CAPITULO PRIMERO

PARTE GENERAL
DIFERENTES ACEPCIONES DE LA EXPRESIN
"SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE". LA SUCESIN
POR CAUSA DE MUERTE COMO MODO DE ADQUIRIR.
PRINCIPIOS QUE INFORMAN AL DERECHO
SUCESORIO.-
A.- INTRODUCCION:
De acuerdo a la doctrina clsica del patrimonio-atributo de
la personalidad, toda persona tiene necesariamente un
patrimonio, y el problema, que en general enfrentaremos
ser qu va a suceder con esos derechos al momento de
desaparecer su titular.-
Frente a dicha situacin solo podr suceder una de dos
cosas:
.- !ue a la muerte del titular el derecho desapare"ca,
situacin que se entre nosotros en relacin con el derecho
de usufructo y con los derechos de uso y de habitacin.
#rts. $%& y $' ((.-
'.- !ue no obstante que el titular del derecho desaparece,
el derecho subsiste. )ero, como no puede haber un derecho
sin titular, a la muerte de aquel, este derecho pasa a
radicarse en otras personas: cuando esto sucede, estamos
frente a la sucesin.-
*sta es precisamente la regla general. +a e,cepcin es que
-unto con la muerte del titular el derecho desapare"ca.
*n la sucesin por causa de muerte encontraremos que se
encuentran involucrados intereses muy comple-os:
.- el inters del difunto, inters en virtud del cual ste
puede disponer de parte de sus bienes para que tengan
pleno efecto despus de sus d.as.-
'.- el inters familiar, que se mani/esta en las
asignaciones for"osas, y que se -usti/can porque el
causante hi"o su patrimonio en vida con la colaboracin de
su n0cleo familiar.
1.- el inters social, que se mani/esta en que el 0ltimo en
1
heredar es el Fisco y en que adems la sucesin por causa
de muerte debe pagar eventualmente un impuesto.-
*n nuestro derecho la libertad de testar se encuentra
limitada slo si el causante al morir de- asignatarios
for"osos, esto es, si de- "legitim!i"#2, que son una
especie dentro del gnero de los asignatarios for"osos,
necesariamente quedar reservada una mitad del acervo
partible 32mitad legitimaria24 a ellos. *l causante slo podr
disponer de la mitad de libre disposicin restante. 5i
adems de- descendientes, personalmente o
representados por su descendencia, quedar a0n ms
restringido porque una de las dos cuartas partes restantes,
quedar reservada para me-orar a ciertos parientes,
pudiendo, entonces, disponer libremente slo de una cuarta
parte de libre disposicin.-
$.- ACEPCIONES DE LA EXPRESION %SUCESIN POR
CAUSA DE MUERTE&.
*n sentido amplio se puede decir que la sucesin se
presenta cada ve" que una persona reempla"a a otra en
una relacin -ur.dica, sea sta un derecho personal, sea un
derecho real. *n otras palabras, se puede hablar de
sucesin cada ve" que en una relacin -ur.dica se produce
un cambio del titular de la misma, trtese de un derecho
personal o real.-
*n un sentido ms restringido, hay sucesin cuando el
sucesor se coloca en la misma situacin -ur.dica de su
antecesor, tanto en el aspecto pasivo como activo.-
C.- LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE COMO
MODO DE ADQUIRIR.-
+a sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el
dominio del patrimonio de una persona difunta, o sea, del
con-unto de sus derechos y obligaciones transmisibles, o
una cuota de ese con-unto, o una o ms especies o cuerpos
ciertos o una o ms cosas indeterminadas de cierto gnero.
2
3art.culos 6$$ y 764.
*s un modo de adquirir derivativo, por causa de muerte, a
t.tulo gratuito y que seg0n los casos puede ser a t.tulo
universal 32herencias24 o a t.tulo singular 32legados24.-
CARACTER'STICAS DE LA SUCESIN POR CAUSA DE
MUERTE COMO MODO DE ADQUIRIR:
.- *s un modo de adquirir derivativo8
'.- *s un modo de adquirir por causa de muerte8
1.- *s un modo de adquirir a t.tulo gratuito8 y
9.- *ste modo de adquirir puede ser a t.tulo universal o
singular.-
.- E# () m"*" *e *+(i!i! *e!i,ti,": la causa de
su adquisicin no se encuentra en el propio adquirente, sino
que se encuentra en una persona distinta del adquirente 3el
derecho pasa de una persona a otra4.-
(omo e-emplo de modo originario podemos citar a la
prescripcin y, de modo derivativo, a la tradicin y a la
sucesin por causa de muerte.-
*l hecho de ser la sucesin por causa de muerte un modo
de adquirir derivativo, signi/ca que el adquirente o sucesor
adquiere su derecho del causante y, siendo as., lo va a
recibir en las mismas condiciones que el causaste lo ten.a.
#s., si el causante era due:o de las especies comprendidas
en la herencia, el sucesor va a adquirir el derecho de
dominio8 pero, si no lo era, el sucesor va a quedar
colocado en situacin de ganar el dominio de la cosa por
prescripcin, siempre y cuando se cumplan todos los
requisitos que la ley e,ige para que opere la prescripcin.
*sto no es otra cosa que la aplicacin del principio de que
2nadie puede transferir o transmitir ms derechos que los
que tiene2.-
De igual suerte, si los bienes que de-a el causante estaban
gravados con alguna caucin o su-etos a condicin o
modalidad cualquiera, el sucesor los va a adquirir con el
gravamen o condicin.-
'.- E# () m"*" *e *+(i!i! -"! .(# *e m(e!te.
)ara que opere es necesario que el causante falle"ca. +a
transmisin de los bienes del causante se produce tan solo
3
cuando ste ha fallecido y, puede tratarse aqu. tanto de
muerte real como presunta.-
1.- E# () m"*" *e *+(i!i! t/t(l" g!t(it". )ara
que opere no es necesario ning0n desembolso o sacri/cio
econmico por parte del adquirente o sucesor, es decir,
nada tiene que dar a cambio de lo que l recibe. )or las
ra"ones vistas, esto no signi/ca necesariamente un
enriquecimiento para el sucesor, sino que todo va a
depender de las condiciones en que se encuentre el
patrimonio heredado.-
9.- E#te m"*" *e *+(i!i! -(e*e #e! t/t(l"
()i,e!#l " #i)g(l!. *sta clasi/cacin de los modos de
adquirir atiende a si por ellos se adquiere una universalidad
-ur.dica o bienes determinados. *n el primer caso, el modo
de adquirir ser a t.tulo universal y, en el segundo caso, a
t.tulo singular.-
+a sucesin por causa de muerte presenta la caracter.stica
de que puede ser tanto a uno u otro t.tulo. #s. lo dice
e,presamente el art.culo 76 y los art.culos %7; y %9.-
D.- PRINCIPIOS QUE INFORMAN AL DERECHO
SUCESORIO.-
*l <Derecho 5ucesorio= se encuentra informado por los
siguientes principios:
.- +os herederos representan al causante y son la
continuacin de su persona8
'.- )rincipio de la unidad del patrimonio8
1.- )rincipio de la igualdad8
9.- )rincipio de la proteccin de la familia matrimonial.-
0.- LOS HEREDEROS REPRESENTAN AL CAUSANTE
1 SON LA CONTINUACIN DE SU PERSONA.
*l art.culo %7; al de/nir a los herederos los consigna
como asignatarios a titulo universal, todo el patrimonio o
parte de el. #s., los herederos pasan a ocupar la situacin
-ur.dica del causante, lo que implica que las deudas del
4
causante pasan al heredero, pudiendo llegarse al e,tremo
que se hereden mas deudas que bienes, y de esas deudas
responden los herederos, , dividindose entre los herederos
a prorrata de sus cuotas 3art.culo 1694.
E2.e-.i3): el 4e)e5.i" *e i),e)t!i", en el sentido que
la persona que go"a de dicho bene/cio responde de las
deudas hasta el monto de los bienes heredados 3art.culo
'9;4.-
(onsecuencia de este principio son:
a.- el heredero debe pagar las indemni"aciones por los
actos il.citos del causante 3art.culo '1&48
b.- en materia contractual, los derechos y obligaciones
generados por los contratos celebrados por el causante
recaen en los herederos 3una persona contrata para si y
para sus herederos4, por e-emplo, art.culos 97', 7&',
'7%, '16'8
c.- en materia posesoria no se produce este efecto, as.
lo dice el art.culo ;;, as., en el sucesor comien"a una
nueva posesin, sin per-uicio de que pueda aprovecharse la
posesin anterior. +os legatarios no representan al
causante, el art.culo %9 dice esto e,presamente. 5olo
respondern subsidiariamente y limitado al monto de los
bienes con que se les favoreci, art.culo 1&9.-
6.-PRINCIPIO DE LA UNIDAD DEL PATRIMONIO.-
(onsiste en que a la sucesin leg.tima se le aplica una
misma ley a todos los bienes que integran la masa
hereditaria, no importa si son muebles o inmuebles, no
importa su naturale"a.-
*ste principio lo podemos encontrar en los art.culos 766 y
7$.-
#s., la sucesin se rige por una ley 0nica, la del 0ltimo
domicilio. #simismo la ley no atender al 2origen de la
renta2, ni a otros factores.-
E2.e-.i3): la encontramos en el art.culo 77$ en relacin
con la sucesin abierta en el e,tran-ero, por la que se busca
bene/ciar a los chilenos aplicndoles una ley distinta a la
del ultimo domicilio, para favorecerlos. *l art.culo 77$ inciso
1 intenta lo mismo para favorecer a los parientes chilenos.-
5
*l art.culo $ >?, para el caso de la muerte presunta,
se:ala que deber declararse por el -ue" del ultimo
domicilio en (hile, aun cuando puede haber fallecido en el
e,tran-ero, y all. corresponder.a aplicar la ley chilena.-
*n algunas leyes especiales se rompe este principio, como
en la ley orgnica del @anco del *stado, hay una norma
especial para la proteccin de ciertos parientes.-
7.-PRINCIPIO DE LA IGUALDAD.
*ste principio se traduce en la reparticin igualitaria de la
herencia, o de una parte de ella, entre los herederos,
rigiendo, principalmente, en la sucesin intestada.- Aiene
distintas manifestaciones, por e-emplo, respecto del valor,
naturale"a, en materia de se,o o primogenitura 3art.culo
7$'48 origen de los bienes 3art.culo 7$48 reglas de la
particin 3art.culo 11;4, regla primera, 2posible igualdad2
en cuanto en la particin deben ad-udicarse a los
comuneros, en lo posible, bienes de la misma naturale"a8 lo
mismo ocurre respecto del pago de deudas, se responde en
partes iguales a prorrata de su porcin.-
8.-PRINCIPIO DE LA PROTECCIN DE LA FAMILIA
LEG'TIMA O MATRIMONIAL.
*ste principio, a la lu" de la actual legislacin ha perdido su
vigencia, por cuanto hoy no se puede hablar de esta
proteccin cuando todos los hi-os tienen los mismos
derechos y en la misma proporcin, no prevaleciendo unos
por sobre de los otros.-
III.- EL DERECHO REAL DE HERENCIA: CONCEPTO9
CARACTER'STICAS 1 MODOS DE ADQUIRIRLO.
POSESIN LEGAL9 REAL 1 EFECTI:A. REQUISITOS
PARA DISPONER DE LOS $IENES HEREDITARIOS.
*l art.culo 6;; del ((, al enumerar los derechos reales
contempla al de herencia.
#plicando la nocin de derecho real que da el mismo
art.culo se podr.a de/nir el *e!e.;" *e ;e!e).i como
aquel *e!e.;" !el +(e #e e<e!.e #"4!e l t"tli**
6
*el -t!im")i" t!)#mi#i4le *el .(#)te " #"4!e ()
-!te l/.("t *e =l9 #i) !e#-e.t" *ete!mi)*
-e!#").-
(omo derecho real, est protegido por una accin real,
denominada accin de peticin de herencia, a travs de
cuyo e-ercicio se puede materiali"ar el derecho de
persecucin.-
#dems, desde una perspectiva ob-etiva, la herencia
constituye una universalidad -ur.dica no cali/cable, en
sentido estricto, de mueble o inmueble.-
*l derecho real de herencia se puede adquirir por los
siguientes modos:
.- )or sucesin por causa de muerte
'.- )or tradicin
1.- )or prescripcin
0.- ADQUISICIN DEL DERECHO REAL DE
HERENCIA POR SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE: la
adquisicin se produce ipso iure desde el momento del
fallecimiento del causante, salvo el caso de las
asignaciones condicionales, en cuyos casos se adquiere
desde el cumplimiento de la condicin suspensiva.-
>o basta que opere la muerte del causante, pues si en
de/nitiva el asignatario repudia se entender no haberlo
sido -ams y si en cambio acepta, se produce un efecto
retroactivo en cuya virtud se entiende asignatario
retroactivamente desde la muerte del causante o desde el
cumplimiento de la condicin.-
+a sucesin por causa de muerte otorga al heredero no solo
el dominio del derecho real de herencia, sino que tambin le
otorga la -"#e#i3) legl.-
+a -"#e#i3) legl *e l ;e!e).i es aquella que se
adquiere por el verdadero heredero desde el momento en
que es deferida, aunque el heredero lo ignore 3articulo ;''
((4. *n ella, el legislador presume la concurrencia de
corpus y animus.-
5e debe tener presente que la posesin de la herencia en el
heredero es una posesin distinta a la posesin del
causante. *l art.culo ;; del ((, lo establece as. al disponer
que la posesin del sucesor comien"a en l.-
7
Aambin es posible distinguir la -"#e#i3) !el *e l
;e!e).i, que equivale a la posesin de/nida en el art.culo
;%%, esto es, en concurrencia de corpus y de animus.
Aambin e,iste la posesin efectiva, que es aquella que se
otorga por sentencia -udicial a quien tiene la apariencia de
heredero. *sta resolucin -udicial en absoluto se pronuncia
acerca de quien es heredero8 no garanti"a tal calidad
3articulo $;; (.).(. establece que la posesin efectiva se
conceder al que presente un testamento aparentemente
vlido en el que se le instituye heredero4. #s., el hecho que
se hubiere dictado un decreto de posesin efectiva
incorporando a una persona como heredero, signi/ca que le
da la -!ie).i 3posesin4 *el *e!e.;" *e ;e!e).i, lo
que se puede traducir en el hecho que el pago efectuado a
ese falso heredero puede ser vlido 3articulo 6;&4, o bien,
ese falso heredero puede adquirir por una prescripcin
adquisitiva ms breve 3art.culos '&7 y ;%9 inciso /nal4.-
)ara que los asignatarios puedan disponer 3ena-enar o
gravar4 los inmuebles asignados, es necesario que
previamente se hayan veri/cado las inscripciones de que
trata el articulo &$$ del (digo (ivil. E#t# i)#.!i-.i")e#
#"):
a.- la del (t" *e -"#e#i3) e>e.ti, 3y el testamento, en
su caso4 que se hace en el registro de propiedad del
(onservador de @ienes Ba.ces del territorio donde fue
pronunciado el decreto48
b.- la i)#.!i-.i3) e#-e.il *e ;e!e).i 3que se hace en
el registro de propiedad del lugar donde estn ubicados los
inmuebles48 y
c.- la i)#.!i-.i3) e#-e.il *el .t" -!ti.i")l.

Aodas estas inscripciones tienen por "4<et" conservar la
historia de la propiedad ra.". N" #") e)<e).i3), por lo
que se puede hacer aunque haya una prohibicin de
ena-enar.-

?Q(= -# #i #e e)<e) #i) ;4e! -!.ti.*"
-!e,ime)te e#t# i)#.!i-.i")e#@ #l respecto se han
dado las siguientes soluciones:
.- +a *,cma. (orte 5uprema estim que la sancin era la
8
)(li** 4#"l(t pues se vulneraba una norma prohibitiva
3articulo % ((48 sin embargo, esta solucin carece de
sustento -ur.dico ya que el art.culo &$$ del (( no es
prohibitiva sino que imperativa8 adems se le estim que
era poco prctica, toda ve" que bastaba con que un
heredero no practicara las inscripciones para que los
acreedores no pudieran perseguirlos.-
'.- Cna segunda posicin ha sido estimar que el contrato
ser.a vlido, siendo nulo la tradicin.-
1.- Finalmente la *,cma. (orte 5uprema se ha uniformado
en orden a que la sancin ser.a simplemente la que se
deduce del art.culo &7&, esto es, que el adquirente del
heredero queda como tenedor precario. )ero, esta solucin
ha sido criticada por la doctrina, ya que ha estimado que lo
ms adecuado ser.a estimar que el adquirente quedar.a
como poseedor, posicin sta, que por lo dems tambin
comparto.-
6.- A*+(i#i.i3) *el *e!e.;" !el *e ;e!e).i -"!
t!*i.i3) 3art.culos 7%7 y 7%4: +as e,presiones
<tradicin del derecho de herencia= signi/can lo mismo que
<cesin de derechos hereditarios=.
5e ha adquirido el derecho real de herencia por tradicin
cuando el heredero o quien haya adquirido un derecho de
herencia trans/ere a otra persona ese derecho de herencia
o una cuota de l. +o que se ha transferido es una
universalidad 3total o cuota4, no bienes determinados 3art.
7%7 ((4.
+a -urisprudencia se ha uniformado en el sentido que la
cesin de derechos hereditarios se hace por cualquier
medio que mani/este la intencin del tradente de transferir
y del adquirente de adquirir. *s decir, se aplica el estatuto
-ur.dico de las cosas muebles.-
*l *+(i!e)te " .e#i")!i" pasa a tener la calidad del
t!*e)te " .e*e)te. +uego, puede solicitar la posesin
efectiva, e-ercer la accin de particin, de reforma del
testamento y la de peticin de herencia8 el cesionario no
puede alegar la nulidad absoluta si el causante estaba
impedido de hacerlo8 el cesionario tiene derecho de
acrecimiento 3articulo 7%4. *l cesionario responde adems
9
de las deudas de la herencia, pero el acreedor no est
obligado a accionar contra el cesionario. 5i el acreedor no
interviniera habr.a una novacin imperfecta por falta de
autori"acin del acreedor.-
+a responsabilidad del heredero cedente depender de si la
cesin fue a titulo gratuito o a t.tulo oneroso. 5i fue a t.tulo
gratuito el cedente carece totalmente de responsabilidad, y
si fue a titulo oneroso el art.culo 7%7 se:ala que se hace
responsable de su calidad de heredero. *sta misma regla se
aplica a la cesin de un legado sin especi/cacin de los
efectos que incluye 3articulo 7%4.-
7.- A*+(i#i.i3) *el *e!e.;" *e ;e!e).i -"!
-!e#.!i-.i3).- *ste modo de adquirir se aplicar cuando la
herencia est siendo ocupada por un falso heredero. +a
regla general es que se adquiera por -!e#.!i-.i3)
e2t!"!*i)!i *e *ieA B"# 3articulo '6'48
e,cepcionalmente, por una prescripcin ordinaria de cinco
a:os en el caso establecido en el articulo ;%9 inciso /nal
3articulo '&74. +os die" a:os se cuentan desde la
ocupacin de la herencia, esto es, desde que comien"a la
posesin real8 los cinco a:os se cuentan para algunos desde
la dictacin del auto de posesin efectiva, y para otros se
cuentan desde la inscripcin del auto de posesin efectiva.-
I:.- CLASES DE SUCESIN: TESTADA9 INTESTADA 1
MIXTA. SUCESIN CONTRACTUAL.
*n doctrina es posible distinguir los siguientes tipos de
sucesin:

.- +a sucesin, tanto en su aspecto amplio como
restringido, puede ser:

