- Parecer PROCURADOR-GERAL DA FAZENDA NACIONAL - PGFN
de 22.05.1981
D.O.U.: 25.05.1981, Ret. DOU de 27.05.1981
Inscrio da Dvida Ativa da Fazenda Pblica - Natureza Jurdica.
Compreenso da expresso: "Controle Administrativo da Legalidade". Execuo fiscal - Exegese do artigo 2 e de seu 3 da Lei n 6.830, de 1980. Lanamento do crdito tributrio e inscrio da Dvida Ativa - Dicotomia e autonomia. Convivncia harmnica dos arts. 142 e segs. do CTN com o art. 2, 3 e 4, da Lei n 6.830/80. Autoridade competente para determinar a inscrio da Dvida Ativa Fazendria.
I DA CONSULTA 1. A Coordenadoria da Dvida Ativa da Unio, tendo em vista dvidas suscitadas em alguns rgos, regionais, sugere a adoo de orientao por parte desta Procuradoria-Geral, acerca do contedo do artigo 2 e de seu 3, DA LEI DE EXECUO FISCAL (Lei n 6.830, de 22 de setembro de 1980).
II DA INTRODUO 2. Para responder-se a estas indagaes, urge perquirir, preambularmente, a significao da expresso Dvida Ativa e da autonomia da apurao da certeza e liquidez e do ato de inscrio ( 3), no contexto da lei, e sua profunda e completa diferenciao de outro ato ou procedimento no menos importante, que o lanamento tributrio, o qual, todavia, no se confunde com o primeiro, nem com ele se assemelha, nem se traduz aquela na reviso ou julgamento do crdito tributrio devidamente formalizado (lanamento) ou do crdito no tributrio. 3. Primeiro, porque essa Lei no modificou os arts. 142 e segs. do CTN. Segundo, porque aquela convive plena e harmonicamente com os artigos supracitados do CTN. 4. Convm, outrossim, que se aduzam, neste estudo, algumas consideraes sobre a competncia dos rgos, para apurar a liquidez e certeza da Dvida Ativa da Fazenda Pblica e determinar sua inscrio, em face da Lei de Execuo Fiscal.
III DO HISTRICO DOS PRECEITOS DA EXEGESE DO ART. 2 E SEU 3 DA LEI 6.830, DE 1980 5. Dispe o art. 2 da Lei n 6.830, de 22 de setembro de 1980: "Art. 2 - Constitui Dvida Ativa da Fazenda Pblica aquela definida como tributria ou no tributria na Lei n 4.320, de 17 de maro de 1964, com as alteraes posteriores, que estatui normas gerais de direito financeiro para elaborao e controle dos oramentos e balanos da Unio, dos Estados, dos Municpios e do Distrito Federal. (...) 2 - A Dvida Ativa da Fazenda Pblica, compreendendo a tributria e no tributria, abrange atualizao monetria, juros e multa de mora e demais encargos previstos em lei ou contrato. 3 - A inscrio, que se constitui no ato de controle administrativo da legalidade, ser feita pelo rgo competente para apurar a liquidez e certeza do crdito e suspender a prescrio, para todos os efeitos de direito, por 180 dias ou at a distribuio de execuo fiscal, se esta ocorrer antes de findo aquele prazo. 4 - A Dvida Ativa da Unio ser apurada e inscrita na Procuradoria da Fazenda Nacional. 6. O Projeto de Lei n 14, de 1980 - CN, acompanhado da Exposio de Motivos n 223, de 20 de junho de 1980, dos Exm. Srs. Ministros da Justia, Ibrahim Abi Ackel, da Fazenda, Ernane Galvas, e Extraordinrio da Desburocratizao, Hlio Beltro, encaminhado pela Mensagem n 87, de 1980 - CN (n 232/80, na origem) preceituava: "Art. 2 Constitui Dvida Ativa da Fazenda Pblica aquela proveniente de fato jurdico gerador de obrigao legal ou contratual, cujo crdito seja inscrito no registro prprio das entidades indicadas no artigo anterior (Redao primitiva dada pelo Grupo de Trabalho - item 9 da E.M. cit. -, conforme Ata da 12 Reunio presidida pelo Dr. Gildo Correa Ferraz). (...) 3 A inscrio ser feita pelo rgo competente para apurar a liquidez e certeza do crdito e suspender a prescrio para todos os efeitos de direito. (cfr. Emendas ns 6 e 7, publicadas no DCN de 30.08.80, pgs. 2153 a 2166 - Parecer n 129 da Comisso Mista). 4 A Dvida Ativa da Unio ser apurada e inscrita na Procuradoria da Fazenda Nacional." 7. No Congresso Nacional, entretanto, os Deputados ADROALDO CAMPOS e NILSON GIBSON apresentaram emendas, no sentido de inserir, no texto do 3 do artigo 2 do Projeto, a orao "que se constitui no ato de controle administrativo da legalidade", por inspirao das concluses dos debates, em reunio, na Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, por ocasio da discusso do Projeto, no Congresso Nacional, entre os Drs. JOS CARLOS DA GRAA WAGNER e GUSTAVO MIGNEZ DE MELLO e o Procurador- Geral da Fazenda Nacional, Dr. CID HERCLITO DE QUEIROZ, e os Drs. PEDRYLVIO FRANCISCO GUIMARES FERREIRA, ROBERTO ROSAS e ns. Anteriormente, estivramos reunidos com o Dr. IVES GANDRA DA SILVA MARTINS, da Ordem dos Advogados e do Instituto dos Advogados de So Paulo. 8. A justificativa dos nobres Deputados objetivou no s dotar a Fazenda de um instrumental de defesa de seu crdito, mas "primacialmente, de defesa do prprio devedor, vez que o patrimnio executvel pressupe o resguardo constitucional do direito de propriedade, tomada esta na acepo consagrada na doutrina e na jurisprudncia, como direito econmico, isto , patrimonial, direito fundamental de no ser algum despojado do seu patrimnio". 9. Essas emendas foram, afinal, aceitas pelo Relator, Senador JOS LINS, porquanto, admite, "alm de atribuir inscrio da dvida ativa o efeito de ato de controle administrativo da legalidade, protege, dessa forma, os direitos individuais, de sorte que a Comisso Mista as adotou, in integris, passando para a Lei na forma do Substitutivo (cfr. Parecer n 129, de 1980 (CN), publicado no DCN de 20.08.80).
IV DA LEGISLAO DA DVIDA ATIVA 10. Vejamos, inicialmente, o ordenamento legal que vem regendo a matria: Ordenaes, Leis de 1761 e de 1850 Cobrana executiva da Dvida Ativa do Estado - Cobrar com rapidez aos cofres pblicos a renda proveniente dos impostos e de outras fontes, para fazer face s necessidades pblicas. Alvar de 16.12.1774 O Juiz deve mandar passar os mandados executivos por dvidas que liquidamente constassem dos Livros da Alfndega. Decreto n 736, de 20.11.1850 Competncia da Diretoria-Geral do Contencioso, para organizar os quadros da Dvida Ativa, fazer o seu assentamento, promover e dirigir a cobrana da mesma em todo o Imprio (cfr. Cid Herclito de Queiroz, in Legislao Orgnica - Competncia da Procuradoria- Geral da Fazenda Nacional, RJ, 1974). Decreto n 9.885, de 29.02.1888 Tornou sem efeito toda legislao anterior acerca do processo executivo e acelerou a cobrana da Dvida Ativa. 11. O artigo 1 desse diploma legal dispe que: "Art. 1 Compete Fazenda Nacional a via executiva para cobrana das dvidas ativas do Estado, que forem certas e lquidas provenientes: 1 Dos alcances dos responsveis; 2 Dos tributos, impostos, contribuies lanadas e multas; 3 Dos contratos, ou de outra origem, posto que no seja rigorosamente fiscal, quando disposio expressa de lei assim a autorizar." O artigo 2 considera a dvida lquida e certa para o direito da Fazenda Nacional entrar em juzo com sua inteno fundada de fato e de direito, quando consistir em soma fixa e determinada, e se provar: pela conta corrente do alcance, julgada definitivamente; por certido autntica extrada dos livros respectivos, donde conste a inscrio da dvida de origem fiscal; por documento incontestvel, nos casos em que as leis permitem a via executiva, quando s dvidas que no tem origem rigorosamente fiscal. Decreto n 10.145, de 05.01.1889 Os credores do Estado, que no tiverem sido satisfeitos at o dia 31 de maro do segundo ano, s o sero depois que a dvida, estando nas circunstncias indicadas no art. 11 da Lei n 3.230, de 3 de setembro de 1884, for liquidada, para ser solvida por conta da verba - exerccios findos. Os restos por arrecadar at 31 de maro, pertencentes, a exerccios encerrados, que forem recebidos de 1 de abril em diante, sero escriturados nos livros do exerccio corrente sob a rubrica - cobrana da dvida ativa. Decreto n 4.536, de 28.01.1922 "Art. 28 - As rendas da Unio, que no forem arrecadadas at 31 de maro do perodo adicional, constituiro dvida ativa, que dever ser registrada para a sua cobrana imediata". Decreto- lei n 960 - de 17.12.1938 Dispe sobre a cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica, em todo o territrio nacional. "Art. 1 A cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica (Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal e Territrios), em todo o territrio nacional, ser feita por ao executiva, na forma desta lei. Por Dvida Ativa entendem-se, para esse efeito, a proveniente de impostos, taxas, contribuies e multas de qualquer natureza; foros, laudmios, aluguis, alcances dos responsveis e reposies. Pargrafo nico. A dvida proveniente de contrato ser cobrada pela mesma forma, quando assim for convencionado. "Art. 2 Considera-se lquida e certa, quando consistir em quantia fixa e determinada, a dvida regularmente inscrita em livro prprio, na repartio fiscal." Decreto-lei n 474 - de 19.02.1969 Modifica a redao de dispositivos, do Decreto-lei n 960, de 17 de dezembro de 1938, e d outras providncias. "Art. 3 Para efeito de aplicao das normas do Decreto- lei n 960, de 17 de dezembro de 1938, entendem-se, tambm, por dvidas ativa, os crditos da Unio Federal, Distrito Federal, Estados e Municpios, ou de suas agncias financeiras, decorrentes de contratos ou operaes de financiamentos, ou de sub-rogao de garantia, hipoteca, fiana ou aval." Lei n 5.172, de 25.10.1966 "Art. 201 Constitui dvida ativa tributria a proveniente de crdito dessa natureza regularmente inscrito, na repartio administrativa competente, depois de esgotado o prazo fixado, para pagamento, pela lei ou por deciso final proferida em processo regular." Decreto-lei n 147, de 03.02.1967, alterado pelo Decreto- lei n 1.687, de 18.07.1979 "Art. 22 Dentro de noventa dias da data em que se tornarem findos os processos ou outros expedientes administrativos, pelo transcurso do prazo fixado em lei, regulamento, portaria, intimao ou notificao, para recolhimento do dbito para com a Unio, de natureza tributria ou no tributria, as reparties pblicas competentes, sob pena de responsabilidade dos seus dirigentes, so obrigadas a encaminh-los Procuradoria da Fazenda Nacional da respectiva unidade federativa, para efeito de inscrio e cobrana amigvel ou judicial das dvidas delas originadas, aps a apurao da sua liquidez e certeza. (...) 2 O exame do processo ou outro expediente administrativo, a inscrio da dvida, extrao da certido e, se for o caso, sua remessa ao competente rgo do Ministrio Pblico, federal ou estadual, devero ser feitos no prazo mximo de sessenta dias, contados da data do recebimento do processo ou expediente, pela procuradoria, sob pena de responsabilidade de quem der causa demora." Lei n 4.320, de 17.03.1964, alterada pelo decreto-lei n 1.735, de 20.12.1979 "Art. 39 Os crditos da Fazenda Pblica, de natureza tributria ou no tributria, sero escriturados como receita do exerccio em que forem arrecadados, nas respectivas rubricas oramentrias. 1 Os crditos de que trata este artigo, exigveis pelo transcurso do prazo para pagamento, sero inscritos, na forma da legislao prpria, como Dvida Ativa, em registro prprio, aps apurada a sua liquidez e certeza, e a respectiva receita ser escriturada a outro ttulo. 2 Dvida Ativa Tributria o crdito da Fazenda Pblica dessa natureza, proveniente de obrigao legal relativa a tributos e respectivos adicionais e multas, e Dvida Ativa no Tributria so os demais crditos da Fazenda Pblica, tais como os provenientes de emprstimos compulsrios, contribuies estabelecidas em lei, multas de qualquer origem ou natureza, exceto as tributrias, foros, laudmios, aluguis ou taxa de ocupao, custos processuais, preos de servios prestados por estabelecimentos pblicos, indenizaes, reposies, restituies, alcances dos responsveis definitivamente julgados, bem assim os crditos decorrentes de obrigaes em moeda estrangeira, de sub-rogao de hipoteca, fiana, aval ou outra garantia, de contratos em geral ou de outras obrigaes legais. 3 O valor do crdito da Fazenda Nacional em moeda estrangeira ser convertido no correspondente valor na moeda nacional taxa cambial oficial, para compra, na data da notificao ou intimao do devedor, pela autoridade administrativa, ou, sua falta, na data da inscrio da Dvida Ativa, incidindo, a partir da converso, a atualizao monetria e os juros de mora, de acordo com preceitos legais pertinentes aos dbitos tributrios. 4 A receita da Dvida Ativa abrange os crditos mencionados nos pargrafos anteriores, bem como os valores correspondentes respectiva atualizao monetria, multa e juros de mora e ao encargo de que tratam o art. 1 do Decreto-lei n 1.025, de 21 de outubro de 1969, e o artigo 3 do Decreto-lei n 1.645, de 11 de dezembro de 1978. 5 A Dvida Ativa da Unio ser apurada e inscrita na Procuradoria da Fazenda Nacional." 12. Farta a legislao dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, no conceituar a Dvida Ativa. 13. Esta expresso, Dvida Ativa, tem sua raiz nos tempos remotos do II Imprio e, segundo alguns autores, conteria vocbulos antagnicos, pois a dvida j passiva, de forma que a palavra ativa no encontraria, normalmente, lugar adequado onde est colocado. Alis, por consider-la uma impropriedade de linguagem jurdica, no do agrado de CARLOS DA ROCHA GUIMARES (in Imposto, Sua Base e Fato Gerador, publicado na RDPG, vol. 7, pg. 495). 13. Entretanto, sem dvida nenhuma, o emprego da expresso "Dvida Ativa" vem consagrada, na doutrina, encampada pela legislao, e pretende reforar a idia de crdito a ser cobrado pelo Poder Pblico, enquanto que, para se referir a dbito pblico, usa-se a expresso dvida passiva. 14. A cobrana da Dvida Ativa do Errio sempre mereceu a maior ateno dos governantes, elegendo-se a via executiva para a sua cobrana. Esse privilgio de que goza a Fazenda vem-nos desde os Romanos, que o justificavam pela necessidade de fazer recolher, com rapidez, aos cofres pblicos, a renda proveniente dos impostos e de outras fontes, para fazer face s necessidades pblicas. 15. Pelo Alvar, de 16 de dezembro de 1774, devia o Juiz mandar "passar os mandados executivos por dvidas que liquidamente constassem dos Livros de Alfndega", devendo a relao dos devedores da Fazenda e do recibo para os executar ser lanados nos Livros na forma do Modelo n 4, anexo ao Regulamento de 15 de julho de 1844 (Deciso n 33, de 11.04.1846, do Presidente do Tribunal do Tesouro Pblico Nacional). 16. Em 1850, pelo Decreto n 736, de 20 de novembro, era procedida a Reforma do Tesouro Pblico Nacional, sendo criada a Diretoria-Geral do Contencioso, chefiada pelo Conselheiro-Procurador Fiscal do Tesouro, Membro do Tesouro Nacional. A essa repartio competia, dentre outros encargos, "organizar os quadros da Dvida Ativa da Nao e fazer o seu assentamento, promover e dirigir a cobrana da mesma dvida em todo o Imprio". Ora, os quadros da Dvida Ativa correspondem ao Registro da Dvida Ativa de que trata a legislao atual. E assentar inscrever ou fazer-se inscrever. 17. O Decreto n 9.885, de 29 de fevereiro de 1888, tornou sem efeito toda a legislao anterior acerca do processo executivo e visou, antes de tudo, acelerar a cobrana da Dvida Ativa. Fundava-se, basicamente, dentre outras, na Lei de 22 de dezembro de 1761, no Decreto n 736, de 20 de novembro de 1850, na Lei n 628, de 17 de setembro de 1851, e na Instruo de 31 de janeiro de 1851. 18. Em 1909, o Decreto n 7.751, de 23 de dezembro, acentuava que a inscrio da Dvida Ativa e a expedio das certides para a cobrana da mesma "ter lugar na Procuradoria da Fazenda Pblica, de acordo com a legislao e instrues que regulam presentemente a espcie (art. 368)", reafirmada pelos diplomas legais subseqentes. 19. Pelo Decreto n 24.036, de 26 de maro de 1934, competia Procuradoria-Geral da Fazenda Pblica a incumbncia "de promover a inscrio" e a Lei n 2.642, de 9 de novembro de 1955, cometia ao Procurador da Fazenda Nacional o exerccio desse encargo (art. 7, 2), como o fazem o vigente Decreto-lei n 147, de 3 de fevereiro de 1967 (art. 22); as Leis estaduais mineira, paulista, etc. 20. O Decreto-lei n 147/67 atribui Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional competncia para "apurar e inscrever, para fins de cobrana judicial, a Dvida Ativa da Unio, tributria (art.201 da Lei n 5.172, de 25 de outubro de 1966), ou de qualquer outra natureza (art. 1, inciso II, do Decreto-lei n 147/67", repetida pela Lei n 6.830, de 1980), atribuindo tambm essa competncia aos rgos prprios das demais entidades poltico-constitucionais, v.g., Estados, Municpios e Distrito Federal.
