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DERECHO PENAL II 1

I.- ETIMOLOGA
La palabra hurto procede del latn furtum y significa accin de hurtar, que se define
como tomar o retener bienes ajenos contra la voluntad de su dueo, sin intimidacin
en las personas ni fuerza en las cosas.
El Diccionario de la RAE tambin nos da su propia acepcin jurdica como el delito
consistente en tomar con nimo de lucro cosas muebles ajenas contra la voluntad de
su dueo, sin que concurran las circunstancias que caracterizan el delito de robo.
II.- ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICO-JURDICA
Desde que Prometeo rob el fuego a Zeus para drselo a los hombres, el robo es
junto con el homicidio uno de los delitos ms antiguos. Si prescindimos de la
mitologa griega, lo cierto es que el ser humano siempre ha deseado aquello que no
tiene y ha intentado conseguirlo por todos los medios.
Para los romanos, el furtum era cualquier apropiacin ilcita de un bien mueble ajeno
en contra de la voluntad de su titular. Era un delito que formaba parte de la esfera de
Derecho Privado y se conceba de modo muy amplio, incluyendo lo que actualmente
consideraramos apropiacin indebida, coacciones, encubrimiento o estafa. Con el
paso del tiempo, la regulacin del hurto fue evolucionando de modo que, con las XII
Tablas, se empez a distinguir entre el furtum manifestum (cuando se detena al
ladrn in fraganti; el castigo consista en flagelarlo antes de entregrselo como
esclavo al dueo de la cosa hurtada y, si ya lo era, se le despeaba) y el furtum nec
manifestum (para los dems supuestos; en este caso, el ladrn tena que pagar una
indemnizacin del doble del valor del bien mueble sustrado); pero hubo muchas
otras modalidades configuradas tanto por el legislador como por la jurisprudencia
(furtum conceptus, non exhibitum, oblatum, possessionis, usus, etc.).











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HURTO
1.- TIPO PENAL.
El ms antiguo y caracterstico delito patrimonial y por tanto el primero que
encontramos en nuestro Cdigo Penal, lo constituye el delito de hurto simple
previsto en el artculo 185 en los trminos que siguen:
El que, para obtener provecho, se apodera ilegtimamente de un bien mueble,
total o parcialmente ajeno, sustrayendo le del lugar donde se encuentra, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres
aos.
Se equiparan a bien mueble la energa elctrica, el gas, el agua y cualquier
otra energa o elemento que tenga valor econmico, as como el espectro
electromagntico.
2.- TIPICIDAD OBJETIVA.
El antecedente ms reciente del art. 185 del Cdigo Penal de 1991, viene a ser el
art. 237 del Cdigo de 1924. Aun cuando el contenido aparentemente es el mismo,
no le falta razn al profesor Rojas Vargas (2000, p. 118) cuando indica que de la
comparacin entre la redaccin de los modelos 1924 y 1991 puede Advertirse que el
legislador penal de 1991 realiz dos modificaciones de importancia al modelo de
1924: a) cambia la declinacin futura condicional del verbo "se apoderase" por una
presentacin en presente del mismo "se apodera"; y b) vara la ubicacin del
elemento finalstico "para obtener provecho", que queda a continuacin del sujeto
indeterminado, con la frase "El que para obtener provecho".

En esa lnea, actualmente se entiende que se configura el delito de hurto
denominado simple o bsico cuando el agente se apodera ilegtimamente de un
bien mueble total o parcialmente ajeno, sustrayndole del lugar donde se encuentra
con la finalidad de obtener un provecho econmico siempre y cuando no haya
utilizado violencia o amenaza contra las personas. De aqu lo primero que salta al
entendimiento es la concurrencia de tres verbos rectores que caracterizan al delito
de hurto bsico: apoderarse, substraer y aprovechar. Si alguno de estos verbos falta
en determinada conducta que lesiona el patrimonio de la vctima, aquella no
constituir hurto.

En consecuencia, para configurarse objetivamente el delito de hurto bsico debe
verificarse la concurrencia de varios elementos tpicos sin los cuales el delito no
aparece. Veamos brevemente cules son aquellos elementos tpicos:

2.1. Accin de apoderar.-
Este elemento tpico se constituye cuando el agente se apodera, apropia o aduea
de un bien mueble que no le pertenece, pues lo ha substrado de la esfera de
custodia del que lo tena antes.

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Roy Freyre (1983, p. 45) sostiene que se entiende por apoderarse toda accin del
sujeto que pone bajo su dominio y disposicin inmediata un bien mueble que antes
de ello se encontraba en la esfera de custodia de otra persona.

Por apoderar se comprende la situacin de disponibilidad en la que se encuentra el
agente en relacin al bien mueble sustrado, vale decir, se trata de un estado de
hecho resultante, usualmente, de las acciones de sustraccin practicadas por el
propio agente del delito, por el cual ste adquiere ilegtimamente facultades fcticas
de seoro sobre el bien mueble, pudiendo disponerlo. No obstante, para llegar al
estado de apoderamiento se requiere que el agente rompa la esfera de custodia que
tiene la vctima sobre el bien; acto seguido debe haber un desplazamiento del bien a
la esfera de custodia del agente para finalmente ste, funde su dominio sobre el
bien y pueda o tenga la posibilidad de disponer como si fuera su dueo.

2.2. Ilegitimidad del apoderamiento.-
Este elemento tpico que tiene que ver ms con la antijuricidad que con la tipicidad,
aparece cuando el agente se apropia o aduea del bien mueble sin tener derecho
alguno sobre l, esto es, no cuenta con el sustento jurdico ni con el consentimiento
de la vctima para generarse un mbito de dominio y por tanto de disposicin sobre
el bien.

2.3. Accin de sustraccin.-
Se entiende por sustraccin todo acto que realiza el agente para arrancar o alejar el
bien mueble de la esfera de dominio de la vctima. Se configura con los actos que
realiza el agente cuya finalidad es romper la esfera de vigilancia de la vctima que
tiene sobre el bien y desplazar a ste a su esfera de dominio.

2.4. Bien mueble.-
Antes de entrar a conceptualizar qu entendemos por bien mueble, resulta
pertinente sealar que a diferencia del Cdigo derogado, el vigente Corpus iuris
penal habla de "bien" y no de "cosa" al referirse al objeto del delito de hurto.
Creemos que con mayor tcnica legislativa, el legislador nacional ha hecho uso del
trmino bien mueble para caracterizar al delito de hurto, otorgndole de ose modo
mayor precisin e indicar al operador jurdico a primera impresin que se trata de un
delito netamente patrimonial.
En efecto, si recurrimos al diccionario de la real Academia de la lengua castellana y
buscamos el significado de cada uno de los vocablos indicados, encontraremos:
bien, Cosa til y beneficiosa que atrae nuestra voluntad. Son trminos sinnimos
"beneficio, riqueza, don, valor, hacienda, caudal, recursos; y, Cosa.- Todo lo que
tiene existencia corporal o espiritual, natural o artificial, real o imaginaria. Se tiene
como sinnimos a los trminos de "objeto, ser, ente". En suma, de estas de-
finiciones se puede concluir que "bien" indica cosas con existencia real y con valor
patrimonial para las personas.
Teniendo claro qu significa "bien" ahora toca indicar qu debe entenderse como
"bien mueble" para efectos del presente trabajo. Todos hemos aprendido en el curso
de "Derechos reales" dictado obligatoriamente en las Facultades de Derecho de
nuestras Universidades, que la primera diferencia entre bienes muebles e Inmuebles
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es la siguiente: los primeros son movibles o transportables de un lugar a otro por
excelencia en tanto que los segundos, no pueden ser objeto de transporte, son
inamovibles. En tal sentido, bien mueble constituir todo cosa con existencia real y
con valor patrimonial para las personas, susceptibles de ser transportadas de un
lugar a otro ya sea por si mismas (animales) o por voluntad del hombre utilizando su
propia mano o instrumento mecnicos o electrnicos.