a.- )or acto entre vivos
b.- )or causa de muerte.
*s -"! .t" e)t!e ,i,"# cuando produce sus efectos #i)
+(e l m(e!te de una persona sea condicin necesaria
para ello. *s lo que se da, por e-emplo, en un contrato de
compraventa.-
10
+a otra forma, es la #(.e#i3) -"! .(# *e m(e!te8 en
este caso es requisito necesario para que la sucesin se
produ"ca la muerte del autor de la relacin -ur.dica.-
*n realidad, y en estricto sentido -ur.dico, en el primero de
los casos no hay propiamente sucesin, ya que la sucesin
en s. misma se presenta, tcnicamente hablando, en el
caso de la sucesin por causa de muerte, porque slo ah. la
situacin -ur.dica se mantiene para el sucesor en la misma
forma y sin variaciones que lo hab.a estado para el autor de
la relacin -ur.dica. Dicha idea es la que consagra
e,presamente nuestro legislador en el art.culo 76 inciso
.-
'.- 5e puede suceder en virtud de testamento o por ley, de
acuerdo con el art.culo 76', de donde se sigue que la
sucesin puede ser:
a.- Aestada8
b.- Dntestada, y
c.- Ei,ta o parte testada y parte intestada.
*n la #(.e#i3) te#t* el causante es el que hace la
distribucin de sus bienes y designa a sus herederos.-
*n nuestro sistema -ur.dico se puede disponer libremente
de los bienes pero con ciertas limitaciones que las
constituir.a la obligacin de respetar las asignaciones
for"osas 3art.culo &; ((4.
*n la #(.e#i3) i)te#t* el causante no es quien dispone
de sus bienes, ya que el legislador es quien entra a deter-
minar quines son los herederos y regula la sucesin. #
esta sucesin tambin se le conoce como #(.e#i3) legl.-
(uando el legislador es quien determina a las personas de
los herederos lo hace basndose en ciertos principios, ya
que se pretende interpretar la voluntad del causante como
si hubiera otorgado testamento 3principio base de la
sucesin intestada4. *n los art.culos 7$$ y siguientes del
(digo (ivil, el legislador regula los rdenes sucesorios, en
lo que es una interpretacin de la presunta voluntad del
causante.-
*n la #(.e#i3) e# -!te te#t* C -!te i)te#t* "
mi2t, ser aquella en que el causante ha efectuado
testamento, pero en ste no se ha dispuesto de la totalidad
11
de sus bienes.-
I:.- FORMAS DE SUCEDER: A T'TULO UNI:ERSAL 1 A
T'TULO SINGULAR. LIMITACIONES A LA LI$ERTAD DE
TESTAR
+a sucesin tambin podr ser:
a.- # t.tulo singular.
b.- # t.tulo universal.
+a sucesin ser t/t(l" ()i,e!#l cuando la sucesin
comprende todas las relaciones -ur.dicas valuables de una
persona, de tal forma que todas estas relaciones -ur.dicas
se consideran como si formaran una sola unidad. (uando
hay sucesin a t.tulo universal, todas estas relaciones
-ur.dicas valuables que ten.a el titular pasan en con-unto al
sucesor.-
5er t/t(l" #i)g(l! cuando ella dice relacin slo con
determinada relacin -ur.dica, es decir, cuando el sucesor
reempla"a al titular anterior en una relacin -ur.dica
determinada claramente.-
RELACIN ENTRE LAS DOS CLASIFICACIONES
ANTERIORES DENTRE :I:OS 1 POR CAUSA DE
MUERTE9 1 A T'TULO SINGULAR 1 A T'TULO
UNI:ERSALE:
5e hace esta relacin porque la sucesin por acto entre
vivos nunca puede ser a t.tulo universal. 5e desprende as.
de varias disposiciones del ((, especialmente del art.culo
9%;, cuando se e,ige inventario solemne de los bienes
donados. #dems, est el art.culo 9%$, en virtud del cual
el donante est obligado a reservarse lo necesario para su
congrua subsistencia.-
#quel principio se encuentra en materia de compraventa
en el art.culo $, en virtud del cual hay nulidad en la
venta de la totalidad de los bienes.-
)or eso es que la sucesin a t.tulo universal se presenta
solamente en la sucesin por causa de muerte, con la
12
particularidad de que en la sucesin por causa de muerte
podemos encontrar tanto la sucesin a t.tulo universal
como singular:
a.- +a #(.e#i3) -"! .(# *e m(e!te e# t/t(l"
()i,e!#l cuando ella comprende la totalidad de las
relaciones -ur.dicas valuables de una persona difunta o de
una cuota de ella.
b.- +a #(.e#i3) -"! .(# *e m(e!te e# t/t(l"
#i)g(l! cuando se sucede en una o ms especies o
cuerpos ciertos o en una cantidad determinada de un
cierto gnero.
*n primera el sucesor reempla"a al causante en la
totalidad de sus relaciones -ur.dicas. *n la otra, el sucesor lo
reempla"a en una determinada relacin -ur.dica. *s lo que
nos dice el art.culo 76.-
?POR QUF EL LEGISLADOR NO PERMITE LA SUCESIN
A T'TULO UNI:ERSAL ENTRE :I:OS 1 SI LA ADMITE9
CUGNDO ES POR CAUSA DE MUERTE@
*sto se debe a la teor.a del patrimonio que acepta nuestra
legislacin, la que se inspira en la doctrina clsica del
patrimonio, seg0n la cual el patrimonio es un atributo de la
personalidad: todo individuo es titular de un patrimonio,
tenga o no bienes 3esto porque el patrimonio est
.ntimamente ligado a la capacidad de goce4. De tal suerte
que, estando ligado el patrimonio a la personalidad debe
considerarse en sus relaciones -ur.dicas con los bienes
sobre los cuales tiene o podr tener derechos que e-ercitar,
porque el patrimonio no solamente comprende los bienes
que la persona llega a adquirir en el futuro, y este
patrimonio es considerado como una universalidad.-
)or ser un atributo de la personalidad, este patrimonio
presenta sus mismas caracter.sticas: es uno e incorporal.
)or el hecho de ser uno, no puede ser dividido.-
)ara la doctrina clsica, toda persona es titular de un solo
patrimonio, opinin de la cual algunos disienten se:alando
que se puede ser titular dems de un patrimonio,
especialmente en materia de sucesin por causa de
muestre cuando se toman providencias para que no se
confunda el patrimonio del causante con el del heredero.-
!ue el patrimonio sea atributo de la personalidad signi/ca
13
que mientras la persona viva va a ser titular de un
patrimonio del cual no puede desprenderse, puesto que de
ser as. se estar.a desprendiendo de algo inherente a su
calidad de persona. +o que sucede es que solamente
cuando desaparece el titular el patrimonio, que hasta el
momento de la muerte era algo que estaba en continuo
movimiento o evolucin, se detiene. *s en ese momento
que nosotros podemos saber de cules derechos era titular
esta persona. (omo cesa esta evolucin es que se hace
posible que entre otra persona en lugar de estimular, la que
a su ve" va a poner en movimiento esta unidad que es el
patrimonio, pero lo va a hacer dentro de su propia
personalidad. *s por esto que slo al fallecimiento del
titular del patrimonio se produce la sucesin a t.tulo
universal y entran a ser titulares de los derechos que el
difunto ten.a los sucesores, los cuales pasan a ser titulares
no solamente del activo del causante sino tambin del
pasivo.-
:.- ASIGNATARIOS POR CAUSA DE MUERTE:
HEREDEROS 1 LEGATARIOS.
*l art.culo 761 nos dice que se entiende por asignaciones
por causa de muerte y quines son asignatarios.-
*l art.culo 769 se:ala que las asignaciones pueden ser:
a.- t/t(l" ()i,e!#l, caso en el cual se llaman
";e!e).i#28
b.- t/t(l" #i)g(l!, caso en el cual se llaman "leg*"".-
#grega a continuacin que el asignatario de la herencia se
llama 2heredero= y el del legado, 2legatario2.-
Aambin dice relacin con esto el art.culo %7;, que se
re/ere a los asignatarios a t.tulo universal.-
a.- L"# ;e!e*e!"#, esto es, los #ig)t!i"# t/t(l"
()i,e!#l, presentan algunas caracter.sticas:
.- suceden al causante en su patrimonio o en una cuota
de l8 y
'.- los herederos representan la persona del causante en
todos sus derechos y obligaciones transmisibles.-
14
0.- S(.e*e) l .(#)te e) #( -t!im")i" "
e) () .("t *e =l, es decir, lo suceden en el con-unto de
sus derechos y obligaciones transmisibles o en una cuota
de ellos.-
*l heredero sucede al causante en la universalidad -ur.dica
llamada patrimonio o en una cuota de ese patrimonio.-
*l legatario sucede al causante en bienes determinados.-
6.- L"# ;e!e*e!"# !e-!e#e)t) l -e!#")
*el .(#)te e) t"*"# #(# *e!e.;"# C "4lig.i")e#
t!)#mi#i4le# 3art.culo %7;4. )or eso es que se dice que
el heredero es el continuador de la persona del causante y
asume los derechos y obligaciones que el causante ten.a.
#plicacin de esto es lo que ve.amos en materia de
contratos, en orden a que quien contrata no slo lo hace
para s., sino tambin para sus herederos. De modo que los
herederos de una parte de un contrato no son terceros
e,tra:os a ese contrato, porque ellos van a suceder a quien
lo celebr.-
*n materia de obligaciones hay que tener presente que son
tambin intransmisibles aquellas obligaciones que se han
contra.do en consideracin a la persona y, por regla
general, son intransmisibles las obligaciones de hacer,
porque ellas dicen relacin normalmente con la persona.-
+os ;e!e*e!"# " #ig)t!i"# t/t(l" ()i,e!#l
admiten diversas .l#i5..i")e#, siendo una de ellas la
que los clasi/ca en:
.- Ferederos a t.tulo universal.
'.- Ferederos de cuota 3art.culos 76 inciso ' y %7$
incisos y 14.
*sta clasi/cacin se hace atendiendo a la forma en que se
llama a la herencia. 5i l o los herederos son llamados a la
herencia, #i) *e#ig).i3) *e .("t #") ;e!e*e!"#
()i,e!#le# 3por e-emplo: si se dice 2de-o mis bienes a
Gos, Daniel y #ntonia24. # su ve", si el heredero es llamado
.") *e#ig).i3) *e .("t *ete!mi)* e# ;e!e*e!"
*e .("t 3por e-emplo: si se dice 2de-o H1 de mis bienes a
Gos Dgnacio y H9 de mis bienes a *veline24.-
*n relacin con esta clasi/cacin, hay que tener presente
15
las siguientes consideraciones:
a.- pueden e,istir varios herederos universales.-
b.- no debe confundirse el heredero universal con el
asignatario a t.tulo universal. #signatario a t.tulo universal
es el gnero y el heredero a t.tulo universal es la especie.
>o todo asignatario a t.tulo universal es heredero a t.tulo
universal, porque puede ser heredero de cuota.-
c.- no siempre el bene/cio del heredero a t.tulo universal
es mayor que el que obtiene el heredero de cuota, porque
los herederos a t.tulo universal reparten la herencia entre s.
por partes iguales. *sto es as. porque la clasi/cacin que
estamos viendo se hace en atencin al llamamiento a la
herencia y no en atencin al bene/cio que se obtiene.-
+a clasi/cacin en anlisis tiene importancia para el
acrecimiento, que consiste en que la porcin del heredero
que falta aumenta a los otros asignatarios. )ues bien, el
derecho de acrecimiento slo tiene cabida entre los
herederos a t.tulo universal y no se aplica el derecho de
acrecer a los herederos de cuota, pues la voluntad del
causante en este caso es que sus herederos se lleven
precisamente la cuota que l les asign y nada ms.-
4.- L"# #ig)t!i"# t/t(l" #i)g(l!:
*stn contemplados en los art.culos %9 y 76 inciso
/nal.-
+os #ig)t!i"# t/t(l" #i)g(l! " legt!i"#
presentan .!.te!/#ti.# distintas de los herederos:
.- >o tienen otros derechos ni cargas que los que e,presa-
mente se les con/eren8
'.- >o representan a la persona del difunto8
1.- )ara que haya legatario es necesario que e,ista testa-
mento. (uando se trata de la sucesin intestada o legal, no
hay legatarios sino que herederos.-
L"# leg*"# tambin admiten clasi/cacin, siendo la ms
importante laque distingue entre:
.- +egados de especie o cuerpo cierto8
'.- +egados de gnero.-
.- El leg*" *e e#-e.ie " .(e!-" .ie!t", como su
nombre lo indica, es aquel en que el bien que se lega est
individuali"ado como especie. *s de gnero, cuando el bien
16
legado est individuali"ado genricamente.-
Aiene importancia distinguir si el legado es de especie o
cuerpo cierto y de gnero, porque tratndose del primero el
legatario adquiere el dominio de la cosa legada al momento
del fallecimiento del causante y lo adquiere directamente
del l por el modo de adquirir sucesin por causa de
muerte.-
'.- El leg*" *e g=)e!", no se adquiere el dominio
del legado por sucesin por causa de muerte, porque en
este caso lo que adquiere el legatario es un derecho
personal o de crdito en contra de los herederos o de la
persona a quien el testador impuso la obligacin de pagar
el legado para e,igir el cumplimiento de lo establecido por
el testador. *l dominio de la cosa legada lo va a adquirir por
la tradicin que le hagan los herederos o la persona que
ten.a la obligacin de dar cumplimiento allegado.-
:I.- REFERENCIA A LAS INDIGNIDADES E
INCAPACIDADES PARA SUCEDER.
)ara que una persona pueda suceder a otra,
sub-etivamente debe reunir determinados requisitos:
.- Aiene que ser capa" de suceder.-
'.- Aiene que ser digno de suceder.
1.- Aiene que ser persona cierta y determinada
0.- LA CAPACIDAD PARA SUCEDER:

5e de/ne como 2l -tit(* *e () -e!#") -! !e.i4i!
#ig).i")e# -"! .(# *e m(e!te2.-
*n esto, al igual que en todo el Derecho (ivil, la regla
general es la capacidad de las personas. +a e,cepcin es la
incapacidad. +o dice as. claramente el art.culo 7& que
e,presa lo siguiente: 25er capa" y digna de suceder toda
persona a quien la ley no haya declarado incapa" o
indigna2. *sta regla es muy similar a la contemplada en el
art.culo 99&, en relacin con los actos -ur.dicos en
general.-
*ntonces, la situacin es determinar quines son incapaces
para suceder.-
*n relacin con este aspecto hay que tener presente
17
algunas consideraciones de carcter general:
a.- *l Fisco siempre es capa" de suceder: luego, las normas
sobre capacidad e incapacidad se aplican a los dems
sucesores, no al Fisco.-
b.- +as normas sobre capacidad e incapacidad se aplican
tanto a la sucesin testada como a la intestada, no
obstante que en materia de sucesin testada e,isten
algunas reglas que no se aplican a la sucesin intestada.-
c.- +as normas sobre incapacidad constituyen una
e,cepcin 3la regla general es la capacidad4 y por el hecho
de ser normas e,cepcionales, deben interpretarse en forma
restrictiva, no siendo procedente a su respecto la
interpretacin por analog.a.-
(onsecuencia de esto mismo es que quien alegue la
e,istencia de una incapacidad tiene sobre s. el peso de la
prueba.-
d.- +as incapacidades se rigen por la ley vigente al
momento de la apertura de la sucesin 3art.culo $ +ey de
efectos retroactivo4
CASOS DE INCAPACIDAD QUE SE CONTEMPLAN EN EL
CC:

a.- Dncapacidad para suceder por no e,istir al tiempo de
abrirse la sucesin8
b.- 5on incapaces de suceder aquellas entidades a quienes
falta personalidad -ur.dica al momento de abrirse la
sucesin8
c.- Dncapacidad de las personas condenadas por delitos de
da:ado ayuntamientoH
d.- Dncapacidad del eclesistico confesor8 y
e.- +a incapacidad del notario, de los testigos del testa-
mento, sus familiares y dependientes.-
.- I).-.i** -! #(.e*e! -"! )" e2i#ti! l
tiem-" *e 4!i!#e l #(.e#i3) 3art.culo 7&' inciso
primera parte4: la apertura de la sucesin se produce al
momento del fallecimiento del causante 3art.culo 7664. De
acuerdo con las normas del ((, quien no tiene e,istencia no
es persona, y quien no lo es, no puede ser titular de
derechos y obligaciones.-
18
#qu. se plantea una duda, I# qu clase de e,istencia se
est re/riendo la ley, legal o naturalJ *l (( no se:ala en
forma precisa cul es la e,istencia que debe tenerse para
suceder. )ero, se puede concluir a cul e,istencia se re/ere
el art.culo 7&' inciso si atendemos a lo que dice el
art.culo ;;.-
+uego, lo que se requiere es la e,istencia natural, es decir,
aquella que comien"a con la concepcin. @asta, para tener
capacidad para suceder, que la criatura est concebida al
momento de la apertura de la sucesin, pero para que
llegue a ser titular de esos derechos, es necesario que el
nacimiento se produ"ca y que constituya un principio de
e,istencia.-
*l nacimiento no constituye principio de e,istencia en los
casos que indica el art.culo ;9 inciso '.-
*l problema que aqu. puede plantearse es si la criatura
estaba concebida al momento de abrirse la sucesin. )ara
determinarlo es necesario recurrir al art.culo ;&.-
+a segunda parte del inciso del art.culo 7&', contiene
otra regla que dice relacin con el derecho de transmisin.
(uando se trata de este derecho es necesario que el
transmitido e,ista al momento del fallecimiento del
transmitente y no del primer causante.-
*ste principio, de que para ser capa" de suceder hay que
tener e,istencia a lo menos natural al momento de abrirse
la sucesin, tiene e2.e-.i")e#:
4 A!t/.(l" IJ6 i).i#" 6: se re/ere al asignatario
condicional. *n este caso, debe e,istirse al momento de la
apertura de la sucesin y adems al momento del
cumplimiento de la condicin. +a ra"n de esto se
encuentra en que mientras no se cumpla la condicin
suspensiva la persona no ha adquirido ning0n derecho, sino
que slo tiene una mera e,pectativa de llegar a ser
asignatario. )or eso es que si la persona fallece antes del
cumplimiento de la condicin no adquiere ning0n derecho
y, por consiguiente, nada transmite a sus sucesores
3art.culo %;$ incisos y '4.-
#qu. hay que tener presente que la apertura de la
sucesin, cuando la asignacin es condicional, se produce
al momento del fallecimiento del causante, pero la
asignacin se de/ere solamente al momento del
cumplimiento de la condicin suspensiva.-
19
'4 A!t/.(l" IJ6 i).i#" 7: se re/ere a las asignaciones a
personas que no e,isten pero que se espera que e,istan
3por e-emplo: asignacin de-ada a un nieto4.
14 A!t/.(l" IJ6 i).i#" 5)l: se re/ere a las asignaciones
hechas en premio de servicios importantes. >o hay duda de
que lo que se e,ige es que el 2servicio importante2 se
preste dentro de los % a:os subsiguientes al fallecimiento
del causante8 e-emplo: fallece una persona v.ctima del 5DD#
y de-a un legado a quien descubra un remedio contra dicha
enfermedad. *sta asignacin es vlida, aunque al momento
de fallecer el causante no e,ista esa persona o no haya
descubierto el remedio. *n todo caso, es necesario que la
persona e,ista en el pla"o m,imo de % a:os
subsiguientes al fallecimiento del causante.-
#s. se desprende del encabe"amiento del precepto en
estudio: 2valdrn con la misma limitacin...2, re/rindose
evidentemente a la limitacin del pla"o.-
4.- S") i).-.e# *e #(.e*e! +(ell# e)ti**e#
+(ie)e# >lt -e!#")li** <(!/*i. l m"me)t" *e
4!i!#e l #(.e#i3) 3art.culo 7&1 inciso 4: si una entidad
no tiene personalidad -ur.dica no es persona ante el
derecho, no tiene e,istencia legal y, si no la tiene al
fallecimiento del causante, es incapa" de recibir toda clase
de asignaciones.-
)ero, este art.culo contempla otra situacin en el inciso ',
2pero si la asignacin tuviere por ob-eto la fundacin de una
nueva corporacin o establecimiento, podr solicitarse la
aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la asignacin2.-
*s el caso de las fundaciones que se crean por testamento.
(omo al fallecer el testador no e,iste a0n la fundacin, si
aplicamos el inciso del art.culo 7&1, resultar.a que
seme-ante asignacin carecer.a de valor8 en cambio, en
conformidad al inciso ', la disposicin tendr e/cacia,
siempre que la fundacin creada adquiera personalidad
-ur.dica. *l e-emplo ms t.pico en (hile lo constituye la
Fundacin 5anta Ear.a, creada mediante una asignacin
instituida al efecto por don Federico 5anta Ear.a. # su
fallecimiento la fundacin no e,ist.a, pero habiendo sta
obtenido posteriormente la personalidad -ur.dica, la asigna-
cin fue vlida.-
20
*l art.culo 7&1 nos plantea un problema en relacin con la
capacidad de las personas -ur.dicas e,tran-eras para
suceder en (hile. )ara la solucin del problema hay que
distinguir entre personas -ur.dicas de derecho p0blico y
personas -ur.dicas de derecho privado:
a4 *n cuanto a las personas -ur.dicas de derecho p0blico,
no se presenta problema de ninguna especie, porque siendo
una emanacin del *stado, ellas tienen personalidad
-ur.dica, a0n cuando no hayan sido reconocidas en (hile.
)or el hecho de tener personalidad -ur.dica, tienen
capacidad para suceder.-
b4 *l problema se plantea con las personas -ur.dicas de
derecho privado por lo dispuesto en el art.culo 69&, que
e,presa 2no son personas -ur.dicas las fundaciones o
corporaciones que no se hayan establecido en virtud de una
ley, o que no hayan sido aprobadas por el )residente de la
Bep0blica2. 5ucede que las personas -ur.dicas e,tran-eras
no han sido establecidas por una ley en (hile ni tampoco
han sido aprobadas por el )residente de la Bep0blica, y
seg0n el art.culo 69&, quien no cumple no este requisito no
es persona -ur.dica.-
)or su parte, el art.culo 7&1 inciso se:ala que son
incapaces de toda herencia o legado las cofrad.as, gremios
o establecimientos cualesquiera que no sean persona
-ur.dica2. *ntonces, cualquier establecimiento sin
personalidad -ur.dica, no es capa" de suceder en (hile.-
Cniendo estos dos ra"onamientos se concluye por algunos
que las personas -ur.dicas de derecho privado e,tran-eras,
no son capaces de suceder en (hile.-
5e rea/rma esta posicin con lo dispuesto en los art.culos
9 y &, por cuanto el art.culo 9 dispone e,presamente
que la ley chilena rige en nuestro pa.s para todos los
habitantes, incluso los e,tran-eros8 y el art.culo & declara
que los bienes situados en (hile 3sobre los cuales se har.a
efectivo los presuntos derechos hereditarios de la persona
-ur.dica e,tran-era4, se rigen por la ley chilena.-
)ero, esta opinin es controvertida. #s., +uis (laro 5olar
dice que las personas -ur.dicas e,tran-eras de derecho
privado son capaces de suceder en chile. )ara l no es
lgico e,igirle a una persona -ur.dica e,tran-era el
reconocimiento de la autoridad chilena, cuando ella
solamente va a recibir una asignacin por causa de muerte
21
y no va a e-ercer ninguna otra actividad en (hile 3si fuera a
e-ercer una actividad en (hile, ah. si que tendr.a que
someterse al sistema de reconocimiento del art.culo 69&4.-
#dems, se:ala que la regla general es la capacidad para
suceder 3art.culo 7&4, en tanto que la incapacidad que
contempla el art.culo 7&1 es una regla de e,cepcin que no
puede hacerse e,tensiva a casos que no contempla como
es el de las personas -ur.dicas e,tran-eras que no hayan
obtenido de la autoridad chilena, si el mismo precepto no lo
hace as..-
#grega que los art.culos 69& y 7&1 inciso tienen por
ob-eto impedir que asociaciones que no han sido
reconocidas por la autoridad e-er"an prerrogativas propias
de las personas -ur.dicas, pero no pueden ser aplicadas a
aquellas personas -ur.dicas que son tales conforme a la ley
del pa.s en que fueron formadas8 y los art.culos 9 y & no
son aplicables a este caso, porque estas personas no son
habitantes de nuestro pa.s, ya que vienen a desarrollar una
actividad totalmente transitoria 3recibir una asignacin4 y
porque el art.culo & se aplica a los bienes y no a la
capacidad.-
+a -urisprudencia en esta materia ha sido vacilante y se ha
inclinado por ambas opiniones.-
..- I).-.i** *e l# -e!#")# .")*e)*# -"!
*elit"# *e *B*" C()tmie)t" 3art.culo 7&94: el ((
habla de 2crimen de da:ado ayuntamiento=, nomenclatura
que no contempla el (digo )enal. )ara precisar el alcance
de esta e,presin debemos recurrir a lo que e,ist.a en el ((
ante de la dictacin de la +ey 6;6%, sobre abandono de
familia y pago de pensiones alimenticias. Dicha ley suprimi
en el (( los llamados hi-os de da:ado ayuntamiento 3tales
eran los sacr.legos, los incestuosos y los adulterinos4.-
(omo el caso de los sacr.legos no con/gura un delito
penal, tenemos que limitarnos a los otros dos casos. 5e
concluye, entonces, que cuando el (( habla de crimen de
da:ado ayuntamiento, se est re/riendo a los delitos de
adulterio e incesto, cali/cados en el A.tulo KDD del +ibro DD del
().-
)ara que opere esta incapacidad es necesario que e,ista
condena -udicial antes del fallecimiento, o bien, que haya
una acusacin en contra del asignatario por alguno de estos
22
delitos a la cual se siga una posterior condena.-