V DA DOUTRINA 21. ANTNIO HERCULANO DE SOUZA BANDEIRA, contando com a valiosa opinio do Conselheiro SILVA MAIA, confirma que "a razo por que os Procuradores Fiscais e seus solicitadores nada provam, nem podem provar de modo ordinrio, como expressou o Decreto de 11 de julho de 1759, s procede relativamente aos processos executivos, em que a Fazenda Nacional entra sempre com sua inteno fundada em direito, para transferir aos seus o encargo da prova, nos termos dos Estatutos de 16 de dezembro de 1756, Cap. 17, 6, Decreto de 11 de julho de 1759, Lei de 22 de dezembro de 1761, Ttulo 3, 5 a 9. 22. Noticia, ainda, o autor que no se justifica a confuso que se faz, em matria fiscal, acerca dos privilgios da Fazenda Nacional na arrecadao dos impostos, com os favores que lhe so concedidos no processo, pois que disso advm graves erros, de sorte que poucos so os benefcios que este tem, como da restituio, o juzo privativo e pequenos favores, equiparando-se no mais a qualquer particular, devendo obedecer s mesmas leis do processo, como expressamente determinam as Leis de 20 de dezembro de 1830, artigos 17, 21 e 22; de 29 de novembro de 1811, art.3; e Inst do Cont., de 10 de abril de 1851, art. 9 (cfr. Nota 18 ao 14, in Novo Manual do Procurador dos Feitos da Fazenda, Rio, Laemmert & Cia. Livreiros, ed. 1888). 23. Na legislao portuguesa, regulavam-na as Ordenaes para o executivo contra os devedores propriamente ditos (cfr. Liv. 2, Ttulos 52 e 53), e a Lei de 22 de dezembro de 1761 para os responsveis (cfr. Nota 72 ao 85, in Novo Manual cit.), observando-se esta ltima para todos os casos de executivo, a partir de 1850. 24. AGOSTINHO MARQUES PERDIGO MALHEIRO anota que as contas por certido extradas dos Livros Fiscais tm fora de escritura pblica e com elas entra a Fazenda com sua inteno fundada de fato e de direito (cfr. Reg. da Fazenda, Cap. 176 e a Lei de 22 de dezembro de 1761. Desse autor, cfr., tambm, manual do Procurador dos Feitos da Fazenda Nacional nos Juzos de Primeira Instncia, RJ., 1873, 92, Nota 218, pg. 45). 25. CASTRO NUNES leciona que o executivo fiscal encontra sua razo de ser na necessidade que tem o Estado de auferir os meios necessrios ao desempenho dos seus encargos, sendo um privilgio da Fazenda Pblica, como o de que gozam outras dvidas, que supem um ttulo executivo, de discusso presumidamente encerrada, como de alugueres, cambiais, hipotecrias, etc. (in Da Fazenda Pblica em Juzo, 2 ed., Liv. Freitas Bastos, 1960, pgs. 366 e segs.). 26. JOS DA SILVA PACHECO, comentando o Decreto-lei n 960, de 1938, e o novo Cdigo de Processo Civil, salienta que "a ao executiva, atravs da qual pode a Fazenda Pblica cobrar judicialmente sua dvida ativa no privilgio algum, muito menos privilgio odioso, como sustentam alguns julgados", porquanto o Estado tem ao executiva como o particular a tem, desde que configurado fato jurdico previsto por lei como ttulo executivo, com esse efeito de ao executiva, e alinhava que a dvida ativa pode ser compreendida, no sentido amplo, como sinnimo de crdito fiscal no arrecadado, no respectivo exerccio financeiro, e, finalmente, no sentido amplo do art. 1 do revogado Decreto-lei n 960, de 1938, ou seja de todo e qualquer crdito da Fazenda, aduzindo que a dvida ativa propriamente dita est restrita ao dbito inscrito e, "s aps a inscrio, quando a lei a exige, cabe a cobrana judicial". Estudando a nova lei, acentua que em cada entidade fazendria ou autrquica deve haver" um rgo altamente responsvel para, procedendo apurao da certeza e liquidez, efetuar a inscrio da dvida ativa"(in Execuo Fiscal, 2 ed. Ed. Borsoi, 1967, pgs. 95/97, idem, Ed. Saraiva, 1976, pgs. 87/88, 107/117; e Comentrios Nova Lei de Execuo Fiscal, Ed. Saraiva, 1981, pg. 23). 27. JOS AFONSO DA SILVA observa que s constituem dvida ativa os crditos que possam ser inscritos como tal ( in Execuo Fiscal, Ed. Rev. Tribs., 1975). 28. Em trabalho escrito juntamente com o Dr. CID HERCLITO DE QUEIROZ, assim nos manifestamos acerca dessa relevante questo: "Dvida Ativa Tributria o crdito da Fazenda Pblica proveniente de obrigao legal relativa a tributos e respectivos adicionais e multas, inscrito como tal no registro prprio. Dvida Ativa No Tributria so os demais crditos da Fazenda Pblica provenientes de obrigao legal ou contratual, inscrito como tal no Registro prprio. Apurao da Dvida Ativa o procedimento administrativo de controle da legalidade, pelo qual a autoridade competente examina o processo ou expediente relativo a dbito para com a Fazenda Pblica e, depois de verificar a inexistncia de falhas ou irregularidades que possam infirmar a execuo judicial, manda proceder inscrio de Dvida Ativa, no registro prprio. Inscrio de Dvida Ativa o ato administrativo vinculado, pelo qual se faz o assentamento do dbito para com a Fazenda Pblica, no registro prprio. Termo de Inscrio de Dvida Ativa o instrumento visado pela autoridade competente, pelo qual se faz o registro do dbito para com a Fazenda Pblica, contendo os requisitos indicados pela lei. Registro da Dvida Ativa o assentamento do crdito da Fazenda Pblica regularmente apurado e compe-se da coleo de termos de inscrio da Dvida Ativa, com as respectivas averbaes sobre cancelamentos, pagamentos e decises judiciais nas execues fiscais correspondentes, revestindo a forma de livros pr ou ps encadernados ou de fichas ou microfichas. Certido de Dvida Ativa, visada pela autoridade competente, um ttulo executivo extrajudicial representativo do crdito da Fazenda Pblica inscrito, extrado vista do respectivo termo de inscrio. Cabe acrescentar que a Dvida Ativa inscrita goza de presuno de liquidez (em quantia certa e determinada, sujeita apenas a atualizao monetria e a juros de mora) e certeza (quanto origem, natureza, fundamentao legal e identidade do devedor) e tem efeito de prova pr-constituda, somente podendo ser elidida por prova inequvoca, a cargo do sujeito passivo. A inscrio deve ter lugar aps o transcurso, na esfera administrativa, do prazo fixado para o recolhimento do dbito, tributrio ou no tributrio"(in Dvida Ativa da Unio, publ. SERPRO/PGFN, 1977). 29. BERNARDO RIBEIRO DE MORAES, aps exaustivo e erudito estudo acerca dos diversos aspectos da dvida ativa, fixa-se no seu conceito strictu sensu que abrange to s a dvida passvel de INSCRIO, "que admite a ao de execuo como instrumento de sua cobrana com a simples apresentao de certido de inscrio de dvida" (in Dvida Ativa da Fazenda Pblica, Fundao Prefeito Faria Lima, S.P., 1979, pgs. 5 e 7; idem, Enciclopdia Saraiva do Direito, Coordenada pelo Prof. Limongi Frana, Ed. Saraiva, 1979, vol. 29, pgs. 44 a 58). 30. Sem embargo de t-lo escrito, antes da Lei n 6.830, sua atualidade patente e indiscutvel e sequer foi por esta desnaturado; pelo contrrio, demonstra o acerto do legislador em explicitar uma situao, de h sculos, aceite, abeberrando-se este ltimo na melhor doutrina e no modelar princpio da reserva legal ou da legalidade, fonte primria do Estado de Direito, que nos vem da Carta Magna do REI JOO SEM TERRA, da Inglaterra ( em boa hora lembrado e homenageado pelo ex-Consultor-Geral da Repblica, o Ministro CLVIS RAMALHETE, com a criao, na Consultoria-Geral da Repblica, do Museu, onde se preserva cpia autntica daquele Documento Maior), e do inolvidvel Beccaria, com seu opsculo ureo, "Dos Delitos e das Penas", verdadeira carta de alforria dos condenados, ou, diramos melhor, at paradoxalmente, do homem livre. 31. Esse princpio cardeal - "ato de controle administrativo da legalidade" - constitui-se na garantia e defesa do devedor, sediado na Carta Maior, como um dos direitos fundamentais impostergveis. 32. A Lei n 6.830 distingue, perfeitamente, como fazem a doutrina e a legislao anterior, a dvida ativa tributria da no tributria (art. 2, c/c o art. 39 da lei n 4.320, de 1964, com as alteraes posteriores), e o referido doutrinador assinala que a dvida ativa (strictu sensu) o "crdito da Fazenda Pblica originado de receitas lanadas, vencido e no liquidado dentro do prazo legal, e regularmente inscrito no registro prprio.
