2014

[EL DERECHO DE ASILO EN

ESTADOS UNIDOS]
2



CAPTULO I
EL DERECHO DE ASILO
Nociones Generales

Los tratadistas de Derecho Internacional Pblico, de
acuerdo con (Turcios Rodrguez, 2009), encuadran a la
institucin de asilo, en la inmunidad real, mediante sta
queda resguardada y protegida la sede de la
representacin diplomtica contra cualquier acto o
allanamiento en el local y solamente pueden penetrar las
autoridades mediante permiso del jefe o encargado de la
legacin diplomtica.
El derecho de asilo, segn el Portal (LA GUA
2000.com., s.f.), es una institucin jurdica cuya
finalidad es brindar proteccin por parte de un Estado, a
aquellos perseguidos polticos de otro Estado, cuya vida,
integridad fsica o libertad se hallan en peligro. Es una
especie del refugio, que es la proteccin a los
ciudadanos extranjeros que brinda un estado por distintos
motivos adems de los polticos, por ejemplo, por
religin, raza o nacionalidad. Estos refugiados por
razones no polticas, tambin son conocidos como asilados
por razones humanitarias. En Amrica latina, el derecho
de asilo, es un derecho de estado y no un derecho
personal.
Ahora bien, el derecho internacional de los derechos
humanos, tal como seala (ACNUR, s.f.), consagra el
3

derecho de asilo del cual puede disfrutar toda persona
fuera de su pas en caso de persecucin. El artculo
XXVII de la (Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre, 1948), establece que: toda persona
tiene el derecho de buscar y recibir asilo en territorio
extranjero, en caso de persecucin que no sea motivada
por delitos de derecho comn y de acuerdo con la
legislacin de cada pas y con los convenios
internacionales. Por su parte, (la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos , 1969), en su artculo 22(7)
establece lo siguiente: toda persona tiene el derecho de
buscar y recibir asilo en territorio extranjero en caso
de persecucin por delitos polticos o comunes conexos
con los polticos y de acuerdo con la legislacin de cada
Estado y los convenios internacionales. Disposiciones
similares se encuentran en el artculo 14 de la
(Declaracin Universal de los Derechos Humanos, 1948), en
tal sentido seala: . En caso de persecucin, toda
persona tiene derecho a buscar asilo, y a disfrutar de
l, en cualquier pas. Tambin el artculo 12 de la
(Carta Africana de los Derechos Humanos y de los Pueblos
[Documento en lnea], 1981), establece: Todo individuo
tendr derecho, cuando est perseguido, a buscar y
obtener asilo en otros pases de conformidad con las
leyes de esos pases y los convenios internacionales.
Por su parte el artculo 18 de la (Carta de los derechos
fundamentales de la Unin Europea, 2000), reconoce lo
siguiente:

Se garantiza el derecho de asilo dentro del
respeto de las normas de la Convencin de Ginebra
4

de 28 de julio de 1951 y del Protocolo de 31 de
enero de 1967 sobre el Estatuto de los Refugiados
y de conformidad con el Tratado constitutivo de
la Comunidad Europea.

En el caso de Amrica Latina, recoge la (Universidad
de Georgetown., s.f.), un importante nmero de pases ha
consagrado a nivel constitucional el derecho de asilo: A
Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes
internacionais pelos seguintes princpios: X - concesso
de asilo poltico
1
. Brasil (artculo 4 de la
Constitucin de la Repblica Federativa de Brasil de
1988). Colombia: Se reconoce el derecho de asilo en los
trminos previstos en la ley. (Artculo 36 de la
Constitucin Poltica de 1991); Costa Rica: El
territorio de Costa Rica ser asilo para todo perseguido
por razones polticas. Si por imperativo legal se
decretare su expulsin, nunca podr envirsele al pas
donde fuere perseguido (artculo 31 de la Constitucin
Poltica de 1949).
Por su parte en Cuba, el derecho de asilo se
establece como sigue:

La Repblica de Cuba concede asilo a los
perseguidos por sus ideales o luchas por los
derechos democrticos, contra el imperialismo, el
fascismo, el colonialismo y el neocolonialismo;
contra la discriminacin y el racismo; por la
liberacin nacional; por los derechos y
reivindicaciones de los trabajadores, campesinos
y estudiantes; por sus actividades polticas,
cientficas, artsticas y literarias

1
La Repblica Federativa de Brasil se rige en sus relaciones
internacionales, por los siguientes principios: x-concesin de
asilo. Trad. Microsoft.
5

progresistas, por el socialismo y la paz.
(Artculo 13 de la Constitucin Poltica de 1976)

Tambin el derecho de asilo es recogido en la Carta
Magna de Ecuador: Los ecuatorianos perseguidos por
delitos polticos tendrn derecho a solicitar asilo y lo
ejercern de conformidad con la ley y los convenios
internacionales. El Ecuador reconoce a los extranjeros el
derecho de asilo. (Artculo 29 de la Constitucin
Poltica de 1998); El Salvador: El Salvador concede
asilo al extranjero que quiera residir en su territorio,
excepto en los casos previstos por las leyes y el derecho
Internacional. No podr incluirse en los casos de
excepcin a quien sea perseguido solamente por razones
polticas. (Artculo 28 de la Constitucin Poltica de
1983).
En este mismo orden de ideas, Guatemala recoge de
forma extensa el derecho de asilo, as seala:

Guatemala reconoce el derecho de asilo y lo
otorga de acuerdo con las prcticas
internacionales. La extradicin se rige por lo
dispuesto en tratados internacionales. Por
delitos polticos no se intentar la extradicin
de guatemaltecos, quienes en ningn caso sern
entregados a gobierno extranjero, salvo lo
dispuesto en tratados y convenciones con respecto
a los delitos de lesa humanidad o contra el
derecho internacional. No se acordar la
expulsin del territorio nacional de un refugiado
poltico, con destino al pas que lo persigue.
(Artculo 27 de la Constitucin Poltica de 1985)

Del mismo modo Honduras reconoce el derecho de asilo
en los trminos siguientes:
6


Honduras reconoce el derecho de asilo en la forma
y condiciones que establece la Ley. Cuando
procediere de conformidad con la Ley revocar o no
otorgar el asilo, en ningn caso se expulsar al
perseguido poltico o al asilado, al territorio
del Estado que pueda reclamarlo... (Artculo 101
de la Constitucin Poltica de la Repblica de
1982)

Tambin la Constitucin de Nicaragua consagra el
derecho de asilo, del modo que sigue:

En Nicaragua se reconoce y garantiza el derecho
del refugio y el asilo. El refugio y el asilo
amparan nicamente a los perseguidos por luchar
en pro de la democracia, la paz, la justicia, y
los derechos humanos.
La ley determinar la condicin de aislado o
refugiado poltico de acuerdo con los convenios
internacionales ratificados por Nicaragua. En
caso se resolviera la expulsin de un aislado,
nunca podr envirsele al pas donde fuese
perseguido. (Artculo 42 de la Constitucin
Poltica de la Repblica de Nicaragua de 1987)


De igual manera, Panam acoge el derecho al negar la
extradicin, en el artculo 24 de la Constitucin, el
cual dice: El Estado no podr extraditar a sus
nacionales ni a los extranjeros por delitos polticos.
Mientras Paraguay recoge el derecho de asilo en el
artculo 43, de la siguiente manera:

El Paraguay reconoce el derecho de asilo
territorial y diplomtico a toda persona
perseguida por motivos o delitos polticos o por
delitos comunes conexos, as como por sus
opiniones o por sus creencias. Las autoridades
7

debern otorgar de inmediato la documentacin
personal y el correspondiente salvo conducto.
Ningn asilado poltico ser trasladado
compulsivamente al pas cuyas autoridades lo
persigan. (Artculo 43 de la Constitucin de la
Repblica de 1992)

Por su parte, la constitucin mexicana establece el
derecho de asilo en los trminos siguientes:

No se autoriza la celebracin de tratados para la
extradicin de reos polticos, ni para la de
aquellos delincuentes del orden comn que hayan
tenido en el pas donde cometieron el delito, la
condicin de esclavos; ni de convenios o tratados
en virtud de los que se alteren las garantas y
derechos establecidos por esta Constitucin para
el hombre y el ciudadano. (Artculo 15 de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos)

Por ltimo, la Constitucin de Per seala: El
Estado reconoce el asilo poltico. Acepta la calificacin
del asilado que otorga el gobierno asilante. En caso de
expulsin, no se entrega al asilado al pas cuyo gobierno
lo persigue. (Artculo 36 de la Constitucin Poltica de
1993); y, en la Carta Magna venezolana se establece lo
siguiente: La Repblica Bolivariana de Venezuela
reconoce y garantiza el derecho de asilo y refugio. Se
prohbe la extradicin de venezolanos y venezolanas.
(Artculo 69 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela de 1999).




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Estados Unidos y los Acuerdos Internacionales
Convencin sobre Derecho de Asilo, 1928

La VI Conferencia Panamericana realizada en La
Habana (Cuba), el 20 de febrero de 1928 firm un
Convenio sobre el asilo en sus relaciones mutuas con los
Gobiernos de Amrica. El artculo 5 de aquella
convencin, dice Mientras dure el asilo no se permitir
a los asilados practicar actos contrarios a la
tranquilidad pblica. Diecinueve pases lo ratificaron.
Los Estados Unidos de Amrica se negaron expresamente a
firmar este convenio; y as lo declaran en el Convenio:
En virtud de que los Estados Unidos de Amrica no
reconocen ni suscriben la doctrina el Asilo Poltico como
parte del Derecho Internacional, la Delegacin de los
Estados Unidos de Amrica se abstiene de firmar la
presente Convencin sobre Asilo Poltico. (Convencin
sobre Derecho de Asilo, 1928)

Convencin sobre Asilo Poltico, 1933

La Convencin sobre Derecho de Asilo de 1928, en
opinin de (Vargas, 2008), naci con muchas lagunas y
ambigedades. Debido a lo anterior, los pases americanos
volvieron a reunirse con el mismo motivo en Montevideo,
en 1933, de donde result la Convencin sobre Asilo
Poltico, que tuvo ms xito que su predecesora, ya que
fue firmada y ratificada por ms pases. Ambas
convenciones dejaron en claro que el asilo proceda
nicamente en favor de los delincuentes polticos.
9

Consecuentemente, la calificacin de la delincuencia
poltica corresponde al Estado que presta el asilo.
Estados Unidos no ratific el Convenio. (Convencin sobre
Asilo Poltico, 1933)