*.- I).-.i** *el e.le#iK#ti." .")>e#"! 3art.culo
7&64. *sta norma tiene por ob-eto proteger la libre voluntad
del testador. *l legislador quiere precaver que se pueda
e-ercer alguna inLuencia a travs del eclesistico confesor
en la voluntad del testador.-
)ero, no es una incapacidad tan amplia o general:
a4 *n primer lugar, se re/ere slo a la sucesin testamen-
taria.
b4 #dems, el testamento tiene que haberse otorgado
durante la 0ltima enfermedad, siendo el incapa" el
eclesistico que hubiere confesado al difunto en la 0ltima
enfermedad o habitualmente en los dos 0ltimos a:os
anteriores al testamento.-
*sta incapacidad se hace e,tensiva a la orden o cofrad.a a
que pertenece el eclesistico y a sus parientes por
consanguinidad o a/nidad hasta el tercer grado inclusive.-
)ero, e,iste una contra e,cepcin que est en el art.culo
7&6 inciso ', que dice: 2)ero esta incapacidad no
comprender a la iglesia parroquial del testador ni recaer
sobre la porcin de bienes que el dicho eclesistico o sus
deudos hab.an heredado abintestato, si no hubiese habido
testamento.-
e.- L i).-.i** *el )"t!i"9 *e l"# te#tig"#
*el te#tme)t"9 #(# >mili!e# C *e-e)*ie)te#
3art.culo %&4. *sta norma tambin tiene por ob-eto
cautelar la libre voluntad del testador.-
Aambin el legislador toma algunas medidas para evitar
que a travs de alg0n arti/cio se puedan burlar estas
normas, y se re/ere espec./camente a la confesin de
deuda en el testamento a favor del notario o testigos. +a
solucin est dada en el art.culo %&', que dice: 2el
acreedor cuyo crdito no conste sino por el testamento,
ser considerado como legatario para las disposiciones del
art.culo precedente2. *l precepto citado no hace sino aplicar
el art.culo 11, seg0n el cual las deudas confesadas en el
testamento y de las cuales no e,ista un principio de prueba
por escrito, constituyen un legado gratuito.-
De manera que si, por e-emplo, slo consta por el
testamento que el causante deb.a una cierta cantidad de
23
dinero al notario, nos encontramos ante un legado, el cual,
como asignacin testamentaria que es, ser nulo 3por
aplicacin del art.culo %&4. De este modo, se impide que
el testador burle la incapacidad reconociendo deudas
ine,istentes en favor de los incapaces enumerados en el
art.culo %&.-
)ero, si adems del testamento e,isten otras pruebas
escritas que acrediten la e,istencia de la deuda, estaremos
ante una confesin de deuda en el testamento con/rmada
por otras pruebas, y va a ser vlida la asignacin.-
*n este caso, desaparece el peligro al que alud.amos
recientemente.-
ASIGNACIONES HECHAS EN EL TESTAMENTO A FA:OR
DE UN INCAPAL:
(uando se hace una asignacin en el testamento a favor
de un incapa", sta adolece de nulidad, la que presenta
especiales .!.te!/#ti.#:
.- *s una nulidad absoluta.-
'.- *s una nulidad parcial, porque no afecta a la totalidad
del testamento, sino que 0nica y e,clusivamente a aquella
parte del testamento en que se hace la asignacin al
incapa".-
1.- *sta nulidad se produce sea que la asignacin se haga
directamente en favor del incapa", sea que se la simule por
medio de un contrato o se haga por interposicin de
persona 3art.culo 7&&4.-
+as i).-.i**e# presentan la .!.te!/#ti. de ser de
"!*e) -M4li.", con todas las consecuencias inherentes a
ello. 5on de orden p0blico porque miran al inters general
de la sociedad y no al particular del testador. +a principal
consecuencia de ello es que el testador no puede renunciar
a la incapacidad, no puede perdonarla.-
Mtra consecuencia que deriva del carcter p0blico de las
incapacidades es que sta e,iste sin necesidad de
declaracin -udicial. 5i hay una declaracin -udicial, sta no
va a ser una declaracin de incapacidad, sino que
solamente va a constatar o declarar su e,istencia. 5e
desprende esto de lo establecido en el art.culo 7&;,
disposicin que se:ala que el incapa" no adquiere la
24
herencia o legado mientras no prescriban las acciones que
contra l puedan intentarse por los que tengan inters en
ello. 5i el incapa" no adquiere la herencia o legado, es obvio
que no se requiere declaracin -udicial 3pues no la adquiere
por la sola disposicin de la ley4.-
)ero, todo lo anterior no signi/ca que el incapa" nunca
pueda adquirir la herencia, porque va a poder hacerlo, pero
no por sucesin por causa de muerte, pues este modo de
adquirir -ams operar como tal respecto del incapa". +o
que si puede suceder es que habiendo el incapa" entrado
en posesin de la herencia o legado, llegue a adquirirla por
prescripcin. +a prescripcin que opera en este caso es la
de % a:os 3prescripcin e,traordinaria4, porque este
incapa" no va a poder tener posesin regular, pues est
afectado por una incapacidad y, en consecuencia, falta a su
respecto la buena fe, que es uno de los elementos de la
posesin regular.-
6.- LAS INDIGNIDADES PARA SUCEDER:
*n materia de indignidades el principio es el mismo que en
materia de incapacidad, esto es, toda persona es digna de
suceder, salvo aquellos que la ley declara indignos 3art.culo
7&4. (onsecuencia de esto es que los principios generales
aplicables en materia de capacidad lo son tambin en
materia de dignidades e indignidades.-
I!u se entiende por indignidadJ >o es otra cosa que la
falta de mritos de una persona para suceder a otra.-
+as .(#le# *e i)*ig)i** son once, estando
contempladas las cinco ms importantes en el art.culo 7&$:
.- +a llamada 2de homicidio del causante2 3art.culo 7&$
>?4: no obstante que la ley no lo dice e,presamente, es
obvio que para que se con/gure esta indignidad que es
necesario que el asignatario haya sido condenado en el
-uicio correspondiente.-
#dems, para que se con/gure esta causal no es necesario
que el asignatario sea el autor material del delito, sino que
basta que haya intervenido en l por obra o conse-o.-
5e contempla tambin dentro de esta causal de indignidad
una /gura especial, ya que tambin es indigno de suceder
al causante, aquel que lo de- perecer pudiendo salvarlo. *n
25
este 0ltimo caso, la causal no se puede hacer valer en base
a una sentencia condenatoria, y si se desea invocar esta
causal, el interesado va a tener que recurrir a la -usticia civil
para que declare la indignidad.-
'.- *s indigno de suceder el que ha atentado contra la vida,
el honor o los bienes del causante 3art.culo 7&$ >?'4: en
relacin con esta causal, se pueden hacer dos
consideraciones:
a.- tiene que tratarse de un atentado 2grave2 contra la
vida, el honor o los bienes de la persona cuya sucesin se
trata, o de su cnyuge o de cualquiera de sus ascendientes
o descendientes leg.timos.-
b.- es necesario que este atentado grave se pruebe por
sentencia e-ecutoriada, dictada por el -ue" del crimen en el
-uicio que se haya seguido para hace efectiva la
responsabilidad penal.-
1.- 5e produce respecto del consangu.neo dentro del se,to
grado inclusive, que no socorri al causante en estado de
demencia 3art.culo 7&$ >?14. +o que sucede es que dentro
del sistema del (( la ley distribuye la herencia atendiendo
a lo que considera que habr.a sido la presunta voluntad del
causante y considerando tal, llama a la herencia a los
parientes consangu.neos colaterales hasta el se,to grado
inclusive, regla que est en las normas sobre sucesin
intestada 3art.culo 77'4. *n relacin con esto es que el
legislador ha establecido esta causal, determinando que si
esos parientes no socorrieron al causante que hab.a ca.do
en estado de demencia pudiendo haberlo ayudado, van a
ser indignos de sucederlo.-
#qu. hay que tener presente que de acuerdo a la ley, se
deben alimentos slo a los colaterales hasta el segundo
grado inclusive, pero no obstante ello, como en materia
sucesoria son llamados a la herencia los colaterales hasta el
se,to grado inclusive, el legislador ha estimado que ser.a
in-usto permitirles a estos colaterales llevar parte de la
herencia cuando no cumplieron con el deber moral de
socorrer al causante cuando ste lo necesitaba, siempre
que tuvieran la posibilidad de prestarle esta ayuda.-
9.- #fecta al que por fuer"a o dolo obtuvo alguna disposi-
cin testamentaria o impidi testar al difunto 3art.culo 7&$
>?94. )udiera ser que una persona a travs de la fuer"a o
maniobras dolosas obtuviere que el causante estableciere
26
determinada asignacin a su favor en el testamento, o bien,
que estimando que le conviene ms a l la aplicacin de las
reglas de la sucesin intestada, haya impedido al causante
otorgar su testamento. (omo la voluntad del legislador es
que el testamento sea el reLe-o /el de la voluntad del
causante, sanciona a quien recurri a la fuer"a o a las
maquinaciones dolosas con los /nes indicados
estableciendo una indignidad a su respecto.-
*ste es uno de los medios a que ha recurrido el legislador
para cautelar la libertad de testar del causante.-
6.- #fecta al que ha detenido u ocultado dolosamente el
testamento 3art.culo 7&$ >?64. )udiera suceder que un
asignatario o un presunto heredero no le fuera bene/cioso
lo que se establece en el testamento y, para evitar que se
d cumplimiento a las disposiciones testamentarias, en
forma dolosa detiene u oculta el testamento 3es ste el
gran riesgo que presenta el testamento cerrado4.-
(omo estas maniobras impiden conocer la verdadera
voluntad del causante, que es -ustamente lo que la ley trata
de proteger, se establece una indignidad para quien ha
actuado de esta manera.-
)ara que se con/gure esta causal es necesario que la
detencin u ocultacin del testamento sean dolosas. )ero la
propia ley establece que se presume el dolo por el solo
hecho de detener u ocultar el testamento, presuncin sta
que es simplemente legal y que, por lo tanto, admite
prueba en contrario.-
&.- *l no denunciar a la -usticia el homicidio cometido en la
persona del difunto 3art.culo 7&74. *ste art.culo fue
modi/cado por la +ey $$%', porque antes de la reforma
esta causal de indignidad afectaba solamente a los varones
3mayores de edad4. Foy afecta a los varones y mu-eres
mayores de edad.-
*l ob-eto de esta indignidad es sancionar la negligencia del
asignatario en perseguir -udicialmente al autor del
homicidio de su causante, porque el no reali"ar las acciones
-udiciales pertinentes en contra de la persona que dio
muerte a aqul cuya herencia se va a recibir en todo o
parte, demuestra una abierta ingratitud por un lado y, por
otro, podr.a considerarse una conducta sospechosa.-
5e ha discutido aqu. en qu forma debe poner el
asignatario en movimiento la accin penal, esto es, si ser
27
necesario que intente una querella, o si bastar una simple
denuncia.-
5e estima por la doctrina y la -urisprudencia que basta con
la denuncia, porque con ello se est e-erciendo la accin
correspondiente para denunciar el hecho a la -usticia. )ero
quedan e,cluidos de esto el cnyuge y los parientes del
homicida 3ellos no tendr.an la obligacin de denunciarlo4.-
;.- *l no solicitar nombramiento de guardador al causante
3art.culo 7;%, cuyo inciso 9 fue sustituido por la +ey $$%'4.
#qu. hay una sancin para los herederos abintestato,
porque estando facultados para promover el nombramiento
de un guardador al causante, no lo hacen. *n el hecho, es
una sancin a la negligencia de estos asignatarios para
cautelar los intereses materiales y personales del
causante.-
$.- +a e,cusa ileg.tima del guardador o albacea 3art.culo
7;4. *sta causal se aplica a los guardadores designados en
el testamento y que se e,cusan en forma ileg.tima para no
e-ercer ese cargo. >o es aplicable a los guardadores
establecidos en la ley o que designa la -usticia.-
*s una sancin para estos guardadores testamentarios
designados en el testamento porque no han querido
respetar la 0ltima voluntad del causante, al e,cusarse de no
desempe:ar el cargo para el cual fueron nombrados en el
testamento sin una causal leg.tima.-
7.- *l que se comprometi a hacer pasar bienes del
causante a un incapa" 3art.culo 7;'4. *sta norma tiene por
ob-eto refor"ar la sancin de nulidad de las asignaciones en
favor de los incapaces, a0n cuando se realicen por
interpuesta persona.-
>o obstante que el art.culo 7;' nos dice 2.../nalmente es
indigno de suceder el que...2, hay dos causales ms de
indignidad.-
%.- *l albacea removido por dolo 3art.culo 1%%4.
.- *l partidor que prevarica 3art.culo 1'74.
Fuera de esto hay otras 1 situaciones que se aseme-an a
las indignidades y que incluso algunos las equiparan a
stas. *stas situaciones son las siguientes:
a.- +a del menor que se casa sin el consentimiento de su
ascendiente 3art.culo 94.-
b.- *l que contrae matrimonio infringiendo las normas rela-
28
tivas al impedimento de segundas nupcias 3art.culos '9 y
';4.-
c.- *l caso del cnyuge que dio lugar a la separacin por su
culpa 3art.culo 7794
+as i)*ig)i**e#, a diferencia de las incapacidades,
e#tK) e#t4le.i*# e) el i)te!=# *el .(#)te y no en
el inters general, caracter.stica que produce determinadas
.")#e.(e).i#:
.- *l causante puede perdonar la indignidad. #0n ms, la
ley presume su perdn en la situacin contemplada en el
art.culo 7;1.-
'.- +a indignidad tiene que ser declarada -udicialmente
3art.culo 7;94. *l -uicio en que debe tramitarse este asunto
no tiene se:alado un procedimiento especial, por
consiguiente, se aplican las normas del -uicio ordinario. *ste
-uicio puede ser provocado por todo aquel que tenga inters
en e,cluir al indigno:
a.- los herederos de grado posterior al indigno que a falta
de ste van a adquirir ellos la asignacin.-
b.- los que heredan con-untamente con el indigno, ya que
al e,cluirlo van a adquirir la asignacin de ste por
acrecimiento.-
c.- el sustituto del indigno, ya que al e,cluir a este 0ltimo
entra l a ocupar su lugar.-
d.- los herederos abintestato, cuando declarada la
indignidad del asignatario le corresponde a ellos llevar la
asignacin.-
e.- los acreedores de los otros herederos, ya que al e,cluir
al indigno se aumenta lo que llevan los otros herederos.-
1.- +a indignidad se purga por 6 a:os de posesin de la
herencia o legado 3art.culo 7;64. Aratndose de los
herederos, la posesin a que hacemos referencia es la legal,
porque el heredero indigno adquiere la herencia al
fallecimiento del causante y la pierde solamente cuando se
declara -udicialmente la indignidad. *n cambio, tratndose
del legatario, este requiere la posesin material, porque a
su respecto no e,iste la posesin legal.-
9.- +a accin de indignidad no pasa en contra de terceros
de buena fe 3art.culo 7;&4. +a buena fe consiste en este
caso en ignorar la e,istencia de la causal de indignidad.-
6.- +a indignidad se transmite a los herederos 3art.culo
29
7;;4, es decir, los herederos del indigno adquieren la
asignacin con el vicio de indignidad.-
REGLAS COMUNES A LAS CAPACIDADES E
INDIGNIDADES:
.- +a capacidad y la indignidad no privan al heredero del
derecho a alimentos 3art.culo 7;74. 5in embargo, en los
casos que indica el art.culo 7&$ el heredero es privado del
derecho de alimentos.-
+a doctrina y la -urisprudencia estiman que estos cinco
casos del art.culo 7&$ constituyen casos de in-uria atro" y
que -ustamente por eso que el heredero es privado del
derecho de alimentos, en concordancia con lo que dispone
el art.culo 1'9 inciso /nal, seg0n el cual, en el caso de
in-uria atro" cesar entera mente obligacin de prestar
alimentos.
'.- Mtra regla que origina bastantes problemas de interpre-
tacin la da el art.culo 7;$, que dice: 2los deudores
hereditarios o testamentarios no podrn oponer al
demandante la e,cepcin de incapacidad o indignidad2. *l
problema que origina esta disposicin consiste en
determinar qu se entiende por 2deudores hereditarios o
testamentarios2. #l respecto, hay dos opiniones bien
precisas:
a4 5on aquellos que eran deudores del causante cuando
ste estaba vivo. 5i aceptamos esta interpretacin
tendr.amos que concluir que el deudor del causante al ser
demandado por el heredero no podr.a oponerle a ste su
incapacidad o indignidad.-
*sta posicin es criticada porque ella ser.a valedera sola-
mente para el caso de indignidad y no para el de
incapacidad. +o ser.a para el caso de la indignidad porque
el heredero indigno adquiere la asignacin y mantiene
dicha situacin mientras no haya una sentencia -udicial que
declare que es indigno.-
Aratndose de la incapacidad, en cambio, el heredero
incapa" no adquiere asignacin alguna y, siendo as. 3por su
incapacidad4, ser.a absurdo permitirle demandar al deudor
y que ste no pudiera oponerle su incapacidad.-
30
b4 5omarriva sustenta una opinin distinta, se:alando que
los 2deudores hereditarios o testamentarios2 son los propios
herederos. +a situacin ser.a que el causante ten.a en vida
una deuda, fallece sin haberla pagado y de-a un heredero
incapa" o indigno. *ste heredero, al ser demandado por el
acreedor del causante, no podr.a oponerle a este acreedor
su propia incapacidad o indignidad.-
PARALELO ENTRE LAS INCAPACIDADES E
INDIGNIDADES.-
Aienen varias caracter.sticas en com0n: ambas son inhabili-
dades para suceder a una persona, ambas son de carcter
e,cepcional y tanto a la una como la otra se le aplican las
disposiciones comunes de los art.culos 7;$ y 7;7.-
5in embargo, e,isten profundas diferencias entre ambas
instituciones:
.- +a fundamental estriba en que las incapacidades son de
orden p0blico y las indignidades estn establecidas en aten-
cin al inters particular del causante. De este hecho
derivan una serie de otras diferencias.-
'.- +a incapacidad no puede ser perdonada por el testador,
quien en cambio puede renunciar a la indignidad y, a0n
ms, la ley presume su perdn si el causante de-a una
asignacin al indigno con posterioridad a los hechos
constitutivos de la respectiva causal 3art.culo 7;14.-
1.- *l incapa" no adquiere la asignacin8 el indigno si la
adquiere y slo puede ser obligado a restituirla por
sentencia -udicial.-
9.- +a incapacidad no requiere ser declarada -udicialmente.
+a declaracin -udicial se limita a constatar la e,istencia de
la incapacidad y puede ser solicitada por cualquiera
persona. +a indignidad, en cambio, debe ser declarada por
sentencia -udicial, a peticin del que tenga inters en
e,cluir al indigno.-
6.- (uando el incapa" nada adquiere en la herencia, nada
transmite de ella a sus herederos. *l indigno les transmite
la asignacin, aunque con el vicio de indignidad.-
&.- +a incapacidad pasa contra terceros, estn de buena o
mala fe. +a indignidad no pasa contra terceros de buena fe.-
;.- *l incapa" no adquiere la asignacin, mientras no pres-
criban todas las acciones que se pudieron hacer valer en su
31
contra. >osotros se:albamos que no adquir.a por
prescripcin sino transcurridos % a:os en la posesin de la
asignacin. *n cambio, el indigno adquiere la herencia o
legado por posesin de cinco a:os.-
$.- +as incapacidades, por regla general, son absolutas. +os
incapaces a nadie pueden suceder. *n cambio, las
indignidades son siempre relativas, se re/eren a situaciones
de ingratitud producidas entre el causante y el indigno,
pudiendo ste suceder a otras personas con respecto a las
cuales no les afecta igual vicio.-
:II.- LA SUCESIN INDIRECTA: DERECHOS DE
TRANSMISIN 1 DE REPRESENTACIN.
EL DERECHO DE TRANSMISIN.-

(uando despus de fallecido el causante muere el
asignatario, pueden producirse varias situaciones:
a.- !ue el asignatario, antes de fallecer, alcance a repudiar
la asignacin deferida. De acuerdo a art.culo '17, es como
si nunca hubiera sido asignatario y por ende nada transmite
a sus herederos.-
b.- !ue el asignatario, entre la delacin y su fallecimiento,
haya alcan"ado a aceptar la asignacin deferida8 en esta
situacin transmitir a sus herederos los bienes
comprendidos en la asignacin.-
c.- !ue el asignatario falle"ca sin haberse pronunciado
respecto a la herencia o legado que le ha sido deferido. *n
ese caso, transmite a sus herederos la facultad que l ten.a
de aceptar o repudiar la asignacin.-

*ste 0ltimo caso es el que contempla el articulo 76; en los
siguientes trminos: 5i el ;e!e*e!" " legt!i" cuyos
derechos en la sucesin no han prescrito, fallece antes de
haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le
ha deferido, transmite a sus herederos el derecho de
aceptar o repudiar dicha herencia o legado, aun cuando
falle"ca sin saber que se le ha deferido.-
*l derecho de transmisin no es, pues, sino la aplicacin del
principio general conforme al cual cuando fallece una
persona, transmite a sus herederos todo su patrimonio
32
transmisible. )ues el derecho de aceptar o repudiar la
asignacin es parte del patrimonio de la persona.-
*l derecho de transmisin se aplica tanto en la sucesin
testada como en la intestada, pues la norma del art.culo
76; se encuentra en el A.tulo D del +ibro DDD, esto es,
De/niciones y Beglas Nenerales. )or derecho de transmisin
se pueden adquirir tanto herencias como legados. )ero el
adquirente debe ser necesariamente heredero.-
El t!)#mite)te, esto es, el que siendo heredero o
legatario muri antes de haber aceptado o repudiado la
herencia o legado deferida, debe haber sido capa" y digno
de suceder al causante que le de- esa herencia o legado. O
es importante destacar que debe haber muerto antes de
haber aceptado o repudiado la herencia o legado. 5i muri
tras haberla repudiado se entiende que nunca fue
asignatario8 si muri tras haberla aceptado, transmite a los
herederos, pero no el derecho de aceptar o repudiar la
asignacin 3derecho de transmisin4, sino la asignacin
misma.-
# su ve", el t!)#miti*", debe ser heredero, capa" y
digno de suceder al transmitente.-
*ntonces, habr adquirido como tal el derecho aceptar o
repudiar la herencia o legado deferida.-
#dems, es necesario que al adquirente haya aceptado la
herencia de-ada por el transmitente 3articulo 76; inciso '4.
>o podr.a adquirir el derecho de aceptar o repudiar la
herencia o legado que el transmitente no alcan" aceptar o
repudiar, si repudia la calidad de heredero del transmitente.
)ero a la inversa, no hay problema alguno en que se acepte
la asignacin propia y se repudie la que se de/ere por
transmisin. *sto constituye una e,cepcin al principio de
que la aceptacin o repudiacin de una asignacin son
indivisibles.-
EL DERECHO DE REPRESENTACIN.-
*l derecho de representacin est de/nido por la ley en el
art.culo 7$9 inciso ': 2la representacin es una 5..i3)
legl que se supone que una persona tiene el lugar y por
consiguiente el grado de parentesco y los derechos
hereditarios que tendr.a su padre o madre, si ste o sta no
quisiese o no pudiese suceder2.-
33
*n el derecho de representacin intervienen tres personas:
.- *l primer causante.
'.- *l representado.
1.- *l representante.
:III.- LOS ACER:OS COMNN O $RUTO9 IL'QUIDO DLAS
$AOAS GENERALES DE LA HERENCIAE 1
L'QUIDO. REFERENCIA A LOS ACER:OS
IMAGINARIOS.
*n general, se entiende por acervo "l m# ;e!e*it!i
*e<* -"! el .(#)te2.-
)ero, en materia de sucesin por causa de muerte, se
distinguen 6 acervos:
.- #cervo com0n o bruto.-
'.- #cervo il.quido.-
1.- #cervo l.quido.-
9.- *l primer acervo imaginario.-
6.- *l segundo acervo imaginario.-
0.- EL ACER:O COMNN O $RUTO:
5ucede que al morir una persona muchas veces sus bienes
se encuentran confundidos con bienes que pertenecen a
otras personas o que bien pertenecen con-untamente al
causante y a otras personas 3art.culo 194. )ara poder
liquidar la herencia es menester, en primer lugar, separar
los bienes que no le pertenecen al causante de los que si le
pertenecen, porque en esta forma vamos a tener en claro
cules bienes forman parte de la herencia y cules no.-
De este modo, vamos a liquidar en primer lugar a la
sociedad conyugal, separando los bienes del causante de
aquellos que pertenecen al cnyuge sobreviviente. Kamos a
aplicar aqu. las normas de la particin de bienes.-
6.- EL ACER:O IL'QUIDO:
*ste acervo il.quido est conformado por los bienes que
pertenecen al causante y que han sido separados de
aquellos que pertenecen a otras personas.-
)ero a estos bienes del causante a0n no se le han deducido
las ba-as generales de la herencia, que estn contempladas
34
en el art.culo 767. +as 4<# ge)e!le# 2son deducciones
que es necesario hacer para poder dar cumplimiento alas
disposiciones del difunto o a las de la ley2.-
5lo una ve" que se han hecho estas ba-as generales
tendremos la masa de bienes sobre la que podemos aplicar
las disposiciones testamentarias o legales, seg0n sea la
sucesin. #l art.culo 767 hay que agregar la ba-a que
incorpora el art.culo 9 de la +ey &'; sobre impuesto a las
herencias, asignaciones y donaciones, que son los gastos
de 0ltima enfermedad y entierro del causante.-
*l inciso del art.culo 767 dispone que 2en toda sucesin
por causa de muerte, para llevar a efecto las disposiciones
del difunto o de la ley, se deducirn del acervo o masa de
bienes que el difunto ha de-ado, incluso los crditos
hereditarios:
.- L# ."#t# *e l -(4li..i3) *el te#tme)t" #i l"
;(4ie!e9 C l# *emK# )e2# l -e!t(! *e l
#(.e#i3): en realidad esta disposicin 3art.culo 767 >?4
est complementada por el art.culo 9 de la +ey. &';
genrico y comprensivo, y seg0n el cual son ba-as
generales de la herencia=.-
+as costas de publicacin del testamento, si lo hubiere, las
dems ane,as a la apertura de la sucesin y de posesin
efectiva y las de particin, e incluso los honorarios de
albaceas y partidores en lo que no e,cedan los aranceles
vigentes2.-
5obre esta base podemos decir, en trminos generales,
que son ba-as generales de la herencia los gastos de la
sucesin y de la particin de bienes. !uedan incluidos en
esta enunciacin: los gastos de la posesin efectiva, los
gastos de inventario de bienes, los honorarios del partidor y
del albacea, las costas mismas de la particin, etc.-
Fay que tener presente que los tribunales han resuelto que
quedan comprendidos dentro de esta ba-a general t"*"#
los gastos de la particin, sean o no -udiciales.-
'.- L# *e(*# ;e!e*it!i#: son aquellas que el
causante ten.a en vida. *s lgico que as. sea, pues slo una
ve" que hayamos deducido las deudas hereditarias se va a
saber cules son los bienes que se van a repartir entre los
herederos 3si es que quedan4.-
#qu. vamos a poder comprobar si la herencia va a signi/car
un enriquecimiento o bene/cio para los herederos o no.
35
5igni/car un enriquecimiento cuando las deudas
hereditarias sean inferiores al activo que de- el causante y
ello es as. porque entre los asignatarios se va a repartir
solamente lo que queda despus de pagadas las deudas
hereditarias.-
*sta situacin es un reLe-o del llamado 2derecho de prenda
general2, que es aquel en virtud del cual todos los bienes
del causante responden de la totalidad de sus deudas.
Fuera de las deudas hereditarias, e,isten las llamadas
2deudas o cargas testamentarias2, que son aquellas que el
causante impone en su testamento y constituyen
precisamente los legados. *stas deudas testamentarias no
son ba-as generales de la herencia, sino que ellas se pagan
con cargo a la parte que el causante puede disponer
libremente8 en cambio, las deudas hereditarias son ba-as
generales de la herencia y se deducen del acervo il.quido.-
1.- L"# im-(e#t"# 5#.le# +(e g!,!e) t"* l m#
;e!e*it!i: en la actualidad no hay ning0n impuesto que
grave toda la masa hereditaria y que, por consiguiente,
debe deducirse como ba-a general de la herencia. +a actual
+ey de Dmpuesto a las Ferencias, #signaciones y
Donaciones no grava la totalidad de la masa hereditaria,
sino que cada una de las asignaciones. *sto e,isti por el
D+. 1&9 de 71', en el cual se establec.a un doble tributo:
uno que afectaba a la masa hereditaria y otro que afectaba
a las asignaciones.-
*ste impuesto desapareci con la +ey &'; y actualmente
slo se grava cada una de las asignaciones.-
9.- L# #ig).i")e# lime)ti.i# >"!A"##: el
legislador se est re/riendo a los alimentos que se deben
por ley a ciertas personas 3art.culos 1' y sgtes.4. 5i e,isten
alimentos voluntarios, ellos no constituyen ba-a general de
la herencia y se pagan con cargo a la parte de que el
causante puede disponer libremente 3art.culo ;4.-
6.- L"# g#t"# *e Mltim e)>e!me** C e)tie!!" *el
.(#)te: esta ba-a general no est contemplada en el ((,
sino que en la +ey &'; 3art.culo 9 >?4.-
LAS $AOAS GENERALES DE LA HERENCIA 1 LA
DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CON1UGAL:
*l art.culo 767 nos dice que las ba-as se deducirn del
36
acervo o masa de bienes que el difunto ha de-ado. )ues
bien, sucede que algunas de estas ba-as generales son al
mismo tiempo ba-as de la liquidacin de la sociedad
conyugal. Es particularmente el problema se presenta
respecto a los gastos de particin en cuanto sta se re/ere
a la sociedad conyugal, las deudas hereditarias que pueden
ser al mismo tiempo deudas sociales y personales del
difunto, y los gastos de 0ltima enfermedad en cuanto no
estn cancelados al fallecimiento del causante, que
tambin sern deudas sociales.-
?C3m" #e #"l(.i") e#te -!"4lem@ 5ucede que el
art.culo 767 no deroga las normas propias de la sociedad
conyugal, por lo cual debe concluirse que las ba-as
generales de la herencia se hacen en la proporcin que
corresponda al cnyuge difunto.-
*sto tiene importancia especialmente para los herederos,
tambin para el Fisco, para el clculo del impuesto a la
herencia, pues si las ba-as se efectuaran .ntegramente a la
herencia, al disminuir la masa hereditaria se reba-a el
impuesto a la herencia que slo grava las asignaciones
hereditarias y no lo que corresponde por gananciales.-
7.- EL ACER:O L'QUIDO:
Fechas todas estas ba-as generales estudiadas, nos
enfrentamos al acervo l.quido, que es el acervo il.quido al
cual se le han deducido las ba-as generales del art.culo
767.-
5e le llama tambin .e!," -!ti4le, porque es esta masa
de bienes la que se divide entre los herederos.-
8.- LOS ACER:OS IMAGINARIOS:
+os art.culos $6, $& y $; se re/eren a los acervos
imaginarios, cuyo ob-eto es proteger los derechos de los
asignatarios for"osos. *spec./camente, se trata de
defender la media legitimaria y la cuarta de me-oras de las
donaciones que en vida haya hecho el causante.-
*stos acervos imaginarios se distinguen de los otros tres en
que no siempre vamos a encontrarlos en una herencia. *n
cambio, siempre vamos a encontrar un acervo l.quido e
il.quido.-
37
*l que haya acervos imaginarios o no va depender de si el
causante hi"o o no donaciones en vida.-
8.0 EL PRIMER ACER:O IMAGINARIO:

Aiene por ob-eto proteger a los legitimarios frente a las
donaciones que el causante haya hecho a otros
legitimarios.-

P"! e<em-l": el .(#)te tie)e *"# ;i<"#9 O"#= C
D)iel9 e) ,i* ;.e () *").i3) O"#= *e P0QQ.
Flle.e -"#te!i"!me)te *e<)*" () .e!," l/+(i*"
-! !e-eti!#e e)t!e #(# *"# ;e!e*e!"# DO"#= C
D)ielE *e PRQQ.- De )" ;4e! e>e.t(*" el .(#)te
e) ,i* l *").i3) *e P0QQ O"#=9 .* ()" *e l"#
legitim!i"# ;(4ie! !e.i4i*" P7QQ. E) .m4i"9 tl
."m" e#tK) l# ."##9 O"#= !e.i4i!/ P7RQ DP6RQ -"!
.").e-t" *e ;e!e).i mK# l"# P0QQ *e l *").i3)E C
D)iel !e.i4i!/ #"lme)te l"# P6RQ -"! .").e-t" *e
;e!e).i. *l primer acervo imaginario viene a impedir que
un legitimario quede desme-orado en virtud de una
donacin hecha a otro 3art.culo $64.-
5e procede de la manera siguiente: se agrega a la masa
hereditaria la cantidad donada al legitimario. E) el
e<em-l" )te!i"!9 l"# P0QQ #e #(m) l"# PRQQ *e l
;e!e).i9 l" +(e * () .e!," imgi)!i" *e PJQQ. A
.* ()" *e l"# ;i<"# le ."!!e#-")*e) P7QQ9 D)iel
#e le e)t!eg) e) e>e.ti," #(# P7QQH e) .m4i"9
O"#= #e le e)t!eg) #"lme)te P6QQ e) e>e.ti,"9 l"#
+(e9 #(m*"# l *").i3) +(e !e.i4i39 ."m-let)
#( .("t ;e!e*it!i. De esta manera se evita per-udicar
a un legitimario con donaciones hechas a otro legitimario
8.6 EL SEGUNDO ACER:O IMAGINARIO:
Aiene por ob-eto proteger a los legitimarios de las donacio-
nes que el causante hi"o en vida a terceros e,tra:os a la
herencia.-
Dncluso, surge de este acervo imaginario la accin de ino/-
ciosa donacin, que no es sino la rescisin de la donacin.
+os herederos pueden dirigirse en contra de los terceros
que recibieron donaciones del causante en vida de ste,
38
e,igiendo la restitucin de los bienes donados hasta la
parte en que per-udican las asignaciones for"osas 3art.culo
$;4.-
APERTURA DE LA SUCESIN. ACEPTACIN 1
REPUDIACIN DE LA ASIGNACIONES
I.- APERTURA DE LA SUCESIN.-
)roducida la muerte de una persona se presenta como
efecto inmediato la apertura de la sucesin 3art.culo 7664.
5e acostumbra a de/nir la apertura de la sucesin como 2el
hecho que habilita a los herederos para tomar posesin de
los bienes hereditarios y se los transmite en propiedad2.-
*n relacin con lo que dispone el art.culo 766, es necesario
hacer precisin en tres aspectos:
#.- Fecho que produce la apertura de la sucesin y el
momento en que sta se produce.-
@.- +ugar en que se abre la sucesin.-
(.- +ey que rige la sucesin.-
A.- HECHO QUE PRODUCE LA APERTURA DE LA
SUCESIN 1 MOMENTO EN QUE FSTA SE PRODUCE:
*l hecho que la produce es la muerte de una persona. )or
consiguiente, no se produce ni puede producirse la apertura
de la sucesin de una persona viva o al menos mientras la
ley la considera viva.-
*l art.culo 766, al referirse a la apertura de la sucesin, no
hace distincin alguna a si la muerte que la produce es la
muerte real o presunta, por lo cual debe concluirse que
tanto la una como la otra pueden producir la apertura de la
sucesin.-
)ero, lo anterior nos plantea el problema del momento en
que produce la apertura de la sucesin:
a4 Aratndose de la muerte real no hay problema: el
art.culo 766 nos dice que= la sucesin en los bienes de una
persona se abre al momento de su muerte...2. +uego,
tratndose de la muerte real, muri la persona y en ese
momento se abre la sucesin.-
b4 Aratndose de la muerte presunta, la situacin no es
igual, sino que aqu. la apertura de la sucesin se produce
39
cuando se dicta el decreto de posesin provisoria de los
bienes del desaparecido 3art.culo $94.-
5i por cualquiera ra"n no hubiere habido decreto de pose-
sin provisoria, la sucesin se va a abrir cuando se dicte el
decreto de posesin de/nitiva 3art.culo 7%4.-
IMPORTANCIA DE DETERMINAR EL MOMENTO
PRECISO DEL FALLECIMIENTO DEL CAUSANTE 1 CMO
SE PRUE$A LA MUERTE DE FSTE:
a.- )orque para poder suceder a una persona, el sucesor no
debe estar afectado de alguna incapacidad o indignidad
3tiene que ser capa" y digno de suceder al causante4.-
b.- )orque la valide" de las disposiciones testamentarias se
determina en relacin con la ley vigente al momento del
fallecimiento del causante. *s decir, para establecer si una
disposicin testamentaria es vlida o no, tenemos que
atenernos a la ley vigente al momento del fallecimiento del
causante y no a la ley vigente al momento de hacer el
testamento 3art.culos $ y 7 +ey sobre efecto retroactivo4.-
c.- )or el hecho de fallecer una persona, sus bienes no
pasan directamente al heredero, sino que los asignatarios
van a tener que hacer una manifestacin de voluntad en
alg0n momento y podrn ellos optar por aceptar o
repudiarla asignacin que se les ha hecho, por el principio
de que nadie puede adquirir derechos en contra de su
voluntad.-
*l asignatario anali"ar si la asignacin que se le hace es o
no conveniente y la aceptar o repudiar seg0n ese
anlisis. )ues bien, la aceptacin y repudiacin, en cuanto a
sus efectos, se retrotraen al momento de la muerte del
causante 3art.culo '174.-
Desde otro punto de vista, desde el momento en que
fallece el causante se pueden celebrar toda clase de pactos
en relacin con la sucesin. #s., los herederos van a poder
ceder sin problemas sus derechos en la herencia porque ya
no se tratar de pactos sobre sucesin futura.-
)or 0ltimo, si los herederos son varios, va a nacer la
indivisin hereditaria.-
Aambin tiene importancia la prueba de la muerte. *sto
debe anali"arse desde dos puntos de vista:
.- Desde el punto de vista de la persona que debe probar.-
40
'.- Desde el punto de vista de los medios que debe
emplear.-
0.- E) .()t" #"4!e +(i=) !e.e el -e#" *e l
-!(e4 -! .!e*it! el >lle.imie)t" *el .(#)te C
el m"me)t" e) +(e =#te ; >lle.i*", es algo que
corresponde a quienes reclamen derechos provenientes de
la apertura de la sucesin.
6.- E) l" +(e *i.e !el.i3) .") l"# me*i"# *e
-!(e49 te)em"# +(e ;.e! () *i#ti).i3):
a4 Aratndose de la muerte natural, lo normal es que ella se
acredite mediante el correspondiente certi/cado de
defuncin, que es el otorgado por el Begistro (ivil y en el
cual consta la identidad de la persona fallecida y el
momento en que se produ-o su fallecimiento.-
#hora, a falta de este certi/cado, podr recurrirse a
algunos medios supletorios de prueba del estado civil y
podr probarse la muerte por la declaracin de testigos
presenciales o por otros documentos autnticos 3art.culos
1%& inciso 1 y 1%74.-
b4 5i se trata de muerte presunta, ella tendr que probarse
mediante copia autori"ada del decreto que declar la
muerte presunta, decreto que tiene que inscribirse en el
+ibro de Defunciones del Begistro (ivil, seg0n lo dispone el
art.culo 6 >?6 de la +ey 9$%$.
*sta apertura de la sucesin, que est determinada por el
fallecimiento del causante, puede presentar problemas
cuando ella est vinculada en alguna forma a la apertura de
otra sucesin que pudiera haberse producido antes, en el
mismo momento o despus. *ste problema se plantear.a
cuando se trata del fallecimiento de dos personas llamadas
por ley o testamento a sucederse unas con otras, por
e-emplo: cuando se produce el fallecimiento del padre y del
hi-o8 este es el problema de los 2comurientes2. )ara que se
plantee esta situacin es necesaria la concurrencia de tres
requisitos:
b..- !ue dos o ms personas mueran en un mismo
acontecimiento, sin que se sepa el orden de los
fallecimientos 3no se e,ige que mueran en el mismo lugar,
sino que en el mismo acontecimiento4.-
41
b.'.- !ue las personas estn llamadas a sucederse
rec.procamente.-
b.1.- !ue cada una de ellas tenga herederos distintos.-
Frente a este problema de los comurientes en Derecho
(omparado se han dado diversas soluciones. *n tiempos
pasados, en el Derecho Bomano, se estableci un verdadero
orden en que se produc.a el fallecimiento, as. por e-emplo,
se pensaba que los ms vie-os mor.an antes que los
-venes.-
*n (hile se adopt otro tipo de solucin y se estableci que
ninguno de los fallecidos, cuando concurran estas
condiciones, se va a suceder en los bienes del otro, porque
si no se puede establecer el orden en que se produ-eron los
fallecimientos, debe suponerse que fueron en el mismo
momento 3art.culo 76$, que nos remite al art.culo ;74.-