VI DO LANAMENTO DO CRDITO TRIBUTRIO 33. J o lanamento, dispe o artigo 142, do Cdigo Tributrio, constitui-se no procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrncia do fato gerador da obrigao correspondente, determinar a matria tributvel, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e, sendo caso, propor a aplicao da penalidade cabvel, de modo que seu aperfeioamento se d, afirma-o o artigo 145 do Estatuto Tributrio, pela notificao regular ao sujeito passivo. E sua alterao, di-lo, ainda, o Cdigo, s possvel: I) pela impugnao do sujeito passivo; II) pelo recurso de ofcio; ou III) pela iniciativa de ofcio da autoridade administrativa, nos casos previstos no artigo 149. 34. Esta autoridade , na palavra douta de ALIOMAR BALEEIRO, o agente competente do FISCO", para verificar a realizao do fato gerador em relao a determinado contribuinte, apurando qualitativa e quantitativamente o valor da matria tributvel, segundo a base de clculo e, em conseqncia, liquidando o quantum do tributo a ser cobrado". 35. Assim, ao receber a notificao ou o aviso de lanamento com a quantia fixada e o vencimento, est este definitivamente concludo ou consumado. Acentua RUY BARBOSA NOGUEIRA que a notificao o ltimo ato do procedimento de constituio formal do crdito tributrio que o torna oponvel ao contribuinte, sendo uma atividade privativa da Administrao, a qual comporta a colaborao de terceiros ou do contribuinte. o lanamento, prossegue o mestre, a formalizao do crdito, como requisito prvio e necessrio cobrana administrativa ( in Curso de Direito Tributrio, Saraiva, 5 ed. 1980, pgs. 221/228). 36. SOUTO MAIOR BORGES adverte que o lanamento " a norma individual introduzida no sistema por um ato criador e aplicador do Direito, praticado por uma autoridade da administrao no exerccio de uma competncia privativa. A individualizao de uma norma geral somente pode ocorrer mediante outra norma individual" e independe da notificao ou do aviso de lanamento para sua existncia e validade prvia ( o grifo nosso), sendo aquela apenas um requisito de eficcia do prprio ato de lanamento, de forma que no se comunicam a este ato os vcios que eventualmente venham a macular a notificao, dada a separao entre estes dois atos e a total independncia ( in Tratado de Direito Tributrio, vol. IV, Lanamento Tributrio, Forense, 1981, pgs. 113, 192 a 194). 37. Outrossim, o insigne AMILCAR DE ARAJO FALCO defende a natureza declaratria do lanamento, com arrimo em robusta doutrina, sem embargo de funda dissenso, vez que o lanamento no cria mas declara a obrigao ( in Fato Gerador e Obrigao Tributria, Ed. Financeiras S/A, 1 ed., pgs. 103). 38. Por sua vez, RUBENS GOMES DE SOUSA, o pioneiro deste jovem ramo do Direito, em seu monumental Compndio, descreve, com singeleza e preciso matemtica, e irretorquvel lgica, o conceito de lanamento, como "o ato ou srie de atos de administrao vinculada e obrigatria que tem como fim a constatao e a valorao qualitativa e quantitativa das situaes que a lei define como pressupostos de incidncia e, como conseqncia, a criao da obrigao tributria em sentido formal", concluindo que a obrigao de pagar um tributo, em cada caso particular, exterioriza-se, atravs de trs fases bem caractersticas: a) a fase de soberania, com a existncia da lei criando um tributo, sempre que ocorrer um fato ou situao nela definidos, a obrigao j existir em abstrato; b) a fase de direito objetivo, em que a obrigao abstrata se tornou concreta, pela ocorrncia, na prtica, do fato ou da situao previstos na lei como geradores da obrigao; e, finalmente, c) a fase de direito subjetivo, em que, feito o lanamento, ou seja, "apurada pelo Fisco a ocorrncia do fato ou da situao previstos em lei, verificadas as circunstncias em que se deu essa ocorrncia, calculado o tributo e identificado o indivduo a quem compete pag-lo, o Fisco expede a esse indivduo o competente aviso de cobrana (in Compndio de Legislao Tributria, Ed. Resenha Tributria, S. Paulo, 1975, pgs. 88/89 e 100/101). 39. Sem adentrar no mrito da acesa discusso acerca da natureza jurdica do lanamento, se declaratria, se constitutiva ou, ainda, mista, como pretendem alguns, notificado o sujeito passivo regularmente do lanamento, sua alterao somente poder dar-se em virtude de impugnao do sujeito passivo; recurso de ofcio e iniciativa de ofcio da autoridade administrativa, nos casos previstos no art. 149 (art. 145 do CTN), suspendendo-se, ento, a exigibilidade do crdito tributrio ou tendo sua eficcia paralisada, para possibilitar o reexame to s pelos rgos administrativos fiscais singulares ou colegiados, com funes revisoras, como julgamento de fato ou de direito, pois, assenta RUY BARBOSA NOGUEIRA, os chamados tribunais administrativos fiscais nada mais so que rgos revisores ou saneadores do lanamento tributrio (in op. cit., pgs. 288/289), impassvel de qualquer atuao extra no a prevista no Cdigo Tributrio, na respectiva legislao processual, ou, ento, pelo Poder Judicirio. 40. Todavia, PEDRYLVIO FRANCISCO GUIMARES FERREIRA, em alentado e persuasivo parecer, citando trabalhos de envergadura do hoje Juiz Federal ALBERTO NOGUEIRA e do Procurador CARLOS JORGE SAMPAIO COSTA e as Smulas 346 e 473 da Corte Suprema de Justia, admite a revisibilidade e rescindibilidade de ato administrativo, vez que: " o sistema de controle judicial dos atos administrativos, que prevalece desde a Constituio de 1891, exclui a denominada coisa julgada administrativa e, enquanto no houver deciso definitiva judicial, seria lcito ao Presidente da Repblica e aos Ministros de Estado a revogao ou anulao de atos administrativos prprios ou das autoridades inferiores ou auxiliares, nos estritos limites, j apontados no item 22 supra." 41. Vale dizer, no por qualquer autoridade, se no por aquela que praticou o ato ou lhe superior, se inequvoca ilegalidade, excesso de exao ou abuso de autoridade ocorrerem, mas no por eventual injustia (in DOU de 13 de junho de 1979, pgs. 8399 a 8400, Seo I, Parte I), e dentro dos estritos limites da lei.
VII DA NATUREZA DA APURAO E DA INSCRIO DA DVIDA ATIVA E DO TTULO EXECUTIVO 42. So prelees da doutrina de que a inscrio da Dvida Ativa no se confunde com o lanamento, e um ato da mais alta significao, com os acordes de mansa e torrencial jurisprudncia, pontificando o Pretrio Excelso, atravs de memorvel deciso, relatada pelo Ministro e Professor AMARAL SANTOS, de sorte que "a dvida fiscal s se torna exigvel depois de inscrita" (R.E. n 71319, 1 T, v.u., 28.5.71). 43. Assim, nasce a exigibilidade do crdito tributrio, aps a apurao da certeza e liquidez deste, com a INSCRIO em registro prprio, como Dvida Ativa, o que ocorre, a seu turno, tambm, com o crdito no tributrio, no prescindindo, porm, de sua submisso ao sagrado princpio da legalidade, insculpido, na Constituio do Pas, e herdado, como acentuamos, da Carta Magna do Rei JOO SEM TERRA, ou, na palavra fcil e erudita de IVES GANDRA DA SILVA MARTINS, no se pode nem se deve transigir com esse princpio de transcendental importncia ( cfr. Parecer sobre determinao do valor tributrio pela legislao do Imposto sobre Produtos Industrializados nas operaes entre estabelecimentos de empresas interdependentes, in Suplemento Tributrio LTR 146/657). 44. VICTOR UCKMAR, ilustre mestre da Universidade de Gnova e Bocconi, de Milo, enriquece a literatura jurdica tributria nacional, focalizando esse princpio no direito comparado, como escudeiro-mor das liberdades individuais (in Princpios Comuns de Direito Constitucional Tributrio, Ed. Rev. Tribs., So Paulo, 1976), e ALBERTO XAVIER atribui lei a funo de principal instrumento da justia material, a qual "deve garantir, na maior extenso possvel, a segurana jurdica ou certeza do Direito", posto que, na exclamao douta de GERALDO ATALIBA, "O Poder Pblico, de que est investido o estado, no seno o conjunto de faculdades que nele se encontram, tendo em vista promover o bem comum, regulando a vida social, o que faz por meio da expedio de normas jurdicas, cuja observncia ele assegura coativamente. Donde se v que, na realidade, o direito no seno o principal instrumento de obteno das finalidades a que se prope o estado, que, para tanto, investido do imperium." 45. Seu interesse j foi por ns abordado ( cfr. Inscrio da Dvida Ativa da Unio, in Rev. Direito Tributrio, 4/211) e insere-se entre os mais relevantes, para fazer valer o princpio da reserva legal e da propriedade privada, em que se assenta nosso Direito. 46. A inscrio pressupe, portanto, a apurao da liquidez e certeza da Dvida Ativa, que se traduz no procedimento administrativo de controle da legalidade, pelo qual a autoridade competente examina o processo ou o expediente relativo a dbito para com a Fazenda Pblica e, depois de verificar a inexistncia de falhas ou irregularidades que possam infirmar a execuo fiscal, manda proceder a inscrio de dvida ativa, no registro prprio. 47. Esta, a apurao, torna-se tanto mais necessria quanto se sabe que o ttulo pblico da dvida ativa criado unilateralmente pela Fazenda, sem a menor interferncia do devedor. Eis sua caracterizao e diferenciao dos demais ttulos elencados pelo Cdigo de 1973. A inscrio, nos casos normais, enfim, s ocorre, aps o transcurso, na esfera administrativa, do prazo fixado para o pagamento do dbito, tributrio ou no: 48. A execuo forada esteia-se no ttulo executivo judicial ou extrajudicial, conforme dita o art. 583, do Cdigo Buzaid, calado no princpio da nula executio sine titulo, incluindo-se, entre os ttulos extrajudiciais, a certido da dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, Estado, Distrito Federal, Territrio e Municpio, inscritos na forma da lei (art. 585, VI). 49. Os demais crditos da Fazenda independiam de inscrio (art. 585, IV e VII), se bem que, no mbito federal, em face do art. 22 do Decreto-lei 147, de 1967, todos os dbitos para com a Unio, de natureza tributria ou no, devem ser inscritos, para efeito de cobrana amigvel ou judicial. 