2.5. valores del bien mueble.-
Se ha convenido que los bienes muebles para tener relevancia penal deben tener
valor patrimonial. Esto es, deben ser valorados econmicamente en la interrelacin
social. Sin embargo, a fin de no caer en exageraciones de sancionar hurtos simples
de bienes de mnimo e insignificante valor econmico en el mercado, el legislador
nacional ha introducido otro elemento tpico del delito de hurto, el mismo que se
convierte en un lmite importante. No obstante, tal elemento no aparece de la redac-
cin del art. 185 si no se desprende de la lectura artculo 444 del Cdigo sustantivo.
Aqu se prev que cuando el valor del bien objeto de una conducta regulada en el
art. 185 del C.P. no sobrepase las cuatro remuneraciones mnimas vitales,
estaremos ante lo que se denomina faltas contra el patrimonio y en consecuencia no
habr delito de hurto. En suma, slo habr hurto cuando el valor del bien mueble
sea mayor de las cuatro remuneraciones mnimas vitales. En la praxis judicial
cuando estamos frente a casos en los que es poco difcil establecer el valor del bien
hurtado, se recurre a los peritos valorizadores.
Resulta importante dejar establecido que si al momento de consumarse o
perfeccionarse el delito, el valor del bien sobrepasaba las cuatro remuneraciones
mnimas vitales, y en la investigacin o antes de la sentencia, el valor del bien se
deprecia o reduce y alcanza un valor por debajo del mnimo exigido, el hecho se
convertir en faltas contra el patrimonio.

2.6. Bien mueble total o parcialmente ajeno.-
Respecto de este elemento normativo no hay mayor discusin entre los tratadistas
peruanos. Es lugar comn afirmar que se entiende por bien ajeno a todo bien
mueble que no nos pertenece y que por el contrario pertenece a otra persona. En
otros trminos resultar ajeno el bien mueble, si ste no le pertenece al sujeto activo
del delito y ms bien le corresponde a un tercero identificado o no. Tal concepto trae
como consecuencia que los res nullius no sean susceptibles de ser objeto del delito
de hurto; Igual sucede con las res derelictae (bienes abandonados por sus dueos)
y las res comunis omnius (cosa de todos). En todos estos casos, los bienes no
tienen dueo, y por tanto, el acto de apoderarse de ellos no lesionan patrimonio
alguno.
En cambio, estaremos ante una situacin de ajenidad parcial cuando el sujeto activo
o agente del delito, sustrae un bien mueble que parcialmente le pertenece. Esto es,
participa de l en su calidad de copropietario o coheredero con otro u otras
personas. Es lgico indicar que para perfeccionarse el delito de hurto, resultar
necesario que el bien se encuentra dividido en partes proporcionalmente
establecidas; caso contrario, si llegase a establecerse que el bien es indiviso, es
decir, no hay cuotas que correspondan a tal o cual copropietario y por tanto el bien
corresponde a todos a la vez, ser materialmente imposible la comisin del delito de
hurto.
Tampoco habr hurto cuando el bien parcialmente ajeno se encuentre en poder del
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agente y este realice actos de dueo sobre el total. Aqu sin duda al no existir
sustraccin, estaremos ante lo que conocemos por apropiacin ilcita. Para
configurarse el hurto en esta hiptesis se exige necesariamente que el bien
parcialmente ajeno se encuentre en poder de un tercero de cuyo dominio el agente
lo sustrae y se apodera.

2.7. Bien jurdico protegido.-
Establecer el bien jurdico que se protege con el delito de hurto simple o bsico, es
punto de controversia en la literatura penal peruana as como en la extranjera. Sin
embargo, dos son las posiciones no conciliables. Para algunos tratadistas se pre-
tende proteger el derecho de posesin (Bramont-Arias-Garca y Paredes Infanzn),
en tanto que para otros, se pretende amparar el derecho de propiedad (ngeles-
Frisancho-Rosas, Rojas Vargas, Vilja Stein) aun cuando para algunos menos se
pretende proteger el derecho de propiedad como el de posesin (Roy Freyre).
Nosotros tambin compartimos esta ltima posicin, puesto que adems de los
argumentos presentados por Rojas Vargas, concurre otro de vital importancia en la
prctica judicial. En este campo de la realidad judicial peruana, siempre se exige
que el sujeto pasivo del hurto acredite la propiedad del bien objeto del hurto con la
finalidad de ser el caso, retirar los bienes de sede judicial si estos han sido
incautados; as mismo, en estricta aplicacin del artculo vigente 245 del Cdigo
Procesal Penal, siempre se solicita que la vctima acredite la pre-existencia de ley,
esto es, la real existencia del bien objeto del hurto y slo se puede hacer presentado
documentos que demuestren el derecho de propiedad.

2.8. Sujeto activo.-
Sujeto activo, autor o agente del delito de hurto simple puede ser cualquier persona
natural nunca jurdica. El tipo penal no exige que se cuente con determinadas
condiciones o cualidades; slo se exige que el agente se haya apoderado de un
bien ajeno por medio de la sustraccin, por lo que no puede ser el propietario del
bien hurtado, o en su caso, sea dueo de alguna parte del bien.

2.9. Sujeto pasivo.-
Sujeto pasivo puede ser cualquier persona natural o jurdica poseedora o propietaria
del bien mueble, no se exige ninguna condicin especial. Como ha quedado
establecido los poseedores son reputados propietarios del bien hurtado en
consecuencia tambin pueden constituirse en sujetos pasivos.

3.- TIPICIDAD SUBJETIVA.

De la redaccin del delito que venimos realizando hermenutica jurdica sin
problema se concluye que se trata de un injusto penal netamente doloso, es decir, el
agente debe actuar con conocimiento y voluntad de realizar los elementos objetivos
tpicos tales como apoderarse ilegtimamente de un bien total o parcialmente ajeno,
sustrayndole de la esfera de dominio de la vctima con la finalidad de obtener un
provecho. No cabe la comisin culposa.

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Sin embargo, el sistema peruano no exige slo la concurrencia del dolo para
perfeccionarse el delito, sino que requiere desde el inicio de la accin delictiva la
presencia de un segundo elemento subjetivo que viene a reforzar al dolo, esto es, la
intencin del agente de obtener un provecho con la sustraccin del bien. Se exige la
concurrencia de lo que se conoce como nimo de lucro. Presentado as el
panorama debe concluirse lgicamente que para la configuracin del delito de hurto
se exige necesariamente la concurrencia de un dolo directo. No es posible un dolo
indirecto y menos uno eventual.