$.- LUGAR EN QUE FSTA SE A$RE:
# este respecto hay una norma muy precisa que es el
art.culo 766, que nos dice que la sucesin de una persona
difunta se abre en su 0ltimo domicilio. 5e est re/riendo el
legislador al lugar del 0ltimo domicilio y no al lugar del
fallecimiento.-
Dmportancia de que la sucesin se abra en el lugar del
0ltimo domicilio:
.- )ara la ley que va a regir la sucesin.
'.- )ara determinar la competencia del tribunal que va a
conocer todo lo relacionado con la sucesin de esta persona
difunta. De acuerdo con el art.culo 9$ del (MA, el -ue"
competente para estas materias es -ustamente el del 0ltimo
domicilio del causante. *ste es el -ue" competente para
conocer el -uicio de peticin de herencia, del de
desheredamiento y del de valide" o nulidad de
disposiciones testamentarias. *l mismo -ue" es competente
para conocer de todas las diligencias -udiciales relativas a la
apertura de la sucesin, formacin de inventarios, tasacin
y particin de bienes que el difunto hubiere de-ado.
*n lo tocante al domicilio, una de las clasi/caciones que de
l se hace es aquella que distingue entre: domicilio pol.tico
y domicilio civil 3art.culo &% y &4. #qu., al hablar el
legislador del 20ltimo domicilio2, se est re/riendo al
domicilio civil, esto es, el relativo a una parte determinada
42
del territorio del *stado 3art.culo &4.-
*n este aspecto del domicilio civil, tienen plena aplicacin
las normas sobre el domicilio legal de ciertas personas, o
sea, aquellas que viven ba-o patria potestad o ba-o tutela o
curadur.a, los criados o dependientes, etc.-
)ero esta regla de que la sucesin se abre en el 0ltimo
domicilio del causante, tiene algunas e,cepciones. *l propio
art.culo 766 nos se:ala e,cepciones a esta norma, como
sucede, por e-emplo, con la muerte presunta, ya que en
este caso la sucesin se abre en el 0ltimo domicilio que el
desaparecido haya tenido en (hile, sin importar cul fue el
domicilio que real y efectivamente tuvo.-
C.- LA LE1 QUE RIGE LA SUCESIN:
Aambin est esto claramente establecido en el art.culo
766 inciso ', la sucesin se rige por la ley del domicilio en
que se abre 3esa es la regla general4. *sta norma tiene
carcter general y ella se aplica sin atender a la
nacionalidad del causante, como tampoco a la naturale"a
de los bienes que ha de-ado. +a premisa es aqu. muy clara:
la sucesin se rige por la ley del 0ltimo domicilio. )ero,
cuando se habla del 20ltimo domicilio2 Ia cul se estar
re/riendo el legislador, al civil o al pol.ticoJ +a doctrina y la
-urisprudencia estn contestes en que esta norma se re/ere
al domicilio pol.tico, esto es, el relativo al territorio del
*stado en general. (onsecuencia de este principio es que el
orden en que las personas son llamadas a suceder, la
capacidad o incapacidad de los herederos, la dignidad o
indignidad de los mismos, las obligaciones a que ellos
estarn su-etos, se van a regir todas por la ley del 0ltimo
domicilio.-
#lgunos sostienen que este principio del art.culo 766 inciso
', que nos dice que la sucesin se rige por la ley del
domicilio en que se abre y, estando referido ello al domicilio
pol.tico, ser.a una e,cepcin a lo que se establece en el
art.culo &, que nos dice que los bienes situados en (hile se
rigen por la ley chilena. )ero, parte de la doctrina a/rma
que esto no es as., porque se:alan que lo que se altera con
la in-erencia de esta ley del 0ltimo domicilio, en caso de que
sea una ley e,tran-era, es la transmisibilidad de los bienes,
esto es, los derechos que a los herederos les corresponde
43
en la sucesin, pero que, tratndose de bienes situados en
(hile, la forma en que los bienes del difunto pasan a sus
herederos se va a regir por la ley chilena y se:alan que, de
acuerdo con la +ey de Dmpuesto a las Ferencias,
asignaciones y donaciones, si una sucesin se ha abierto en
el e,tran-ero y hay bienes en (hile, respecto de estos
bienes situados en (hile debe pedirse aqu. la posesin
efectiva de la herencia para poder disponer de ellos.-
#hora, si bien el legislador establece esta regla general
que la sucesin se rige por la ley del domicilio en que se
abre, no lo de-a tan abierto, porque a continuacin agrega
2...salvas las e,cepciones legales2 3art.culo 766 inciso '
parte /nal4.
*stas e2.e-.i")e# son las siguientes:
.- el caso del chileno que muere en el e,tran-ero8
'.- *l caso del e,tran-ero que fallece de-ando herederos
chilenos8
1.- Dice relacin con la muerte presunta8 y
9.- +ey de Dmpuesto a las Ferencias, #signaciones y
Donaciones.-
.- El .#" *el .;ile)" +(e m(e!e e) el
e2t!)<e!": si un chileno muere en el e,tran-ero teniendo
su 0ltimo domicilio en el e,tran-ero, en este caso, los
parientes chilenos del difunto tienen en la sucesin de ste,
que se va a regir por la ley e,tran-era, los derechos que le
con/era la ley chilena por aplicacin del art.culo 6 >?'.
Fay que tener en claro que este art.culo no obsta a que la
sucesin se ri-a por la ley e,tran-era conforme lo indica el
art.culo 766, pero hace e,cepcin en cuanto a que una
parte de esa sucesin 3la relativa al cnyuge y a los
parientes chilenos4 se va a regir por la ley chilena.-
'.- El .#" *el e2t!)<e!" +(e >lle.e *e<)*"
;e!e*e!"# .;ile)"# 3art.culo 77$4.
*n este caso, pueden darse dos situaciones:
a4 !ue muera teniendo su 0ltimo domicilio en (hile, caso
en el cual no hay problema: se rige por la ley chilena,
aplicndose el art.culo 766 en su integridad.-
b4 !ue muera teniendo su 0ltimo domicilio en el e,tran-ero.
#qu. hay que hacer una nueva distincin:
b..- 5i no tiene herederos chilenos, tambin se aplica
44
.ntegramente la ley de su 0ltimo domicilio 3tiene plena
aplicacin el art.culo 7664.-
b.'.- 5i tiene herederos chilenos: aqu. est la e,cepcin,
porque en este caso van a tener en la sucesin del
e,tran-ero fallecido los derechos que les reconoce la ley
chilena y no los derechos que establece la ley que rige la
sucesin. )ero esto no es tan simple, porque para que
puedan hacer efectivos los derechos que les reconoce la ley
chilena, es necesario que el causante haya de-ado bienes
en (hile. 5i no hay bienes en (hile, hay que estarse a lo que
disponga la ley e,tran-era que rige la sucesin.-
+o anterior se debe al principio de la territorialidad de la
ley. >o se puede pretender la aplicacin de la ley chilena en
territorio e,tran-ero.-
#qu. se ha establecido una verdadera preferencia en
bene/cio de los herederos chilenos para que hagan
efectivos los derechos que les reconoce la ley chilena en los
bienes de-ados por el e,tran-ero en (hile, pudiendo pagarse
de ellos de todo lo que les corresponde de conformidad a la
ley chilena.-
*ste mismo principio se aplica al caso del chileno que
fallece en el e,tran-ero teniendo all su 0ltimo domicilio.-
)or 0ltimo, en este aspecto, Iqu sucede con el FiscoJ *l
Fisco es el 0ltimo de los llamados a suceder al causante en
la sucesin abintestato. +a duda que pudiera presentarse es
si en esta situacin del art.culo 77$ queda comprendido el
Fisco cuando habla de 2los chilenos2. +a conclusin es que
si queda comprendido, porque de acuerdo al art.culo 776 es
un heredero abintestato.-
*sta norma del art.culo 77$ es una forma de proteger el
inters que puedan tener los herederos chilenos en la
sucesin respecto de los bienes situados en (hile.-
1.- Di.e !el.i3) .") l m(e!te -!e#()t: ella debe
ser declarada por el -ue" del 0ltimo domicilio que el
desaparecido haya tenido en (hile 3art.culo $4. De esto se
desprende que la declaracin de muerte presunta se hace
en (hile, no obstante y aun cuando haya constancia que el
desaparecido tuvo su 0ltimo domicilio fuera de este pa.s.
#qu. viene -ustamente la e,cepcin: como la declaracin de
muerte presunta se hace en (hile por el -ue" del 0ltimo
domicilio que el desaparecido haya tenido en (hile, la
45
sucesin se abre tambin en (hile y se rige por la ley
chilena.-
9.- LeC *e Im-(e#t" l# He!e).i#9
A#ig).i")e# C D").i")e#: en ella se establece que si
una sucesin se abre en pa.s e,tran-ero habiendo de-ado el
difunto bienes en (hile, debe pedirse aqu. la posesin
efectiva respecto de dichos bienes. *l ob-eto de esta norma
es cautelar el pago de los impuestos que gravan la
herencia.-
*l -ue" competente para conocer los trmites de posesin
efectiva va a ser el del 0ltimo domicilio que el fallecido
haya tenido en (hile y, si no lo tuvo, el del domicilio de
quien solicita la posesin efectiva.-
)or otro lado, la doctrina y la -urisprudencia han estimado
que si en la herencia del fallecido en el e,tran-ero hay
bienes ra.ces situados en (hile, no obstante que esa
sucesin se va a regir por una ley e,tran-era, respecto de
los inmuebles situados en el pa.s debe cumplirse con las
inscripciones a que se re/ere el art.culo &$$, porque esas
inscripciones son normas de orden p0blico que tienen por
ob-eto mantener la historia de la propiedad ra.".-
II.- DELACIN DE LAS ASIGNACIONES.
Mcurrido el fallecimiento de una persona se produce la
apertura de la sucesin y tiene lugar la delacin de las
asignaciones, la cual est de/nida en el art.culo 76& inciso
.-
#l producirse la muerte de una persona se nos presentan
tres etapas:
.- +a apertura de la sucesin.-
'.- +a delacin de las asignaciones.-
1.- *l pronunciamiento del asignatario en orden a si acepta
o repudia la asignacin.-
*s frecuente que la apertura de la sucesin coincida con la
delacin de las asignaciones, pero no necesariamente se
produce esta consecuencia.-
+a apertura de la sucesin se produce siempre al momento
del fallecimiento del causante. +a delacin de las
46
asignaciones no siempre se produce en ese momento, as.
no se va a producir la delacin al momento del fallecimiento
cuando las asignaciones estn su-etas a condicin
suspensiva.-
)or ello que es importante determinar el momento en que
se produce la delacin de las asignaciones, pudiendo aqu.
plantearse las siguientes situaciones:
a4 5i la asignacin es pura y simple, la asignacin 3sea
herencia o legado4 se de/ere al asignatario al momento del
fallecimiento del causante.-
b4 5i la asignacin est su-eta a condicin resolutoria,
atendiendo a que de la condicin resolutoria depende la
e,tincin del derecho y que, por consiguiente, no afecta en
manera alguna a su nacimiento, la delacin en este caso
tambin se produce al fallecer el causante. >o puede
sostenerse aqu. que la delacin se produce al momento de
cumplirse la condicin, porque esto nos llevar.a a una
situacin absurda, que ser.a que el llamamiento a aceptar o
repudiar la asignacin se producir.a al momento de
e,tinguirse el derecho.-
c4 !ue la asignacin est su-eta a condicin suspensiva,
que es aquella de la cual depende el nacimiento de un
derecho. )or eso, si la asignacin est su-eta a una
condicin de esta naturale"a, la delacin se produce al
momento de cumplirse la condicin.-
*llo es as. porque mientras la condicin no se cumple no
nace el derecho, sino que se tiene solamente una mera
e,pectativa que se va a transformar en derecho al
momento del cumplimiento de la condicin.-
#hora, puede darse otra alternativa: que la asignacin est
su-eta a una condicin suspensiva que consista en no
e-ecutar un hecho que dependa de la sola voluntad del
asignatario. *sta es una condicin suspensiva meramente
potestativa que depende de la sola voluntad del asignatario
3art.culo 9;$4. *n este caso, la delacin se produce al
momento del fallecimiento del causante, siempre que el
asignatario caucione en forma su/ciente la restitucin de la
cosa, de sus accesorios y de sus frutos, en caso de
contravencin. )ero, sin el testador ha dispuesto que la
cosa pertene"ca a otra persona mientras se encuentra
pendiente la condicin, no tiene aplicacin lo recin
se:alado. *n este 0ltimo caso estamos ante un /deicomiso
47
y, por lo mismo, no puede entregarse la cosa al asignatario
condicional mientras est pendiente la condicin, porque
ella va a pertenecer a otra persona hasta el momento en
que la condicin se cumpla 3art.culo 76&4.-
*l problema que puede plantearse es el siguiente: I!u
sucede con este derecho de opcin si el asignatario fallece
a su ve" antes de haberlo e-ecutadoJ *sto nos lleva a lo que
se llama "*e!e.;" *e t!)#mi#i3)", que se re/ere
-ustamente a la transmisibilidad del derecho de opcin
adquirido por el asignatario con la delacin de la
asignacin. +a solucin es que este derecho de opcin se
transmite a los herederos del asignatario, en el sentido de
que va a ingresar a su patrimonio el derecho de aceptar o
repudiar el derecho que ten.a el asignatario fallecido, que
recibe el nombre de transmitente.-
*sta transmisibilidad del derecho de opcin se re/ere tanto
a las herencias como a los legados.-
+o que sucede es que, producida la delacin de una asigna-
cin y ocurrido el fallecimiento del asignatario, puede
darse cualquiera de las tres situaciones siguientes:
.- !ue antes de fallecer, el asignatario haya repudiado la
asignacin que le fue deferida. (omo la repudiacin se
retrotrae al momento del fallecimiento del causante
3art.culo '174, es como si ese asignatario nunca hubiere
tenido la calidad de tal y, siendo as., nada puede transmitir
a sus herederos en relacin con la asignacin repudiada por
l.-
'.- !ue el asignatario despus de la delacin y antes de su
fallecimiento haya aceptado la asignacin que le fue
deferida. *n este caso, l adquiri la asignacin y los bienes
comprendidos en ella por sucesin por causa de muerte y lo
que le va a transmitir a sus herederos son los bienes que
comprend.a la asignacin, porque esos bienes ingresaron a
su patrimonio.-
1.- !ue el asignatario muera sin haber e-ercido su derecho
de opcin, es decir, que muera sin haber aceptado ni
repudiado la asignacin. *n este caso, le transmite a sus
herederos la opcin que ten.a de aceptar o recha"ar la
asignacin: esto es lo que se llama "*e!e.;" *e
t!)#mi#i3)". *ste derecho es una aplicacin del principio
de que los herederos adquieren todos los derechos y
obligaciones transmisibles que pertenec.an al causante.
48
5in un heredero o legatario muere antes de haber
aceptado o repudiado la asignacin, dentro de su
patrimonio va comprendida la opcin de aceptar o
repudiar la asignacin y esa facultad pasa a sus herederos,
quienes la adquieren por sucesin por causa de muerte.-
*n el campo del derecho sucesorio se aplica este *e!e.;"
*e t!)#mi#i3) en dos campos:
a.- en el de la sucesin testada,
b.- en el de la sucesin intestada.-
5e concluye esto porque el art.culo 76; est ubicado en el
A.tulo D del +ibro DDD, titulado 2De/niciones y reglas
generales2, reglas que se aplican tanto a una como a otra
forma de sucesin. #dems, el art.culo 76; no hace ninguna
distincin.-
*l derecho de transmisin opera tanto respecto de las
herencias como de los legados, pero el adquirente siempre
tiene que ser heredero, porque el fundamento del derecho
de transmisin es que se adquiere el derecho de optar por
estar ste incluido en la herencia, la cual pasa solamente a
los herederos y no a los legatarios 3art.culo 76;4.-
*n el derecho de transmisin i)te!,ie)e) tres personas:
.- *l primer causante8
'.- *l transmitente o transmisor8 y
1.- *l transmitido.-
.- *l -!ime! .(#)te: es aquel que instituy un
legado o de- una herencia.-
'.- *l t!)#mite)te " t!)#mi#"!: es la persona a
quien el causante de- una herencia o un legado y que
falleci antes de haber aceptado o repudiado la herencia o
legado que se le de-.-
1.- *l t!)#miti*": es el heredero del transmitente o
transmisor, a quien pasa la facultad de aceptar o repudiar
la asignacin que perteneci a su causante.-
Aanto el transmitente como el transmitido tienen que
cumplir ciertos requisitos o condiciones para que pueda
operar el derecho de transmisin.-
REQUISITOS QUE DE$EN CONCURRIR EN EL
TRANSMITENTE:
49
a4 tiene que haber fallecido sin aceptar o repudiar la
asignacin que se le hi"o, porque si l hubiera repudiado
esta asignacin, se considera como si nunca se le hubiere
hecho. )or el contrario, si la hubiere aceptado, lo que se le
va a transmitir a los herederos es la asignacin en s.
misma8 es decir, si el transmitente e-erci su derecho de
opcin y se pronunci aceptando o repudiando la
asignacin no opera el derecho de transmisin.-
b4 Aiene que ser heredero o legatario del primer causante.-
c4 *s necesario que su derecho a la asignacin no haya
prescrito, porque si prescribi nada puede transmitir.-
d4 Aiene que ser capa" y digno de suceder al primer
causante.-
(oncurriendo estos requisitos respecto del transmitente,
hay que ver si concurren tambin los requisitos e,igidos por
la ley respecto del transmitido para ver si opera este
derecho de transmisin.-
REQUISITOS QUE DE$EN CONCURRIR EN EL
TRANSMITIDO:
a4 *l transmitido tiene que ser heredero del transmitiste.-
b4 Aiene que haber aceptado la herencia del transmitente,
porque el derecho de transmisin tiene por fundamento el
que el derecho de opcin entre aceptar o repudiar la
asignacin va incorporado en el patrimonio del
transmitente, es decir, forma parte de la herencia que de-
el transmitente.-
+uego, para adquirir ese derecho, el transmitido tiene que
haber aceptado la herencia del transmitente.-
c4 Aiene que ser capa" y digno de suceder al transmitente,
porque si es incapa" o indigno de sucederlo no va a poder
adquirir la herencia de ste y, al no hacerlo, no adquiere el
derecho de opcin porque ste va incorporado en la
herencia.-
+a capacidad y dignidad en materia sucesoria se miran en
relacin con el causaste anterior.-
Cna de las incapacidades que reviste bastante importancia
es que la persona tiene que e,istir al momento de abrirse la
sucesin, e,istencia que es la natural 3no la legal4.-
Aratndose del derecho de transmisin se requiere que el
50
transmitido tenga e,istencia natural al momento de fallecer
el transmitente, no importando que se haya tenido
e,istencia natural al momento del fallecimiento del primer
causante 3art.culo 7&' inciso 4.-
*sto del derecho de transmisin nos enfrenta a las
llamadas "#(.e#i")e# i)*i!e.t#2, que son aquellas en
que el derecho se adquiere por intermedio de otra persona
y eso es -ustamente lo que se da en el derecho de
transmisin, porque el transmitido va a adquirir derecho en
la herencia por medio del transmitente y no del primer
causante 3se sucede en forma directa cuando la persona
heredera sucede por s. misma, sin la intervencin de otra4.-
III.- LE1 QUE RIGE LA SUCESIN.-
REGLA GENERAL:
+a sucesin en los bienes de una persona se abre al
momento de su muerte en su 0ltimo domicilio8 salvo los
casos e,presamente e,ceptuados.-
+a sucesin #e !egl -"! l leC *el *"mi.ili" e) +(e #e
4!eH salvas las e,cepciones legales.2 #rt.culo 766 inciso
'P.-
EXCEPCIONES:
.- # las leyes patrias que reglan las obligaciones y
Derechos civiles, permanecer su-etos los chilenos, >M
M@5A#>A* su residencia o domicilio en pa.s e,tran-ero, e)
l# "4lig.i")e# C *e!e.;"# +(e ).e) *e l#
!el.i")e# *e >miliH pero solo respecto de sus
cnyuges y parientes chilenos 3art.culo 6 >P '4.-
'.- *n la sucesin abintestato de un e,tran-ero que falle"ca
dentro de fuera del territorio de la Bep0blica, te)*!K) l"#
.;ile)"# t/t(l" *e ;e!e).i9 los mismos Derechos que
seg0n las leyes chilenas les corresponder.an sobre la
sucesin intestada de un chileno.-
+os chilenos interesados podrn pedir que se les ad-udique
en los bienes del e,tran-ero e,istentes en (hile todo lo que
les correspond.a en la sucesin del e,tran-ero 3art.culo
77$4.-
1.- (aso de la muerte presunta visto anteriormente.-
9.- *fectos de la ley de impuesto a las herencias visto
51
antes.-
IMPORTANCIA DE LA APERTURA DE LA SUCESIN
.- O4<eti,: Determina la masa de bienes que sern
ob-eto de la sucesin.-
'.- S(4<eti,: Fi-a las personas que tiene derecho a la
sucesin 3debe e,istir, ser capa" y digno4.-
I:.- ACEPTACIN 1 REPUDIACIN: FUNDAMENTO 1
CARACTER'STICAS.
+a apertura de la sucesin se produce al fallecimiento de
causante, en su 0ltimo domicilio. 5in embargo, esto no
signi/ca que necesariamente en ese momento se produ"ca
la delacin de las asignaciones. 5i estas son condicionales,
la delacin se producir al momento de cumplirse la
condicin suspensiva.-
)ero a0n suponiendo que se ha producido la delacin,
puede pasar alg0n tiempo entre que ella se produ"ca y la
fecha en que los asignatarios toman posesin de los bienes
heredados o legados. )or tal motivo el (digo ha
reglamentado algunas medidas precautorias destinadas a
resguardar la integridad de las asignaciones.-
*l articulo ''' establece la <guarda y aposicin de
sellos=, que puede ser solicitada por <todo el que tenga
inters en la sucesin o se presuma que pueda tenerla= y
recae sobre los muebles y papeles de la sucesin.-
*sta materia est reglamentada procesalmente por los
art.culos $;' a $;& del (digo de )rocedimiento (ivil.-
Fay otras medidas precautorias, como la declaracin de
herencia yacente 3art.culo '9%4 o la confeccin de
inventarios.-
?DESDE CUGNDO PUEDE EL ASIGNATARIO ACEPTAR O
REPUDIAR@
)ara aceptar es necesario que se haya diferido la
asignacin. *llo ocurrir normalmente al morir el causante
3apertura de la sucesin4. )ero si la asignacin estaba
su-eta a una condicin suspensiva, la aceptacin slo
52
podr tener lugar desde que se cumpla la condicin, salvo
que se da caucin para el caso que no se cumpla la
condicin, en cuyo caso podr aceptarse desde el
fallecimiento del causante 3art.culo ''& y 76&4.-
)ara repudiar es necesario simplemente que haya fallecido
el causante, esto es, que se haya abierto la sucesin. *llo,
sin importar que la asignacin sea condicional y est
pendiente la condicin 3art.culo ''&4. )ero nunca podr.a
repudiarse antes de la muerte del causante. 5er.a una
<repudiacin intempestiva= 3art.culo ''& inciso /nal4 y un
<pacto sobre sucesin futura 3art.culo 9&14.-
?HASTA CUANDO PUEDE EL ASIGNATARIO ACEPTAR O
REPUDIAR@
a4 )odr.a ocurrir que cualquier persona interesada en ello
requiriera -udicialmente al asignatario para que declare si
acepta o repudia 3art.culo '1'4. *n tal caso tiene un <pla"o
para deliberar= de cuarenta d.as, en los cuales puede el
asignatario inspeccionar el ob-eto asignado y los papeles y
cuentas de la sucesin. #simismo, en este pla"o puede
impetrar medidas conservativas y no podr.a ser obligado al
pago de deudas hereditarias o testamentarias: estas
deber.an ser cobradas al curador de herencia yacente, al
albacea, o a aquellos herederos que ya hayan aceptado.
(on todo, en caso que el asignatario est ausente, o los
bienes estn situados en lugares distintos, o hubiere otro
grave motivo, el -ue" podr ampliar el pla"o pero no por
ms de un a:o. *n todo caso se trata de pla"os fatales. <*l
asignatario constituido en mora de declarar que acepta o
repudia se entiende que repudia= 3art.culo '114. >o podr.a
el legislador presumir aceptacin a partir del silencio, pues
equivaldr.a a imponer obligaciones sobre la base de un
silencio.-
b4 5i no ha habido requerimiento -udicial, el asignatario no
tiene l.mite para aceptar o repudiar, mientras conserve su
asignacin. *sto es, mientras otra persona no la haya
adquirido por prescripcin. *s decir, tratndose del
heredero, puede aceptar o repudiar mientras un heredero
putativo no haya pose.do el derecho hereditario por % a:os
3o, si obtuvo la posesin efectiva, por 6 a:os4. *n el caso de
un legatario de especie, mientras no haya prescrito su
53
accin reivindicatoria 3que conforme al art.culo '6; se
e,tingue por la prescripcin adquisitiva del respectivo
derecho4. *n el caso de un legatario de gnero, mientras no
haya prescrito la accin personal para reclamar la entrega
yHo tradicin del legado.-
)or !egl ge)e!l el legatario puede aceptar o repudiar
libremente 3art.culo ''64. *sto tiene algunas
e2.e-.i")e#:
.- Desde luego, el asignatario que es requerido
-udicialmente para que declare si acepta o repudia, no es
enteramente libre.-
'.- *l heredero que ha sustra.do efectos pertenecientes a la
sucesin, pierde la facultad de repudiar y no obstante su
repudiacin permanecer heredero, pero no tendr parte
alguna en los efectos sustra.dos 3art.culo '14.-
1.- *l legatario que ha sustra.do efectos pertenecientes a la
sucesin, pierde los derechos que como legatario pudiera
tener sobre dichos ob-etos8 esto es, un legatario que
sustrae el efecto que le fue legado 3por e-emplo para
sustraerse de su eventual responsabilidad por deudas
hereditarias4, pierde sus derechos sobre la especie legada.
#hora bien, si en cambio no tiene el dominio de ellos ser
obligado a restituir el duplo 3art.culo '148 lo que se aplica
en caso de legados de gnero y adems en los legados de
especie a favor de otro.-
*stos dos casos de sustraccin, ha de ser dolosa, aunque el
(digo no lo diga 3como en el art.culo ;&$48 pues en el
fondo se trata de delitos civiles. )or tal motivo, la accin
para hacer efectiva la responsabilidad deber.a prescribir en
cuatro a:os desde el acto 3art.culo '11'4.-
9.- +os incapaces deben aceptar o repudiar por medio de
sus representantes legales 3art.culo ''6 inciso '48 si son
relativamente incapaces, podrn aceptar o repudiar con
autori"acin de los representantes legales. )or s. solos no
podr.an aceptar ni a0n con bene/cio de inventario.-
*l *e!e.;" *e "-.i3) para aceptar o repudiar la
asignacin tiene ciertas .!.te!/#ti.#:
a.- *s un *e!e.;" t!)#mi#i4le 3art.culo 76;4.-
b.- De4e #e! e<e!.i*" -(! C #im-leme)te, pues est
comprometido el inters de otras personas 3acreedores
54
hereditarios y testamentarios, dems asignatarios,...4 y no
slo del que acepta o repudia 3art.culo '';4.-
c.- De4e #e! e<e!.i*" e) >"!m i)*i,i#i4le: no se puede
aceptar una parte o cuota de la asignacin y repudiar el
resto 3art.culo ''$ inciso 4. )ero si se transmite, cada
heredero al que se ha transmitido el derecho, puede,
aceptar o repudiar, independientemente de los otros
3art.culo ''$ inciso '4. 5i son dos asignaciones diferentes,
hechas a un mismo asignatario, ste puede aceptar una y
repudiar la otra8 pero no podr.a aceptar las asignaciones
e,entas de gravmenes y repudiar las gravadas, salvo si se
concedi al asignatario la facultad de repudiar esta 0ltima
separadamente, o que la asignacin gravada se de/era
separadamente por acrecimiento, transmisin, sustitucin
vulgar o /deicomisaria 3art.culo ''74.-
d.- L .e-t.i3) C l !e-(*i.i3) -(e*e) #e!
e2-!e## " tK.it#. #s., por e-emplo, el art.culo '11
establece que el silencio debe estimarse como repudiacin.
# su ve", el art.culo '1% establece que <si un asignatario
vende, dona o trans/ere de cualquier modo a otra persona
el ob-eto que se le ha deferido o el derecho de suceder en
l, se entiende que por el mismo hecho acepta=.-
e.- L .e-t.i3)9 () ,eA ;e.;9 e# i!!e,".4le. *s
un acto unilateral irrevocable por la sola voluntad del
aceptante o repudiante. )ero #") !e#.i)*i4le# cuando en
el pronunciamiento del incapa" no se cumpli con los
requisitos legales y cuando la aceptacin o repudiacin
adoleci de alg0n vicio de la voluntad 3art.culos '19 y
'1;4. #dems puede rescindirse la aceptacin por lesin
grave a virtud de disposiciones testamentarias que se
ignoraban al aceptar la asignacin, entendiendo por lesin
grave la que hubiere disminuido el valor total de la
asignacin en ms de la mitad 3art.culo '194.-
)or 0ltimo, la repudiacin puede rescindirse cuando se ha
hecho en per-uicio de los acreedores 3art.culo '1$4.
)ensamos que no se trata de una rescisin sino ms bien de
una verdadera accin pauliana, esto es, una accin de
inoponibilidad por fraude. #s. se desprende del carcter
relativo de la ine/cacia: <*n tal caso, la repudiacin no se
rescinde sino en favor de los acreedores y hasta
concurrencia de sus crditos, y en el sobrante, subsiste=
3art.culo '1$4. >o es una accin oblicua, puesto que la
55
accin oblicua ataca la pasividad del deudor que no desea
adquirir. *s una accin pauliana pues ataca un acto de
empobrecimiento: al repudiar, lo recibido por causa de
muerte 3al momento de fallecer el causante4 sale del
patrimonio del asignatario.-
f.- L .e-t.i3) C l !e-(*i.i3) "-e!) .") e>e.t"
!et!".ti,". *l asignatario, si acepta, se entiende lo es
desde que se le de/ri la asignacin. O si repudia, se
entiende que no lo ha sido nunca 3art.culo '17 y art.culo
;'' inciso '4. 5in embargo, cabe hacer presente que este
efecto retroactivo slo abarca al heredero o al legatario de
especie8 pero no al de gnero 3art.culo '17 inciso '4. *n el
caso del legatario de gnero, los efectos de la aceptacin o
repudiacin se produce desde que esta o aquella se
produce. *sta diferencia implica que en el legatario de
especie, e,iste derecho a reclamar los frutos desde que se
le de/ri el legado8 en cambio en el caso del legatario de
gnero, ste tiene derecho a los frutos slo desde el
momento en que la cosa legada le fue entregada o en que
los obligados a entregarla se constituyeron en mora
3art.culo 11$4.-
:.- MEDIDAS CONSER:ATI:AS: REFERENCIA A LA
GUARDA 1 APOSICIN DE SELLOS9 1 A LA HERENCIA
1ACENTE.-
Aal como se e,pres la apertura de la sucesin permite a
los herederos tomar posesin de los bienes hereditarios y
se los transmite en propiedad. +a apertura de la sucesin se
produce al fallecimiento del causante y en el 0ltimo
domicilio de ste.-
>uestra legislacin civil 3art.culos ''' a ''9 (( y $;' a
$;& ()(4 regula medidas conservativas tales como:
.- la guarda.-
'.- la aposicin de sellos.-
1.- herencia yacente.-

0 C 6.- L g(!* C -"#i.i3) *e #ell"#.-
*n relacin con la guarda y aposicin de sellos, estas
consisten en que despus de efectuada la apertura de la
sucesin y mientras no se haga un inventario solemne de
los bienes hereditarios, todos los muebles y papeles de la
56
sucesin se guardan ba-o llave y sello a /n de que no
desapare"can.-
*sta es una medida conservativa que tienen los acreedores
a /n de que sus derechos no sean burlados por los
herederos.-
?QUF $IENES QUE SE GUARDAN $AOO SELLO 1 LLA:E@
+os bienes muebles y papeles del difunto, e,ceptundose
de los muebles:
a.- los domsticos de uso cotidiano, pero se formar una
lista de ellos 3art.culo ''' inciso ' y art.culo $;1 inciso
/nal ()(4.
b.- el tribunal puede e,imir tambin el dinero y las alha-as
mandando depositarlas en un banco o en las arcas del
*stado o las har entregar al administrador o heredero
leg.timo de los bienes de la sucesin 3art.culo $;9 ()(4.-
TRAMITACIN DE LA SOLICITUD DE GUARDA 1
APOSICIN DE SELLOS:
)uede pedirla el albacea, guardador o cualquier persona
que tenga inters en ello. 5e tramita en la forma que
establece el ()(.-
*sta medida cesa una ve" reali"ado el inventario solemne
3art.culo '' inciso 4.-

7.- L %;e!e).i C.e)te&.-
5e declara yacente una herencia si dentro de los 6 d.as de
abrirse la sucesin no se hubiere aceptado la herencia o
una cuota de ella ni hubiere albacea a quien el testador
haya conferido la tenencia de los bienes y que haya
aceptado su encargo. +o declara el -ue" del 0ltimo domicilio
del causante, a peticin de cualquier interesado o incluso
de o/cio. 5e publica la declaracin y se nombra a un
curador de herencia yacente 3art.culo '9%4. +a curatela de
herencia yacente es siempre dativa.-
*l curador de herencia yacente es un curador de bienes8 no
un curador general. >o representa, por consiguiente, a la
sucesin. Aiene facultades meramente conservativas
3art.culo 9$;4.-
Aranscurrido un determinado pla"o, el curador puede
57
vender los bienes hereditarios 3art.culo 9$94.-
+a curadur.a de herencia yacente termina por la aceptacin
de la herencia por alguno de los herederos, por la venta de
los bienes o por la e,tincin o inversin completa de dichos
bienes.-
*l heredero que acepta la herencia toma la administracin
de los bienes hereditarios 3art.culo '9% incisos ' y 148
representa a la sucesin en la liquidacin de la sociedad
conyugal habida entre el causante y el cnyuge
sobreviviente. Aambin tiene las facultades de ste para
liquidar una sociedad de que era socia la herencia yacente.
)ero no podr.a accionarse contra el heredero
reivindicatoriamente, pues el curador de herencia yacente
slo puede contestar acciones personales para el cobro de
crditos 3Gurisprudencia4.-
+a prescripcin adquisitiva ordinaria se suspende a favor
de la herencia yacente. *sa suspensin termina desde que
alg0n heredero acepta la herencia 3art.culo '6%74.-
)ese a que de los art.culos '6%7 y del inciso ' del '6%%
parecer.a desprenderse que la herencia yacente es persona
-ur.dica, el art.culo '19& despe-a toda duda en orden a que
no lo es.-
:I.- RESPONSA$ILIDAD DE LOS HEREDEROS 1
LEGATARIOS. $ENEFICIOS DE IN:ENTARIO 1 DE
SEPARACIN.
0.- EL $ENEFICIO DE IN:ENTARIO.-
*l bene/cio de Dnventario <consiste en no hacer a los
herederos que aceptan responsables de las obligaciones
hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del
valor total de los bienes que han heredado= 3art.culo
'9;4.-
No"a de bene/cio de inventario el heredero que acepta
habindose hecho previamente inventario solemne. *n
cambio, <el que hace acto de heredero sin previo inventario
solemne, sucede en todas las obligaciones transmisibles del
difunto, a prorrata de su cuota hereditaria, aunque le
impongan un gravamen que e,ceda al valor de los bienes
que hereda= 3art.culo '964.-
)ara los acreedores hereditarios y testamentarios, el
58
bene/cio de inventario no les signi/ca, estrictamente
hablando, perder un derecho8 toda ve" que cuando
contrataron con el causante lo hicieron considerando el
patrimonio de ste y no el de los eventuales herederos.-
(abe notar que el bene/cio de inventario dice relacin slo
con los herederos.-
+a 0nica e,igencia del (digo para que un heredero goce
de bene/cio de inventario consiste en que haya hecho
inventario solemne antes de aceptar la herencia.-
5eg0n se desprende del articulo '61, el inventario
solemne se rige por los art.culos 1$' y siguientes relativos
a los inventarios que hacen los tutores y curadores, por los
art.culos relativos al bene/cio de inventario 3art.culos '69
a '6&4 y /nalmente por las reglas del (digo de
)rocedimiento (ivil relativas al inventario solemne
3art.culos $6$ a $&64.-
*l inventario comprende todos los bienes del causante
3art.culo 1$'4, inclusive ubicados en otros lugares 3art.culos
$& y $&' del ()(.48 pudiendo despus agregarse nuevos
bienes al inventario 3art.culo 1$14 o corregirlo 3art.culos 1$&
y 1$;4. *l inventario se interpreta a favor del heredero
3aplicando el art.culo 1$$ seg0n el art.culo '614, como en
el caso del inventario de los tutores o curadores se
interpreta a favor del pupilo.-
)or regla general, el heredero tiene plena libertad para
decidir si acepta o no con bene/cio de inventario. *l
testador no puede prohibirle al heredero aceptar con
bene/cio de inventario 3art.culo '974.-
)ero hay quienes estn "4lig*"# .e-t! .")
4e)e5.i" *e i),e)t!i". Aal ocurre:
a4 (on los coherederos de herederos que aceptan con
bene/cio de inventario. No"an del bene/cio de pleno
derecho 3art.culo '9$4.-
b4 +os herederos que sean propietarios /duciarios 3a /n de
velar por los intereses del /deicomisario4 3art.culo '64.-
c4 +as personas -ur.dicas de derecho p0blico 3art.culo '6%
inciso 4.-
d4 +os incapaces 3art.culo '6% inciso '48 o sea quienes no
pueden aceptar o repudiar sino por el ministerio o con la
autori"acin de otras 3art.culos ''6 y '1&4.-
*n los casos de las letras c4 y d48 o sea, las personas
59
-ur.dicas de derecho p0blico o los incapaces, si no aceptan
con bene/cio de inventario, de todos modos go"an de una
limitacin legal de responsabilidad similar: <no sern
obligadas por las deudas y cargas de la sucesin sino hasta
concurrencia de lo que e,istiere de la herencia al tiempo de
la demanda o se probare haberse empleado efectivamente
en bene/cio de ellas=. !uedan en me-or situacin que con
bene/cio de inventario, pues lo que e,istiere al tiempo de
la demanda o se probare haberse empleado efectivamente
en bene/cio de ellas es con seguridad menos que los
bienes heredados.-
)or otra parte, hay -e!#")# +(e )" -(e*e) .e-t!
.") 4e)e5.i" *e i),e)t!i". *s el caso de:
a4 *l que hi"o acto de heredero sin previo inventario
solemne 3art.culo '6'4
b4 *l que de mala fe omite mencionar ciertos bienes en el
inventario o supusiere deudas que no e,isten 3art.culo
'6&4.
EFECTOS DEL $ENEFICIO DE IN:ENTARIO:
(omo se desprende del mismo art.culo '9; al de/nirlo, el
efecto consiste en que se limita la responsabilidad del
heredero bene/ciario en relacin a las deudas hereditarias
y testamentarias hasta concurrencia del valor total de los
bienes que hered.-
# nuestro -uicio no produce una <separacin de
patrimonios= 3como el bene/cio de separacin4 sino que
slo una limitacin de la responsabilidad. De modo que de
todas formas el acreedor hereditario o testamentario podr
accionar contra bienes del heredero o a la inversa el
acreedor del heredero accionar contra bienes que eran del
causante.-
+o anterior se desprende del ar.iculo '9; y '&% que
hablan de <valores= y no de <bienes=.-
*l l.mite de la responsabilidad del heredero bene/ciario se
establece con el valor de los bienes al momento en que se
le de/ri la herencia8 sin interesar el valor que tengan
esos bienes al momento de ser demandado por el acreedor
hereditario o testamentario.-
Desde un punto de vista procesal, el bene/cio de
60
inventario se hace valer como e,cepcin perentoria8
probando que los valores heredados ya fueron consumidos
en pagar deudas hereditarias o cargas testamentarias,
mediante cuenta e,acta y en lo posible documentada
3art.culo '&14.-
)or otra parte, el bene/cio de inventario impide la
e,tincin de las deudas y crditos del causante con las del
heredero por confusin 3art.culos '67 y &&74.-
*n relacin a la conservacin de los efectos hereditarios, el
heredero responde de la culpa leve por las especies o
cuerpos ciertos que se deban 3art.culo '&%48 y en cuanto a
los bienes genricos, responde hasta de caso fortuito
3art.culo '&% inc '?4. Dncluso ms: <se hace responsable no
slo del valor de los bienes que entonces efectivamente
reciba, sino de aquellos que, posteriormente, sobrevengan
a la herencia sobre que recaiga el inventario=. O, en cuanto
a los crditos, el heredero bene/ciario <se har responsable
de todos los crditos, como si los hubiere efectivamente
cobrado, sin per-uicio de que para su descargo en el tiempo
debido, -usti/que lo que sin culpa suya haya de-ado de
cobrar, poniendo a disposicin de los interesados, las
acciones y t.tulos insolutos= 3art.culo '6$4.-
Finalmente hay que destacar que l !e#-")#4ili** *e
;e!e*e!" 4e)e5.i!i" por las deudas hereditarias y
testamentarias, #e e2ti)g(e t"tlme)te:
a4 )or el abandono a los acreedores hereditarios y
testamentarios de los bienes que deba entregar en especie
y el saldo que reste de los genricos y obteniendo de ellos o
del -ue" la aprobacin de la cuenta que deber
presentarles 3art.culo '&4.-
b4 )or el agotamiento de los bienes heredados en el pago
de deudas hereditarias y testamentarias 3art.culo '&'4: el
-ue" cita a los acreedores hereditarios y testamentarios
mediante avisos para que reciban cuenta e,acta y en lo
posible documentada de las inversiones, y aprobada por
ellos o por el -ue", el heredero bene/ciario quedar libre de
toda responsabilidad ulterior.-