Tratado sobre Asilo y Refugiados Polticos

El Tratado sobre Asilo y Refugiados Polticos,
celebrado tambin en Montevideo el 4 de agosto de 1939,
segn (Turcios Rodrguez, 2009), en este tratado se
introdujeron algunas modalidades a todos los instrumentos
anteriores debido en gran manera a las experiencias
vividas durante la Guerra Civil Espaola (1936-1939).
Dicho Tratado no fue firmado por el gobierno de los
Estados Unidos.
En el artculo 1 del Tratado establece lo siguiente:

El asilo puede concederse sin distincin de
nacionalidad y sin perjuicio de los derechos y de
las obligaciones de proteccin que incumben al
Estado al que pertenezcan los asilados.
El Estado que acuerde el asilo no contrae por ese
hecho el deber de admitir en su territorio a los
asilados, salvo el caso de que estos no fueran
recibidos por otros Estados. (Tratado sobre Asilo
y Refugio Polticos, 1939)

Por su parte, el artculo 2 del texto de la susodicha
convencin establece:

El asilo slo podr concederse en las embajadas,
legaciones, buques de guerra, campamentos o
aeronaves militares, exclusivamente a los
perseguidos por delitos concurrentes en que no
proceda la extradicin. Los jefes de misin
10

podrn tambin recibir asilados en su residencia,
en el caso que no viva en el local de las
embajadas o legaciones. (Tratado sobre Asilo y
Refugio Polticos, 1939)

Convencin sobre Asilo Territorial y Convencin sobre
Asilo Diplomtico, 1954

Segn (Vargas, 2008), debido a las dudas surgidas en
el caso Haya de la Torre, entre Colombia y Per, resuelto
por la Corte Internacional de Justicia en 1950, en un
fallo tan extenso como ambiguo e impreciso que no
resolvi nada. La X Conferencia Internacional de Estados
Americanos, realizada en Caracas en 1954, se propuso
despejar las confusiones surgidas, resultando la
Convencin sobre Asilo Diplomtico y la Convencin sobre
Asilo Territorial, que dieron una configuracin
definitiva a esta Institucin como parte del sistema
jurdico interamericano.
En este mismo orden de ideas, (Turcios Rodrguez,
2009), hace referencia a la Dcima Conferencia
Interamericana, reunida en Caracas, Venezuela, y los
estados, por medio de sus plenipotenciarios, concertaron
dos convenciones, una sobre Asilo Diplomtico y la otra
sobre Asilo Territorial. El artculo 5 precepta: El
asilo no puede ser concedido sino en casos de urgencia y
por el tiempo estrictamente indispensable para que el
asilado salga del pas con las seguridades otorgadas por
el gobierno del Estado territorial a fin de que no
peligre su vida, su libertad o su integridad personal,
para que se ponga de otra manera en seguridad al
asilado. El artculo 11 expresa: El gobierno del Estado
11

territorial, puede en cualquier momento, exigir que el
asilado sea retirado del pas, para lo cual deber
otorgar un salvoconducto y las garantas prescritas en el
artculo 5.

Declaracin Universal de Derechos Humanos, 1948

Entre las dos convenciones interamericanas, la de
1933 y la de 1954, se emiti la Declaracin Universal de
Derechos Humanos, aprobada por la Asamblea General de las
Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948, cuyo artculo
14 prescribi que, en caso de persecucin, toda persona
tiene derecho de buscar asilo y disfrutar de l, en
cualquier pas. Pese a lo anterior, en la teora y en la
prctica, la Institucin de Asilo no pertenece realmente
al derecho internacional general, sino slo al derecho
internacional latinoamericano.
De acuerdo con (Manly, s.f.), la negociacin de la
Declaracin Universal fue compleja y existe abundante
debate acerca del rol que en su aprobacin tuvieron los
diferentes actores. De manera particular se ha debatido
acerca de la influencia que habran tenido los pases
latinoamericanos, algunas organizaciones acadmicas y no
gubernamentales norteamericanas y dos importantes
personalidades: Ren Cassin, delegado francs, y John
Humphrey, el entonces director del Centro de Derechos
Humanos de Naciones Unidas.




12

Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre, 1948

La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes
del Hombre fue aprobada en Bogot (Colombia), en la
Novena Conferencia Internacional Americana, el 30 de
abril de 1948, y en su artculo XXVII se establece el
derecho a buscar y recibir asilo en territorio
extranjero, en los trminos siguientes: toda persona
tiene el derecho de buscar y recibir asilo en territorio
extranjero, en caso de persecucin que no sea motivada
por delitos de derecho comn y de acuerdo con la
legislacin de cada pas y con los convenios
internacionales. A pesar de sugerir en los trabajos
preparatorios de la Declaracin Americana, que agregaran
al final del artculo XXVII y de acuerdo con los
convenios internacionales, y que fue ampliado por el
representante de Repblica Dominicana, para ser aprobado
en definitiva como de acuerdo con la legislacin de
cada pas y con los convenios internacionales.

