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PRESENTACION
En el presente trabajo estudiaremos los delitos de elaboracin y comercializacin clandestina del producto (CONTRABANDO), para los cuales es necesario analizar una serie de aspectos, no solo los inherentes a los delitos propiamente dicho, sino que tambin haremos un repaso de toda las figuras de los delitos, para poder comprender mejor estos tipos penales es necesario hacer una revisin a su origen, de donde parten, y como se llega a estos, lo mismo que haremos al estudiar su origen en el tiempo, haciendo una pequea pero necesaria evolucin en el tiempo de diversas corrientes que han ido modificando nuestra concepcin de estos hechos punibles, as como su adecuacin actual a la realidad y como es considerada en la actualidad tomando en cuenta la Ley Penal Tributaria, normatividad de donde parte todo nuestro estudio y sin el cual no podra ser posible este anlisis, as tambin compartiremos puntos de vista con nuestras fuentes, en especial hemos trabajado muy de cerca con "Derecho Tributario, e Ilcitos Tributarios" obra grandiosa que nos dio muchas luces a seguir as como una rica bibliografa con la cual cotejar nuestras conclusiones, por ultimo estudiaremos una a una las figuras penales constituidas en la ley madre de nuestra investigacin, y para un mejor anlisis hemos credo conveniente aadir la ley que da origen a nuestro tema, ya que existen diversas corrientes y planteamientos que veremos a lo largo de nuestra investigacin.
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INTRODUCCION
La elaboracin y comercializacin de productos clandestinos se encuentra ubicado en el delito tributario que se entiende, a toda accin u omisin en virtud de la cual se viola premeditadamente una norma tributaria, es decir, se acta con dolo valindose de artificios, engaos, ardid u otras formas fraudulentas para obtener un beneficio personal o para terceros.
Los ilcitos tributarios contravienen el derecho en su conjunto, tomando generalmente como sinnimo lo Ilegal, sin embargo lo ilegal es contrario a la ley, mientras que la contrariedad en lo ilcito aunque con la etimologa similar lo asumimos como un significado de antijurdico haciendo referencia al derecho en su conjunto, lo que abarca no solo las leyes sino tambin sus principios fundamentales y normativa en general.
El contrabando Es delito de lucro y persigne una finalidad patrimonial: el enriquecimiento del contrabandista mediante la venta de mercaderas que no han abonado impuestos y cuyo monto constituye la ventaja econmica.
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ELABORACION Y COMERCIALIZACION DE PRODUCTOS CLANDESTINOS (CONTRABANDO)
El contrabando es una de las prcticas humanas ms antiguas, que claro, con el correr de los aos y con las evoluciones que se observaron en algunos aspectos y campos, el mismo fue cambiando y evolucionando tambin hacia otros niveles, pero jams desapareci.
Con otras formas y aspectos, el contrabando resulta ser una de las actividades ilegales ms comunes y a travs de la cual muchos logran enriquecerse hasta lmites insospechados.
Es la entrada, la salida y la venta clandestina de mercancas prohibidas o sometidas a derechos en los que se defrauda a las autoridades locales. Tambin se puede entender como la compra o venta de mercancas evadiendo los aranceles, es decir evadiendo los impuestos.
Produccin y elaboracin de productos clandestinos: Es la capacidad del individuo para desarrollar y ejecutar proyectos, aportando valor agregado por creacin y suministro de bienes y servicios, hechos y comercializados secretamente por temor a la ley o para eludirla.
Elementos del Delito de Comercio clandestino de productos: Son dos formas delictivas, aunque en realidad constituye dos etapas del mismo quehacer criminal. Como elemento principal encontramos el incumplimiento de las exigencias legales que dicta el Estado para incrementar sus rentas. Como segundo elemento tenemos la intencin de defraudar al Fisco no pagando o pagando menos ELABORACIN Y COMERCIALIZACIN DE PRODUCTOS CLANDESTINOS Pgina 5
impuestos de lo que corresponde. En el caso presente son tasas que se recaban con la venta del producto, de manera que al elaborarlo o venderlo clandestinamente, se evade el pago de la tasa que es el impuesto sealado para ese producto.
Finalmente como tercer elemento encontramos la clandestinidad. Clandestino es la cualidad o circunstancia de lo oculto, escondido secreto. Se secretamente por temor a la ley o para eludirla.
