Fonctionnaires : entre libert d'expression et devoir de rserve

28 avr. 2014
La libert d'expression, consacre par la dclaration des droits de l'homme, connait
des attnuations particulires lorsqu'elle concerne les fonctionnaires, sous la forme
du principe de neutralit dont dcoulent l'obligation de discrtion professionnelle et le devoir
de rserve.

Fabrice LORVO

Raphal CRESPELLE
Si la libert d'opinion de l'individu est absolue
1
, le fonctionnaire, mme en dehors
de ses fonctions, demeure un fonctionnaire qui est soumis une obligation de dignit en toutes
circonstances : Internet, ses blogs et rseaux sociaux sont donc un terrain d'expression
de cette libert et de ses limites dont les frontires ont t, depuis une dcennie dessines
par le juge.

1. Principes gnraux
En tant qu'individu, le fonctionnaire s'expose des sanctions pnales en cas d'abus de la libert
d'expression (diffamation ou injure). En tant que fonctionnaire, il s'expose, en plus,
des sanctions disciplinaires. Les limites de la libert d'expression du fonctionnaire dpendent
du moment o il s'exprime.

Pendant l'excution du service, cette libert a pour limite, outre la ncessaire continuit
du service public, l'exigence de neutralit dudit service, le respect du public et celui
de l'autorit hirarchique.

Le fonctionnaire doit en outre tre lanceur d'alerte : il a l'obligation (article 40 du Code
de procdure pnale) de dnoncer les faits constitutifs d'un dlit ou d'un crime dont il aurait eu
connaissance dans l'exercice de ses fonctions.

De plus, le fonctionnaire, en sa qualit d'agent public, est soumis un principe de neutralit
dont dcoulent diverses obligations qui sont de nature restreindre sa libert d'expression :

- L'obligation de secret
2
interdit l'agent public la divulgation d'informations dont il
a connaissance du fait de ses fonctions (sanctions pnales : un an d'emprisonnement
et 15 000 d'amende
3
).

- L'obligation de discrtion professionnelle
4
interdit l'agent public la divulgation
d'informations relatives au fonctionnement de l'administration dont il a connaissance
dans l'exercice de ses fonctions. (secret dfense, secret de l'instruction etc.).
- Pendant comme en dehors du service, la libert d'expression du fonctionnaire a pour
limite le respect d'un devoir de rserve qui varie selon le statut particulier rgissant
son corps, la nature de ses fonctions, son rang hirarchique, les circonstances de temps
et de lieux, le sujet abord et enfin la nature de la publicit donne aux propos tenus.

Ce devoir de rserve est une construction du juge administratif, lie au principe de neutralit,
principe fondamental du service public reconnu par le Conseil constitutionnel
5
. ce titre, tout
fonctionnaire doit faire preuve de rserve et de mesure dans l'expression crite et orale
de ses opinions personnelles l'gard des administrs et des autres agents publics.

L'ingrence des autorits publiques au titre du contrle de la libert d'expression
des fonctionnaires sera d'autant plus rgulire qu'il aura eu des propos de dfiance envers
son employeur public, c'est--dire qu'un lien avec le service pourra tre tabli.

Plus encore que le fond de ce qui est exprim, c'est la manire dont l'opinion va tre mise,
la publicit qui va lui tre donne qui la rendra sanctionnable au titre du devoir de rserve.


2. Libert d'expression et libert d'opinion confrontes au devoir de rserve du fonctionnaire
sur Internet
S'agissant de la messagerie lectronique, toute utilisation d'une adresse professionnelle relve
du champ professionnel et reste tout moment opposable par l'administration au
fonctionnaire. En consquence, a t sanctionn, pour atteinte aux principes de neutralit
et de lacit, un agent qui a utilis son adresse lectronique professionnelle des fins
personnelles en qualit de membre d'une association religieuse
6
.
S'agissant des rseaux sociaux, constitue un manquement au devoir de rserve
des commentaires diffamatoires, grossiers et injurieux notamment l'gard de la hirarchie
ou de l'administration, posts sur un rseau social
7
. l'inverse, des critiques d'ordre gnral
sur la mondialisation publies par un agent communal n'ont pas t sanctionnes
8
.
S'agissant de la publication d'article, un sous-prfet a t sanctionn pour avoir publi, sous
sa signature, un article dans lequel il s'exprimait de manire vivement polmique l'gard tant
de diffrentes personnalits franaises que d'un tat tranger, et ce, mme si aucune rfrence
n'avait t faite sa qualit de fonctionnaire dans l'article ou que le sujet trait n'avait aucun
lien avec ses fonctions ou que la publicit avait t rduite (site internet trs spcialis,
non officiel et confidentiel)
9
.

Fabrice LORVO, Avocat en droit des mdias et de la communication,
et Raphal CRESPELLE, Avocat en droit public
Avocats associs au sein du cabinet FTPA


Textes de rfrence :
1. Article 11 de la Dclaration des droits de l'homme et du citoyen et article 6 du Statut
gnral des fonctionnaires (loi n 83-634 du 13 juillet 1983 portant droits et obligations
des fonctionnaires)
2. Article 27 du Statut gnral des fonctionnaires
3. Article 226-13 du Code pnal
4. Article 27 du Statut gnral des fonctionnaires
5. Conseil constitutionnel, DC n 86-217 du 18 septembre 1986
6. CE, 15 oct. 2003, Odent c/ ministre de la Jeunesse, de l'ducation nationale
et de la Recherche, n 24442
7. TA Dijon, ordonnance du 17 novembre 2003
8. TA de Paris, ordonnance du 24 juin 2011, n 1107723/9/1, Monsieur D
9. CE, 23 avril 2009, Guigue, n 3216862