3.1. Provecho econmico.-
Como ya se mencion la frase "para obtener provecho" que da inicio la redaccin
del artculo 185 del Cdigo Penal, representa un elemento subjetivo importante del
delito de hurto. Sin su presencia, no aparece el delito. Este elemento subjetivo que
normalmente en doctrina se le rotula como "nimo de lucro" o nimo de obtener
provecho econmico indebido, refuerza al dolo del agente.
Este elemento subjetivo adicional del dolo se configura como la situacin subjetiva
del agente que le mueve a realizar todos los elementos objetivos para encontrar
satisfaccin final. En otros trminos, constituye la finalidad que persigue el agente
del hurto, esto es, el sujeto activo acta desde el inicio de su conducta con la
finalidad ltima de obtener un provecho, beneficio, utilidad o ventaja indebida. En tal
sentido si en el actuar del agente existe otra intencin diferente a la de obtener un
provecho, el delito de hurto no se evidencia. No habr hurto por ejemplo en el caso
que el agente sustrae unos viejos caballos de carrera para evitar que su dueo pase
apremios econmicos que le originan su manutencin y cuidado.

4. ANTIJURICIDAD.
Bien sabemos que la antijuricidad es de dos clases: Formal, definida como la simple
verificacin que la conducta tpica contraviene al ordenamiento jurdico, es decir,
consiste en la verificacin que la conducta tpica no cuenta con norma permisiva ni
concurre causa de justificacin alguna. Material, consiste en la verificacin de si la
conducta tpica ha puesto segn sea el caso, en peligro o lesionado un bien jurdico
protegido.
Ante tal contexto, al verificarse que en la conducta analizado aparecen todos los
elementos tpicos que exige el artculo 185, el operador jurdico deber establecer si
efectivamente se ha lesionado el derecho de propiedad del sujeto pasivo; adems
verificar si no concurre alguna norma permisiva o causa de justificacin en la
sustraccin del bien hurtado. Si llega a concluirse que se ha lesionado el bien
jurdico protegido pero que la sustraccin del bien ha sido por disposicin de la ley o
en su caso, en cumplimiento de orden judicial (embargo, secuestro de bienes, etc.),
o tambin para evitar la destruccin del bien mueble, no habr antijuricidad y por
tanto aquella conducta ser tpica pero no antijurdica; deviniendo en una conducta
irrelevante penalmente. Contrario sensu, si llega a verificarse que efectivamente se
ha lesionado el derecho de propiedad del sujeto pasivo y que la sustraccin del bien
mueble se ha realizado en forma ilegtima, esto es, sin la concurrencia de alguna
norma permisiva ni causa de justificacin, estaremos ante una conducta tpica y
antijurdica de hurto.
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5. CULPABILIDAD.
Despus de verificar que estamos frente a un injusto penal (conducta tpica y
antijurdica), corresponder al operador jurdico determinar si tal conducta es
atribuible o imputable al agente. En esta etapa del anlisis corresponder verificar si
el agente de la sustraccin ilegtima del bien mueble es mayor de 18 aos y no sufre
de grave anomala psquica; adems se verificar que aquel agente al momento de
actuar conoca perfectamente que su conducta era antijurdica, es decir, que estaba
prohibida por el derecho; caso contrario, si se verifica que el agente no conoca que
su conducta estaba prohibida por que pensaba por ejemplo, que poda sustraer
bienes mueble de la vctima para hacerse pago de una deuda que ste le tena, la
conducta no ser atribuible al agente, pues estaremos frente a un caso tpico de
error de prohibicin previsto en el segundo prrafo del artculo 14 del Cdigo Penal.
Finalmente, al concluirse que efectivamente el agente conoca que su conducta est
prohibida por el derecho, se pasar a verificar si el agente pudo actuar de otro modo
antes de sustraer el bien mueble del sujeto pasivo. Se verificar si por ejemplo el
sujeto activo no atravesaba un estado de necesidad exculpante previsto en el inc. 5
del art. 20 del Cdigo Penal; o, acto ante un miedo insuperable. No obstante, si se
verifica que el sujeto activo tuvo la posibilidad de actuar de modo diferente y no
cometer la sustraccin ilegtima del bien mueble, estaremos ante un injusto penal
culpable de hurto.

1. CONSUMACIN.
Determinar en qu momento histrico del desarrollo de una conducta delictiva de
hurto, se produce la consumacin o perfeccionamiento, ha sido objeto de viva
controversia en la doctrina penal de todos los tiempos, al punto que se han
esgrimido diversas teoras: tales como la contrectatio que sostiene que habr
apoderamiento apenas el agente entre en contacto con el bien mueble. La teora de
la amotio para la cual el hurto se consuma con el cambio de lugar donde se
encontraba el bien mueble a otro diferente. La teora de la iIIatio que sostiene que el
hurto se consuma cuando el agente traslada el bien mueble a un lugar seguro
escogido por l y lo oculta. Y finalmente la teora de la illatio que sostiene que el
hurto se consuma cuando se traslada el bien mueble sustrado a un lugar donde el
agente tenga la posibilidad de disponerlo.
De las cuatro teoras existentes, la doctrina nacional por unanimidad ha aceptado la
teora de la Ablatio como la ms coherente para interpretar el delito de hurto simple.
En efecto, Roy Freyre (1983, p. 64), haciendo dogmtica con el Cdigo penal
derogado, afirma que sin olvidar que basta la intencin de lucro al no requerir
nuestra ley penal provecho efectivo, diremos que la consumacin tiene lugar en el
momento mismo en que se da por quebrantada la custodio o vigilancia ajena, al
surgir la posibilidad de disponer de la cosa por parte del agente infractor. Pea Ca-
brera (1993, p. 32) en su estilo particular sostiene que el delito de hurto se consuma
en cuanto el agente se apodera del bien sustrayndolo del lugar donde se
encuentra, de manera que le permita la posibilidad fsica de realizar actos
dispositivos.

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2. TENTATIVA.
De lo antes expuesto y teniendo en cuenta que el delito de hurto es un hecho
punible de lesin y resultado, es perfectamente posible que el actuar del agente se
quede en grado de tentativa.
En efecto, estaremos ante la tentativa cuando el agente suspende, ya sea
voluntariamente o por causas extraas a su voluntad, su actuar ilcito en cualquiera
de los momentos comprendido entre el inici de la accin hasta el momento en que
el agente tiene la mnima posibilidad de disponer del bien hurtado. Esto es, una vez
que el agente tiene la posibilidad de disponer del bien se habr perfeccionado el
delito, antes de aquel hito, habr tentativa, como ocurrir por ejemplo cuando el
agente ha Ingresado al domicilio del sujeto pasivo con la intencin de hurtar cuando
es descubierto saliendo del domicilio llevndose las osas o cuando es aprehendido
por personal policial cuando el agente est en plena fuga llevndose lo sustrado,
etc.
Tambin es posible actos preparatorios para realizar la conducta de hurto, no
obstante, tales actos as se verifiquen resultan intrascendentes para efectos
penales.


8. PENALIDAD.
De configurarse los supuestos previstos en el artculo en comentario, la pena
privativa de libertad que se impondr al acusado del delito de hurto simple oscila
entre uno a tres aos.