6.- $ENEFICIO DE SEPARACIN D!t/.(l" 07STE.-
*l bene/cio de separacin es la facultad que le compete a
los acreedores hereditarios y testamentarios a /n de que
61
los bienes hereditarios no se confundan con los bienes
propios del heredero con el ob-eto de pagarse en dichos
bienes hereditarios con preferencia de los acreedores
personales del heredero.-
FUNDAMENTO DEL $ENEFICIO DE SEPARACIN:
#qu. en realidad hay una situacin de equidad porque
cuando una persona contrata con otra lo hace considerando
la capacidad patrimonial de esta.-
QUIENES PUEDEN SOLICITAR EL $ENEFICIO DE
SEPARACIN:
*ste bene/cio puede ser solicitado indistintamente por los
acreedores hereditarios y testamentarios y, a0n ms incluso
puede invocarlo el acreedor cuyo derecho est su-eto a
pla"o o condicin 3art.culos 1;$ y 1;74.-
*l hecho de que el acreedor condicional puede invocar este
bene/cio se debe a que en el fondo es una medida
conservativa para defender su derecho y el acreedor
condicional esta e,presamente facultado para solicitar esta
medida.-
+os acreedores del heredero no go"an del bene/cio de
separacin 3art.culo 1$4.-
# primera vista podr.a pensarse que hay aqu. una situacin
in-usta por esto no es tan as. porque el heredero tiene un
modo de evitar el per-uicio de sus propios acreedores
aceptando la herencia con bene/cio de inventario.-
Fay ciertos .#"# e) +(e l"# .!ee*"!e# ;e!e*it!i"#
-(e*e) #"li.it! el 4e)e5.i" *e #e-!.i3) 3art.culo
1$%4:
.- (uando sus derechos han prescrito.-
'.- (uando estos acreedores hayan renunciado al bene/cio
de separacin.-
*ste bene/cio es perfectamente renunciable porque mira
e,clusivamente al inters del acreedor testamentario o
hereditario 3art.culo '4.-
1.- (uando los bienes de la herencia han salido de manos
del heredero.-
9.- (uando los bienes de la herencia se han confundido con
los de los herederos en forma tal que no sea posible
62
reconocerlos.-
Fay aqu. una regla importante y es que el bene/cio de
separacin obtenido por uno de los acreedores hereditarios
o testamentarios bene/cia a los dems 3art.culo 1$' inciso
4.-
PROCEDIMIENTO DEL $ENEFICIO DE SEPARACIN
DCONTRA QUIFN SE PIDEE:
+a ley no lo dice. )uede estimarse que debe aplicarse la
regla general y, con adecuado fundamento, que puede
emplearse el procedimiento sumario, porque se requiere
una tramitacin rpida de esta accin para que ella sea
e/ca".-
*n cuanto a lo que dice relacin en contra de quin se pide
este bene/cio, se dan dos soluciones:
.- *n contra de los herederos.-
'.- *n contra de los acreedores personales de los
herederos.-
5e estima que esta 0ltima solucin ser.a la ms apropiada,
porque quienes van a verse afectados por este bene/cio
son precisamente los acreedores personales del heredero.
)ero, presenta un inconveniente: Icmo se determina
quines son los acreedores personales del herederoJ *n
cambio, es fcil precisar quines son los herederos por el
auto de posesin efectiva.-
EFECTOS DEL $ENEFICIO DE SEPARACIN:
Fay que hacer una distincin entre bienes muebles e
inmuebles.-
.- Bespecto de los muebles el bene/cio produce sus
efectos desde que la respectiva sentencia queda /rme o
e-ecutoriada 3la que lo concede4.-
'.- Aratndose de los inmuebles, es necesario inscribir la
sentencia en el Begistro del (onservador 3se inscribe en el
Begistro de Dnterdicciones y )rohibiciones de *na-enar4. *sta
es una formalidad de publicidad.-
*l bene/cio de separacin produce la separacin de
patrimonios y -ustamente el hecho de que se confundan el
63
patrimonio del causante con el de los herederos permite
que slo los acreedores hereditarios y testamentarios
puedan perseguir los bienes de la herencia, no pudiendo
hacerlo los acreedores personales del heredero.-
EFECTOS DE ESTE $ENEFICIO ENTRE LOS
ACREEDORES HEREDITARIOS 1 TESTAMENTARIOS
ENTRE S':
+os acreedores hereditarios y los testamentarios se pagan
con preferencia a los acreedores personales del heredero.-
EFECTOS DEL $ENEFICIO DE SEPARACIN ENTRE LOS
ACREEDORES HEREDITARIOS 1 TESTAMENTARIOS DE
UNA PARTE 1 LOS ACREEDORES PERSONALES DEL
HEREDERO DE OTRA D!t/.(l"# 07T6 C 07T7E:
5e distingue aqu. entre:
.- @ienes hereditarios.-
'.- @ienes del heredero.-
0.- E) !el.i3) .") l"# 4ie)e# ;e!e*it!i"#, la
regla general es que obtenido el bene/cio de separacin se
pagan con preferencia los acreedores hereditarios y
testamentarios.-
5i pagados todos los acreedores hereditarios y testamenta-
rios hay un sobrante, se aplica la regla del art.culo 1$'
inciso '.-
+o que sucede es que en virtud de este bene/cio los
acreedores testamentarios y hereditarios go"an de un
verdadero privilegio respecto de los personales del
heredero y tambin respecto de los acreedores hereditarios
y testamentarios que no go"an del bene/cio de
separacin.-
6.- E) !el.i3) .") l"# 4ie)e# -!"-i"# *el
;e!e*e!", la situacin es totalmente inversa, porque para
que los acreedores hereditarios y testamentarios puedan
pagarse con los bienes propios de los herederos deben
concurrir dos requisitos:
a4 !ue se hayan agotado los bienes de la herencia.-
b4 !ue no haya oposicin de los acreedores personales de
los herederos, laque debe fundarse en que sus crditos no
han sido satisfechos, es decir, los acreedores personales
64
go"an de un privilegio en los bienes personales del
heredero.-
>o obstante e,istir el bene/cio de separacin, los herede-
ros se hacen due:os de los bienes hereditarios. *n otras
palabras, este bene/cio no impide que los herederos
adquieran los bienes hereditarios por sucesin por causa de
muerte.-
*l efecto que aqu. se produce es que se limita la facultad
de disposicin de los bienes del heredero.-
Fay una regla importante en el art.culo 1$98 en realidad,
aqu. hay un problema de terminolog.a, porque habla de que
se 2rescindan2 las ena-enaciones, dando a entender que
hay nulidad relativa. )ero, lo que hay es una accin especial
en contra de las ena-enaciones de bienes de la herencia
hechas por el heredero y para que proceda deben concurrir
los siguientes requisitos:
a4 !ue la ena-enaciones hechas por el heredero no hayan
sido efectuadas con el ob-eto de pagar deudas hereditarias
o testamentarias, porque si ena-en bienes con ese ob-eto,
esas ena-enaciones no pueden atacarse.-
b4 !ue esas ena-enaciones se hayan hecho dentro de los
seis meses siguientes.-
*ste es un pla"o de meses, es de d.as corridos y es fatal.-
LA SUCESIN LEGAL O A$INTESTATO O INTESTADA
I.- APLICACIN.-
5e encuentra regulada en el A.tulo DD, +ibro DDD, art.culos 7$%
y sgtes.-
5e acostumbra a de/nir a la sucesin intestada es 2aquella
que regla el legislador2.-
#qu. no es la voluntad del causante la que regula la suce-
sin, porque tratndose de la sucesin intestada es la ley la
que dispone la forma en que se va a suceder en los bienes
del difunto. Fay que tener presente que puede darse una
situacin especial, que es aquella en que la sucesin est
en parte regulada por la voluntad del causante y en parte
por la ley, porque en nuestro ordenamiento -ur.dico la
sucesin puede ser parte testada y parte intestada.-
?CUGNDO ENTRA A APLICARSE ESTA REGULACIN
65
QUE HACE LA LE1 DE LA SUCESIN DEL DIFUNTO@
*llo ocurre en los casos que se:ala el art.culo 7$%, que son
1:
.- (aso en que el difunto no dispuso de sus bienes8
'.- (aso en que el causante dispuso de sus bienes pero no
lo hi"o conforme a derecho8 y
1.- (aso en que el causante dispuso de sus bienes, pero
sus disposiciones no han tenido efecto.-
0.- A+(ell e) +(e el *i>()t" )" *i#-(#" *e #(#
4ie)e# 3situacin ms corriente4. *l causante no dispone
de sus bienes cuando:
a4 >o hace testamento.-
b4 Fabiendo hecho testamento, en l no dispone de
bienes 3por e-emplo, cuando por testamento se reconoce un
hi-o natural o se legitima un hi-o, pero no hay disposicin de
bienes4.-
c4 (uando se hace testamento y solamente se
instituyen legados.-

6.- El .(#)te *i#-(#" *e #(# 4ie)e# -e!" )" l"
;iA" .")>"!me *e!e.;". *sta es la situacin en que el
testamento es nulo por alg0n defecto deforma o de fondo.-
7.- El .(#)te *i#-(#" *e #(# 4ie)e#9 -e!" #(#
*i#-"#i.i")e# )" ;) te)i*" e>e.t". *llo va a suceder
cuando el heredero testamentario repudia la asignacin que
se le de- o era incapa", lo cual va a suceder siempre que
falte el asignatario testamentario y no lleve su asignacin,
porque en este caso van a concurrir en su lugar los
herederos abintestatos, salvo que opere el acrecimiento o la
sustitucin.-
FUNDAMENTO DE LA SUCESIN INTESTADA.-
+a sucesin intestada encuentra su fundamento en:
.- la necesidad que e,iste de regular el destino que va a
correr el patrimonio de una persona a su fallecimiento
cuando ella no lo ha hecho.-
'.- desde el punto de vista /los/co, la sucesin intestada
se funda en la presunta voluntad del difunto, porque el
66
legislador determina el destino del patrimonio en base a la
que l presume que habr.a sido la voluntad del causante. *s
por ello que en los rdenes sucesorios estn en primer
lugar, e,cluyendo a los dems, los descendientes8 a falta de
stos, entran los ascendientes de grado ms pr,imo8 el
cnyuge sobreviviente8 y a falta de estos tres, los colatera-
les. #qu. el legislador pretende interpretar lo que el
causante habr.a querido.-
*n materia de sucesin intestada, para determinar el
destino de los bienes no se atiende al origen de stos, ni al
se,o ni a la primogenitura 3art.culos 7$ y 7$'4.-
?QUIFNES SON LLAMADOS A SUCEDER EN LA
SUCESIN INTESTADA@
*l art.culo 7$1 dice: 25on llamados a la sucesin intestada
los descendientes del difunto8 sus ascendientes8 el cnyuge
sobreviviente, sus colaterales8 el adoptado, en su caso, y el
Fisco.2 2+os derechos hereditarios del adoptado se rigen
por la ley respectiva2.-
*l Fisco como heredero presenta dos particularidades:
.- slo entra a falta de todo otro sucesor.-
'.- por esa misma ra"n, se lleva la totalidad de la
herencia.-
?CMO SE DETERMINA LA FORMA EN QUE SE :A A
LLAMAR A LOS DI:ERSOS SUCESORES EN LA
SUCESIN INTESTADA@
#l respecto hay algunas normas que nos determinan cmo
se llaman:
.- +a calidad de la l.nea: seg0n sta, la l.nea de los
descendientes predomina sobre la de los ascendientes. #qu.
puede darse el caso que un descendiente tenga un
parentesco ms le-ano que el ascendiente, pero en todo
caso predomina el descendiente. *sto est en relacin con
la /ccin de la representacin, la cual tiene lugar solamente
en la l.nea de los descendientes 3art.culo 7$1 y 7$94.-
'.- 5lo se toma en consideracin el parentesco por
consanguinidad. +os a/nes no.-
1.- +a regla de la prioridad del grado. Dentro de la misma
l.nea el pariente de grado ms pr,imo e,cluye a los de
67
grado ms le-ano.-
9.- +os parientes son agrupados en rdenes sucesorios:
stos son grupos de parientes que e,cluyen a otro con-unto
de parientes de la sucesin, pero que a su ve" pueden ser
e,cluidos por otro grupo. #s., si la persona tiene
descendientes, stos e,cluyen a los ascendientes, etc.-
Dentro de las normas de la sucesin intestada e,iste un
aspecto de bastante importancia que es el derecho de
representacin, porque en materia de sucesin intestada se
puede suceder por derecho propio o personal, como
tambin se puede suceder por derecho de representacin.-
+a sucesin es -"! *e!e.;" -!"-i" " -e!#")l cuando
se recibe la herencia por ser el pariente ms pr,imo dentro
del orden que recibe la herencia. *s decir, aqu. se sucede
por s. mismo, sin que se haga interposicin de persona. *n
cambio, cuando hay derecho de representacin se recibe la
herencia por haber pasado la persona a ocupar el lugar de
un ascendiente que falta y al cual la ley le llamaba a recibir
la asignacin.-
*n virtud de este derecho de representacin puede darse
la situacin que parientes ms le-anos del difunto concurran
con otros ms pr,imos, rompindose aqu. el principio de
prioridad del grado.-
*l derecho de representacin en un caso de sucesin
indirecta, como tambin lo era el derecho de transmisin.-
Fay que recordar aqu. que la sucesin intestada es un
llamamiento a recoger la masa hereditaria. >unca en la
sucesin intestada se llama a recoger una especie o cuerpo
cierto determinado: l leC #3l" i)#tit(Ce ;e!e*e!"#9
)(). legt!i"#9 e) mte!i *e #(.e#i3) i)te#t*.-
*l derecho de representacin est de/nido por la ley en el
art.culo 7$9 inciso ': 2la representacin es una 5..i3)
legl que se supone que una persona tiene el lugar y por
consiguiente el grado de parentesco y los derechos
hereditarios que tendr.a su padre o madre, si ste o sta no
quisiese o no pudiese suceder2.-
*n el derecho de representacin intervienen tres personas:
.- *l primer causante: es aquella persona de cuya
herencia se trata.- .-
'.- *l representado: es aquella persona que estaba llamada
a suceder al primer causante, pero que no puede o no
68
quiere sucederlo.-
1.- *l representante: es l o los descendientes del
representado que ocupa el lugar de ste para suceder al
primer causante.-
N" #e *e4e .")>()*i! el "*e!e.;" *e !e-!e#e)t.i3)"
.") l !e-!e#e)t.i3) *el !t/.(l" 088T.-
REQUISITOS PARA QUE OPERE EL DERECHO DE
REPRESENTACIN.-
)ara que "-e!e el *e!e.;" *e !e-!e#e)t.i3) deben
concurrir los siguientes !e+(i#it"#:
.- 5e debe tratar de una sucesin intestada8
'.- *l derecho de representacin slo opera en la l.nea
descendiente8
1.- 5lo opera en algunos rdenes de sucesin8 y
9.- Aiene que faltar el representado.-
0.- Tie)e +(e t!t!#e *e #(.e#i3) i)te#t*. 5e
llega a esta conclusin en base a dos argumentos fundados
en el te,to de la ley:
a4 *l art.culo 7$9, que reglamenta el derecho de
representacin, est ubicado en el A.tulo DD del +ibro DDD, que
establece las reglas relativas a la sucesin intestada.-
b4 *l propio te,to del art.culo 7$9, que dice que se
sucede abintestato ya por derecho persona, ya por derecho
de representacin.-
*ste principio tiene, sin embargo, dos e2.e-.i")e#, pero
que son ms aparentes que reales: a.- la primera la
encontramos en las #ig).i")e# *e<*#
i)*ete!mi)*me)te l"# -!ie)te# 3art.culo %&94. *n
este caso estamos ante la sucesin testada: hay un
testamento y en el se de- una asignacin indeterminada a
los parientes.-
+a ley nos dice que en este caso la asignacin que se ha
de-ado a los parientes 2se entender de-ada a los
consangu.neos de grado ms pr,imo, seg0n el orden de la
sucesin abintestato, teniendo lugar el derecho de
representacin en conformidad a las reglas legales8 salvo
que a la fecha del testamento haya habido uno solo en ese
69
grado, pues entonces se entendern llamados al mismo
tiempo los del grado inmediato2.-
+a ley hace aplicable a una sucesin testamentaria el dere-
cho de representacin. )ero, si bien es cierto que en este
caso hay un testamento y tiene aplicacin el derecho de
representacin, ello es una consecuencia del que el
legislador en este caso aplica las reglas de la sucesin
intestada, cosa que hace para interpretar la presunta
voluntad del testador que ha sido manifestada en forma
indeterminada por l.-
b.- +a otra e,cepcin la encontramos en materia de
leg/tim# 3art.culo $14: en este caso se se:ala que
tampoco hay una verdadera e,cepcin al principio, porque
en las leg.timas va a operar el derecho de representacin
como consecuencia de las reglas de la sucesin intestada.-
6.- El *e!e.;" *e !e-!e#e)t.i3) #3l" "-e! e) l
l/)e *e#.e)*ie)te 3no en la ascendiente4. *l art.culo 7$&
enumera los rdenes sucesorios en los cuales opera el
derecho de representacin y en el no se mencionan ni
aparecen en forma alguna los ascendientes con lo cual
queda en claro que el derecho de representacin no se
presenta en favor de stos.-
*sto queda con/rmado con lo que dice el art.culo 7$7
inciso /nal. 5eg0n esta norma, en el segundo orden
sucesorio 3que es el de los ascendientes4, el de grado ms
pr,imo e,cluye a todos los dems ascendientes de grado
ms remoto. 5i operara el derecho de representacin esta
situacin no se representar.a y podr.an concurrir
ascendientes de grado ms pr,imo con los de grado ms
le-ano.-
7.- S3l" "-e! e) lg()"# 3!*e)e# *e #(.e#i3),
que son los que indica el art.culo 7$& 3slo opera en la
descendencia leg.tima8 incluso el hi-o natural debe ser
descendiente leg.timo del representado4. 5lo opera en los
' rdenes que se mencionan en el art.culo 7$&, es decir:
a.- *n la descendencia del difunto.-
b.- *n la descendencia de sus hermanos.-
5i bien el derecho de representacin se limita a estos '
casos que contempla el art.culo 7$&, dentro de ellos no
70
tiene l.mite, pudiendo concurrir parientes dentro de estos '
casos de ro, 'do, 1er, 9to grado, etc. !ue no tenga esta
limitacin se desprende de lo que establece el inciso /nal
del art.culo 7$9 que dice 2se puede representar a un padre
o madre que, si hubiese querido o podido suceder, habr.a
sucedido por derecho de representacin2.-
8.- Tie)e +(e >lt! el !e-!e#e)t*": se entiende
que falta en los casos que la ley indica. *l caso ms
frecuente es aquel en que el representado ha fallecido
antes que el causante. *n el derecho comparado este caso
es indubitado, pero si se discute si procede el derecho de
representacin respecto de una persona viva. *sta
discusin no se produce en el derecho positivo chileno y
est fuera de discusin el que pueda presentarse a una
persona viva, ello porque el art.culo 7$; se:ala
e,presamente que se puede representar al ascendiente
cuya herencia se ha repudiado, como tambin al incapa", al
indigno, al desheredado y al que repudi la herencia del
difunto. *s -ustamente a esto a lo que se re/ere el art.culo
7$9 inciso /nal cuando dice que se puede representar al
padre o madre que no hubiese querido o podido suceder.
Cna persona no quiere suceder cuando repudia y no puede
suceder cuando es indigno, cuando es incapa", cuando ha
sido desheredado y cuando ha fallecido antes que el
causante.-
Cn principio muy importante en el derecho de
representacin es que este derecho emana directamente de
la ley y no del representado. *l representante adquiere su
derecho a suceder porque la ley se lo con/ere, no es un
derecho que le venga a travs del patrimonio del
representado.-
*l derecho de representacin es una /ccin legal y es por
ello que se se:ala que este derecho no proviene del
representado, sino que de la ley, la cual supone que el
representante sucede directamente al causante en
reempla"o del representado y ocupando el lugar y grado de
parentesco de ste. De este principio se derivan una serie
de .")#e.(e).i# importantes:
a4 L ;e!e).i *el !e-!e#e)t*" i)*ig)" )" #e
71
t!)#mite .") el ,i.i" *e i)*ig)i**, porque el
representante adquiere directamente del causante. *n otras
palabras, el representado no le transmite su derecho en la
herencia del causante al representante.- >o tiene aplicacin
entonces lo que dispone en materia de representacin el
art.culo 7;;.-
bE El !e-!e#e)t)te tie)e +(e #e! .-A C *ig)"
!e#-e.t" *el .(#)te, es decir, tiene que reunir los
requisitos para suceder al causante, no importando que no
los re0na respecto del representado, ello porque el
representante sucede directamente al causante y no al
representado.-
c4 Se -(e*e !e-!e#e)t! l -e!#") .(C
;e!e).i #e ; !e-(*i*", consecuencia de que el
derecho le proviene de la ley y no del representado 3art.culo
7$; inciso 4.-
E>e.t"# *e l !e-!e#e)t.i3):
5e puede suceder a una persona por estirpes o por
cabe"as 3art.culo 7$64.-
5e sucede -"! .4eA cuando se hereda personalmente,
en este caso los asignatarios toman entre todos y por
partes iguales la porcin a la que la ley los llama, a menos
que la ley estable"ca otra divisin distinta 3art.culo 7$64.-
(uando opera el derecho de representacin se sucede -"!
e#ti!-e y, en este caso, todos los representantes,
cualquiera que sea su n0mero, toman por partes iguales la
porcin que hubiere cabido al representado 3art.culo 7$64.-
)or 0ltimo, hay que recordar que la +ey de efectos
retroactivos contiene normas relativas al derecho de
representacin, disponiendo en su art.culo '% 2en las
sucesiones for"osas o intestadas el derecho de representa-
cin de los llamados a ellas se regir por la ley ba-o la cual
se hubiere veri/cado la apertura. )ero si la sucesin se abre
ba-o el imperio de una ley, y en el testamento otorgado
ba-o el imperio de otra se hubiese llamado voluntariamente
a una persona que, faltando el asignatario directo, suceda
en el todo o parte de la herencia por derecho de
representacin, se determinar esta persona por las reglas
a que estaba su-eto ese derecho en la ley ba-o la cual se
72
otorg el testamento2.-
PARALELO CON EL DERECHO DE TRANSMISIN.-
a4 *l *e!e.;" *e t!)#mi#i3) opera en la sucesin
intestada y en la testada8 en cambio el *e!e.;" *e
!e-!e#e)t.i3), slo opera en la intestada, salvo los
casos de los art.culos %&9 y $1 del (digo (ivil.-
b4 *n el *e!e.;" *e t!)#mi#i3) el transmisor debe so-
brevivir a su causante8 en cambio en el *e!e.;" *e
!e-!e#e)t.i3) no es necesario, incluso puede haber
fallecido.-
c4 *l *e!e.;" *e t!)#mi#i3) aprovecha a cualquiera8 el
*e!e.;" *e !e-!e#e)t.i3) slo a los parientes.-
d4 *n el *e!e.;" *e t!)#mi#i3) el transmitido debe ser
capa" y digno respecto de su transmisor8 en el *e!e.;" *e
!e-!e#e)t.i3) el representante basta que lo sea
respecto del causante.-
e4 *l *e!e.;" *e t!)#mi#i3) opera si el transmisor ha
aceptado la herencia de su causante8 en el *e!e.;" *e
!e-!e#e)t.i3) no es necesario.-
f4 *l *e!e.;" *e t!)#mi#i3) supone la muerte del trans-
misor, sin haber e,presado su voluntad en orden a aceptar
o repudiar la herencia8 en el *e!e.;" *e !e-!e#e)t.i3)
no es necesario.-
g4 )or *e!e.;" *e t!)#mi#i3) se pueden adquirir heren-
cias o legados8 en el *e!e.;" *e !e-!e#e)t.i3) slo
herencias, salvo el legado hecho indeterminadamente a los
parientes.
II.- RDENES DE SUCESIN: CONCEPTO9
CLASIFICACIN 1 ANGLISIS DE CADA UNO
+a ley reglamenta la forma en que concurren y son
e,cluidos los herederos abintestato, reglamentacin que la
hace a travs de los rdenes sucesorios.-
5e de/ne <rdenes de sucesin= como aqul grupo de
parientes que e,cluye a otro con-unto de parientes de la
73
sucesin, pero que a su ve" puede ser e,cluido por otro
con-unto de parientes.-