Convencin Americana sobre Derechos Humanos, 1969

La Convencin Americana sobre Derechos Humanos, fue
firmada en 1969. En el artculo 22, num. 7 se establece:
Toda persona tiene el derecho de buscar y recibir asilo
en territorio extranjero en caso de persecucin por
delitos polticos o comunes conexos con los polticos, y
de acuerdo con la legislacin de cada Estado y los
13

convenios internacionales. (Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, 1969).
A diferencia de la Declaracin Americana, que naci
como un instrumento no vinculante para los Estados,
seala (Manly, s.f.), el fin mismo de la Convencin es
establecer una serie de obligaciones para los Estados
partes. Los rganos de supervisin de la Convencin
Americana son la Comisin Interamericana y la Corte
Interamericana de Derechos Humanos. De los tratados de
derechos humanos strictu sensu, a nivel tanto universal
como regional, la Convencin Americana es, sin lugar a
dudas, el instrumento ms eficaz para la proteccin de
refugiados y asilados.
Ahora bien, de acuerdo con la fuente citada, durante
los trabajos preparatorios, Colombia propuso se incluyera
el derecho de asilo con la misma redaccin del artculo
XXVII de la Declaracin Americana. Mientras que los
representantes de Costa Rica, Chile, El Salvador y
Guatemala apoyaron la propuesta de Colombia de incluir el
derecho de asilo, el delegado de Estados Unidos se opuso
a la enmienda sealando, segn consta en las actas, que
encontr dificultad en establecer una obligacin legal
en el lenguaje amplio de la enmienda colombiana. La
dificultad estriba en obligarse a aceptar a todo el que
haya sido perseguido, sin especificaciones. Estados
Unidos firm el Convenio, pero no lo ratific.



14

Declaracin 2312 de la Asamblea General de Naciones
Unidas, 1967

En opinin de (Vargas A. , 2008), el documento ms
importante, quizs el nico, que respecto del derecho de
asilo se ha formulado en mbito internacional es la
Resolucin 2312 (XXII), tomada por la Asamblea General de
las Naciones Unidas el 14 de diciembre de 1967, aunque
contiene una declaracin demasiado amplia y general. Por
otra parte, la Conferencia que convoc las Naciones
Unidas para adoptar una Convencin de validez Universal
sobre el Derecho de Asilo Territorial, y que en efecto se
reuni en Ginebra del 10 de enero al 4 de febrero de
1977, fracas en su intento por los desacuerdos de
criterio entre los pases.














15



CAPTULO II
EL DERECHO DE ASILO EN ESTADOS UNIDOS
Cronologa de la Poltica de Asilo

De acuerdo con (American Civil Liberties Union.,
s.f.), cada ao hombres mujeres y nios llegan a Estados
Unidos buscando abrigo de la persecucin poltica y
social. Estados Unidos est obligado por el derecho
internacional y el nacional, a abrir sus puertas a
aquellos que tienen "un temor bien fundado de
persecucin" debido a raza, religin, nacionalidad,
opinin poltica o membresa en un grupo social en
particular.
Aunque cientos de miles de refugiados polticos han
sido admitidos a los Estados Unidos desde la Segunda
Guerra Mundial, en opinin de la (ACLU), el gobierno
estadounidense ha sido conducido en exceso por
consideraciones polticas ms que humanitarias y un
nmero incontable de personas han regresado a sus pases
de origen solo para ser encarcelados, torturados y aun
muertos. La politizacin del proceso de asilo alcanz un
pico durante los aos de Ronald Reagan. Durante los 1980,
el gobierno deneg 97% de las solicitudes de asilo a los
salvadoreos y 99% a los guatemaltecos, a pesar del hecho
que haban guerras civiles en pleno furor en ambos
pases. Al mismo tiempo, el gobierno le otorgaba
rutinariamente solicitudes a quienes huan de pases
16

cuyos gobiernos opona la administracin de Reagan, tales
como Nicaragua y Cuba.
A inicios de la dcada de 1990, luego de aos de
dictadura violenta seguida de un periodo cortamente
vivido de mandato democrtico bajo Jean Bertrand
Aristide, miles de haitianos, temiendo una nueva tirana
huyeron su pas. En respuesta, el Presidente Bush emiti
la llamada Orden de Kennebunkport, que ordenaba al Guarda
Costas a regresar con la fuerza a todos los refugiados
haitianos interceptados en aguas internacionales. Ms de
20,000 hombres, mujeres y nios fueron regresados a
Hait, lo cual motivo a un juez federal a acusar al
gobierno de los Estados Unidos de estar regresando
refugiados "a las fauces de la persecucin poltica, el
terror, la muerte y la incertidumbre cuando hay contrato
de no hacerlo." (bidem)
De acuerdo con la fuente citada, las leyes de 1996
de inmigracin y antiterrorismo que fueron pasadas
durante un oleaje de fuerte sentimiento antiinmigrante,
han sido significantes pasos en retroceso para los
refugiados. Bajo la ley de inmigracin el reto al
tratamiento discriminatorio de los refugiados
salvadoreos y hondureos hubiera sido imposible, dado
que las demandas de efecto general han sido prohibidas. Y
por primera vez en la historia de este pas el gobierno
puede deportar a alguien sin necesidad de que una corte
federal revise una orden de deportacin. Dicho proceso de
"remocin expedita" pone a los refugiados polticos en el
gran riesgo de ser deportados injustamente a sus pases
de origen. (bidem)
17