50. Sobre a importncia do Decreto-lei n 147, no que se relaciona ao exame dos problemas atinentes regularidade do processo de execuo do Fisco Federal, quanto ao ttulo por ele apresentado, vide comentrio, sentena do Juiz de Uberaba, Dr. LUIZ MANOEL COSTA FILHO, do Prof. RONALDO CUNHA CAMPOS (in Execuo Fiscal e Embargos do Devedor, Forense, Rio, 1 ed., 1978, pg. 28). 51. Com a nova lei de execuo fiscal, no entretanto, todos os crditos fazendrios, para merecerem o privilgio da execuo forada, devero ser inscritos no rgo competente (art. 2, 3 e 4). 52. Os pressupostos processuais, de ndole geral, aplicam-se execuo forada, que tem, todavia, os seus prprios, a saber: um ttulo de execuo, uma ao executiva e um patrimnio executvel, assentando-se o primeiro, no j citado princpio da nula executio sine titulo, consoante a advertncia de EDUARDO J. COUTURE, pois sem ele no pode haver ao executiva, mesmo que exista e se haja declarado a pretenso material contra o devedor, na mesma linha de LEO ROSENBERG. 53. A mencionada Certido de Dvida Ativa da Fazenda Pblica instruir a petio inicial, da qual far parte integrante como se estivesse transcrita ( art. 6, 1), da a economia descritiva do caput deste artigo, muito bem lembrado, pelo Juiz Federal NEY MAGNO VALADARES, em recente Conferncia pronunciada no Seminrio sobre a Nova Lei de Execues Fiscais, no Rio de Janeiro, promovido pela Procuradoria- Geral do IAPAS, de que houve "uma adaptao realidade atual, permitindo, para o futuro, a elaborao de tal documento pelo processamento eletrnico". Diga-se, de passagem, contudo, que no s a Fazenda Nacional e sua autarquia IAPAS, como algumas unidades federativas e municpios, j o fazem e at se anteciparam prpria lei, como ocorria, nos Municpios da Capital de So Paulo e S. Bernardo do Campo, ou, ainda, na Procuradoria Fiscal do Estado de So Paulo. 54. A certido conter os mesmos elementos do termo de inscrio, quais sejam: I) o nome do devedor, dos co-responsveis e, sempre que conhecido, o domiclio ou residncia de um e de outro; o valor originrio da dvida, bem como o termo inicial e a forma de calcular os juros de mora e demais encargos previstos em lei ou contrato; II) a origem, a natureza e o fundamento legal ou contratual da dvida; III) a indicao, se for o caso, de estar a dvida sujeita atualizao monetria, bem como o respectivo fundamento legal ou contrato da dvida; IV) a data e o n de inscrio, no Registro da Dvida Ativa, e o nmero do processo administrativo ou do auto de infrao, se neles estiver apurado o valor da dvida. 55. O 5 do art. 2 da Lei n 6.830, de 1980, repete o artigo 202 do CTN, mas com a necessria adaptao dvida no tributria, casando-se com a filosofia da prpria lei. 56. Esta norma mereceu do Deputado ADROALDO CAMPOS uma emenda (n 8), no sentido de substituir a expresso "a dvida" por: "o valor originrio da dvida", para tornar mais clara a disposio, mesmo porque, assegura, o conceito de valor originrio consta j de lei anterior e , portanto, isento de qualquer dvida", acatada pelo Relator e pelo Congresso Nacional. 57. A lei, absorvendo a proposio dessa Emenda, tornou a redao mais fiel e conforme legislao em vigor, enquanto que, rejeitando as Emendas ns 9, 10 e 11, do Senador TANCREDO NEVES e do Deputado HOMERO SANTOS, permitiu que o devedor, na esteira do Projeto original, que passou para a lei ( 8), gozasse de maior amplitude, na sua defesa sem qualquer constrio, pois lhe concede o prazo, se emenda ou substituio da certido houver, sem a degola do art. 203 do Cdigo Tributrio, que manda devolver "ao sujeito passivo, acusado ou interessado, o prazo para defesa, que SOMENTE PODER VERSAR SOBRE A PARTE MODIFICADA." 58. Aquela clusula legal, seja por aplicar um princpio de economia processual, seja por no cair no excessivo farisasmo, e no havendo prejuzo para a defesa, recebeu os aplausos de ANTONIO NICCIO (in A Nova Lei de Execuo Fiscal, Ed. LTR., 1981, pgs. 193/194). Alis, nesse mesmo diapaso, ainda por inspirao do ilustre tributarista paulista, JOS CARLOS DA GRAA WAGNER, o Congresso Nacional adotou a Emenda n 32 do preclaro Deputado ADROALDO CAMPOS, acrescendo o 6 ao art. 9 do Projeto, facultando ao executado pagar parcela da dvida, que julgar incontroversa e garantir a execuo do saldo devedor, o que aproveitar tanto ao credor como ao devedor. 59. A Lei n 6.830 e o Cdigo Tributrio caminham, assim juntos; este induzindo formao do crdito tributrio; aquela, cobrana da Dvida Ativa. Tm comandos paralelos e harmnicos, conformando-se plenamente, com a Ordem Constitucional, no acatamento s garantias e defesa inscritas em seu bojo. 60. ALBERTO XAVIER, em felicssima abordagem, ao estudar o privilgio de execuo prvia e de execuo prpria, sentencia "que o crdito e no o ato a realidade cuja execuo se pretende", demonstrando que o sistema do Direito Administrativo s raramente se conseguiu implantar, no Direito Tributrio, totalmente influenciado pelo conceito de defesa da propriedade privada ante as afrontas possveis do Poder Pblico. Assim, conclui, a tendncia deste ramo jurdico exatamente "separar a funo puramente administrativa do lanamento do imposto da funo executiva de realizao efetiva do crdito, confiando esta ltima a juzes, ordinrios ou especiais, mas em qualquer caso independentes", no restando Administrao Fiscal um poder substancial de execuo mas sim um efetivo direito processual (in Do Lanamento no Direito Tributrio, Brasileiro, Ed. Resenha Tributria, So Paulo, 1977, pgs. 317/320) ou, na aluso inteligente de ARRUDA ALVIN, a processualizao da cobrana tributria (in Processo Judicial, Novo Processo Tributrio, 1975, So Paulo). 61. Aquele notvel tributarista prossegue, descrevendo a semelhana entre o credor privado e o credor pblico. Ambos embasam a execuo na existncia de um ttulo. Para o Estado, este ttulo a certido de dvida ativa (Cdigo de Processo Civil, art. 585, VI, do CPC, c/c o art. 6 da Lei), que, intui, "designa a dvida proveniente de crdito tributrio regularmente inscrito na repartio administrativa competente depois de esgotado o prazo fixado para pagamento, pela lei ou por deciso final proferida em processo regular (Cdigo Tributrio Nacional, art. 201)", constituindo-se, segundo ainda seus ensinamentos, a inscrio da dvida ativa num Ato Administrativo Autnomo e Distinto do Lanamento, a qual dando origem ao ttulo executivo propriamente dito j no se insere no procedimento administrativo de lanamento, antes o ato inicial do processo de execuo" (o grifo nosso), ou melhor dito, pode ser o incio do processo de execuo. 62. Cuidando desse ato como um controle suplementar da legalidade, com efeito de impedir a instaurao de processo de execuo carente de fundamento, proclama ALBERTO XAVIER sua verdadeira dimenso, a que no imune a doutrina aliengena, como lembrava HLIO IVO DRIA, citando SALVATORE SATTA. 63. O particular elabora o ttulo com a participao do devedor ou, se isto no acontecer, os Tribunais ho de lhe fornecer o substrato necessrio, atravs de uma deciso condenatria declarando o seu direito e determinando sua realizao. 64. Ora, a certido, instrui RONALDO CUNHA CAMPOS, "documenta um ato distinto, o acertamento unilateral da Fazenda, e a inscrio um ato que revela sua singularidade, e no se confunde com o lanamento, ou com o resultado do procedimento administrativo tributrio que o manteve, no todo ou em parte", e ZELMO DENARI, apoiado em extensa doutrina, enfeixa que a inscrio da dvida "tem carter meramente instrumental", porquanto apenas "preordena formao de ttulo executivo, capaz de legitimar o ingresso da administrao em juzo pela via mais expedida da execuo fiscal" e sua relevncia foi atestada pelo ex-Consultor Geral da Repblica, Ministro LUIZ RAFAEL MAYER, em laudvel parecer, inserto na Revista da Consultoria-Geral da Repblica, vol. 86. 65. A doutrina sedimentou, calcada na tradio legislativa do Pas, a profunda e indiscutvel diversidade entre o lanamento e a inscrio, dada a dispar natureza de ambos, e sua importncia, bem como da certido de Dvida Ativa, que a titula, tambm foram anotadas como garantia mesmo de um dos postulados maiores do Estado de Direito. 66. Com efeito, deve a lei traar os contornos forjadores da execuo forada, j que a Constituio assegura a inviolabilidade dos direitos concernentes vida, liberdade, segurana e propriedade, de forma que "ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei", a que PONTES DE MIRANDA chama de princpio da legalitariedade. 67. O patrimnio executvel presume a proteo constitucional do direito propriedade, como direito econmico, ou seja, patrimonial, de no ser algum despido daquele patrimnio, condicionada, todavia, sempre funo social, preconizada pela Igreja, e emprestada pelo constituinte brasileiro, como uma das vigas mestras da organizao poltica, social e econmica, apontando MANUEL GONALVES FERREIRA o verdadeiro significado do 2 do art. 153 da Carta Fundamental (in Comentrios Constituio Federal, vol. 3 , Saraiva, 1975). 68. A execuo forada carrega a responsabilidade de se calar, num ttulo, que, in casu, pressuposto do art. 585, VI, do Cdigo vigente, c/c a Lei n 6.830, v.g., a certido da Dvida Ativa dos crditos inscritos na forma da Lei. 69. Pois bem, a inscrio da dvida ativa amparada, na apurao da respectiva liquidez e certeza, mais um elo protetor do devedor, que no participa da elaborao do ttulo executivo fiscal, e, desde os primrdios, encontrou sustentculo na mais diversa legislao, inclusive de unidades da Federao, destacando-se, entre outras, a Lei Mineira (Lei n 5.047, de 27.11.68, c/c o Decreto n 15.426, de 26.04.73, e Resoluo n 373 - Regimento da PFE), a Lei Complementar n 93, de 28.04.74, c/c o Decreto n 3.842 de 18.06.74, Decreto n 15.439, de 29.07.80, do Estado de S. Paulo, etc. 70. A lei do Estado de Minas Gerais criou a Procuradoria Fiscal, como rgo de representao judicial da Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, bem como de apurao, inscrio e controle da Dvida Ativa, como alis, existem nas demais unidades federativas.