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HURTO AGRAVADO

1. TIPO PENAL.
Es lugar comn que los Cdigos Penales de la cultura occidental regulen junto al
hurto simple el hurto agravado; es decir, hurtos los con agravantes en razn a
circunstancias de modo, lugar, tiempo, utilizacin de medios, etc., o hurtos
calificados en atencin a la calidad del sujeto activo o a las caractersticas de la
vctima. El Cdigo peruano regula una lista de agravantes que aumentan la ilicitud
del hurto y por tanto merecen sanciones ms severas. En efecto, el artculo 186 del
Cdigo Penal modificado por ley Nro. 26319 del primero de junio de 1994, seala:
El agente ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de
seis aos si el hurto es cometido:
a) En casa habitada.
b) Durante la noche.
c) Mediante destreza, escalamiento, destruccin o rotura de obstculos.
d) Con ocasin de incendio, inundacin, naufragio, calamidad pblica o desgracia
particular del agraviado.
e) Sobre bienes muebles que forman equipaje de viajero.
f) Mediante el concurso de dos o ms personas.
g) La pena ser no menor de cuatro ni mayor de ocho aos si el hurto es cometido:
h) Por un agente que acta en calidad de integrante de una organizacin destinada
a perpetrar estos delitos.
i) Sobre bienes de valor cientfico o que integren el patrimonio cultural de la
Nacin.
j) Mediante la utilizacin de sistemas de transferencia electrnica de fondos, de la
telemtica en general, o la violacin del empleo de claves secretas.
k) Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin econmica.
l) Con empleo de materiales o artefactos explosivos para la destruccin o rotura
de obstculos.
m) La pena ser no menor de ocho ni mayor de quince aos cuando el agente
acta en calidad de jefe, cabecilla o dirigente de una organizacin destinada a
perpetrar estos delitos.

2. TIPICIDAD OBJETIVA.
En primer trmino, objetivamente para estar frente a una figura delictiva de hurto
agravado, se requiere la presencia de la totalidad de elementos tpicos del hurto
bsico, menos el elemento "valor pecuniario" indicado expresamente slo para el
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hurto simple por el artculo 444 del Cdigo Penal. Se exige sustraccin del bien de
la esfera de proteccin de su dueo o poseedor; apoderamiento ilegtimo del bien
por parte del sujeto activo; bien mueble total o parcialmente ajeno con valor
patrimonial, la finalidad de obtener un provecho indebido que debe inspirar al agente
y el dolo.
En la prctica judicial bien puede presentarse una conducta ilcita de hurto donde
concurra una sola circunstancia agravante como tambin puede presentarse dos o
ms agravantes; en ambas condiciones estaremos ante el delito de hurto agravado
con una diferencia que al momento graduar la pena por la autoridad jurisdiccional, al
agente que ha cometido hurto con concurso de agravantes ser merecedor de pena
ms alta respecto al que lo hizo con una sola agravante, ello de acuerdo al
contenido del art. 46 del Cdigo Penal. La ejecutoria Suprema del 11 de diciembre
de 1997, da cuenta de un hurto agravado por la concurrencia de varias
circunstancias agravantes como sigue "la sustraccin de los sacos de arroz y maz
imputados a los acusados, en circunstancias que los camiones que transportaban la
carga se desplazaban por la carretera, habiendo sido perpetrado dicho ilcito
durante la noche, con el empleo de destreza (aprovechando del descuido de los
conductores) y en cuya ejecucin los agentes escalaron el camin y arrojaron los
sacos de productos, tal modalidad comisiva constituye delito de hurto agravado,
puesto que no hubo ejercicio de violencia o amenaza, sino slo fuerza en las cosas"
(Exp. 5358-97 -Amazonas en Jurisprudencia Penal 1, 1999, p. 392).
Corresponde en seguida analizar en qu consisten cada una de las circunstancias
agravantes del hurto; agrupndolas segn la divisin realizada por el legislador
nacional:

AGRAVANTES SANCIONADAS CON PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD NO
MENOR DE TRES NI MAYOR DE SEIS AOS

a). EN CASA HABITADA.-
La primera agravante de la figura delictiva de hurto es la circunstancia que aquel se
efecte o realice en casa habitada. Los tratadistas peruanos coinciden en sealar
que dos son los fundamentos de la agravante: Pluriofensividad de la accin y peligro
potencial de efectos mltiples que se puede generar para los moradores y segundo,
vulneracin de la intimidad a que tenemos derecho todas las personas. En efecto,
con la accin realizado por el agente se afecta diversos bienes jurdicos protegidos
por el Estado por considerarlos fundamentales para una armoniosa convivencia
social como son afectacin al patrimonio, inviolabilidad del domicilio y
eventualmente afectacin a la vida, la integridad fsica, la libertad sexual, el honor,
etc. de los moradores de la casa. Y violacin de la intimidad entendida como el
derecho que le asiste toda persona de tener un espacio de su existencia para el
reconocimiento, la soledad, la quietud, evitando interferencias de terceros,
permitiendo de ese modo un desarrollo libre y autnomo de la personalidad.

b). DURANTE LA NOCHE.-
Constituye agravante el realizar o ejecutar el hurto aprovechando la circunstancia de
la noche, entendida como lapso de tiempo en el cual falta sobre el horizonte la
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claridad de la luz solar. Esto es importante tenerlo en cuenta puesto que as el
horizonte est iluminado por una hermosa luna llena o por efectos de luz artificial, la
agravante igual se configura. El agente debe buscar la noche para realizar su
accionar de sustraccin ilegtima de bienes, pues sabe que la proteccin de los
bienes por parte de la vctima se ha relajado y que tendr mayores posibilidades de
consumar su hecho y no ser descubierto.

c). MEDIANTE DESTREZA, ESCALAMIENTO, DESTRUCCIN O ROTURA DE
OBSTCULOS.-
El inciso tercero del artculo 186 recoge hasta cuatro supuestos que agravan la
figura delictiva del hurto, los mismos que tienen naturaleza diferente aun cuando la
finalidad sea la misma. En un hecho concreto pueden concurrir una sola de estas
circunstancias as como dos o ms circunstancias agravantes, incluso pueden
concurrir perfectamente con las otras agravantes que recoge el artculo 186 del C.P.
Veamos en qu consiste cada una de estas modalidades:
Hurto mediante destreza.- Se configura la agravante con destreza cuando el
agente ha realizado la sustraccin ilegtima de un bien total o parcialmente sin que
la vctima lo haya advertido o enterado sino despus de caer en la cuenta que le
falta el bien, debido a que el agente acto haciendo uso de una habilidad, maa,
arte, pericia, agilidad o ingenio especial. En tal sentido la nocin de destreza implica
un especial cuadro de habilidad y pericia, no necesariamente excepcional, que sea
suficiente para eludir la atencin de un hombre comn y corriente para sustraer las
cosas que se hallan dentro de su inmediata y directa esfera de vigilancia.
Hurto mediante destruccin de obstculos.- Constituye otra agravante el hecho
de destruir o inutilizar las defensas inmediatas o mediatas pre constituidas de
proteccin del bien mueble que pretende apoderarse el sujeto activo. Por destruc-
cin debe entenderse toda accin que inutiliza o coloca en situacin de inservible a
la defensa u obstculo que protege los bienes de la vctima. Aqu hay aumento del
desvalor del injusto penal, pues para lograr su objetivo, el agente hace uso de la
violencia sobre las cosas que protegen a los bienes de la vctima. Se presentar la
agravante cuando el agente por ejemplo hace un forado en la pared o techo de la
vivienda de su vctima; rompe la ventana de un vehculo para sustraer un equipo de
radio; destruye la caja fuerte utilizando explosivos, etc.
Hurto por rotura de obstculos.- Se configura esta agravante cuando el sujeto
activo con la finalidad de apoderarse ilegtimamente del bien, intencional mente
ocasiona la fractura, ruptura, abertura, quiebra, destrozo o desgarro de las defensas
preconstituidas del bien. Se entiende que no hay destruccin o inutilizacin de los
objetos que conforman las defensas sino, simplemente fracturas o rupturas
suficientes para hacer posible el apoderamiento del bien objeto del hurto; por
ejemplo estaremos ante esta modalidad cuando el agente utilizando un instrumento
de fierro denominado "pata de cabra" ha fracturado el candado que aseguraba la
puerta de ingreso a la vivienda de la vctima.