Legislacin de Inmigracin y Asilo

El derecho migratorio en los Estados Unidos es muy
complejo, segn (Gstelum, 1991), desde los primeros aos
de la independencia de ese pas, este derecho se ocup de
regular la inmigracin. Su objetivo era atraer migrantes
de todos los pases del mundo, para que fueran a poblar
su vasto territorio. Tiene su fundamento en la
Constitucin de Estados Unidos, en la Ley de Inmigracin
y Nacionalidad de 1952 y en la Ley de Reforma y Control
de 1986.
Segn la autora citada, la ley de Inmigracin y
Nacionalizacin, fue producto de la revisin,
modificacin y codificacin de las leyes anteriores sobre
el tema. Fundamentalmente conserv y recodific el
sistema de cuota por pas de origen, slo que se destin
bajo solicitud el primer 50% de cualquier cuota de un
pas, para las personas altamente calificadas o educadas
cuya inmigracin beneficiara a los intereses econmicos y
culturales de los Estados Unidos; se dispuso el otro 50%
para los solicitantes que fueran parientes cercanos de
ciudadanos de ese pas o de inmigrantes admitidos
legalmente. En caso de que estos grupos no agotaran las
cuotas, podran ser admitidos extranjeros en forma
autnoma.
De acuerdo con (Williams, s.f.), el (Acto McCarran-
Walter) de 1952, fue la primera ley que afect de manera
comprensiva la ley migratoria, est todava en vigencia y
es conocida como la Ley de Inmigracin y Nacionalidad
(INA, por sus siglas en ingls). Desde 1952 esta ley ha
18

sido reformada varias veces. En el 1965 el congreso
reform INA y cre, entre otros, la categora de
familiares inmediatos. Esta reforma es lo que permite a
los ciudadanos Americanos y a residentes legales aplicar
por una visa de inmigrante para sus padres, esposos e
hijos.
En el 1980, el Congreso aprob la Ley de Refugiados
la cual provee un mecanismo para aplicar por status legal
de personas pidiendo asilo o refugio por miedo de ser
perseguidos en su pas de origen. Para (Guterres, 2010),
los beneficios de la Ley de Refugio son resumidos en la
forma siguiente:

La Ley de Refugiados de 1980 estableci los
sistemas de asilo y reasentamiento en los Estados
Unidos. Asimismo, permiti que los Estados Unidos
desempearan un importante papel en la proteccin
y asistencia de los refugiados en el extranjero
al establecer un presupuesto anual para la
financiacin de tales programas. Los conflictos y
el desplazamiento se han vuelto fenmenos
complejos. Son tiempos difciles para los
refugiados, los solicitantes de asilo y los
desplazados internos.

De acuerdo con el Portal del Instituto de Cuestiones
Internacionales y Poltica Exterior (INCIPE, s.f.), la
Ley de Refugiados de 1980 (Refugee Act) estipulaba que
las admisiones de refugiados fueran un elemento
permanente de la inmigracin al establecer que el
Gobierno deba efectuar consultas para fijar los niveles
anuales y los pases de origen de los refugiados, as
como los programas y recursos necesarios para asentarlos.
19

En este mismo orden de ideas, la Ley de Control y
Reforma de la Inmigracin de 1986 (Immigration Reform and
Control Act) responda al crecimiento de la inmigracin
ilegal estableciendo sanciones para aquellos empleadores
que contratasen inmigrantes ilegales y, al mismo tiempo,
regularizando a aqullos que estaban ilegalmente en el
pas antes de 1982 (o 1986, en el caso de los
trabajadores agrcolas). (bidem)
La Ley de Inmigracin de 1990 (Immigration Act)
revisaba el sistema de cuotas preferenciales para
permitir una mayor inmigracin de trabajadores
especializados, ms "resquicios legales" para reducir los
retrasos que sufran ciertos grupos de inmigrantes
admisibles pertenecientes a la clase familiar, y una
mayor diversidad de los pases de origen. Estos cambios
han incrementado la inmigracin en un 35 por ciento
anual, aproximadamente, y constituyen la ms amplia
revisin de la normativa de inmigracin desde la ley de
1965. Consideradas en conjunto, estas tres leyes
constituyen una importante actualizacin de la poltica
inmigratoria y un fuerte impulso al papel de la
inmigracin.
Para (Williams, s.f.), en la ltima etapa de los 90s,
el congreso emiti la ley de anti-terrorismo y pena de
muerte efectiva (AEDPA, por sus siglas en Ingles) y ms
tarde reforma de inmigracin ilegal y responsabilidad
(IIRAIRA). AEDPA estableci ciertos procedimientos de
deportacin que removi varias protecciones
constitucionales y limit la revisin judicial y habeas
corpus. Esta ley removi casi todas las formas de alivio
20

en casos de deportacin de ciertos extranjeros con
ciertas convicciones criminales.
En el 1997, fue emitida la ley de ajuste de Nicaragua
y Centro-Amrica que permite a cubanos y nicaragenses
legalizar su status migratorio. Esta ley fue expandida
ms tarde para proveer alivio en casos de deportacin
para los salvadoreos y una ley separada para los
haitianos. Ese mismo ao el congreso adopt un tratado de
las Naciones Unidas conocido como la Convencin en Contra
de la Tortura (CAT, por sus siglas en Ingles).
Bsicamente, CAT dice que los Estados Unidos no deportara
a una persona la cual sera sujeta a tortura en su pas
de origen.
Adems de las leyes antes mencionadas, hay varias
fuentes de leyes de inmigracin como es el cdigo de
regulaciones federales (CFR, por sus siglas en Ingles).
Tambin existen varias agencias gubernamentales que
emiten sus propias regulaciones y memoranda. Por ejemplo,
el Departamento de ciudadana e inmigracin (USCIS, antes
INS), el Departamento de Estado, el Departamento de
inmigracin y aduanas (ICE), la patrulla de Aduanas y
Fronteras (CBP), la oficina ejecutiva de revisin de
inmigracin, el Departamento de Justicia, la Junta de
Apelacin de inmigracin (BIA), el Departamento de Labor
y la Junta de Apelacin de Certificacin Laboral.
En opinin de Federacin Internacional de Derechos
Humanos (FIAH, 2008), la base de la actual Ley de
Inmigracin es la Ley de Inmigracin y Nacionalidad de
195219, pero el panorama legislativo cambi drsticamente
en 1996, al ser promulgadas la Ley Contra el Terrorismo y
21