VIII DO CONTROLE DA LEGALIDADE 71. A Lei n 6.830, no 3 do art. 2, apenas explicita o que o Advogado da Fazenda - o Procurador - vem fazendo, secularmente, ou seja, o exame da parte formal da dvida, como alis o faz o advogado, ao examinar um ttulo extrajudicial privado ou um documento que lhe apresentado, para fundamentar a execuo, como atribuio das mais legtimas e essenciais do profissional do direito, in casu, do advogado, isto , verifica se est conforme aos requisitos legais. 72. O Advogado no se estar travestindo na funo do juiz, pois no lhe cabe cuidar do mrito ou da essncia do ato, como no compete ao Procurador a reviso ou a anulao do lanamento ou do crdito fazendrio, sob pena de estar vestindo a roupagem do Poder Judicirio ou do julgado administrativo, com a conquista de um super poder, no desejado pelo legislador. Mas pode e deve aconselhar. 73. Esse controle da legalidade no nem se refere a um ato de julgamento ou de anulao do ato; esse exerccio prvio de verificao dos requisitos legais constitui o instrumental de garantia, imposto pela Constituio, como salvaguarda dos direitos fundamentais de propriedade e da reserva legal. 74. SOUZA BANDEIRA, lapidarmente, acentuava que, "de sua qualidade de advogado (refere-se ao Procurador da Fazenda, como advogado da Fazenda Nacional), resultam tambm diversas conseqncias de importncia, definidas pelas leis fiscais, das quais umas prendem-se ao prprio exerccio da profisso de Advogado, e outras dimanam das condies especiais em que o coloca a Fazenda Nacional. Assim que, como simples Advogado, incumbe ao Procurador da Fazenda: ... 2 No pode ser dado como suspeito, pois advogado e no julgador, sendo certo que o Advogado s suspeito quando se declara tal, salvo os casos em que impedido por lei (Ord. Liv. 1, Tit. 48, 8 - Res. de 18 de maio de 1792 - Inst. cit., art. 22)"- grifamos. 75. Para CARLOS DA ROCHA GUIMARES, no obstante, a inscrio no Livro da Dvida Ativa constitui mera formalidade dispensvel (in Repertrio Enciclopdico do Direito Brasileiro, por J. M. Carvalho Santos, Ed. Borsoi, vol. XVII, pg. 130 ), o que, data maxima venia, sem embargo do imenso apreo que temos pelo eminente mestre de todos ns, esta tese no se casa com a realidade jurdica. 76. Destarte, no vingam as idias extremadas, sobre a natureza da inscrio e do controle da legalidade exercida pelo Procurador. 77. Se no se pode maximizar esse ato, substituindo o PROCURADOR-ADVOGADO, prpria parte, seja ela o credor-Fazenda, seja o credor - particular, tambm no se pode minimizar sua participao, pois esta deve ser considerada como uma situao perfeitamente normal, embora indispensvel, no contexto jurdico processual - a de um profissional legalmente habilitado, apreciando o documento ou ttulo, para o habilitar a instruir a devida execuo forada. Com relao Fazenda, deve antes mandar inscrever o crdito, como Dvida Ativa. 78. J no sculo XIX, o Conselheiro RAMALHO, da Faculdade de Direito do Largo de So Francisco, de So Paulo, conceituava o Advogado como jurisconsultor que aconselha e auxilia as partes litigantes em Juzo e a advocacia como uma profisso, cujo exerccio tem grande influncia na ordem pblica e tranqilidade das famlias (in Praxe Brasileira, S.P., 1869, Tipografia do Ipiranga, pg. 75) e Pereira e Souza assegurava que a autoridade do advogado resulta de sua ilustrao e moralidade. 79. Eis por que sua atuao, tambm no ato de apurao e inscrio, de suma relevncia. 80. Que se trata de atividade tpica de Advogado no h, pois, qualquer dvida. Compare-se, a propsito, a semelhana entre esta e a nova atribuio desse profissional do Direito, ex vi da Lei n 6.884, de 9 de dezembro de 1980, que acrescentou o 4 ao art. 71 da Lei n 4.215, de 27 de abril de 1963, no sentido de s admitirem a registro e arquivamento, nas reparties competentes, os atos constitutivos e os estatutos das sociedades civis e comerciais, quando visados por Advogados. Quanto queles, no entanto, deve o Advogado no s visar, como estatui a lei, seno apreciar ou elaborar o documento, para no transform-lo num ato mecnico, segundo a melhor interpretao da lei, dada a inteno do legislador e a finalidade desse diploma legal. 81. O controle da legalidade, assinalado pela lei, cimentado pela Doutrina, corolrio do princpio da legalidade, j o dissemos. Certifica-o o ex Procurador-Geral da Fazenda Nacional, EDMILSON ARRAES, ao examinar a competncia das Procuradorias da Fazenda Nacional, vista da antiga Lei n 2642 (atualmente, o Decreto-lei n 147, de 1967, regula-a, sem qualquer arranho na redao que idntica) e conjuga-se com a Lei de Execuo Fiscal. 82. Seu pronunciamento, de notvel atualidade, deixa patente que o exame daquele rgo se restringe ao aspecto formal do processo, dando lugar ao seu eventual retorno repartio de origem, para sanar as irregularidades de natureza extrnseca, porquanto, do contrrio, estaria o legislador criando instncia intermediria para reexame das prprias questes discutidas no processo, desde que, para inscrio, j chegam os processos fundos e julgados administrativamente, competindo aquela reapreciao aos rgos com funes quase judiciais que so os Conselhos de Contribuintes, como denomina CASTRO NUNES. Se assim no fosse, estar-se-ia fulminando todo o sistema das instncias ministeriais de julgamento dos recursos fiscais (in Pareceres, publ. Pelo Departamento de Imprensa Nacional, 1969, pgs. 384 a 386), o que no se modificou atravs dos tempos, dentro de nossa estrutura administrativa. 83. Os autores no discrepam desse entender. 84. Para HELY LOPES MEIRELES, a Administrao Pblica, em todas suas manifestaes, deve atuar com legitimidade, isto , em consonncia com as normas pertinentes a cada ato e segundo a finalidade e o interesse coletivo na sua realizao. 85. Todavia, deve-se atingir o exato sentido da norma. 86. O controle exercido pelo Procurador, ao mandar inscrever o crdito fazendrio, como dvida ativa, no o controle hierrquico, isto , do rgo superior ao inferior; ou de julgamento de recursos (controle hierrquico imprprio), mas o controle concebido por DIOGO FIGUEIREDO MOREIRA NETO, isto , de que o conceito de controle da legalidade num Estado de Direito bastante lato, cabendo dentro dele todas as formas e meios de conserv-lo como tal, pois a Administrao, arremata, "ao agir deve observar o aspecto objetivo da legalidade, isto , sujeitar-se ao ordenamento jurdico, como, de resto, deve faz-lo o Advogado, tambm, na rea de sua atuao, no mundo privado (art. 87, I, L. 4215/63. 87. No se confunde, porm, com o controle de mrito, nem este controle de legalidade pode ser tomado no sentido de tutela, que o exame da convenincia ou oportunidade, nem no sentido de vigilncia, strictu sensu, pois, ento, estar-se-ia permitindo quela autoridade a declarao de nulidade ou decretao de anulabilidade, pelos rgos controladores de atos dos rgos controlados. O controle deve exercer-se, dentro da competncia que lhe prpria, sem ultrapassar os lindes traados pela lei, sem esquecer-se da fonte que o alimenta, posto que a lei deve ser interpretada sistemtica e teleologicamente, para no cair no vazio, j que "a exegese filolgica atinge, apenas, o caso tpico, principal; o ncleo explcito, lcido e cercado por uma zona de transio, cabe ao intrprete ultrapassar esse limite para chegar ao campo circunvizinho, mais vasto e rico de aplicaes prticas", seguindo o pensamento luzidio de CARLOS MAXIMILIANO. O Direito objetivo, encerra este escritor, "no um conglomerado catico de preceitos, constitui vasta unidade, organismo regular, sistema harmnico de normas coordenadas, em interdependncia metdica, embora cada uma no seu lugar prprio; por isso do exame em conjunto resulta bastante luz para o caso em apreo", pois contra o Direito julgar ou emitir parecer, tendo diante dos olhos, ao invs da lei em conjunto, s uma parte da mesma: "In civile est, nisi tota lege perspecta, una aliqua particula ejus proposita, judicare vel respondere" (in Digesto, Liv. 1, Tt. 3, pg. 24, de CELSO). 88. Eis a real projeo do controle da legalidade, extrada da lei.