d). CON OCASIN DE INCENDIO, INUNDACIN, NAUFRAGIO, CALAMIDAD
PUBLICA o DESGRACIA PARTICULAR DEL AGRAVIADO.-
El inciso cuarto del artculo 186 del Cdigo sustantivo recoge hasta cinco moda-
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lidades o circunstancias que agravan la figura del hurto. La doctrina peruana por
consenso esgrime que el fundamento de estas gravantes radica en el abandono o
debilitamiento de las posibilidades de defensa de sus bienes por parte de la vctima
al atravesar cualquiera de las calamidades anotadas; as mismo por el mayor
desvalor de la conducta del agente, quien se aprovecha para hurtar de la
indefensin que producen los desastres, en circunstancias en que el derecho en su
conjunto, la convencionalidad social y el espritu de solidaridad exigen conductas
altruistas y de socorro.
Hurto con ocasin de incendio.- Se verifica esta agravante cuando el agente o
sujeto activo aprovechando un incendio que necesariamente causa zozobra y
confusin en la vctima, sustrae bienes muebles. Se entiende por incendio un fuego
de gran magnitud, incontrolable por la conducta de una persona. La frase con
ocasin de incendio nos da a entender que no necesariamente el hurto tiene que
darse en el lugar del incendio sino por el contrario tambin puede producirse en
lugares adyacentes o cercanos al desastre. Lugares de los cuales la vctima se aleja
para concurrir al lugar del incendio y tratar de controlarlo y salvar sus bienes. El
agente aprovecha la confusin natural que produce el siniestro en el espritu de su
vctima. Resulta claro que el hurto debe perfeccionarse durante el incendio, esto es,
desde que se inicia hasta que es controlado.
Hurto producido en inundacin.- Se perfecciona la agravante cuando el agente
realiza el hurto durante o con ocasin de una inundacin. Se entiende por
inundacin una gran torrentada de agua incontrolable por el hombre que cubren ex-
tensos terrenos o poblaciones originando muchas veces muerte, destruccin total de
las viviendas y en otras, graves daos a la propiedad como a la integridad fsica y
psicolgica de las personas. Las inundaciones pueden ser a consecuencia de la
accin de la naturaleza como a consecuencia de la accin del hombre. En ambos
casos puede muy bien perfeccionarse el hurto agravado.
Hurto perfeccionada en naufragio.- Se perfecciona la agravante cuando el agente
aprovechando un naufragio, sustrae ilcitamente bienes muebles ya sea de la propia
embarcacin averiada o de los pasajeros. Se entiende por naufragio toda prdida o
ruina de una embarcacin en el mar, ro o lago navegables. Sin duda el agente del
hurto debe tener conciencia o conocer que la embarcacin ha naufragado, caso
contrario slo estaramos frente a un tpico hurto simple. La agravante se justifica
por el hecho que en tales circunstancias la defensa que ejerce normalmente la
vctima sobre sus bienes se debilita, facilitando de ese modo la comisin del delito.
Hurto ocasionado en calamidad pblica.- Se entiende por calamidad toda
desgracia o infortunio de grandes proporciones producida por cualquier causa o
factor que afecta a una poblacin o varias. Esta es una frmula abierta con la cual el
legislador a querido abarcar otros infortunios que puede sufrir la poblacin diferentes
a los que expresamente se especifica en el artculo 186 del C.P, los mismos que
muy bien pueden servir para que los delincuentes se aprovechen y pretendan
obtener utilidad econmica indebida en detrimento de las vctimas que aparte de
soportar la calamidad debern soportar la sustraccin de sus bienes y de ah que se
configure la agravante.
Hurto producido en desgracia particular de la vctima.- Esta circunstancia
agravante del hurto es la ltima indicada en el inciso 4 del artculo 186 del Cdigo
Penal.
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DERECHO PENAL II 13

Aparece cuando el agente, con el nimo de obtener un beneficio econmico inde-
bido, aprovechando que su vctima atraviesa una desgracia o infortunio que le toca
a su persona o familia, le sustrae ilcitamente sus bienes. Ejemplos que la doctrina
cita para graficar esta agravante constituye el hurto producido durante un velorio o
cuando el agente aprovechando que su vctima est inconsciente a consecuencia
de un accidente de trnsito, le sustrae la pulsera de oro que lleva.

e). SOBRE LOS BIENES MUEBLES QUE FORMA EL EQUIPAJE DE VIAJERO.-
Antes de indicar en qu consiste esta agravante nos parece necesario sealar qu
debe entenderse por "equipaje" y por "viajero", pues en la prctica judicial todava
no se tiene claro tales trminos desde la perspectiva jurdico penal. Se entiende por
equipaje a todo aquello que el viajero lleva dentro de una maleta, mochila, bolsa,
alforja, Costalillo, etc. por razones de propia necesidad, comodidad o finalidad
personal como por razones relativas a su profesin o finalidad de viaje. Se descarta
de ese modo que constituya equipaje todos aquellos bienes que lleva puesto el
viajero como su vestido, reloj, sombrero, etc.

f). MEDIANTE EL CONCURSO DE DOS O MAS PERSONAS.-
La consumacin en el delito de hurto agravado, perpetrado con el concurso de dos o
ms personas, se produce cuando los agentes se apoderan de un bien mueble total
o parcialmente ajeno, privndole al titular del bien jurdico del ejercicio de sus
derechos de custodia y posesin del bien mueble, asumiendo de hecho los sujetos
activos la posibilidad objetiva de realizar actos de disposicin de dicho bien.

AGRAVANTES SANCIONADAS CON PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD NO
MENOS DE CUATRO NI MAYOR DE OCHO AOS

El artculo 186 se conforma de tres partes o grupos de agravantes. La primera parte
lo conforman las agravantes ya comentadas; la segunda, lo conforman
circunstancias que nos toca comentar y la ltima parte conformada por agravantes
que merecen mayor pena para el autor.

a) POR UN AGENTE QUE ACTA EN CALIDAD DE INTEGRANTE DE UNA
ORGANIZACIN DESTINADA A PERPETRAR ESTOS DELlTOS.-
Aqu estamos frente a un agravante por la condicin o cualidad del agente. La
agravante se configura cuando el autor o coautores cometen el delito de hurto en
calidad de integrantes de una organizacin destinada a cometer hechos punibles. El
legislador se ha cuidado en usar el trmino banda que resulta demasiado
complicado para definirlo y ms bien ha hecho uso del trmino organizacin para
abarcar todo tipo de agrupacin de personas que se renen y mnimamente se
organizan para cometer delitos con la finalidad de obtener provecho patrimonial
indebido.
b) SOBRE BIENES DE VALOR CIENTIFICO QUE INTEGRAN EL PATRIMONIO
CULTURAL DE LA NACIN.-
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DERECHO PENAL II 14