de Pena de Muerte Efectiva (Antiterrorism and Effective
Death Penalty Act) as como la ley de Inmigracin Ilegal
y Responsabilidad del Inmigrante, concebidas como
medidas disuasorias para los terroristas. Una de las
disposiciones ms controvertidas de esta ltima es la que
consiste en ampliar las categoras de actividad delictiva
(aggravated felony) en virtud de las cuales se puede
expulsar a los migrantes, documentados o indocumentados.
Segn esta ley, delitos menores como el hurto pueden
justificar la deportacin de un individuo, despus de
cumplir sentencia, aunque se trate de un residente casado
con un ciudadano estadounidense y que tenga hijos de
nacionalidad estadounidense.
La situacin antes descrita, de acuerdo con la fuente
consultada, contraviene a todas las normas
internacionales de derechos humanos que defienden el
derecho a la vida familiar (art. 23.1 del PIDCP), de
derechos del nio (Convencin sobre los Derechos del
Nio), as como el principio non bis in dem (art. 14 del
PIDCP). Muy grave tambin, es la supresin de toda
discrecionalidad de los jueces de inmigracin
imposibilitando la aplicacin de consideraciones de
equidad. Otras disposiciones crean la expulsin sumaria
(expedited removal). Esto ltimo es un procedimiento
por el cual un migrante sin papeles que haya sido
capturado por la Proteccin de Aduanas y Fronteras ser
expulsado inmediatamente del pas, sin que su situacin
pueda ser examinada por un juez y sin acceso a un
abogado. En la era inaugurada por el 11 de septiembre, la
ley llamada (Patriot Act) de 2001 ha levantado serios
22

problemas de orden constitucional y de derechos humanos.
El Patriot Act concede nuevas competencias al Fiscal
General del Estado que puede as certificar y detener
por tiempo indefinido a extranjeros considerados como
terroristas, competencia que se ampla al poder
ejecutivo, no siendo relevante que exista una decisin
judicial contraria. Las normas y excepciones que se
aplican a la deportacin han adquirido carcter
retroactivo, en casos de terrorismo. Esta ley
discrimina los no nacionales al no utilizar el trmino
persona sino el de ciudadano, negando as a estos
primeros las garantas procesales.

Ley de Inmigracin y Nacionalidad y el Asilo

De acuerdo con el Portal (Servicio de Ciudadania e
Inmigracion de los Estados Unidos, s.f.), el Servicio de
Inmigracin y Nacionalidad, o INA, fue creado en 1952.
Antes de que el INA, una variedad de estatutos rige la
ley de inmigracin, pero no estaban organizados en un
solo lugar. El proyecto de Ley McCarran-Walter de 1952,
Ley Pblica N 82-414, recogido y codificado muchas de
las disposiciones existentes y reorganiz la estructura
de la ley de inmigracin. La Ley se ha modificado en
numerosas ocasiones en los ltimos aos, pero sigue
siendo el cuerpo bsico de la ley de inmigracin. El INA
se divide en ttulos, captulos y secciones. A pesar de
que es en s mismo un cuerpo de leyes, la Ley tambin
est contenida en el Cdigo de los Estados Unidos (USC).
El cdigo es una coleccin de todas las leyes de los
23

Estados Unidos. Se dispone de cincuenta ttulos sujetos
en orden alfabtico general. Ttulo 8 del Cdigo de los
EE.UU. no es sino uno de los cincuenta ttulos y se ocupa
de "Los extranjeros y Nacionalidad".
El asilo es la proteccin legal que otorga Estados
Unidos contra la deportacin de un extranjero que
solicita refugio en este pas al argumentar temor por su
seguridad en su nacin de origen.
Bajo el Ttulo II sobre Inmigracin, en el Captulo 1
referido a la Seleccin del Sistema de Inmigracin, la
(Ley de Inmigracin y Nacionalidad, 1952)(INA), contempla
el procedimiento de asilo. En la seccin 208 (A1) define
a quines aplica la figura del asilo, as seala:
Todo extranjero que est fsicamente presente en
los Estados Unidos o que llega a Estados Unidos
(ya sea o no en un puerto de llegada y como un
extranjero que es trado a los Estados Unidos
despus de haber sido interceptados en aguas
internacionales o Estados Unidos),
independientemente del estado de tal extranjero,
pueden solicitar asilo, de conformidad con esta
seccin o, en su caso, la seccin 235 (b).

Ahora bien, el apartado 1, de acuerdo con la INA no
se aplicar un extranjero si el Procurador General
determina que el extranjero puede ser trasladado, en
virtud de un acuerdo bilateral o multilateral, a un pas
(que no sea el pas de nacionalidad del extranjero o, en
el caso de una extranjero que no tenga la nacionalidad,
el pas de ltima residencia habitual del extranjero) en
el que la vida del extranjero o de la libertad no se
vera amenazada por motivos de raza, religin,
24

nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social u
opiniones polticas, y en el extranjero tendran acceso a
un procedimiento completo y justo para la determinacin
de una demanda de asilo o de proteccin temporal
equivalente, a menos que el Fiscal General considera que
es de inters pblico para el extranjero para recibir
asilo en los Estados Unidos.
Adems, el solicitante del asilo tendr un ao
contado a partir de su llegada a Estados Unidos, para
presentar las pruebas que demuestren su condicin como
aspirante al beneficio. En caso de no ser convincente no
aplicar para que le sea otorgado el asilo.
Tomando en cuenta los aspectos arriba sealados no
tendrn derecho a solicitar un asilo:
Quien entrega su solicitud despus de un (1)ao
de su entrada a los Estados Unidos, a menos que
la persona pueda demostrar que condiciones
cambiantes en su pas de origen han causado el
retardo en la presentacin de la solicitud.
Quien ha solicitado previamente asilo y ya se le
ha negado el mismo.
Quien est ubicado en un pas distinto a su pas
de origen o los Estados Unidos.
De acuerdo con la INA, no se conceder el asilo, si
el Procurador General determina que:

El extranjero solicitante haya ordenado, incitado,
ayudado, o participado en la persecucin de
cualquier persona por razn de raza, religin,
25

nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social
u opinin poltica;
El extranjero, habiendo sido condenado por sentencia
firme por un delito particularmente grave,
constituya un peligro para la comunidad de los
Estados Unidos;
Existan motivos fundados para creer que el
extranjero haya cometido un delito grave no poltico
fuera de los Estados Unidos antes de la llegada del
extranjero en los Estados Unidos;
Existen motivos razonables para considerar que el
extranjero como un peligro para la seguridad de los
Estados Unidos;
El extranjero se ha reubicado firmemente en otro
pas antes de llegar a los Estados Unidos.
La legislacin estadounidense en materia de asilo
contempla dos tipos. El asilo afirmativo, se otorga a
travs de la Oficina de Ciudadana y Servicios de
Inmigracin (USCIS) y est abierto a cualquier persona
que haya ingresado al pas en forma legal o
indocumentada, siempre y cuando no haya sido detenida por
agentes migratorios.
En tanto que el asilo defensivo se concede a travs
de una Corte de Inmigracin y se activa para aquellas
personas que son colocadas en proceso de deportacin,
pero argumentan tener temor creble de represalias en
caso de regresar a su pas de origen.
De acuerdo con el Portal (USIMMIGRATIONLAWYERS.COM,
S.F.), la aplicacin afirmativa (cuando no existe
26

procedimiento de expulsin pendiente), para comenzar el
proceso de aplicacin, el extranjero debe presentar una
Aplicacin de Asilo y Suspensin de Expulsin ". Esta
aplicacin debe presentarse dentro del ao de la llegada
ms reciente a los Estados Unidos.
Tras la recepcin de la aplicacin, la USCIS
establecer un plazo de dos semanas durante el cual el
solicitante debe ir a un centro de soporte autorizado
para la aplicacin para que se tomen sus huellas
digitales. Las huellas digitales sern enviadas al FBI. Y
la revisin de antecedentes se realizar. Los resultados
de la revisin de antecedentes del FBI se enviar a la
USCIS una vez se complete.
Posteriormente, el solicitante recibir una
notificacin de entrevista. Esta detalla la hora, fecha y
ubicacin de una entrevista con el Oficial de Asilo. Por
lo general, esta notificacin ser enviada por correo al
solicitante dentro de los 21 das siguientes a la
recepcin de la aplicacin por parte de la USCIS.
Ahora bien, la entrevista usualmente ocurrir dentro
de los 45 das siguientes a la recepcin inicial de la
aplicacin. Durante esta entrevista, al solicitante se le
harn preguntas relacionadas con su situacin y
elegibilidad para el asilo. El solicitante debe llevar a
todo familiar que quiera obtener la residencia con el
solicitante. Cualquier testigo que pueda testificar en
apoyo al solicitante debera hacerlo en la entrevista.
Despus de que se complete la entrevista, el oficial
de asilo revisar todos los detalles del caso, y tomar
una determinacin. El oficial tendr que determinar si
27

los requisitos de elegibilidad se han cumplido, que el
solicitante cumple con la definicin de asilado, y si el
solicitante est excluido de la concesin de asilo. Esta
determinacin luego es revisada por un oficial de
supervisin de asilo para garantizar que la determinacin
sea consistente con la actual legislacin de inmigracin
sobre el asilo. Usualmente el solicitante recibir la
determinacin final dentro de los 14-60 das posteriores
a la entrevista.
Con relacin al proceso de aplicacin defensiva se
usa como defensa en un proceso de expulsin (deportacin
pendiente) para obtener una suspensin de expulsin. A
diferencia de un proceso de aplicacin afirmativa, esta
se lleva a cabo en una corte de inmigracin y es
presidida por un Juez de Inmigracin. Este procedimiento
legal es mucho ms adverso. El gobierno presentar su
caso de deportacin con un Fiscal de Vigilancia y Control
de Inmigracin Aduanas. Generalmente, una aplicacin de
asilo defensivo surge en una de dos situaciones:
Una aplicacin afirmativa rechazada, en donde al
solicitante se le ha negado el asilo y se ha
ordenado que sea expulsado de los Estados Unidos.
Una persona ha sido incluida en el proceso de
expulsin despus de haber sido capturada entrando o
residiendo ilegalmente en los Estados Unidos.
En las dos situaciones, el asilo puede usarse para
defenderse en el caso de deportacin.