IX DA COMPETNCIA PARA APURAR A LIQUIDEZ E CERTEZA DO CRDITO PARA COM A FAZENDA PBLICA E DETERMINAR SUA INSCRIO COMO DVIDA ATIVA 89. Esta questo consectria da matria estudada e, dada a ntida diferenciao da natureza jurdica entre o lanamento e a inscrio do crdito para com a Fazenda Pblica, como Dvida Ativa, no se mesclam, absolutamente, estes atos, pressupondo sempre a apurao da liquidez e certeza, que o controle administrativo da legalidade, praticado por autoridade competente, in casu, o Procurador da Fazenda, o Advogado do Poder Pblico. 90. O ilustre ex Consultor-Geral da Repblica, Ministro LUIZ RAFAEL MAYER, apreciou, no j citado Parecer, a importncia e a necessidade daquela atividade e que deve ser exercida privativamente por Procurador. 91. O legislador de 1980, reconhecendo a magnitude desse ato, seja com relao ao credor, seja com respeito ao prprio devedor, fez expressa referncia ao rgo ao qual deve cometer essa funo (art. 2, 3 e 4), convolando posies tradicionalmente estruturadas nas diversas Procuradorias Fazendrias. 92. Os rgos competentes das diversas entidades poltico- constitucionais so seus rgos jurdicos ou as Procuradorias Jurdicas que tm atribuies precpuas, entre outras, para apurar a certeza e liquidez e inscrever a Dvida Ativa e ajuizar a execuo fiscal, ou s a primeira, assente no respectivo ttulo de crdito extrajudicial - certido da Dvida Ativa. 93. Na esfera da Unio, o Decreto n 7.751, de 23 de dezembro de 1909, previa expressamente que: "Art. 368 A inscrio da dvida ativa e a expedio das certides para a cobrana da mesma ter lugar na Procuradoria da Fazenda Pblica, de acordo com a legislao e instrues que regulam, presentemente, a espcie". 94. Foi repetido, pelo Decreto n 24.036, de 26 de maro de 1934 (art. 102) e pela Lei n 2.642, de 9 de novembro de 1955, que deu nova denominao Procuradoria-Geral da Fazenda Pblica, do Ministrio da Fazenda, incumbindo esse trabalho ao Procurador da Fazenda Nacional (art. 4, inciso XIII) e o Decreto-lei n 147, de 1967, manteve essa determinao. 95. A seu turno, o Procurador da Fazenda Nacional, pelo Decreto n 72.823, de 21 de setembro de 1973, que dispe sobre o Grupo Servios Jurdicos, tendo em vista o disposto nos artigos 2, 4 e 7 da Lei 5.645, de 10 de dezembro de 1970, integra, na Categoria Funcional de Procurador da Fazenda Nacional, as Categorias Funcionais do Grupo Servios Jurdicos, condicionado seu ingresso condio de Bacharel em Direito, inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, por fora do que preceitua o art. 3 da Lei n 5.968, de 11 de dezembro de 1973, por exercer atividades de natureza contenciosa e no contenciosa (art. 1 do cit. Decreto), destacando-se, entre estas, os trabalhos de apurao, inscrio e cobrana da Dvida Ativa da Unio, consultoria jurdica dos rgos fazendrios e assessoramento jurdico s autoridades fazendrias. 96. Nos Estados, a Procuradoria Fiscal do Estado de Minas Gerais o rgo da representao judicial da Fazenda Pblica do Estado de Minas, nas causas que envolvem questes de seu interesse tributrio, bem como de apurao, inscrio e controle da Dvida Ativa, competindo ao Procurador Fiscal, entre outras atribuies, tambm promover e fiscalizar a cobrana de tributos devidos aos Estados, nos inventrios e demais processos forenses etc.(cfr. Lei n 5.407, de 27.11.68, arts. 8, 24 e 27, e Decreto n 15.426, de 26.04.73, arts. 1, 2 e 42). 97. No Distrito Federal, Procuradoria-Geral compete, entre outras, fiscalizar ou promover a cobrana dos impostos de transmisso causa mortis e nos desquites; dirigir, supervisionar e coordenar os trabalhos de apurao da liquidez e certeza da Dvida Ativa etc. (cfr. Decreto n 4.591, de 8.3.79). 98. Procuradoria-Geral do Estado de So Paulo compete, entre outras coisas, representar, judicial e extrajudicialmente, o Estado, promover a inscrio e cobrana da Dvida Ativa do Estado etc. (cfr. Lei Complementar n 93, de 28.5.74, art. 16, Decreto n 3.842, de 18.6.74, art. 3, e Decreto n 15.439, de 29.7.80). 99. A Prefeitura do Municpio de So Paulo, que realizava a inscrio, num Departamento no jurdico, passou a faz-lo, num rgo jurdico (Departamento Fiscal), por instncia de seu Diretor, Prof. BERNARDO RIBEIRO DE MORAES, nos idos de 1975, o que ressalta, sobremaneira, a vital importncia do conhecimento jurdico de profissional habilitado (Procurador), na apurao da liquidez e certeza da dvida, para mandar inscrev-la no registro prprio. 100. O Advogado, no exerccio de seu ministrio, exerce no apenas um mnus pblico, mas verdadeira funo pblica, segundo a mais atual conceno de funo social, lecionava NO AZEVEDO (cfr. RUY A SODR, in tica Profissional e Estatuto do Advogado, Edies LTR, 1975, in Prefcio 1 edio), pautando suas atividades, apoiado nos mais ldimos princpios legais, em consonncia com os postulados extraordinrios de EDUARDO COUTURE e de RUY BARBOSA. Para este, a misso do advogado tambm uma espcie de magistratura, que denomina de Justia Militante, vendo no Magistrado a Justia Imperante. 101. A Advocacia , pois, uma atividade de luta, no importa o lado em que esteja, e, assim, j anteviu o ilustre Procurador do Estado de So Paulo, Dr. WADIH AIDAR TUMA, em notvel trabalho sobre o Ministrio Pblico e a Advocacia do Estado, para quem o Ministrio Pblico se caracteriza como rgo imparcial, enquanto que a "A Advocacia do Estado advocacia revestida de algumas peculiaridades mas advocacia, de vez que as restries impostas pelos laos que prendem o Advogado Administrao no lhe tiram a independncia e o esprito de luta caracterstico do exerccio do mister", pois "o advogado ou o Procurador do Estado (diramos de qualquer nvel de Governo, no sistema federativo), tem uma soma de deveres mais ampla do que os advogados sem vnculo e bem maior do que a do Ministrio Pblico". Com sua pena, aduz, ainda, "que os Procuradores esto para os interesses, direitos e obrigaes do Estado, assim como para defesa dos interesses e direitos dos particulares esto os advogados em geral, exercendo aqueles um ministrio indispensvel ao servio pblico e administrao da Justia ( in Revista da Procuradoria-Geral do Estado de So Paulo, n 1, pgs. 157 a 166). 102. Exercendo a advocacia do Estado, est sujeito, tambm a normas especiais da Administrao, gozando, todavia, dos mesmos privilgios e nobreza dos Advogados dos particulares e, talvez, em relao maior, por se deverem conduzir, como estes, segundo o Cdigo prprio e os preceitos administrativos, sem contudo, abjurar aquele. Da a dplice e difcil misso, quanto mais o de, em certas ocasies, no exerccio da funo de Advogado do Estado, defender tanto o Estado, como, implicitamente, o prprio particular, que justamente o que ocorre, no mister que lhe impe a lei, ao apreciar a liquidez e certeza do crdito, como objetivo maior de visualizar o trao da certeza e liquidez do ttulo de constituio do crdito fazendrio, dentro do binmio - Administrao e Administrado, conformando aquele aos postulados da lei, como galardo mximo do Estado de Direito. 103. A competncia para apurar a liquidez e certeza da dvida para com a Fazenda Pblica e mandar inscrev-la, na qualidade de Dvida Ativa, advm-lhe da estrutura legal, j sedimentada atravs dos tempos, a que se no pode furtar, dada a natureza vinculativa daquele ato, atado ao princpio da reserva legal. 104. E , afinal, nos arts. 71 e 87, I, do Estatuto do Advogado, que vamos encontrar a matriz da atividade do Advogado, seja do particular, seja do Poder Pblico.