De la lectura de este inciso del artculo 186 del C.P. se evidencia que estamos ante
dos circunstancias agravantes por la cualidad del objeto del hurto. Se configuran
cuando el agente sustrae ilcitamente bienes de valor cientfico o cuando lo hace
sobre bienes que integran el patrimonio cultural de la nacin. El fundamento de las
agravantes radica en su importancia y significado de los bienes objeto del hurto para
el desarrollo cientfico del Pas y por su legado histrico, artstico y cultural de los
mismos. Por los bienes que conforman el patrimonio cultural se conoce el pasado
histrico de la nacin. Pero qu bienes tienen valor cientfico y cules pertenecen
al patrimonio cultural de la nacin? Responder a tales preguntas rebasa de
sobremanera la labor del operador jurdico, quien tiene que recurrir a normas o
disposiciones extra-penales para poder determinar si estamos ante alguna de las
cualidades que exige la norma penal.

c) MEDIANTE LA UTILIZACIN DE SISTEMAS DE TRANSFERENCIA
ELECTRNICA DE FONDOS, DE LA TELEMTICA EN GENERAL O LA
VIOLACIN DEL EMPLEO DE CLAVES SECRETAS.-
En este inciso aparecen tres supuestos que en doctrina se agrupan en lo que se
denomina desatinadamente delitos informticos. No le falta razn a Bramont-Arias
Torres (1997, p. 58) cuando el referirse al bien jurdico que se protege con los
delitos informticos afirma que en realidad no existe un bien jurdico protegido con
aquellos, porque en verdad no hay, como tal un "delito" informtico. Este no es ms
que una forma o mtodo de ejecucin de conductas delictivas que afectan a bienes
jurdicos que ya gozan de una especfica proteccin por el derecho penal.
Esa postura ha tenido claro el legislador y ha optado por introducir a los mal
llamados delitos informticos como modalidades de comisin de conductas
delictivas ya tipificadas, aun cuando despus como veremos ms adelante ha
creado tipos penales que tipifican los delitos informticos. No obstante, estos ltimos
nada tienen que ver con las circunstancias que ahora nos ocupa.
Las agravantes se justifican por el medio que emplea el agente en la sustraccin.
No est dems sealar que esta frmula no tiene antecedente legislativo y es por
ello su agrupamiento en un solo tipo penal conductas matizadas y complementarias
entre s. Veamos en qu consiste cada uno de los supuestos previstos:
c).a. Utilizacin de sistemas de transferencia electrnica de fondos.- La
transferencia electrnica de fondos se entiende como aquel procedimiento que se
realiza a travs de un terminal electrnico, instrumento telefnico u ordenador,
autorizando un crdito o un dbito contra una cuenta o institucin financiera. Este
sistema de transferencia de fondos est referido a la colocacin de sumas de dinero
de una cuenta a otra, ya sea dentro de la misma entidad financiera, ya a una cuenta
de otra entidad financiera, o entidad de otro tipo ya sea pblica o privada,
manifestndose tal hecho en el reflejo de un asiento contable.
En otros trminos, transferir electrnicamente fondos es trasladar, movilizar,
desplazar dinero de una cuenta a otras sin recibos, firmas ni entregas materiales y
sobre todo, sin remitir o enviar fsicamente el dinero.
c).b. Mediante la utilizacin de la telemtica en general. La agravante se
configura cuando el agente haciendo uso de la telemtica entendida como el
tratamiento de informacin a distancia haciendo uso de las telecomunicaciones
asociadas a la informtica (el Internet, comercio electrnico), sustrae ilcitamente
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DERECHO PENAL II 15

bienes valorados econmicamente en su beneficio.

c).c. Mediante la violacin del empleo de claves secretas. La agravante se
configura cuando el agente haciendo mal uso o l11ojor, mal empleo de las claves
secretas que sabe o conoce porque le han sido confiadas por su titular, comete el
hurto. Si llaga a determinarse que el sujeto activo no tena las claves remotas y ms
bien entr en conocimiento haciendo uso de la informtica o por otros medios, no se
verifica la presente agravado, subsumindose su conducta en las otras
circunstancias ya comentadas, pues en aquellas necesariamente se viola claves
secretas con las cuales se encuentran protegidas las operaciones del ciberespacio.

d). COLOCANDO A LA VICTIMA O A SU FAMILIA EN GRAVE SITUACIN
ECONMICA.-
En primer trmino resulta pertinente indicar a quien le considera vctima en los
delitos contra el patrimonio. En este aspecto, no hay mayor discusin en la doctrina
al considerar vctima del delito de hurto a aquella persona que por efecto del actuar
ilcito del agente ha visto disminuido su patrimonio. La vctima puede ser una
persona natural o jurdica.
En esa lnea, se presenta la agravante cuando la vctima o la familia que depende
directamente de aquella, como consecuencia del hurto han quedado desprovista de
los recursos econmicos indispensables para satisfacer sus necesidades y de su
familia. Sin embargo, para que opere la agravante no es necesario que la vctima
quede en la pobreza o indigencia absoluta, slo se exige que esta quede en una
situacin patrimonial difcil de cierto agobio e inseguridad, el mismo que puede ser
temporal o permanente.

e). CON EMPLEO DE MATERIALES o ARTEFACTOS EXPLOSIVOS PARA LA
DESTRUCCIN o ROTURA DE OBSTGULOS.-
La agravante se fundamenta en la peligrosidad de los medios empleados por el
agente para lograr su propsito. Esta circunstancia constituye una agravante de la
circunstancia tambin agravante ya comentada prevista en el inciso 3 de la primera
parte del art. 186 del Cdigo Penal. Aqu se exige que la destruccin o rotura de
obstculos se realice utilizando materiales o artefactos explosivos. El uso de estos
medios que ponen en peligro la vida y la integridad fsico o mental de las personas
as como el patrimonio de terceros justifica que la presente agravante merezca
mayor sancin punitiva.
Se entiende que materiales explosivos son todas aquellas sustancias o compuestos
qumicos susceptibles de generar explosin al entrar en contacto ya sea provocado
o accidental. En tanto que artefactos explosivos son todos aquellos artificios dise-
ados para hacer explosin y generar efectos destructores.

AGRAVANTES SANCIONADAS CON PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD NO
MENOR DE OCHO NI MAYOR DE QUINCE ANOS.

a). CUANDO EL AGENTE ACTA EN CALIDAD DE JEFE, CABECILLA o
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DERECHO PENAL II 16

DIRIGENTE DE UNA ORGANIZACIN DESTINADA A PERPETRAR HURTOS.-
Esta circunstancia agravante prevista en la ltima parte del artculo 186 que se
agrava por la condicin, rango o calidad del sujeto activo, sin justificacin racional,
rompe con el derecho penal de acto para dar paso al derecho penal de autor que
con razn Rojas Vargas (2000, p. 302) afirma es repudiable, al igual que la
responsabilidad objetiva como forma de imputacin, por contravenir los principios
que rigen el derecho punitivo contemporneo.
La agravante exige la concurrencia de dos elementos: Primero, el agente debe
actuar en calidad de jefe, cabecilla o dirigente de una organizacin delictiva; y,
segundo, esta organizacin debe estar destinada o tenga como actividad o finalidad
la comisin de delitos contra el patrimonio. Sin duda para determinar si estamos
ante una organizacin delictiva el operador jurdico deber verificar si sta tiene
cierta permanencia en el tiempo y existe separacin de funciones o roles entre sus
integrantes. No necesariamente se exige que la organizacin tenga una especie de
estatuto o reglamento interno de cumplimiento obligatorio, sino que por la forma de
comisin reiterada de hechos parecidos, sus propios integrantes identifican al jefe,
cabecilla o dirigente. El agente ser identificado como tal y ser merecedor a la
sancin prevista cuando concurre la agravante en comentario, siempre que acte
liderando una organizacin de tres o ms personas cuya finalidad sea cometer
hurtos.