28

Obstculos para otorgar el Asilo

De acuerdo con la (Federacin Internacional de
Derechos Humanos, s.f.), el acceso al procedimiento de
asilo, mediante el cual se asegura al refugiado el
reconocimiento oficial de su estatus y el disfrute de los
derechos correspondientes, se ve trabado por numerosos
obstculos. Dichos obstculos cuestionan incluso la
posibilidad de presentar una solicitud de asilo. Adems,
slo un reducido porcentaje de las solicitudes
presentadas es aceptado.
En este mismo orden de ideas, segn la fuente
citada, slo un escaso porcentaje (menos del 10%) de los
refugiados de todo el mundo presenta una solicitud de
asilo. Ahora bien, incluso si para algunos de ellos no es
una necesidad vital, el objetivo de la mayora s es la
obtencin de dicho estatus y poder beneficiarse as de la
proteccin que otorga el derecho de asilo.
De acuerdo con la Federacin Internacional de
Derechos Humanos (FIDH, s.f.), el porcentaje de asilados
es tan bajo principalmente debido a dos trabas que
dificultan la presentacin de una solicitud de asilo:

La implantacin de polticas migratorias
defensivas que restringen el acceso a los
territorios (principalmente a los pases ms
desarrollados), lo cual impide automticamente que
pueda presentarse una solicitud de asilo.
La falta de infraestructuras e instituciones
competentes en materia de asilo y la imposibilidad
29

de obtener informacin o un apoyo para presentar una
solicitud de asilo. Este tipo de trabas se da
principalmente en los pases del Sur.

Segn la fuente citada, entre las principales trabas
que utilizan los pases del Norte, entre ellos Estados
Unidos, cabe mencionar la implantacin de polticas
migratorias defensivas dirigidas a impedir el acceso de
los refugiados a los territorios nacionales y que
imposibilitan la presentacin de una solicitud de asilo.
Al respecto seala lo siguiente:

En la mayora de los casos, estas polticas
suelen tener como resultado una violacin del
derecho de asilo. Cuando un gran nmero de
migrantes se marcha de su pas de forma
clandestina y precipitada por amenazas o por
algn peligro, la exigencia de los pasaportes y
de los visados para acceder a un territorio es
otra traba al derecho de asilo y, por lo tanto,
una violacin de los derechos humanos.

Diferencias entre Asilo y Refugio

Segn las leyes de los Estados Unidos, un refugiado
es una persona que:
Est fuera de los Estados Unidos
Constituye una inquietud humanitaria especial para
los Estados Unidos
Demuestra que se le ha perseguido o que teme que se
les persiga por razones de raza, religin,
30

nacionalidad, opinin poltica, o por pertenecer a
un cierto grupo social
No se ha reubicado firmemente en otro pas
Es elegible para admisin a los Estados Unidos
Ahora bien, un refugiado no incluye a nadie que haya
ordenado, incitado, ayudado, o participado de ninguna
otra manera en la persecucin de ninguna persona por
razones de raza, religin, nacionalidad, opinin
poltica, o por pertenecer a un cierto grupo social.
Mientras que la figura del asilado es aplicada a las
personas que llegan a los Estados Unidos buscando
proteccin porque han sufrido persecucin o porque tienen
temor de que sufrirn persecucin por su:
Raza
Religin
Nacionalidad
Pertenencia a un grupo social en particular
Opinin poltica
En el caso de que la persona sea elegible para asilo
se le permitir permanecer en los Estados Unidos. Para
solicitar asilo, debe presentar el Formulario I-589,
Solicitud de asilo y exencin de expulsin, en un plazo
de un ao a partir de la fecha de la llegada a los
Estados Unidos. El solicitante puede incluir a su cnyuge
e hijos, menores de 21 aos, que se encuentran en los
Estados Unidos al momento de presentar la solicitud de
31

asilo o en cualquier momento antes de que se tome una
decisin final sobre el caso.






















32



CONCLUSIONES

El asilo en sus inicios guard relacin con los
delitos polticos y los comunes, pero en los primeros
aos del siglo pasado, se instituye completamente la
diferencia entre los delitos polticos, los comunes
ligados y los de orden comn; los primeros toman la
proteccin del Derecho de Asilo y el segundo est sujeto
al sistema penal dominante en el Estado que se ha
quebrantado la norma jurdica.
En el desarrollo de la figura del derecho de asilo,
los pases latinoamericanos han hecho grandes aportes,
tomando en cuenta la historia particular del rea,
caracterizada por la presencia de regmenes autoritarios,
guerras civiles con desplazados polticos, entre otros
factores. Desde la Convencin sobre Asilo, celebrada en
La Habana, Cuba el 20 de febrero de 1928, hasta la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos; pasando por
una serie de Acuerdos Internacionales y Regionales, se
evidencia la preocupacin de los gobiernos de la regin
por fortalecer el derecho de asilo.
Ahora bien, el derecho de asilo, queda nicamente al
juicio interno de los Estados, por lo que su resguardo
jurdico es de muy difcil ejecucin en el mbito
internacional. El asilo y el refugio estn protegidos en
el mbito universal por la Comisin de Derechos Humanos
de Naciones Unidas.
33

A pesar de la proliferacin de acuerdos y la
asistencia de Estados Unidos a la discusin y debates de
la mayora de stos, en la mayora de los casos Estados
Unidos no ha ratificado dichos convenios.
En relacin al asilo, Estados Unidos se rige por la
Ley de Inmigracin y Nacionalidad aprobada en 1952, con
una serie de reformas hechas en el transcurso de los
aos. La visin sobre el asilo poltico que se impone en
Estados Unidos, guarda ntima relacin con la poltica
inmigratoria de preservacin de sus fronteras.




















34



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