X DAS CONCLUSES 105. Os atos destinados a apurar a liquidez e certeza e ordenar a inscrio da dvida nada tem a ver com a sua determinao, seja lanamento, na hiptese de dvida tributria, ou de simples constituio de crdito, na hiptese de dvida no tributria. 106. So, antes, atos orientados a verificar a liquidez e a certeza da dvida para fins de inscrio, isto , para fins da formao de um ttulo de crdito ou de dvida contra terceiro, com repercusses jurdicas. Este tambm o pensar da jurisprudncia. 107. Assim, inscrita, a dvida surge a responsabilidade na sucesso; ou criam-se condies de ajuiz-la e, portanto, promover a penhora, se for o caso. 108. Tanto na dvida tributria ou no tributria, os atos consagrados a determinar a inscrio exigem a verificao: a) da liquidez da dvida (se est certa em relao ao quantum; se h erro de clculo, se j foi paga parte dela etc). b) se a dvida certa, v.g., se j foi liquidada, se est sendo discutida, se o prazo para pagar j foi vencido, se o prazo de decadncia foi obedecido, se houve depsito com converso, em renda, se h prescrio etc. 109. Todos estes atos so praticados, posteriormente ao nascimento e constituio do dbito. 110. So atos propostos a verificar a possibilidade de sua cobrana, sem interferncia em nenhum dos elementos de seu contedo. 111. O controle administrativo da legalidade diz respeito, conforme o prprio texto legal expressa, certeza e liquidez do dbito j constitudo, devendo se apurar se esta liquida legalmente (cobra-se o que a lei permite) e se certa legalmente (se a obrigao foi constituda legalmente). 112. Este controle administrativo da legalidade, no que tange certeza e liquidez da dvida, para efeitos da sua cobrana, na defesa do patrimnio pblico e particular, tarefa que se acha na competncia exclusiva de Procuradores, isto , de Advogados especializados do Poder Pblico. 113. Em conseqncia: 1) A inscrio pressupe a apurao da Dvida Ativa, que se traduz no procedimento administrativo de controle da legalidade, pelo qual a autoridade competente examina o processo ou o expediente relativo ao crdito para com a Fazenda Pblica, e, somente a posteriori, manda proceder a inscrio como Dvida Ativa, no registro prprio. 2) A inscrio, como Dvida Ativa, s ocorre aps o lanamento definitivo do crdito tributrio ou a apurao dos demais crditos e depois de transcorrido, na esfera administrativa, o prazo fixado para o respectivo pagamento. 3) Seu interesse dos mais relevantes, para fazer valer o princpio da reserva legal e da propriedade privada e constitui-se num ato administrativo diverso e autnomo do lanamento, como ato necessrio, mesmo, do processo de execuo. 4) A apreciao da parte formal da liquidez e certeza da dvida, pelo Procurador da Fazenda, como o faz o Advogado do particular, ao examinar um ttulo extrajudicial privado ou um documento que lhe apresentado, para fundamentar a execuo, atribuio das mais legtimas e essenciais do Advogado, seja na rea privada, seja na rea pblica. 5) O controle da legalidade no , nem se refere a um ato de julgamento, nem tampouco anulao desse ato; mas o exerccio prvio de conformao aos requisitos legais, como abrigo de proteo, imposto pela Lei Mxima, na salvaguarda dos direitos fundamentais de propriedade e da legalidade, contendo todas as formas e meios de conserv-lo como tal. 6) O alcance da competncia para apurar a liquidez e certeza do crdito para com a Fazenda Pblica e determinar sua inscrio como Dvida Ativa, em face da Lei de Execuo Fiscal, consectrio das proposies anteriores e advm da estrutura legal, j consolidada atravs dos tempos. 7) O artigo 2 e seus 3 e 4 da Lei n 6.830, de 1980, cuidam do crdito j constitudo definitivamente, na forma do CTN (art. 142) ou de legislao pertinente, coexistindo, harmnica e plenamente, essas disposies normativas.
PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL, em 22 de maio de 1981. LEON FREUDA SUKLARDWSKI * Processo n 0168-003528/81-94
Interessada: Coordenadoria da Dvida Ativa da Unio - PGFN.
Assunto: Apurao e inscrio da Dvida Ativa da Fazenda Pblica; natureza jurdica. Contedo do ato de controle administrativo da legalidade (Lei 6.830, de 22.09.80, art. 2, 3).
Despacho: Subscrevo, integralmente, o lcido Parecer.
2. Com efeito, a apurao e inscrio da Dvida Ativa constitui, nos precisos termos do art. 2, 3, da Lei n 6.830, de 22.9.80, "ato de controle administrativo da legalidade", ou, na feliz expresso de PAULO DE BARROS CARVALHO, "o derradeiro controle administrativo da legalidade". 3. Na precisa lio do insigne SEABRA FAGUNDES, o controle administrativo da legalidade " um autocontrole dentro da Administrao Pblica", que "tem por objetivo corrigir os defeitos do funcionamento interno do organismo administrativo, aperfeioando-o no interesse geral"(in "O controle dos Atos Administrativos pelo Poder Judicirio"). 4. Esse controle - exercido privativamente pelo Procurador da Fazenda Nacional quanto Dvida Ativa da Unio, ex vi do Decreto-lei n 147, de 3.2.67, art. 1, inciso II, art. 13, incisos IV e XII, art. 14, incisos IV e IX, art. 15, inciso II, art. 16, incisos I e VIII, e art. 22 (Lei Orgnica da PGFN); Decreto n 76.085, de 6.8.75, art. 14, incisos I e VIII (Estrutura Bsica do Ministrio da Fazenda); Lei n 6.830, de 22.9.80, art. 2, 4 - insere-se no quadro maior dos deveres do servidos pblico ( Estatuto dos Funcionrios - Lei n 1.711, de 28.10.52, art. 194) e guarda ntima correlao com as funes precpuas do Ministrio Pblico Federal (Lei n 1.341), de 30.1.51, art. 1) e Estadual, e com os deveres fundamentais dos Advogados em geral (Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil - Lei n 4.215, de 27.4.63, art. 87, inciso I). 5. No que tange aos Procuradores da Fazenda Nacional, alis, o encargo no novo (Lei n 2.642, de 9.11.55, art. 1, art. 3, inciso II, art. 4, incisos II, XIII, e XV, e art. 7, Decreto n 24.036, de 26.3.34, arts. 102, 107, 108 e 109, Regulamento aprovado pelo Decreto n 7.751, de 23.12.1909, art. 369; Decreto n 736, de 25.11.1850, arts. 24, 26, 1; Lei de 4.10.1831, art. 19; Decreto n 18.8.1831; Carta de 22.11.1761, Ttulo III). 6. Destarte, esse controle tem dupla finalidade. De um lado, evita a propositura, pela Fazenda Pblica, de execues fiscais que possam ser infirmadas na Justia (cfr. Decreto-lei n 147, de 3.2.67, art. 22, 1 e 3) e, de outro, protege os direitos individuais contra cobranas judiciais indevidas. 7. Em trabalho citado pelo ilustre parecerista, tivemos a oportunidade de indicar: "No exerccio dessa competncia, a Procuradoria tem captado os mais diversos vcios, capazes de infirmar as execues, com copiosos prejuzos para o Tesouro, como: nome incompleto ou errado do devedor; engano nos valores dos tributos ou das multas; fundamentao legal errada; ausncia ou irregularidade na notificao do devedor; incluso descabida da multa moratria; descrio incompleta da origem da dvida, especialmente, nas hipteses de imposto de importao, de multas administrativas ou de dbitos patrimoniais ou os decorrentes de custas processuais, alcances, reposies e indenizaes; omisso ou enganosa indicao de sucessores; responsabilizao do de cujus ao invs do esplio; cobrana indevida ou em duplicata, etc." 8. Poder-se ia lembrar, ainda, que, no interesse no s da Fazenda Pblica, mas, sobretudo, dos prprios administrados, deve o Procurador, muito embora sem apreciar o mrito da cobrana, nem, tampouco, rever as decises finais dos rgos ou autoridades competentes, examinar detidamente: se houve notificao ou intimao regular do devedor; se esto indicados os fundamentos legais do auto de infrao; se foi formalizada a deciso; se esta foi prolatada pela autoridade competente e se indica os dispositivos legais em que est fundamentada; se os recursos acaso interpostos foram apreciados e julgados; se esto indicados os fundamentos legais das penalidades aplicadas, etc. 9. Acrescente-se, ainda, que, no caso de dbitos relativos a multas no tributrias, deve o Procurador verificar se houve processo administrativo regular; se o infrator foi notificado para o respectivo pagamento ou impugnao da penalidade; se, no auto de infrao, foram indicados os dispositivos legais infringidos e os fundamentos legais da multa, etc. E, nos demais casos, se h fundamento legal para cobrana; se foram observadas as formalidades legais pertinentes, etc. 10. Note-se, outrossim, que essas atividades, desconhecidas dos administradores em geral, evitam os transtornos da execuo fiscal indevida, resguardando os direitos do cidado. Desempenhadas com zelo e dedicao pelos Srs. Procuradores - que devolvem aos rgos de origem numerosos processos falhos - tais atividades, de controle da legalidade, reduziu a nmero nfimo - menos de 0,5% - as execues fiscais da Fazenda Nacional julgadas improcedentes. 11. Recomende-se, pois, aos Srs. Procuradores a fiel observncia destas normas, em respeito Lei e no interesse da Justia, da Fazenda Pblica e do cidado. 12. Publique-se, juntamente com o referido Parecer, e arquive-se na Coordenadoria da Dvida Ativa.
PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL, em 22 de maio de 1981. CID HERCLITO DE QUEIROZ Procurador-Geral *