Infraccin tributaria: Se produce cuando los deberes jurdicos son incumplidos, es decir el deber de obediencia y de colaboracin con la administracin pblica que obligan a los sujetos a hacer o no hacer determinados actos son incumplidos.
Para el Cdigo Tributario "Toda accin u omisin que importe violacin de normas tributarias, constituye infraccin sancionable de acuerdo con lo establecido en ese ttulo" (Artculo 164). 1 Ms adelante en el artculo 162, precisa cuales son las llamadas infracciones tributarias.
1 Artculo 164.- CONCEPTO DE INFRACCION TRIBUTARIA ELABORACIN Y COMERCIALIZACIN DE PRODUCTOS CLANDESTINOS Pgina 6
DELITOS TRIBUTARIOS
1. La Ley Penal Tributaria: La Ley Penal tributaria constituye la fuente fundamental por excelencia del Derecho Penal tributario, por ende, es de donde partimos para estudiar los delitos tributarios.
2. Para Rubn Sanabria la ley penal o la norma especfica penal tributaria refiere una configuracin abstracta del hecho ilcito que para que coincida con un hecho real, es preciso previamente establecer si est o no justificada por el orden jurdico extra penal. El hecho que figura como sancionable o punible, antes fue un deber jurdico omitido o incumplido, exigido en una norma tributaria. Por ello si la fuente inmediata penal es la norma que establece la infraccin, la fuente mediata ser la legislacin tributaria.
Caractersticas: La Ley en general y la penal tributaria en particular, rene las siguientes caractersticas.
Obligatoria: Porque es obligatoria para todos los particulares como para los rganos del Estado, no hay distincin. Exclusiva: Ya que es la nica capaz de calificar y establecer penas. Esto est vinculado al principio jurdico de "Nullum Crimen Nullum Poena Sine Lege", 2
Ineludible: Se tiene que cumplir mientras que la norma este vigente, segn la Constitucin de 1993, es su Artculo 109: entra en vigencia al da siguiente al da siguiente de su publicacin en diario oficial, salvo disposicin contraria de la
Es infraccin tributaria, toda accin u omisin que importe la violacin de normas tributarias, siempre que se encuentre tipificada como tal en el presente Ttulo o en otras leyes o decretos legislativos. 2 "Nullum Crimen Nullum Poena Sine Lege". No hay delito, no hay pena, si su regulacin no est previamente establecida por ley. ELABORACIN Y COMERCIALIZACIN DE PRODUCTOS CLANDESTINOS Pgina 7
misma, en la cual se postergue en parte o en su totalidad la entrada en vigencia.
Igualitaria: Por el principio de igualdad todos estamos ubicados en un mismo plano ante la ley, como expresa el Cdigo Penal en el artculo 10, "La ley penal se aplica con igualdad, salvo las excepciones previstas en la ley o contratos internacionales"
1. TIPIFICACIN
Segn: ARTCULO 271 DE LA LEY DEL CODIGO PENAL 3 .- Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos, sin perjuicio del decomiso cuando ello proceda, el que:
1. Elabora mercaderas gravadas cuya produccin, sin autorizacin est prohibida.
2. Habiendo cumplido los requisitos establecidos, realiza la elaboracin de dichas mercaderas con maquinarias, equipos o instalaciones ignoradas por la autoridad o modificados sin conocimiento de esta. 3. Ocultar la produccin o existencia de estas mercaderas.
ARTCULO 272 DE LA LEY DEL CODIGO PENAL.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de un ao en los casos siguientes:
3 Cdigo Penal. Es un conjunto unitario, ordenado y sistematizado de las normas jurdicas punitivas de un estado, es decir, las leyes o un compendio ordenado de la legislacin aplicable en materia penal que busca la eliminacin de redundancias, la ausencia de lagunas y la universalidad: esto es, que no existan normas penales vigentes fuera del compendio. ELABORACIN Y COMERCIALIZACIN DE PRODUCTOS CLANDESTINOS Pgina 8
1. Se dedique a una actividad comercial sujeta a autorizacin no haber cumplido los requisitos que exijan las leyes o reglamento respectos de los productos a que se refiere el artculo.
2. Emplee, expenda o haga circular mercaderas y productos sin el timbre o precinto correspondiente, cuando deban llevarlo o sin acreditar el pago del tributo.