3. PENALIDAD.

De presentarse cualquiera de las hiptesis previstas en los primeros seis incisos del
artculo 186, la pena ser privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis
aos. En tanto que si se presentan los supuestos de los cinco siguientes incisos la
pena ser privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho. Mientras que
si se verifica la concurrencia de la agravante prevista en la ltima parte del artculo
186, la pena privativa de libertad ser no menor de ocho ni mayor de quince aos.














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DERECHO PENAL II 17

HURTO DE USO

1. TIPO PENAL.

El artculo 187 regula el denominado hurto de uso que no tiene antecedente en la
legislacin penal peruana. Aparece como una atenuante o aminorante de las
conductas delictivas ya comentadas. En tal sentido Rojas Vargas (2000, p. 312)
afirma que, el hurto de uso, conocido tambin como hurto de uso impropio Ingresa
as en nuestro Cdigo Penal para racionalizar -relativamente- la aplicacin del hurto
comn a supuestos de hecho de mnima ilicitud penal.
De ese modo, se concluye que la frecuencia de hurtos de bienes muebles con la
finalidad de obtener un provecho temporal, justifican la presencia del artculo 187,
pues caso contrario, estas conductas seran sancionadas arbitrariamente por el art.
185 o 186 del Cdigo penal. As tenemos que el tipo penal 187 expresamente
indica:
El que sustrae un bien mueble ajeno con el fin de hacer uso momentneo y lo
devuelve ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de un ao.

2. TIPICIDAD OBJETIVA.

En doctrina se le conoce como furtum usus, figura delictiva que se le entiende como
la conducta del agente que substrae un bien mueble para servirse de l en la
satis1accin de una necesidad y con el firme propsito de devolverlo. El propsito
de usar el bien implica siempre el de obtener de l un provecho.
El hurto de uso se perfecciona o consuma cuando el agente ilcitamente sustrae un
bien mueble ajeno con la finalidad de utilizarlo (sacarle provecho) momentnea o
temporalmente y despus lo devuelve al sujeto pasivo. A primera impresin, se evi-
dencia que si bien el hurto de uso tiene caractersticas similares del hurto simple
regulado en el artculo 185 del C.P., tambin tiene elementos propios que le otorgan
autonoma normativa e independiente hermenutica jurdica. En efecto, los
elementos de devolver el bien despus de sacarle provecho, la intencin de no
querer quedarse definitivamente con el bien, slo se produce en bienes ajenos y no
se exige monto mnimo del valor del bien, se constituyen en caractersticas propias
del hurto de uso que lo diferencian totalmente del hurto simple.
Mientras que en el hurto simple el autor se apodera del bien con nimo de lucro, es
decir, con la intencin de obtener una ventaja patrimonial con la apropiacin del
bien, en el hurto de uso, el autor obra sin nimo de hacerla como propio, esto es, sin
querer obtener una ventaja econmica con la incorporacin del bien al propio
patrimonio, sino tratando de obtener una ventaja patrimonial slo con el uso del bien
ajeno para despus regresarlo al patrimonio del sujeto pasivo.
Ahora, veamos pedaggicamente en qu consiste cada uno de los elementos
tpicos objetivos del hurto de uso:


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2.1. ACCIN DE SUSTRACCIN.
Aparece cuando el agente realiza una conducta positiva de sacar o remover el bien
de la esfera de proteccin de su titular y desplazarlo a su mbito de dominio.
Necesariamente debe haber desplazamiento. La idea de desplazamiento, remocin,
alejamiento del bien del mbito de control es una condicin material tpica implcita
en la sustraccin.

2.2. MINIMO APODERAMIENTO.
Se configura cuando el agente despus de sustraer el bien ajeno, lo ingresa a su
esfera de dominio y tiene la posibilidad concreta de hacer el uso pertinente del
mismo. Igual como hemos dejado sentado para el hurto simple, si no hay posibilidad
mnima de usar el bien, todava no habr apoderamiento.

2.3. PROVECHO TEMPORAL.
Este elemento sigue al apoderamiento que hace el agente del bien ajeno, esto es, el
sujeto activo al hacer uso del bien ajeno, obtendr un provecho econmico. La
mayor de las veces el propio uso ya constituye el provecho requerido por el agente.
Este provecho deber ser temporal. Por tiempo definido En esa lnea si en un caso
concreto se determina que a la sustraccin no le sigui el aprovechamiento y en tal
situacin se devuelve el bien, estaremos ante una tentativa de hurto de uso.

2.4. MOMENTANEIDAD DEL USO DEL BIEN.
El tipo penal expresamente indica que el agente debe usar momentneamente el
bien, esto es, en un lapso de tiempo, corto o breve simplemente suficiente para
hacer un uso del bien dentro de sus funciones normales; contrario sensu, si el uso
es permanente o por tiempo largo o indefinido no estaremos frente al hurto en
comento sino ante un hurto simple. Tampoco habr hurto de uso cuando el agente
utilice el bien sustrado para fines i1citos como por ejemplo para cometer otros
delitos as de estos obtenga beneficio econmico. En esa lnea, no se configura el
hurto de uso cuando el agente hurte un vehculo para ser usado en un robo y
despus es devuelto a su propietario o legtimo poseedor.

2.5. DEVOLUCION DEL BIEN.
Despus de hacer el uso momentneo del bien, el agente debe devolver o restituir a
su propietario o poseedor el bien sustrado. Se entiende que deber tratarse del
mismo bien en cantidad y calidad siempre y cuando sea tangible o corpreo. No es
posible devolver bienes consumibles o fungibles como la energa elctrica por
ejemplo.
Entre el uso y la devolucin no debe mediar ms tiempo que el suficiente para
trasladar el bien a la esfera de dominio de la vctima. Con el profesor Rojas Vargas
(2000, p. 318), sostenemos que la devolucin o restitucin del bien se halla
estrechamente vinculada con la concrecin del uso, objetivamente apreciada, sin
importar aqu si el uso fue suficiente o no para los propsitos personales del autor.
Entre el uso del bien y la restitucin debe mediar el tiempo estrictamente necesario
para restituir. Ser exagerado subsumir en el hurto de uso cuando se verifique en un
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DERECHO PENAL II 19

caso concreto que el agente despus de hacer uso del bien lo guarda para
entregarlo o devolverlo despus.
Si se verifica que el retardo en la devolucin se produce por actores de fuerza
mayor o caso fortuito, no desaparece la figura el hurto de uso, pues al momento de
calificar los hechos en operador jurdico deber primar la voluntad de devolucin
que gua todo el actuar del agente.
La intencin del agente de devolver el bien despus de usarlo, significa que la
devolucin debe ser voluntaria y a propia iniciativa del agente; de tal modo, se
excluye el hurto de uso cuando la devolucin se hace a solicitud del sujeto pasivo o
de un tercero debido que fue descubierto.

2.6. BIEN AJENO.
El objeto del delito debe ser un bien ajeno. A diferencia del hurto simple que se
configura con la sustraccin de bien total o parcialmente ajeno, en el hurto de uso el
bien tiene que ser slo ajeno. No hay hurto de uso sobre bienes parcialmente
ajenos, puesto que si el autor de la sustraccin es ea-propietario del bien, significa
que tiene la facultad de usar el bien; en consecuencia al usarlo momentneamente
estara materializando aquella facultad. Que llaga un uso excesivo no configura el
hurto en comentario.


