EIRELI - Empresa Individual de Responsabilidade ...

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CONSIDERAES GERAIS SOBRE A
EIRELI - EMPRESA INDIVIDUAL DE
RESPONSABILIDADE LIMITADA
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A Lei n 12.441/2011 alterou o Cdigo Civil Brasileiro (Lei n 10.406/2002), incluindo
uma nova modalidade de pessoa jurdica no ordenamento jurdico nacional: a empresa
individual de responsabilidade limitada - EIRELI.
Nos termos do artigo 3 da Lei n 12.441/2011, a sua vigncia se dar a partir de
08/01/2012, o que tem movimentado o DNRC - Departamento Nacional de Registro do
Comrcio para regulamentar e disciplinar essa nova pessoa jurdica, algo que vem sendo
muito aguardado pelo meio empresarial, contadores, advogados, consultores e Juntas
Comerciais.
Essa pessoa jurdica, prevista no (novo) inciso VI do artigo 44 do Cdigo Civil, tem a
particularidade de ser constituda por uma nica pessoa, titular da totalidade do seu
capital social.
Vale dizer que essa pessoa pode ser tanto uma pessoa fsica como uma pessoa jurdica.
Isso mesmo: muito embora isso no tenha sido divulgado, a nova lei no impede que
uma pessoa jurdica constitua uma EIRELI. Alis, uma EIRELI poder, at mesmo,
criar uma outra EIRELI!
Com efeito, o caput do artigo 980-A do Cdigo Civil expressamente prescreve que a
EIRELI "ser constituda por uma nica pessoa", sem excluir as pessoas jurdicas nem
restringir essa possibilidade exclusivamente s pessoas fsicas. Ora, pessoa jurdica
tambm pessoa!
Talvez, essa "falsa impresso" de que a EIRELI uma opo vlida apenas para pessoas
fsicas decorra no 2 do artigo 980-A do Cdigo Civil, segundo o qual a pessoa
"natural" que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente
poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade, ou seja, uma pessoa fsica s
poder constituir uma nica EIRELI. Aqui, ns visualizamos a seguinte mensagem:
enquanto que a pessoa natural s poder montar uma nica EIRELI, as pessoas jurdicas
esto livres para constituir quantas EIRELI's quiserem! A restrio focada
exclusivamente na pessoa natural.
Logo, percebe-se que, na verdade, a legislao concedeu uma ampla liberdade para as
pessoas jurdicas, ou seja, quem sofreu restries no campo da EIRELI foi a pessoa
natural, na medida em que somente podero constituir uma nica pessoa jurdica sob
essa nova modalidade.
Com isso, denota-se que a EIRELI mais uma alternativa vlida para criao de uma
pessoa jurdica com um nico titular. A EIRELI difere-se da chamada subsidiria
integral (artigo 251 da Lei das S/A - Lei n 6.404/1976) na medida em que no tem
scio, no uma sociedade, no decorre de um contrato de sociedade (artigo 981 do
Cdigo Civil). Por isso, no haver uma Assemblia na EIRELI, rgo essencial de
qualquer sociedade.
Outra diferena para com a subsidiria integral que a EIRELI poder ter scio
estrangeiro, algo vedado na subsidiria integral, conforme artigo 251, caput, da Lei n
6.404/1976.
Mais uma grande diferena: enquanto a subsidiria integral dever ser necessariamente
uma sociedade annima (com as complexidades e formalidades inerente a esse tipo
societrio), a EIRELI seguir, no que couber, as regras previstas para as sociedades
limitadas (artigo 980-A, 6, do Cdigo Civil).
Por outro lado, no h como confundir a EIRELI com o empresrio individual. O
empresrio individual (antigamente chamado de "firma individual") no e nunca foi
pessoa jurdica, mas sim a prpria pessoa fsica do seu titular. A EIRELI, como vimos,
uma pessoa jurdica, distinta da pessoa (fsica ou jurdica) do seu titular.
Muita gente se confunde ao acreditar que o empresrio individual uma pessoa jurdica,
na medida em que ele possui um "CNPJ". Ora, esse CNPJ uma mera equiparao para
fins tributrios, no societrios ou civil.
A EIRELI pode ser constituda por uma pessoa jurdica, o empresrio individual ,
sempre, uma pessoa fsica. Outra diferena (talvez, a mais relevante): o titular de uma
EIRELI responder limitadamente pelas obrigaes da pessoa jurdica, ao passo que o
empresrio individual responde de forma ilimitada.