+os rdenes de sucesin son:
.- De los descendientes8
'.- De los ascendientes8
1.- De los hermanos8
9.- De los colaterales, y
6.- Del /sco.-
+a ley ha interpretado la voluntad del causante, por eso la
descendencia pre/ere a la ascendencia, y sta a la l.nea
colateral.-
PRIMER ORDEN: DE LOS DESCENDIENTES 3/-an el orden
si falta se pasa al segundo4.-

(oncurren los hi-os.-
2+os hi-os e,cluyen a todos los otros herederos, a menos
que hubiere tambin cnyuge sobreviviente, caso en el cual
ste concurrir con aqullos2. 5e incluye a los hi-os
adoptados. #rt.culo 7$$ inciso .-
DERECHOS DEL CN1UGE SO$RE:I:IENTE:

(oncurre como heredero en este orden.-
5u monto var.a seg0n si e,isten varios o un slo hi-o.-
a4 *,iste un solo hi-o su monto es igual a la leg.tima
efectiva o rigorosa de ese hi-o.
b4 *,isten varios hi-os su monto equivale al DM@+* de
lo que por leg.tima efectiva o rigorosa le corresponda a
cada hi-o.-
*n ning0n caso la porcin que corresponda al cnyuge
ba-ar de la cuarta parte de la herencia o de la cuarta parte
de la mitad legitimaria en su caso.-
(orrespondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte
de la herencia o de la mitad legitimaria, el resto se dividir
entre los hi-os por partes iguales.-
+a aludida cuarta parte se calcular teniendo en cuenta lo
dispuesto en el art.culo 77&.-

SEGUNDO ORDEN: DE LOS ASCENDIENTES 3si faltan se
74
pasa al siguiente4.-

25i el difunto no ha de-ado posteridad le sucedern el
cnyuge sobreviviente y sus ascendientes de grado ms
pr,imo2. #rt.culo 7$7.-
CONCURREN AL ORDEN:

.- #scendientes de grado ms pr,imo.-
'.- (nyuge sobreviviente.-
FORMA DE DISTRI$UCIN DE LA HERENCIA:

a4 5i todos concurren al orden, la herencia se divide en tres
partes, una parte para los ascendientes y dos para el
cnyuge sobreviviente.-
b4 (oncurre slo cnyuge sobreviviente. +leva toda la
herencia.-
c4 (oncurre slo ascendientes. +levan toda la herencia.-
TERCER ORDEN: DE LOS HERMANOS
25i el difunto no hubiere de-ado descendientes ni ascen-
dientes ni cnyuge, le sucedern sus hermanos2. #rt.culo
77%.-
CONCURREN AL ORDEN:
+os hermanos.
FORMA DE DISTRI$UCIN:
*n este orden se comprenden todos los hermanos aun los
que solamente lo sean por parte de padre o por parte de
madre, pero la porcin del hermano paterno o materno ser
la mitad de la porcin del hermano carnal. 3De doble o
simple con-uncin4.-
CUARTO ORDEN: DE LOS COLATERALES
2# falta de descendientes, ascendientes, cnyuge y
hermanos sucedern al difunto los otros colaterales de gra-
75
do ms pr,imo, sean de simple o doble con-uncin, hasta
el se,to grado inclusive2. #rt.culo 77'.-
REGLAS ESPECIALES DEL ORDEN:
+os colaterales de simple con-uncin, esto es, los que slo
son parientes del difunto por parte de padre o de madre,
tendrn derecho a la mitad de la porcin de los colaterales
de doble con-uncin, esto es, los que a la ve" son parientes
del difunto por parte de padre y por parte de madre. *l
colateral o los colaterales del grado ms pr,imo e,cluirn
siempre a los otros.-
QUINTO ORDEN: DEL FISCO
2# falta de todos los herederos abintestato designados en
los art.culos precedentes, suceder el Fisco2. #rt.culo 776.-
DERECHOS HEREDITARIOS DEL ADOPTADO.-
*l art.culo 7$1 se:ala que son llamados a suceder
abintestato, los descendientes del difunto, sus
ascendientes, su cnyuge sobreviviente, sus colaterales, el
adoptado en su caso y el /sco.
+os derechos hereditarios del adoptado se rigen por la ley
respectiva. +ey 7.&'% sobre adopcin.-

III.- SUCESIN PARTE TESTADA 1 PARTE INTESTADA.-
*l art.culo 76' se:ala 2si se sucede en virtud de un
testamento, la sucesin se llama testamentaria, y si en
virtud de la ley, intestada o abintestato.2 2+a sucesin en
los bienes de una persona difunta puede ser parte
testamentaria, y parte intestada2.-
)or su parte, el art.culo 77& da las reglas aplicables para
este caso particular.-
(uando se nos plantea esta situacin, se aplica en primer
trmino el testamento, porque sta es la e,presin de la
real voluntad del causante8 y en lo que resta la sucesin se
rige por las normas de la sucesin intestada 3art.culo 77&
inciso 4.-
76
(onforme a lo dispuesto en el art.culo 7 inciso /nal, 2si
concurren como herederos, legitimarios con quienes no lo
sean, sobre lo preceptuado en este art.culo prevalecern las
reglas contenidas en el A.tulo DD de este +ibro2.-
*sto quiere decir que reciben aplicacin las reglas de la
sucesin intestada, prevaleciendo el art.culo 77& sobre el
art.culo 7 en caso de conLicto. *l art.culo 7 se va a
aplicar cuando 2todos2 los herederos sean legitimarios8 en
caso contrario se aplica el art.culo 77&.-
#l aplicar estas reglas puede suceder que haya personas
con derecho a suceder por testamento y tambin
abintestato. +a solucin a este problema la da el inciso ' del
art.culo 77&. Dada su redaccin puede ser interpretada
errneamente.-
5e pone en el caso de que los herederos designados en el
testamento, lo sean a la ve" abintestato, es decir,
concurran en la parte intestada de la herencia,
estableciendo en s.ntesis, que si porcin testamentaria es
2inferior2 a la que le corresponder.a por aplicacin de las
reglas de la sucesin intestada, estos herederos
testamentarios participan en la sucesin intestada hasta
completar la porcin que les corresponda conforme a las
reglas de la sucesin intestada.- 5i la porcin testamentaria
2e,cede2 a lo que le corresponder.a abintestato, llevan
siempre la primera.-
*l inciso /nal del art.culo 77& dice 2prevalecer sobre todo
ello la voluntad e,presa del testador, en lo que de derecho
corresponda2. #l decir 2en lo quede derecho le corresponda2
se re/ere a que el testador debe respetar las asignaciones
for"osas.-
LA ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA.
CONCEPTO:
+a accin de peticin de herencia es la que compete al
heredero para obtener la restitucin de la universalidad de
la herencia en contra de quien la est poseyendo invocando
tambin la calidad de heredero.-
CARACTER'STICAS DE LA ACCIN DE PETICIN DE
HERENCIA
77
+a accin de peticin de herencia presenta las siguientes
caracter.sticas:
.- *s una accin real, ya que emana de un derecho real,
como lo es el derecho real de herencia 3art.culo 6;;4. (omo
accin real no se dirige contra determinada persona, sino
que ella se dirige contra todo aquel que perturbe el derecho
real de herencia.-
'.- *s divisible, en el sentido de que si hay varios herederos
cada uno de ellos puede e-ercer esta accin por la cuota
que le corresponde en la herencia.-
1.- # travs de ella se persigue una universalidad -ur.dica.
#qu. se nos plantea el problema de su cali/cacin de
mueble o inmueble. )ero, como sabemos que la
universalidad -ur.dica constituye algo distinto de los bienes
que la componen y no podemos cali/carla ni de mueble ni
de inmueble, debemos, por consiguiente, aplicar la regla
general que es la de los bienes muebles.-
9.- *s patrimonial, por cuanto persigue un bene/cio de
carcter pecuniario que es la masa hereditaria y, por ser
patrimonial, es renunciable, transmisible, transferible y
prescriptible 3art.culo '&74.-
IA QUIFN LE COMPETE LA ACCIN DE PETICIN DE
HERENCIA@
*l art.culo '&9 se:ala que la accin de peticin de
herencia le corresponde a quien probare su derecho a una
herencia, encontrndose dentro de stos:
a4 +os herederos: en principio, esta accin es propia del
heredero, siendo indiferente que clase de heredero sea 3uni-
versal, de cuota o de remanente4.-
b4 #l cesionario de un derecho de herencia.-
c4 #l donatario de una donacin revocable a t.tulo universal
3art.culo 9'4.-
ICONTRA QUIFN SE DIRIGE LA ACCIN DE PETICIN
DE HERENCIA@
+a accin de peticin de herencia se dirige en contra de
quien ocupe una herencia invocando la calidad de heredero,
es decir, se dirige en contra del falso heredero.-
78
)ero ?#i el >l#" ;e!e*e!" .e*i3 #( *e!e.;" e) l
;e!e).i9 -(e*e i)te)t!#e l ..i3) e) .")t! *el
.e#i")!i" *e e#te *e!e.;"@ #l respecto e,isten dos
posiciones, no e,istiendo acuerdo al respecto ni en doctrina
ni en la -urisprudencia:
.- 5i atendemos a lo e,presado por el art.culo '&9
pareciera que no puede intentarse esta accin, porque esta
disposicin dice 2el que probare su derecho en una herencia
ocupada por otra persona en calidad de heredero2, y
sucede que el cesionario no ocupa la herencia en calidad de
heredero, sino como cesionario de los derechos.
'.- !ue puede accionarse en contra del cesionario del falso
heredero, porque el cesionario ocupa el lugar -ur.dico del
cedente en sus derechos y obligaciones, por estimarse que
hay una especie de subrogacin personal.-

O$OETO DE LA ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA:
+a accin de peticin de herencia tiene por ob-eto reclamar
la universalidad -ur.dica de los bienes pertenecientes al
causante 3art.'&9 en relacin con el art.'&64.-
*l art.culo '&9 emplea la e,presin 2ad-udique2, la que no
est tomada en su sentido tcnico, sino que est empleada
para simboli"ar que el ob-eto de la accin de peticin de
herencia es la universalidad -ur.dica de la herencia.-
Del tenor de los art.culos '&9 y '&6 se desprende que el
ob-eto de esta acciones muy amplio.-
EFECTOS QUE PRODUCE LA ACCIN DE PETICIN DE
HERENCIA:
+a sentencia que acoge la accin de peticin de herencia
origina diversas prestaciones entre el falso heredero y el
heredero verdadero que obtuvo dicha declaracin en el
litigio. )ara los efectos de stas prestaciones hay que
atender a si el falso heredero estaba de buena o de mala fe.
P"! e<em-l": podr.a estar de 4(e) >e el falso heredero
que se sinti tal en virtud de un testamento, pero que
ignoraba que hab.a sido revocado por un testamento
79
posterior8 y a la inversa, podr.a estar de ml >e el
heredero abintestato que entre a poseer la herencia a
sabiendas de que e,ist.an otros herederos de mayor
derecho o de grado ms pr,imo.-
*l primer efecto que produce el e-ercicio de la accin de
peticin de herencia acogida es la restitucin de la
herencia, comprendindose: a.- la restitucin de todas las
cosas, sean stas corporales o incorporales8 b.- la
restitucin de las cosas respecto de las cuales el causante
era mero tenedor, porque el heredero debe proceder a la
restitucin de las cosas que el causante ten.a en mera
tenencia8 c.- tienen que devolverse los aumentos que haya
e,perimentado la herencia8 d.- la restitucin, tambin
puede comprender los frutos de las cosas hereditarias y se
aplican aqu. las mismas normas vistas a propsito de la
accin reivindicatoria 3art.'&&4.-
)ara el pago de las me-oras, tambin nos atenemos a las
reglas de la accin reivindicatoria.-
?QUF SUCEDE CON LAS ENAOENACIONES 1
DETERIOROS HECHOS POR EL FALSO HEREDERO@
*n este caso la base fundamental es la buena o mala fe del
falso heredero, siendo la regla bsica el art.culo '&; en
relacin con el art.culo '&&.-
:ALOR DE LOS ACTOS REALILADOS POR EL FALSO
HEREDERO:
*n cuanto al valor de los actos que ha efectuado el falso
heredero nuestro (digo (ivil no e,presa nada, ya que el
art.culo '&; solo regula las relaciones entre el verdadero y
falso heredero, pero no se resuelve nada sobre el valor de
dichos actos. *s por ello que la doctrina, al respecto ha
distinguido tres situaciones:
.- )ago de las deudas de la herencia hechas por el falso
heredero 3art.culo 6;& inciso '4. *l pago hecho por el
heredero aparente e,tingue la obligacin.-
'.- *n relacin con los actos de administracin reali"ados
por el heredero aparente, por aplicacin de los principios
80
generales, la doctrina sostiene que el verdadero heredero
no tiene porque respetar los actos de administracin del
falso heredero. 5in embargo, puede sostenerse que los
actos de administracin le sean oponibles porque alguien
tiene que administrar la herencia.-
1.- *n cuanto a los actos de disposicin, se soluciona el
problema aplicando el principio de que nadie puede adquirir
ms derechos de los que tiene 3art.culos &$', $6 y '17%4.
+uego, hay que concluir que los actos de disposicin del
falso heredero son inoponibles al verdadero heredero, quien
podr hacer valer la accin reivindicatoria conforme al
art.culo '&$.-
PRESCRIPCIN DE LA ACCIN DE PETICIN DE
HERENCIA:
De conformidad a lo preceptuado por el art.culo '&7 el
derecho de peticin de herencia e,pira en % a:os. )ero el
heredero putativo, en el caso del art.culo ;%9 inciso /nal
podr oponer a esta accin la prescripcin de 6 a:os.-
LA PARTICIN DE $IENES.
I.- GENERALIDADES.-
+a particin de bienes es aquella que tiene por ob-eto poner
/n al estado de indivisin que se presenta cuando dos o
ms personas tienen derecho de cuota sobre una misma
cosa, siempre que dichos derechos sean de la mi#m
)t(!leA. #s., si dos personas adquieren un inmueble en
com0n, e,iste copropiedad respecto de l, pero, por
e-emplo, en el usufructo no e,iste copropiedad, pues el
nudo propietario y el usufructuario tienen derechos de
naturale"a distinta.-
+a indivisin se clasi/ca en:
.- # t.tulo singular.
'.- # t.tulo universal.
*sta clasi/cacin est enunciada precisamente en el
art.culo 1; 3que encabe"a el t.tulo 2De la particin de
81
bienes24, al decir 2ninguno de los consignatarios de una
cosa universal o singular...2.-
(uando la i)*i,i#i3) recae sobre ."# #i)g(l!,
hablamos de ."-!"-ie**, en tanto que si recae sobre una
()i,e!#li**9 se habla de ."m()i**.-
)ara nuestro (digo (ivil la indivisin es un estado
transitorio que termina a travs de la particin de bienes,
llegando al dominio individual.-
Durante la indivisin, cada indivisario tiene derecho de
cuota sobre los bienes indivisos, derecho que no se radica
en bien determinado ni parte determinada.-
II.- CONCEPTO DE PARTICIN DE $IENES.-
+a particin de bienes se *e5)e como 2un con-unto
comple-o de actos encaminados a poner /n al estado de
indivisin mediante la liquidacin y distribucin entre los
copart.cipes del caudal pose.do proindiviso, en partes o
lotes que guarden proporcin con los derechos cuotativos
de cada uno de ellos2.-
+as normas sobre particin estn en el A.tulo Q del +ibro DDD
del (digo (ivil y en el A.tulo DQ del +ibro DDD del (digo de
)rocedimiento (ivil. # pesar de su ubicacin, son de
aplicacin general, aplicndose toda ve" que haya un
estado de indivisin y no slo en la particin de bienes de
una comunidad hereditaria. )or lo tanto, estas normas se
aplican a: .- # la liquidacin de la comunidad hereditaria8
'.- # la liquidacin de la sociedad conyugal8 1.- # la
liquidacin de las cosas comunes en el cuasicontrato de
comunidad8 9.- # la liquidacin de las sociedades civiles
3art.'64.-
III.- LA ACCIN DE PARTICIN.-
+a accin de particin es la accin que pone en movimiento
la particin en s..-
+a verdad que al hablar de <accin de particin= puede
conducir a equ.vocos, porque por nuestra cultura -ur.dica
tendemos a asociar la vo" <accin= con la e,istencia de un
-uicio o litigio, situacin que en la especie no ocurre, ya que
82
cuando hablamos en referencia a la <particin= ella puede
hacerse sin la intervencin de la -usticia, ya que como
hemos se:alado anteriormente la particin de sus bienes la
puede hacer el propio causante, o bien por los
consignatarios de consuno. *s por ello que se estima que es
ms propio halar de 2derecho de pedir la particin2.-
5in embargo, la costumbre ha impuesto en nuestro pa.s la
e,presin de 2accin de particin=, contemplada en el
art.culo 1;.-
CONCEPTO DE ACCIN DE PARTICIN DE HERENCIA DO
DE DERECHO DE PEDIR LA PARTICINE:

*s la que compete a los consignatarios para solicitar que se
ponga trmino al estado de indivisin.-
CARACTER'STICAS DE LA ACCIN DE PARTICIN:
+a <accin de particin= se caracteri"a por:
.- *s personal. Debe intentarse contra todos y cada uno
de los comuneros.-
'.- *s imprescriptible e irrenunciable, empero ser una
accin de carcter patrimonial 3art.culo 1;, que se:ala
2...la particin del ob-eto asignado podr siempre pedirse
con tal que los consignatarios no hayan estipulado lo
contrario.24.-
1.- 5u e-ercicio es un derecho absoluto.-
9.- # travs de ella no se declara una situacin e,istente y
controvertida, sino que se produce una transformacin de
una situacin -ur.dica, al radicarse los derechos de los
consignatarios indivisos en bienes determinados.-

HECHOS QUE IMPIDEN EL EOERCICIO DE LA ACCIN DE
PARTICIN:
# pesar de ser imprescriptible e irrenunciable y de que
pueda siempre pedirse la particin, hay ciertos hechos que
impiden su e-ercicio:
a.- *l pacto de indivisin 3art.culo 1;4, por el cual los
comuneros convienen en permanecer indivisos. 5in
embargo, nuestra ley no es partidaria de la indivisin, por lo
cual impone limitaciones a este pacto8 la principal de las
83
cuales es la /-acin de un pla"o m,imo que puede /-arse
para permanecer indiviso, que corresponde a 6 a:os,
pudiendo sin embargo renovarse dicho pacto
sucesivamente por iguales per.odos 3art.culo 1; inciso
'4.-
Fue discutida la prrroga automtica de este pacto, resol-
vindose por los tribunales que era posible.-
*n caso de estipularse un pla"o mayor al /-ado por la ley,
la sancin consiste en que el pacto slo resulta obligatorio
durante los primeros 6 a:os, siendo inoponible por el
e,ceso.-
)or otra parte, el testador no puede imponer a los
asignatarios la obligacin de permanecer en estado de
indivisin. #un cuando la ley no lo dice e,presamente,
puede deducirse del art.culo 1; que se:ala que la
particin puede siempre pedirse, y que la e,cepcin es que
los consignatarios hayan pactado lo contrario.-
b4 +os casos de indivisin for"ada a los cuales hace refe-
rencia el art.culo 1; inciso /nal, que son: 4 la
servidumbre 3art.culos $'& y $';4. '4 la propiedad /duciaria
3art.culo ;648 14 la medianer.a 3art.culo $6$48 94 los bienes
comunes en los edi/cios de conformidad a la ley 7.61;,
sobre copropiedad inmobiliaria8 y 64 las tumbas y
mausoleo.-
TITULARES DE LA ACCIN DE PARTICIN:
5on titulares de la accin de particin:
.- +os comuneros: en materia sucesoria son los herederos,
no los legatarios8
'.- +os herederos de los consignatarios 3art.culo 1'48
1.- *l cesionario de los derechos de cualquiera de los
consignatarios 3art.culo 1'%4. *sta es una aplicacin del
principio de que el cesionario ocupa el mimos lugar -ur.dico
que el cedente, pasa a reempla"arlo en todos sus derechos
y obligaciones.-
SITUACIONES RELATI:AS AL EOERCICIO DE LA ACCIN
DE PARTICIN:
*n relacin con el e-ercicio de esta accin, se plantean
algunas situaciones:
84
.- 5i una asignacin est su-eta a condicin suspensiva, el
asignatario correspondiente no puede e-ercer la accin de
particin mientras la condicin se encuentre pendiente. *llo
porque hasta el cumplimiento de la condicin el asignatario
slo tiene la e,pectativa de llegar a tener esa calidad.-
'.- +os acreedores de un heredero pueden e-ercer su
accin sobre la parte o cuota que al heredero corresponda
en la comunidad 3art.culo 6'9 ()(4, o bien, pueden
demandar que con intervencin suya se proceda a la
liquidacin de la comunidad. 5in embargo, cuando soliciten
la liquidacin, los otros comuneros pueden oponerse,
fundado en algunas de las siguientes ra"ones:
'.a4 +a e,istencia de un pacto de indivisin, esto es,
por e,istir un motivo legal que impida la liquidacin de la
comunidad.8
'.b4 !ue de proceder a la particin resulte alg0n
per-uicio.-
CAPACIDAD PARA EL EOERCICIO DE LA ACCIN DE
PARTICIN:
+os incapaces para deducir esta accin tienen que hacerlo
por intermedio o con autori"acin de su representante
legal. )ero, como el e-ercicio de esta accin, aun cuando
ello no es ena-enacin, implica un cambio en la situacin
-ur.dica de los comuneros, el legislador su-eta a los
representantes legales a una limitacin para el e-ercicio de
la accin: obtener autori"acin -udicial 3art.culo 1'' inciso
4. 5i se omite esta autori"acin, la sancin es la nulidad
relativa, por ser un requisito e,igido en atencin a la
calidad o estado del incapa".-
)or su parte, cuando el rgimen matrimonial es la sociedad
conyugal, el marido, para e-ercer la accin de particin en
bienes en que tiene inters su mu-er, necesita la
autori"acin de sta, siempre que ella sea mayor de edad y
pueda prestarla. *n caso de incapacidad de la mu-er o
minor.a de edad, esta autori"acin se suple por la de la
-usticia en subsidio. 5i se omite la autori"acin, la sancin
es la nulidad relativa de la particin
I:.- FORMAS DE HACER LA DISTRI$UCIN DE LOS
$IENES COMUNES.
85
+as forma de hacer la distribucin de los bienes por
particin son:
.- )or el propio testador8
'.- )or los consignatarios de com0n acuerdo8 y
1.- )or un rbitro, que recibe el nombre de partidor.-
0.- LA PARTICIN HECHA POR EL TESTADOR
D!t/.(l" 070TE:
*l testador puede hacer la particin de dos formas:
a.- )or acto entre vivos, caso en que la ley no se:ala
ninguna solemnidad.-
5in embargo, algunos autores, fundndose en el art.culo
1'9, se:alan que se debe efectuar mediante escritura
p0blica por cuanto ello es e,igible en los caos en que el
causante nombra partidor por acto entre vivos, y por ello se
le hace e,tensible la solemnidad de la escritura p0blica.-
b4 )or testamento: en este caso la particin es solemne,
debiendo cumplirlas solemnidades del testamento. #l hacer
la particin el testador est obligado a respetar las
asignaciones for"osas y, en este caso, puede tasar las
especies con que se deben pagar las leg.timas, no obstante
lo que dice el art.culo 7;.-