2.7. VALOR DEL BIEN.
El valor del bien sustrado en el hurto de uso es tema debatible por su contradiccin
legislativa. En efecto, el artculo 187 ni otra articulacin hace referencia respecto del
valor del bien objeto del delito, como si aparece previsto para el hurto simple previs-
to en el art, 185 que en aplicacin del art. 444 del Cdigo Penal concluye que el
valor del bien tendr que superar las cuatro remuneraciones mnimas vitales. En tal
sentido se entiende que habr hurto de uso sobre un bien de mnimo o escaso valor
econmico en tanto que si hay hurto simple sobre el mismo bien estaremos frente a
una falta contra el patrimonio y no delito.

2.8. BIEN JURIDICO PROTEGIDO.
Respecto del bien jurdico en lneas generales se pretende proteger el patrimonio,
pero de modo especfico es unnime en la opinin de la doctrina peruana sostener
que se tutela jurdico penal mente el derecho a usar el bien del que goza el titular
del mismo ya sea como propietario o poseedor.

2.9. SUJETO ACTIVO.
Sujeto activo, autor o agente del delito de hurto de uso puede ser cualquier persona
natural a excepcin del propietario o legtimo poseedor. En efecto, al referirse el tipo
penal que el objeto del hurto debe ser un bien ajeno, es decir, un bien que
pertenece a otra persona, automticamente excluye al propietario y a legtimo
poseedor.

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2.10. SUJETO PASIVO.
En tanto que sujeto pasivo o vctima puede ser cualquier persona ya sea natural o
jurdica que tenga la titularidad del bien objeto del hurto y por tanto tenga la facultad
de hacer un uso natural ya sea a ttulo de propietario o legtimo poseedor.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA.
Se trat de un delito netamente doloso, es decir el agente debe tener conocimiento
y voluntad de sustraer ilcitamente un bien ajeno. Pero adems, subjetivamente para
configurarse la conducta delictiva del hurto de uso deben concurrir dos elementos
trascendentes: el animus de obtener un provecho econmico Indebido y segundo, la
intencin firme por parte del agente de devolver o regresar el bien al patrimonio del
sujeto pasivo. A este elemento subjetivo especial se le conoce como el nmus
reddend, es decir, nimo de devolver.

4. ANTIJURICIDAD.
El hurto de uso aparece siempre y cuando el agente sustraiga y use temporalmente
el bien objeto de la conducta de manera ilicita, es decir, sin tener el derecho de
hacerlo ni contar con el consentimiento del legtimo poseedor. Caso contrario, si se
verifica que el agente acto contando con el consentimiento del propietario o
poseedor, o en su caso, creyendo que tiene derecho a hacer uso del bien, la
conducta que muy bien puede ser tpica oler legtima y por tanto no habr
antijuricidad y en consecuencia no hay delito. Constituyendo en tal caso, una
conducta tpica irrelevante penalmente.

5. CULPABILIDAD.
Una vez que se verifica que la sustraccin ha sido ilcita o ilegtima, corresponder
al operador jurdico determinar si aquella conducta es imputable personalmente al
agente. Esto es, aparecen los elementos que conforman lo que se denomina
culpabilidad. En efecto, en esta etapa del anlisis de la conducta deber
determinarse si el agente es mayor de 18 aos y no sufre anomala psquica. Acto
seguido deber determinarse si el agente del hurto conoca la ilicitud de su acto
para finalmente determinar si pudo actuar de modo distinto a la comisin del hurto.
Si llega a verificarse por ejemplo, que el agente acto creyendo que tena derecho a
hacer uso del bien, estaremos ante un error de prohibicin y por tanto en aplicacin
del segundo prrafo del artculo 14 del C. P., la conducta tpica y antijurdica ser no
culpable teniendo en cuenta que no hay delitos contra el patrimonio a ttulo de culpa.

6. TENTATIVA.
Al ser un delito de resultado objetivo y de composicin compleja, es posible que la
conducta se quede en el grado de tentativa, esto es, se inicie la ejecucin de la
conducta sin lograr el resultado final ya sea por propia iniciativa o por intervencin
de terceros. Tan igual como en el hurto simple, habr tentativa siempre y cuando la
conducta se quede en la sustraccin, es decir momentos antes del apoderamiento,
pues si se logra ste ya se habr consumado el delito. Aqu el aspecto subjetivo
servir para delimitar racionalmente cuando estamos ante una tentativa de hurto
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DERECHO PENAL II 21

simple y cuando ante la tentativa de un hurto de uso.

7. CONSUMACIN.
El delito de hurto de uso se halla consumado con el apoderamiento mnimo del bien
que logra el agente con el fin de usarlo, esto es, cuando se halla en posibilidad de
usar el bien, es decir, de disponer de l en su provecho temporal; con el uso se da
inicio al agotamiento del delito. La devolucin del bien usado es una previsin legal
poltico-criminalmente formulada para justificar el minus punitivo, pero que no
integra la tipicidad a efectos de consumar el delito y que se ubica a nivel de
agotamiento del mismo. Se produce as una degradacin normativamente con-
templada del injusto penal: de no producirse la devolucin el hecho ser simple y
llanamente hurto bsico de bien ajeno.
As tendremos hurto de uso perfeccionado cuando se interrumpa la conducta en
pleno uso del bien o antes que ste sea devuelto a su legtimo poseedor, pues aqu
estaremos en la fase de agotamiento del delito, siendo trascendente el aspecto
subjetivo que gui al agente al desarrollar la conducta ilcita. Si se verifica la
intencin de devolver el bien despus de usarlo estaremos ante un hurto de uso,
caso contrario se habr perfeccionado un hurto simple.

8. PENALIDAD.
El autor del delito de hurto de uso ser merecedor de pena privativa de libertad no
menor de dos das ni mayor de un ao.













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DERECHO PENAL II 22

DERECHO COMPARADO
o En Italia, dentro de los delitos contra el patrimonio, los Arts. 624 a 639 bis CP
regulan el hurto (punito con la reclusin de seis meses a tres aos, ms multa de
154 a 516 euros) similar a la regulacin del hurto en Espaa.

o En Alemania, el hurto y la malversacin de fondos prev penas de multa y hasta
cinco aos de reclusin; y circunstancias agravantes (como forzar cerraduras) en las
que el delincuente puede llegar a ser condenado hasta 10 aos; asimismo, prev
situaciones especiales si el hurto se realiza con armas, en grupo o se realiza en
grandes cantidades.

o En Francia, dentro del ttulo dedicado a las apropiaciones fraudulentas, slo se
regula el robo que puede ser simple o agrav (Arts 311-1 a 311-16 de su Codigo
Pnal). La pena mnima son tres aos de reclusin y 45.000 de multa; a partir de
ah, en funcin de las circunstancias, se puede llegar a cadena perpetua y multa de
150.000 si el ladrn causara la muerte de alguna persona.

o En colombia distingue entre el hurto (Art. 239 CP: El que se apodere de una cosa
mueble ajena, con el propsito de obtener provecho para s o para otro, incurrir en
prisin de dos a seis aos. La pena ser de prisin de uno a dos aos cuando la
cuanta no exceda de diez salarios mnimos legales mensuales vigentes) y el hurto
cualificado (Art. 240: La pena ser prisin de tres a ocho aos, si el hurto se
cometiere, por ejemplo, con violencia sobre las cosas; y de cuatro a diez aos, si fue
sobre personas) pero no tipifica el robo.