democrtico de un Estado que debe promover la participacin de todos los ciudadanos en la vida econmica y social - art. 9,2 -. En tercer lugar, la http://www.guerreroquinteroabogados.com.ve/descargas/MECANISMOS%20DE%20PROTECCION%20Y%20DE%20TUTELA%20DE%20LA%20LIBERTAD%20SINDICAL.pdf 25
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valoracin positiva de los sindicatos puede originarse tambin de su contribucin a crear condiciones favorables para el progreso econmico art. 40,1- de la sociedad, aumentando el bienestar en todos los planos de los ciudadanos en su conjunto.
De esa valoracin constitucional de los sindicatos surge el rol que el ordenamiento jurdico asume respecto a los mismos, rol que tiene dos facetas fundamentales: Por un lado, ausencia de prohibiciones o limitaciones legales que impidan la realizacin de la libertad sindical y, por otro lado, de promocin del sindicato en todas las esferas de la sociedad, y muy especialmente en la empresa. La tutela de la libertad sindical y, consiguientemente, la prohibicin y represin de las conductas antisindicales, responden a ambos objetivos, pero siendo principalmente instrumentos respecto a esa promocin del fenmeno sindical. Como puede observarse, la tutela del sindicato nace esencialmente de la valoracin positiva que de los sindicatos realiza la Constitucin, en cuanto instituciones que contribuyen a alcanzar los fines que esa misma constitucin seala (Del Rey Guanter, 1987).
Finalmente, el modelo de tutela de la libertad sindical que hemos perfilado en el presente estudio, podra manifestarse en dos (2) normas constitucionales en los siguientes trminos:
La ley proteger a los trabajadores y a los patronos contra todo acto de discriminacin sindical o de injerencia en la constitucin y funcionamiento de sus respectivas organizaciones y de cualquier otro acto que impida el ejercicio efectivo de la libertad sindical, provenientes del Estado o de cualquier particular, y que se cometan aun antes de que nazca la relacin de trabajo. A tales efectos, la ley establecer mecanismos idneos de proteccin, que debern ser breves y sumarios, imponer la obligacin al agente transgresor de demostrar la racionalidad del acto ejecutado que viola la libertad sindical y la suspensin de los efectos del mismo, cuando ello fuere necesario, restituyendo la situacin jurdica infringida.
La clusula sindical, as como cualquier otra facilidad que permita ejercer los derechos de libertad sindical a sus titulares, podrn pactarse en la convencin colectiva de trabajo o en cualquier otra fuente de derecho del trabajo, siempre que estn acordes con los principios de libertad sindical emanados de los Convenios de la Organizacin Internacional del Trabajo.
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