3. Utilice mercaderas exoneradas de tributos en fines distintos a los previstos en la ley exonerativa respectiva.
2. SUJETOS Son aquellos que participan activamente en las actividades econmicas. Es decir en la produccin y elaboracin de productos clandestinos, el sujeto activo y pasivo son:
2.1 ACTIVO: Es aquel que realiza la conducta recogida, Tambin conocido como autor de los hechos, es decir el que realiza la accin. (el que elabora los productos clandestinos)
2.2 PASIVO: Es aquel sobre quien recae la conducta realizada por el sujeto activo. tambin conocido como vctima de los hechos, en este caso es considerado como sujeto pasivo el (ESTADO) siendo el agraviado representado por los procuradores pblicos: Sunat Y Aduanas.
3. TIPO DE INJUSTO Son aquellos elementos de la figura delictiva, en los que se expresa el sentido de la prohibicin de la correspondiente norma jurdica, a la que se relaciona con una ELABORACIN Y COMERCIALIZACIN DE PRODUCTOS CLANDESTINOS Pgina 9
pena, de modo que tanto el dolo como la culpa, en cuanto a la voluntad, deben ser tenidos en cuenta a la hora de establecer el tipo del injusto.
3.1 OBJETIVO: El que estando obligado a cumplir los requisitos que exigen las leyes, a travs de acciones u omisiones. - Se Dedicara a una actividad comercial sujeta a autorizacin sin haber cumplido los requisitos que exigen las leyes.
- Emplea, expenda, o haga circular mercaderas y productos sin el timbre o precinto correspondiente, cuando deban llevarlo o sin acreditar el pago del tributo.
- Utiliza mercaderas exoneradas de tributos para fines distintos de los previstos en la ley exagerativa respectiva
LEY DE DELITOS ADUANEROS LEY N 28008 Conductas prohibidas: - Sustraer, eludir o burlar el control aduanero mediante el ingreso o salida de mercancas del territorio nacional.
- No presentar para su verificacin o reconocimiento fsico las mercancas en las dependencias o lugares habilitados
- Valor de la mercanca superior a 2 u.i.t
3.2 SUBJETIVO: a. Dolo: conocimiento y voluntad por parte del agente, que mediante su conducta menoscaba el Bien Jurdico Protegido, esta modalidad en sus 2 versiones sanciona si as se puede llamar las 2 caras de la moneda, ya ELABORACIN Y COMERCIALIZACIN DE PRODUCTOS CLANDESTINOS Pgina 10
que por un lado, tenemos la sancin al fabricante clandestino, y por el otro, tenemos la sancin al comerciante.
- PENA: DELITO DE ELABORACION CLANDESTINA DE PRODUCTOS (ART 271 C.P). pena privativa de libertad no menor de 1 ni mayor de 4 aos, sin perjuicio del comiso cuando proceda.
- PENA: DELITO DE COMERCIO CLANDESTINO (ART. 272 C.P.) pena privativa de libertad no mayor de 1ao y no menor de 2 das. Ejemplo: Pedro tiene un almacn clandestino de productos Estos se Comercializan sin ser declarados As se deja de pagar el Tributo.
LEY DE DELITOS ADUANEROS: CONTRABANDO (ART. 1) - PENA: privativa de la libertad no menor de 5 ni mayor a 8 aos y 365 a 730 das-multa.
b. Error de tipo (Ausencia de dolo): No es ms que un error o desconocimiento parcial o total de los elemento de tipo objetivo o de una circunstancia agravante de pena, esta forma de error est regulada en el Artculo 14 De Nuestro Cdigo Penal 4 haciendo consideraciones entre el error invencible el cual excluye de responsabilidad, y el error vencible el cual ser castigado como delito culposo siempre y cuando este tipificado por la ley, en el campo de los delitos tributarios es posible imaginar esta figura sin embargo debemos precisar que est en su tipo
4 Artculo 14.- Error de tipo y error de prohibicin El error sobre un elemento del tipo penal o respecto a una circunstancia que agrave la pena, si es invencible, excluye la responsabilidad o la agravacin. Si fuere vencible, la infraccin ser castigada como culposa cuando se hallare prevista como tal en la ley. El error invencible sobre la ilicitud del hecho constitutivo de la infraccin penal, excluye la responsabilidad. Si el error fuere vencible se atenuar la pena. ELABORACIN Y COMERCIALIZACIN DE PRODUCTOS CLANDESTINOS Pgina 11
invencible tendra la solucin de excluir responsabilidad mas no as en el tipo vencible ya que no existe modalidad culposa en dicha figura.