A Lei n 12.441/2011 admite a transformao do empresrio individual em EIRELI, e
vice-versa (artigos 980-A, 3, 1.033, pargrafo nico, e 1.113 a 1.115, todos do
Cdigo Civil).
Alis, a EIRELI no uma sociedade unipessoal, pois no decorre de um contrato de
sociedade, no composta por duas ou mais pessoas, nem tem a aptido de se tornar
uma sociedade enquanto EIRELI (admite-se a sua transformao em sociedade, mas,
para tanto, seu status deixa de ser EIRELI). Em vrios pases (exemplo: Alemanha e
Frana), essa modalidade foi disciplinada como uma sociedade unipessoal; em outros
pases (ex.: Portugal), a empresa individual aparece como um estabelecimento
comercial, um patrimnio da pessoa natural afetado para a empresa, ou seja, no gera
uma pessoa distinta do seu titular pessoa fsica.
No Brasil, a sociedade unipessoal, com exceo da subsidiria integral, uma sociedade
irregular que gera a responsabilidade ilimitada do seu nico scio. O pargrafo nico do
artigo 1.033 do Cdigo Civil, desde o advento da Lei Complementar n 128/2008, j
admitia a transformao dessa sociedade unipessoal irregular em um empresrio
individual. A Lei n 12.441/2011 avana ao permitir que essa sociedade irregular se
transforme numa EIRELI (nova redao do pargrafo nico do artigo 1.033 do CC).
Uma vez preenchidos os demais requisitos estatudos na Lei Complementar n 123/2006
- Lei Geral da ME/EPP - uma EIRELI poder se enquadrar como ME/EPP para todos os
fins legais, inclusive no que tange ao regime tributrio do Simples Nacional. A recente
Lei Complementar n 139/2011 trouxe previso expressa e inequvoca neste sentido.
O nome da EIRELI dever ser formado pela incluso da sigla EIRELI (tal como ocorre
com a S/A, Ltda., S/S) logo aps a firma ou denominao social.
O capital social da EIRELI tem um limite mnimo: 100 salrios mnimos. Na verdade, o
caput do artigo 980-A determina que o capital social "no ser inferior a 100 (cem)
vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas, algo que poder ensejar discusses
doutrinrias e judiciais sobre a interpretao e, at mesmo, a prpria validade dessa
limitao.
Com efeito, j h uma Ao Direta de Inconstitucionalidade distribuda no Supremo
Tribunal Federal - ADIN n 4.637, contra esse limite com fulcro no artigo 7, inciso IV,
da Constituio Federal, que veda a vinculao do salrio-mnimo como ndice. Sobre
esse tema da vinculao do salrio-mnimo, o prprio STF j se manifestou pela
validade da fixao at que outra norma corrija esse vcio, como se depreende no RE n
565.714. Particularmente, entendemos que essa ADIN ter a mesma sorte:
inconstitucional o dispositivo, mas, por falta de outra base, fica mantido o limite at que
outra norma corrija esse defeito constitucional!
O 5 do artigo 980-A do Cdigo Civil admite a adoo da EIRELI para a prestao de
servios de qualquer natureza, cuja remunerao decorra"da cesso de direitos
patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular
da pessoa jurdica, vinculados atividade profissional". Com isso, tais pessoas podero
se beneficiar da reduo da carga tributria, fugindo do IRPF e caindo na tributao
federal do IRPJ, CSLL, PIS e COFINS.
Por fim, no campo do direito administrativo, a EIRELI tambm poder ser utilizada.
Antes do advento da Lei n 10.441/2011, uma empresa pblica somente poderia ser
constituda como uma sociedade, de acordo com o artigo 173, 1, II, da Constituio
Federal, ainda que a empresa pblica fosse formada por um nico scio de direito
pblico. Logo, somente restava a modalidade sociedade annima, a subsidiria integral.
A partir de 08/01/2012, a empresa pblica que contiver um nico scio tambm poder
se transformar numa EIRELI, passando a ser regido subsidiariamente pela legislao
afeta sociedade limitada e no mais pela Lei n 6.404/1976 das sociedades annimas.
Basicamente, essas so as consideraes gerais em torno da Empresa Individual de
Responsabilidade Limitada - EIRELI.
FONTE: http://legiscenter.jusbrasil.com.br/noticias/3067642/consideracoes-gerais-sobre-a-
eireli-empresa-individual-de-responsabilidade-limitada