(uando en la particin tengan inters personas ausentes
que no han nombrado apoderado o personas su-etas a
tutela o curadur.a, la particin hecha por el causante
requiere de autori"acin -udicial 3art.culo 19'4
6.- LA PARTICIN HECHA POR LOS
CONSIGNATARIOS DE CONSUNO:
)ara este caso el art.culo 1'6 se:ala que procede aun
cuando entre los comuneros hayan incapaces, siempre que
cumplan los siguientes requisitos:
a.- >o deben haber cuestiones previas que resolver,
especialmente, no debe haber controversia en cuanto a
quienes son los interesados en la particin ni sobre los
derechos que a cada uno le corresponden en la comunidad
ni sobre los bienes que la forman.-
b.- +as partes deben estar de acuerdo en la forma en que
86
debe hacerse la particin.-
c.- Debe procederse a la tasacin de los bienes como si se
procediera ante un partidor 3art.culo 1'6 inciso '4. 5in
embargo, esta tasacin por peritos, puede omitirse, aun
cuando entre los interesados haya incapaces, en los
siguientes casos 3art.culo &6; ()(4:
4 (uando se trata de bienes muebles8
'4 (uando se trata de inmuebles, pero siempre que se
trate de /-ar un m.nimo para la subasta de los mismos8
14 (uando tratndose de inmuebles e,ista en los autos
antecedentes que -usti/quen la apreciacin hecha por las
partes 3ms de un antecedente4.-
!ue es discutida la sancin para el caso en que se omita la
tasacin por peritos, o bien, no se haga en la forma que
indica el art.culo &6; ()(. #l respecto hay sentencias que
dicen que ser.a nulidad relativa8 sin embargo, hay quienes
dicen que se trata de un requisito e,igido en consideracin
a la naturale"a del acto o contrato y que, por lo tanto, su
omisin traer.a la nulidad absoluta como sancin.-
94 +a aprobacin -udicial de la particin 3art.culo 1'6
inciso '4: la que se va a requerir cuando:
9..- *n la particin tengan intereses personas
su-etas a tutela o curadur.a 3art.culo 19'4.-
9.'.- Aengan inters en ella personas ausentes
que no han nombrado apoderado 3art.culo 19'4.-
+a particin hecha de com0n acuerdo es consensual. 5e
acostumbra a hacerla por escritura p0blica, pero si se
ad-udicasen inmuebles, tiene que hacerse por escritura
p0blica para poder proceder a la inscripcin de la
ad-udicacin.-
7.- LA PARTICIN HECHA POR UN PARTIDOR:
*n este caso, estamos ante el -uicio de particin que es de
arbitra-e for"oso 3art.culo ''; (MA4.-
*l partidor es generalmente rbitro de derecho, sin
embargo las partes mayores de edad y que tienen la libre
administracin de sus bienes, pueden darle el carcter de
rbitro arbitrador 3art.culo ''9 (MA y &'$ ()(4.-
Dncluso, el partidor podr ser rbitro mi,to aunque alguno
87
de los interesados sea incapa", siempre que haya
autori"acin -udicial por motivos de mani/esta
conveniencia.-
)ero el rbitro nombrado por el -ue" o por el causante,
tiene que serlo de derecho y si entre los interesados hay
incapaces, no puede ser arbitrador.-
REQUISITOS PARA SER PARTIDOR:
)ara ser partidor se deben reunir ciertos requisitos 3art.culo
1'14:
a4 5er abogado habilitado para el e-ercicio de la profesin
con patente al d.a.
b4 Aener la libre administracin de sus bienes.
# los partidores les son aplicables las implicancias y
recusaciones que la ley establece para los -ueces 3art.culo
1'1 inciso '4. 5in embargo, hay ciertas reglas especiales
cuando la particin la hace el causante o los consignatarios
3art.culos 1'9 y 1'64.-
NOM$RAMIENTO DEL PARTIDOR:
*l partidor puede ser nombrado por:
.- )or el causante8
'.- )or los consignatarios de com0n acuerdo8 y
1.- )or la -usticia ordinaria.-
*n esto hay un verdadero orden de prelacin, porque
corresponde en primer lugar el nombramiento del partidor
al causante8 si ste no lo hace, deben hacerlo de com0n
acuerdo los comuneros8 y si no hubiese acuerdo, lo har la
-usticia ordinaria.-
0.- NOM$RAMIENTO DEL PARTIDOR POR EL
CAUSANTE:
(uando el partidor sea nombrado por el causante, como ya
se ha e,presado, este lo podr hacer por dos medios:
a4 )or acto entre vivos, de conformidad al art.culo 1'9, y
debe hacerlo por instrumento p0blico.-
b4 )or testamento.
88
*n ambos casos el causante puede revocar el testamento:
en el primero por instrumento p0blico y en el segundo por
testamento
6.- NOM$RAMIENTO POR LOS CONSIGNATARIOS:
(uando el nombramiento del partidor se efect0e por los
consignatarios de com0n acuerdo, estos pueden nombrar a
la persona que ellos deseen, siempre que re0na los
requisitos del art.culo 1'1 3art.culo 1'64.-
*ste nombramiento tiene que hacerse por todos los
consignatarios de com0n acuerdo, ya que de lo contrario
ser.a inoponible a los que no concurrieron al acto.-
Aambin pueden designar como partidor a una persona a
quien afecte una causal de implicancia o recusacin, en
este caso se entiende que renuncian a esta causal, pues se
desprende que tienen con/an"a en la gestin que va a
reali"ar. )ero, si con posterioridad al nombramiento, el
partidor se vea afectado por una causal de implicancia o de
recusacin, pueden inhabilitarlo.-
+a ley no dice que formalidades debe reunir el
nombramiento efectuado por los consignatarios, pero de
acuerdo al art.culo '19 (MA, deber.a ser por escrito.-
7.- NOM$RAMIENTO DEL PARTIDOR POR LA
OUSTICIA ORDINARIA:
*n estos casos la persona designada deber reunir los
requisitos generales de todo partidor, de conformidad a lo
previsto en el art.culo 1'6.-
*l nombramiento se hace con aplicacin de las reglas
generales del ()( y, por lo tanto, cualquier comunero
puede solicitar al -ue" que cite a los dems para proceder a
hacer la designacin conforme a las normas establecidas
para los peritos 3en esta forma se e-erce la accin de
particin4.-
+a resolucin que cita a comparendo debe noti/carse
personalmente a todos los comuneros, si no se cita a
alguno el nombramiento le va a ser inoponible.-
*n el comparendo puede suceder: a.- que haya acuerdo y
es nombrado por las partes8 o, b.- que no haya acuerdo,
89
caso en el cual lo designa el tribunal.
5e entiende que no hay acuerdo en ' casos: 4 (uando
concurren todos los interesados y no hay acuerdo sobre la
persona que debe ser designada8 o '4 (uando no concurran
todos los interesados debidamente citados.-
*l partidor que designe el -ue" siempre va a ser rbitro de
derecho y la designacin no puede recaer en ninguna de las
dos primeras personas se:aladas por las partes. *l -ue" slo
va a poder nombrar un partidor.-
5i entre los interesados hay incapaces y el nombramiento
no lo hace la -usticia, ste debe ser aprobado por el -ue".
(uando lo hace la -usticia no se requiere esta aprobacin
-udicial.-
+a persona del partidor es libre de aceptar o no el cargo. 5i
acepta, debe declararlo as., debiendo -urar desempe:o /el
y en el menor tiempo posible 3art.culos 1'; y 1'$4.
*l partidor para el desempe:o de su cargo tiene un pla"o
de ' a:os desde que acept el cargo 3art.culo 11'4. *l
testador, si no lo nombra, no puede ampliar el pla"o, pero s.
reducirlo. +os comuneros pueden ampliar o reducir el pla"o.-
)or ser un pla"o de a:os contemplado en el ((, es de d.as
corridos, pero si se suspende la -urisdiccin del partidor, se
suspende tambin el pla"o que tiene para fallar 3art.culo
&9; ()(4.-
5i se cumple el pla"o sin que el partidor haya dictado
sentencia, no podr hacerlo porque termin su -urisdiccin
y, si lo dictase fuera de pla"o, ste adolecer de nulidad por
incompetencia del partidor. +as partes pueden prorrogar el
pla"o.-
COMPETENCIA DEL PARTIDOR:
*l partidor puede conocer de todas las cuestiones que
deben servir de base a la particin y que la ley no entregue
e,presamente a la -usticia ordinaria. *n general, para
determinar la competencia del partidor se aplican las
siguientes reglas:
.- +a competencia del partidor est se:alada por las par-
tes. *n el -uicio de particin la voluntad de las partes es la
regla suprema 3art.culos 119, 116 y 19$4. +o que sucede
es que la particin hecha ante un rbitro presenta las
caracter.sticas de -uicio y de contrato, por ello prima la
90
voluntad de las partes. Dncluso, puede darse la situacin en
que el partidor no
tuviera nada que resolver porque e,iste acuerdo entre las
partes. *n tal caso, el partidor act0a como un mero e-ecutor
de la voluntad de las partes.-
'.- +a competencia del partidor se e,tiende slo a las
personas que han celebrado el contrato de compromiso.
*llo porque el compromiso es un contrato, y como tal
solamente puede obligar a quienes concurren a su
celebracin, pero esta regla tiene dos e,cepciones:
'.a4 +os terceros acreedores que tengan derecho que
pueda hacerse valer sobre bienes comprendidos en la
particin, tienen la opcin de concurrir ante el partidor o
ante la -usticia ordinaria 3art.culo &6 ()(48
'.b4 +os albaceas, comuneros, administradores y
tasadores pueden concurrir al partidor a rendir sus cuentas
y cobrar sus honorarios 3art.culo &6 inciso ' ()(4
)ero, pueden optar entre llevar el conocimiento de estos
asuntos al partidor, o bien, a la -usticia ordinaria.-
1.- *l partidor conoce tambin de aquellas materias que la
ley e,presamente le encomienda, y aqu. hay dos de
especial importancia:
1.a4 +as relativas a la administracin de los bienes
comunes8
1.b4 +a cesacin del goce gratuito de alguno de los
comuneros en alguna delas cosas comunes.-
9.- *l partidor tiene competencia para conocer de todas las
cuestiones que, debiendo servir de base a la particin, la
ley no las entreg e,presamente ala -usticia ordinaria
3art.culo &6 ()(4.
6.- *l partidor carece de facultades disciplinarias, como
tambin de imperio.-
RESPONSA$ILIDAD 1 HONORARIOS DEL PARTIDOR:
*l art.culo 1'7 indica que el partidor responde hasta de la
culpa leve en el e-ercicio de su cargo y tambin se:ala la
sancin aplicable en caso de prevaricacin 3falta dolosa o
culpable cometida por ciertos funcionarios a los deberes
que le impone su calidad o cargo4. *l art.1'7 se pone en el
caso de prevaricacin del partidor declarada por el -ue"
competente y la impone tres tipos de sanciones:
91
.- las sanciones generales que al delito correspondan
3art.culo ''1 a ''6 ()4.-
'.- indemni"ar los per-uicios causados a las partes.-
1.- el partidor se hace indigno de tener parte alguna en la
sucesin del causante.-
*n cuanto a los honorarios, la /-acin de stos puede
hacerse por el propio causante, pero en este caso el
partidor no est obligado a respetar dicha /-acin. )ueden
ser /-ados de com0n acuerdo entre el partidor y los
comuneros, a falta de acuerdo, el partidor al dictar su
sentencia /nal 3laudo y ordenata4 puede /-ar sus honorarios
3art.culo &&6 ()(4.-
+a parte del laudo en la cual el partidor /-a sus honorarios
tiene el carcter de simple proposicin que se hace a las
partes en cuanto a su monto, contra la cual puede
intentarse un recurso de reclamacin ante la (orte de
#pelaciones respectiva dentro del pla"o de 6 d.as.-
:.- LIQUIDACIN 1 DISTRI$UCIN DE LOS $IENES
COMUNES.
DESARROLLO DE LA PARTICIN. -
CUESTIONES DE CARGCTER PRE:IO A LA PARTICIN:
.- #pertura y publicacin del testamento.-
'.- )osesin efectiva de la herencia.-
1.- Faccin de inventario.-
9.- Aasacin de bienes.-
6.- Designacin de un curador al incapa".-
Beali"ados los trmites anteriores, hay que determinar el
acervo que se repartir. )ara esto, debe procederse a la
separacin de patrimonio, es decir, es preciso separar el
patrimonio del causante de aquellos bienes que pertenecen
a otras personas. hecho esto, estamos ante el acervo
il.quido.-
*n seguida, se deducen las ba-as generales de la herencia
para determinar el acervo l.quido o partible.-
Finalmente, cuando proceda su formacin, se calcularn los
acervos imaginarios.-
92
EL OUICIO DE PARTICIN:
*l -uicio de particin comien"a con la aceptacin e,presa y
el -uramento que hace el partidor de desempe:ar /elmente
su cargo. (ontin0a con la celebracin de las diversas
audiencias verbales y la solucin de las cuestiones que se
planteen.-
+a principal de las operaciones de la particin es la liqui-
dacin y distribucin de los bienes comunes.-
*l -uicio de particin termina con la dictacin de la sen-
tencia del partidor 3laudo y ordenata4.-
CARACTER'STICAS:
.- Dmportancia fundamental de la voluntad de las partes.-
'.- *s un -uicio doble. >o queda determinado a priori quie-
nes son los demandantes y quienes son los demandados.-
*n la particin, cada uno de los herederos puede asumir el
papel de demandante o de demandado seg0n los casos.-
1.- *s un -uicio comple-o en el sentido de que en l se
pueden presentar tantos -uicios simples como sean las
cuestiones que se planteen, y cuya resolucin debe servir
de base a la particin y distribucin de los bienes comunes.-
9.- *s un -uicio de cuant.a indeterminada, aun cuando se
cono"ca el valor de los bienes partibles. *l -uicio de
particin no es susceptible de apreciacin pecuniaria,
porque las personas que en l intervienen no discuten o
litigan el derecho e,clusivo a ese monto, sino que persiguen
una porcin incierta y que slo la sentencia arbitral viene a
determinar.-
CASOS EN QUE LA PARTICIN REQUIERE DE
AUTORILACIN OUDICIAL D!t/.(l" 0786E:
Cna ve" terminada la particin debe someterse a la
aprobacin -udicial cuando:
.- Aengan inters personan ausentes que no han
nombrado procurador.-
'.- (uando tengan inters personas su-etas a tutela o
curadur.as.-
93
EFECTOS DE LA PARTICIN:
+os efectos de la particin se traducen en estudiar la
ad-udicacin y el efecto declarativo y retroactivo de ella.-
L *<(*i..i3) puede de/nirse como el acto por el cual
se entrega a uno de los indivisarios uno o ms bienes
determinados que equivalen a los derechos que le
corresponden en la comunidad.-
)ara que haya ad-udicacin es necesario un requisito
fundamental: que el ad-udicatario tenga la calidad de
comunero en el bien que se le ad-udica.-
*l (digo (ivil consagra el efecto declarativo y retroactivo
en dos disposiciones: art.culos ;$ y 199. *l efecto
declarativo de la ad-udicacin, consiste en declarar que el
ad-udicatario no suceder inmediata y directamente al
causante en los bienes que se le ad-udiquen a otros
indivisarios.-
El e>e.t" *e.l!ti," es en realidad un verdadero efecto
retroactivo porque una ve" efectuada la particin y hechas
las ad-udicaciones, desaparece el estado de indivisin y la
ley considera que el ad-udicatario ha sucedido en forma
directa y e,clusiva al causante en los bienes que se
ad-udicaron. por sta ra"n es que la ad-udicacin es un
t.tulo declarativo de dominio 3art.culo ;%14. +o que sucede
es que el ad-udicatario no adquiere el bien de los dems
comuneros, sino que en forma directa e inmediata del
causante por sucesin por causa de muerte. *ste efecto
declarativo se presenta siempre que haya ad-udicacin y se
produce respecto de los indivisarios y de los cesionarios
respecto de la cuota de estos. )ero puede suceder en la
herencia puede que no slo haya bienes, sino que tambin
e,istan crditos, y en estos casos ?C3m" #e *i,i*e) l"#
.!=*it"#@ #parentemente no hay problema porque estos
forman parte del activo de la masa hereditaria y por ende
deben correr la misma suerte de dicho activo.-
)ero hay un problema que se deriva de una contradiccin
entre el art.culo 199 inciso ' y el art.culo 6'& >P9 inciso
/nal. +a e,presin efectos del art.culo 199 es amplia, de
carcter genrico y comprende tanto las cosas corporales
como las incorporales, o sea los derechos personales o
crditos. *n consecuencia, de acuerdo con esta disposicin,
94
los crditos estar.an indivisos, no se dividir.an de pleno
derecho toda ve" que ellos podr.an ser ob-eto de la
particin, pudiendo ser ad-udicados a los herederos. )or su
parte, el art.culo 6'& >P9 inciso /nal nos dice que cada
heredero puede demandar su cuota en la deuda lo cual
indicar.a que los crditos se dividir.an de pleno derecho por
el solo fallecimiento del causante. I(mo se soluciona el
problemaJ #lgunos, estiman que frente a esta contradiccin
debe preferirse una de las dos disposiciones 3 opinin sta
que presenta el inconveniente que al optar por aplicar una
disposicin de-ar.amos a la otra sin aplicacin4 )ara otros,
entre los que me sumo, se ha sostenido que cada una de
estas normas tiene un campo de aplicacin distinto ya que
el art.culo 199 regula las relaciones de los herederos entre
si en tanto que el art.culo 6'& >P9 inciso /nal regula las
relaciones de los herederos con los deudores.-
CONSECUENCIAS DEL EFECTO DECLARATI:O DE LA
PARTICIN
Del efecto declarativo de la ad-udicacin se derivan una
serie de consecuencias -ur.dicas, siendo las principales las
siguientes:
.- *n conformidad al art.culo 199 inciso ', si alguno de
los coasignatarios ha ena-enado una cosa que en la
particin se ad-udica a otro de ellos, se podr proceder
como en el caso de la venta de cosa a-ena. (omo
consecuencia de que e,ista venta de cosa a-ena se aplica el
art.culo $6 y ella no afecta los derechos del verdadero
due:o mientras no se e,tingan por el transcurso del
tiempo. *n consecuencia el ad-udicatario podr reivindicar
el bien ena-enado.-
'. 5eg0n el art.culo '9; si uno de los comuneros hipoteca
un inmueble de la sucesin, para veri/car la suerte que
correr dicha hipoteca es necesario esperar las resultas de
la particin. 5i el bien hipotecado se ad-udica al asignatario
que lo hipotec, esta queda /rme.-
5i el inmueble es ad-udicado a otro de los comuneros el
hipotecante constituy gravamen sobre una cosa que en
virtud del efecto declarativo de la particin era a-ena y por
tanto el no afectar al ad-udicatario. 5in embargo nada
obsta a que los coasignatarios consientan en la hipoteca, la
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cual8 producir.a sus efectos siempre que su consentimiento
conste por escritura p0blica de que se tome ra"n al
margen de la inscripcin hipotecaria.-
1. # la ad-udicacin no se le aplica el art.culo 9&9, seg0n
el cual hay ob-eto il.cito en la ena-enacin de las cosas
embargadas por decreto -udicial, y ello porque la
ad-udicacin no constituye ena-enacin sino que la
singulari"acin de un derecho sobre un bien determinado,
por tanto se pueden ad-udicar vlidamente cosas
embargadas.-
9. +os derechos reales constituidos por uno de los indivi-
sarios sobre bienes comunes slo subsisten si el bien se le
ad-udica a l 3art.culo ;$4.-
6. *n caso que uno de los indivisarios tenga una deuda y el
acreedor accione contra l embargando bienes comunes, la
suerte de ese embargo ser de/nida por la particin. 5i el
bien se le ad-udica al deudor, el embargo subsiste.- 5i el
bien se ad-udica a otro indivisario, el embargo caduca.-
&. 5e puede proceder a la ad-udicacin de los inmuebles
hereditarios aun cuando no se cumpla con los requisitos del
art.&$$, porque la ad-udicacin no importa ena-enacin .-
KD.- ACCIONES 1 RECURSOS QUE PUEDEN HACERSE
:ALER CONTRA LA PARTICIN.
LA O$LIGACIN DE GARANT'A EN LA PARTICIN:

(omprende fundamentalmente el saneamiento de los
vicios redhibitorios de la cosa entregada, o sea, de los vicios
ocultos de que ella adolec.a y de la eviccin, que consiste
en hacer cesar toda perturbacin o molestia que sufra el
adquirente respecto del derecho que se le ha transferido.-
*n la particin no se aplican los vicios redhibitorios, sino la
eviccin, reglamentada en los art.culos 196 a 19;.-
!ue e,ista la obligacin de saneamiento de la eviccin en
la particin tiene por fundamento la igualdad que debe
e,istir entre los comuneros, la que resultar.a vulnerada en
caso de producirse la eviccin de alguno de los
ad-udicatarios 3recordemos que en materia de compraventa
hay eviccin de la cosa comprada cuando el comprador es
privado del todo o parte de ella por sentencia -udicial,
art.culo $1$4.-
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*l art.culo '9& se:ala los casos en que no procede la
eviccin en esta materia:
.- (uando la eviccin proviene de causas sobrevinientes a
la particin.-

'.- (uando la accin de saneamiento se hubiere
e,presamente renunciado.-
*l art.culo 19& en su >P' establece esta posibilidad, lo cual
se -usti/ca ampliamente por ser esta accin de carcter
patrimonial y estar establecida en el slo inters del
ad-udicatario evicto.-
1.- (uando el part.cipe ha sufrido la molestia o eviccin por
su culpa.- *l e-emplo clsico al respecto es que el
ad-udicatario pudo ata-ar la accin dirigida en su contra
alegando la prescripcin y no lo hi"o. *n tal caso, hay culpa
de su parte y no puede responsabili"ar a los dems
asignatarios.-
9.- (uando la eviccin haya prescrito 3art.culo 196 inciso
'4. +a accin de eviccin prescribe en el pla"o de 9 a:os
contados desde el d.a de eviccin. (omo se trata de una
prescripcin especial, no se suspende en favor de los
incapaces.-
EFECTOS DE LA E:ICCIN:
+a obligacin de saneamiento comprende dos etapas:
.- hacer cesar las perturbaciones que sufre el
ad-udicatario.-
'.- si se consuma la eviccin, proceder a la indemni"acin
correspondiente.-
)ara que haya eviccin las perturbaciones deben ser de
derecho. 5i son de hecho, ellas deben ser perseguidas
directamente por el ad-udicatario. M sea, e,istir molestia
siempre y cuando un tercero pretenda derechos sobre los
bienes ad-udicados o niegue al ad-udicatario el suyo. +os
dems indivisarios deben hacer cesar esta molestia.-
NULIDAD DE LA PARTICIN D!t/.(l" 078TE:
+a particin se anula o se rescinde de la misma manera y
seg0n las mismas reglas que los contratos.-
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*sto es plenamente aplicable a la particin hecha por el
causante o por coasignatarios de com0n acuerdo. )ero,
cuando se trata de una particin hecha por un partidor, le
son aplicables tambin las reglas de la nulidad procesal.-
+a nulidad de la particin puede ser total o parcial, seg0n si
el vicio incide en toda la particin o slo en una parte de
ella.-
#tendiendo a la naturale"a del vicio, la nulidad de la
particin puede ser absoluta o relativa.-
Aambin tiene cabida en materia de particin la inoponibili-
dad. #s. ocurre si los coasignatarios reali"an la particin de
com0n acuerdo, omitiendo a alguno de los interesados o, en
iguales circunstancias, designan aun partidor 3se trata de
una inoponibilidad por falta de concurrencia4.-
+a nulidad procesal de la particin se va a presentar
cuando se incurra en alg0n vicio de procedimiento en ella,
as. ocurre cuando el partidor no acepta el cargo o dicta su
fallo fuera de pla"o.-
*s importante en esta materia el distinguir si la nulidad es
civil o procesal, porque la nulidad civil puede hacerse valer
tanto durante el -uicio de particin como despus de ste8
en tanto que la nulidad procesal slo puede hacerse
efectiva durante el -uicio de particin, de manera que una
ve" e-ecutoriada la sentencia del partidor no puede pedirse
la nulidad procesal.-
Aambin tiene cabida en materia de particin la rescisin
por lesin 3art.culo 19$ inciso '4.-
Declarada -udicialmente la nulidad relativa de la particin,
sta quedar sin efecto y ser necesario proceder a
efectuar una nueva particin para darle al asignatario
lesionado lo que de derecho le corresponde. )ero el
legislador concede a los otros asignatarios no
per-udicados por la lesin el derecho de enervar esta accin
3art.culo 16%4.-
+a ley se:ala que no puede pedir la nulidad o rescisin el
part.cipe que ha ena-enado su porcin en todo o parte,
salvo que la particin haya adolecido de error, fuer"a o dolo
de que resulte per-uicio 3art.culo 164.-
+os part.cipes que no estn en condiciones de e-ercer la
accin de nulidad o rescisin o que no desean hacerlo,
disponen de una accin de indemni"acin de per-uicios que
les concede el art.culo 161.-
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?SE APLICA LA ACCIN RESOLUTORIA A LA
PARTICIN@
*l art.culo 9$7 establece que en todo contrato bilateral va
envuelta la condicin resolutoria de
no cumplirse por una de las partes lo pactado.-
#hora bien, si el ad-udicatario deudor no paga, se presenta
el problema de silos ad-udicatarios acreedores pueden
e-ercer en su contra la accin resolutoria en base al art.culo
9$7, que consagra la condicin resolutoria tcita.-
5e ha resuelto que la resolucin no procede en materia de
particin porque:
a4 *l art.culo 19$ hace aplicable a la particin la nulidad,
pero nada di-o respecto de la resolucin.-
b4 *l art.culo 9$7 hace aplicable la resolucin a los
contratos bilaterales y, si bien es cierto que la particin
participa de ciertos caracteres de los contratos, en el hecho
no es un contrato.-
c4 (omo no hay te,to e,preso, no procede la aplicacin del
art.culo 9$7, porque sta es una norma e,cepcional y, por
lo tanto, se aplica restrictivamente. *s doblemente
e,cepcional, primero, porque establece una condicin
dentro de los contratos, siendo la regla general que los
actos -ur.dicos sean puros y simples8 y, segundo, porque
establece una condicin tcita, o sea, presume la
modalidad, cuando stas requieren generalmente de una
declaracin e,presa.-
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