i. Dolo Fiscal: En todos los delitos tipificados en nuestro cdigo penal, se da la exigencia de dolo la cual es implcita, ya que dentro del nimo subjetivo solo cabe la voluntad de cometer dichos delitos "intencionalmente". Esto est plasmado en el Artculo 269 De La Ley Del Cdigo Penal - inc. 7 5 . Es tambin conocido como dolo del contribuyente el cual deber ser probado necesariamente en un juicio a fin de poder demostrar la culpabilidad, es entonces determinante la comprobacin del conocimiento de las acciones realizadas por el mismo contribuyente. Entre los antecedentes materiales que pueden poner en manifiesto la conducta dolosa del contribuyente se encuentran: la exclusin de la declaracin presentad de algn bien o actividad que no poda racionalmente desconocerse; de modo que la omisin por inexcusable resulta a simple vista deliberada
c. La Culpa: La culpa en el campo de los ilcitos tributarios penales, ms especficamente en los delitos tributarios que es nuestro tema de estudio en s, desestima el delitos ya que segn nuestro sistema jurdico de derecho positivo esta presupuesto que para que se den estas figuras es necesaria la presencia de dolo, es decir que no existen modalidades culposas en el mbito tributario.
5 Artculo 269.- MODALIDADES Son modalidades de defraudacin tributaria y reprimidas con la pena del artculo anterior: Inciso 7.- No pagar los tributos a su cargo durante el ejercicio gravable, que en conjunto, excedan de cinco unidades impositivas tributarias vigentes al inicio de dicho ejercicio. ELABORACIN Y COMERCIALIZACIN DE PRODUCTOS CLANDESTINOS Pgina 12
4. PENALIDAD Capitulo III: Artculo 271.-Elaboracin clandestina de productos Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos, sin perjuicio del decomiso cuando ello proceda, el que:
1. Elabora mercaderas gravadas cuya produccin, sin autorizacin, est prohibida.
2. Habiendo cumplido los requisitos establecidos, realiza la elaboracin de dichas mercaderas con maquinarias, equipos o instalaciones ignoradas por la autoridad o modificados sin conocimiento de sta.
3. Ocultar la produccin o existencia de estas mercaderas.
Artculo 272.- Comercio clandestino. Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de 1 (un) ao ni mayor de 3 (tres) aos y con 170 (ciento setenta) a 340 (trescientos cuarenta) das-multa, el que:
1. Se dedique a una actividad comercial sujeta a autorizacin sin haber cumplido los requisitos que exijan las leyes o reglamentos.
2. Emplee, expenda o haga circular mercaderas y productos sin el timbre o precinto correspondiente, cuando deban llevarlo o sin acreditar el pago del tributo.
3. Utilice mercaderas exoneradas de tributos en fines distintos de los previstos en la ley exagerativa respectiva. LEY DE DELITOS ADUANEROS: CONTRABANDO (ART. 1) ELABORACIN Y COMERCIALIZACIN DE PRODUCTOS CLANDESTINOS Pgina 13
- PENA: privativa de la libertad no menor de 5 ni mayor a 8 aos y 365 a 730 das-multa.
5. TENTATIVA En el ttulo II, captulo I, Artculo 16 del cdigo penal parte especial seala que en la tentativa el agente comienza la ejecucin de un delito, que decidi cometer, sin consumarlo.
Tentativa es comienzo de ejecucin de un delito determinado, con dolo de consumacin y medios idneos, que no llega a consumarse por causas ajenas a la voluntad del autor.
En la elaboracin y produccin de productos clandestinos la tentativa se da cuando el sujeto activo inicia la elaboracin de dichos productos secretamente por temor a la ley o para eludirla. En el proceso este descubierto por las autoridades en inmediatamente detenido, de manera que este no llegue a ser consumado en su totalidad.
6. CONSUMACION Dispone el artculo 15 del Cdigo Penal que: 1. Son punibles el delito consumado y la tentativa de delito. 2. Las faltas slo se castigarn cuando hayan sido consumadas, excepto las intentadas contra las personas y el patrimonio. El trmino consumar significa dar cumplimiento, perfeccionar, y as delito consumado es un delito perfeccionado.
Es decir Cuando el sujeto activo logra vender el producto, evadiendo todos los procesos de cautela.
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Este es un delito de resultado y no de prevencin, aunque en el caso de la elaboracin clandestina de mercaderas basta con el inicio del proceso para ser consumado el delito, para el caso del comercio clandestino, la consumacin se dar siempre y cuando la transaccin sea dada, es decir, no hay consumacin, sin transaccin.
7. AGRAVADO / ATENUADO 7.1. agravantes: aquellas circunstancias accidentales al delito y concurrentes con la accin delictiva que producen el efecto de modificar la responsabilidad criminal del sujeto determinando un aumento de pena por representar una mayor antijuridicidad de la accin y/o un plus de culpabilidad en el autores decir Circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal que aumentan la pena correspondiente al delito.
En el supuesto previsto en el inciso 3), constituir circunstancia agravante sancionada con pena privativa de libertad no menor de 5 (cinco) ni mayor de 8 (ocho) aos y con 365 (trescientos sesenta y cinco) a 730 (setecientos treinta) das-multa, cuando la conducta descrita se realice:
a) Por el Consumidor Directo de acuerdo con lo dispuesto en las normas tributarias; b) Utilizando documento falso o falsificado; o c) Por una organizacin delictiva
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7.2. Atenuantes: Circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal que disminuyen la pena correspondiente al delito. Estas circunstancias pueden ser: a. causas eximentes incompletas b. adiccin a drogas u otras sustancias previstas en la ley c. arrepentimiento d. arrebato, obcecacin u estado pasional semejante. e. reparacin del dao causado. f. circunstancia anloga. Existen atenuantes comunes a todos los hechos delictivos o particulares en alguno de ellos (detenciones ilegales).
8. NORMATIVIDAD DE LA LEY DEL CDIGO TRIBUTARIO ARTCULO 1.- Concepto de la obligacin tributaria La obligacin tributaria, que es de derecho pblico, es el vnculo entre el acreedor y el deudor tributario, establecido por ley, que tiene por objeto el cumplimiento de la prestacin tributaria, siendo exigible coactivamente.
9. BIEN JURIDICO TUTELADO Son los bienes, tanto materiales como inmateriales, que son efectivamente protegidos por el Derecho, es decir, son valores legalizados, en este caso:
- Buen funcionamiento de la Administracin Pbica. (el patrimonio del estado).
Patrimonio: En el mbito legal es el conjunto de relaciones jurdicas pertenecientes a una persona, que tienen una utilidad econmica y por ello son ELABORACIN Y COMERCIALIZACIN DE PRODUCTOS CLANDESTINOS Pgina 16
susceptibles de estimacin pecuniaria, y cuya relaciones jurdicas estn constituidas por deberes y derechos.
10. CONCLUSIN Las personas que infringen normas y principios morales son las causantes de que estos actos de defraudacin y contrabando subsistan y no solo se puede sealar al que premeditadamente las causa sino tambin a las personas individuales o empresas que consumen o comercializan productos y se benefician de bajos precios.
Ms que legislacin aduanera hay que iniciar por educar a la poblacin a nivel mundial y hacer conciencia que muchas veces se consumen productos nada saludables para nuestro organismo, es por ello que es necesario cumplir con las regulaciones no arancelarias solicitadas al importar o exportar productos sensibles o perecederos principalmente, cuando se hace por la va correcta del despacho aduanero.
Es importante concientizar en la poblacin que el infringir la ley con el delito del contrabando y la defraudacin aduanera lejos de traer un beneficio afecta a la misma poblacin, ya que en primer lugar el estado deja de percibir recursos para dar servicios de calidad, se da competencia desleal entre productos extranjeros, desincentiva la industria y comercio nacional, afectando el desarrollo y generando el clima de violencia en el que actualmente nos encontramos.
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11. BIBLIOGRAFIAS
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b. VILLEGAS, Hector. (Ao V 1994--) El Delito Tributario, Lima: Veritas.
c. VALASQUEZ CADERON JUA, VARGAS CANCINO WILFREDO, (1997), Derecho Tributario Moderno, Lima Editora Jurdica GRIJLEY.
d. LEY PENAL TRIBUTARIA Decreto Legislativo N 813 (20.04.96)
e. YNA, Luis. "Manual de Derecho Penal Econmico"
12. LINCOGRAFIAS
a. Monografias.com
b. Estafeta Jurdica Virtual
c. Portal Jurdico de Todoelderecho.com
d. http://es.wikipedia.org/wiki/Producci%C3%B3n_(econom%C3%ADa)
e. http://pancholopezfactoriacreativa.blogspot.com/2010/06/elaboracion- definicion-es-la-capacidad.html