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DERECHO DE LOS RECURSOS NATURALES

MDULO NICO
CARRERA: ABOGACA
CURSO: 3 AO
AUTOR: Dr. EDUARDO A. PIGRETTI
SALTA - 2008
2
3
Educacin
A DISTANCIA
AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD
CANCILLER
Su Excelencia Reverendsima
Mons. MARIO ANTONIO CARGNELLO
Arzobispo de Salta
RECTOR
Dr. ALFREDO GUSTAVO PUIG
VICE-RECTOR ACADMICO
Dr. GERARDO VIDES ALMONACID
VICE-RECTOR ADMINISTRATIVO
Ing. MANUEL CORNEJO TORINO
SECRETARIA GENERAL
Prof. CONSTANZA DIEDRICH
DELEGADO RECTORAL
del S.E.A.D.
Dr. OMAR CARRANZA
4
5
Indice general
PROGRAMA DE LA ASIGNATURA .............. 9
BIBLIOGRAFA BSICA: ............................. 13
CONDICIONES PARA REGULARIZAR
LA MATERIA ........................................... 14
Muy importante ............................................. 15
UNIDAD I
Teora General de los Recursos Naturales
y el Derecho Ambiental ............................ 17
Nuevos Problemas ....................................... 17
Responsabilidad y Derecho .......................... 19
Derecho agrario y vida.................................. 19
El cambio de visin ....................................... 21
Importancia del dao ambiental ..................... 21
El Derecho clsico: Civil y Agrario ................ 22
Los Recursos Naturales ............................... 23
Legislacin vigente sobre recursos
naturales .................................................. 25
Agua ............................................................. 25
Yacimientos minerales .................................. 26
Atmsfera ..................................................... 27
Flora y Fauna................................................ 28
Bosques ....................................................... 28
Panoramas ................................................... 28
Suelo ............................................................ 29
Conclusin.................................................... 29
Concepto y contenido del Derecho Agrario ... 30
Tendencias Doctrinales ................................ 31
La cuestin de la autonoma ......................... 32
Codificacin .................................................. 33
La jurisdiccin sobre los recursos................. 33
Soluciones en el orden internacional ............. 37
La regulacin jurdica futura de los recursos
naturales .................................................. 37
La proteccin jurdica del ambiente natural .... 41
El derecho Ambiental y los
recursos naturales ................................... 41
Cuestiones metodolgicas ............................ 42
Terminologa a emplear ................................. 42
Cuestiones futuras a analizar ....................... 43
Evolucin histrica de los principios
ambientales .............................................. 44
Formas legales existentes ............................ 45
Formas legales en uso en Argentina ............. 46
UNIDAD II
El Recurso suelo .......................................... 49
Magnitud de la propiedad .............................. 49
Delimitacin de la propiedad ......................... 51
Legislacin de uso del suelo5 ....................... 53
Derecho forestal ........................................... 54
Constitucionalismo forestal ........................... 54
La Ley 13.273. Eficacia del rgimen de
adhesin .................................................. 55
El Cdigo rural de la provincia de Buenos
Aires7 ...................................................... 56
Forestacin y Reforestacin
(reforma introducida por la Ley 14.008) .... 58
Penalidades12 ............................................. 58
Rgimen de los Parques Nacionales ............ 59
La Ley 22.351 ............................................... 60
UNIDAD III
Agua ............................................................. 61
a) Introduccin .............................................. 61
b) Clasificacin ............................................. 61
c) Lnea de Ribera ........................................ 62
d) Camino de Sirga ....................................... 62
e) Servidumbres ........................................... 63
f) Leyes nacionales relativa aguas ................ 63
g) Regulacin de las aguas y cuencas
interprovinciales ....................................... 64
h) Cdigos y leyes provinciales.
Lineamientos generales............................ 64
i) Usos del Agua ........................................... 66
j) Exploracin de Aguas ................................ 66
6
k) Control del efecto nocivo .......................... 67
l) La Ley 25.688 de Gestin Ambiental de
Aguas....................................................... 67
Aire - Atmsfera............................................ 67
Clima ............................................................ 70
UNIDAD IV
Polica sanitaria de los animales ................... 73
a) Antecedentes legislativos ......................... 73
Ley Nacional 3959 ........................................ 74
a) mbito geogrfico de la ley ....................... 74
b) Objetos de control .................................... 74
c) Concurrencia de los gobiernos
provinciales .............................................. 75
d) Nomenclatura reglamentaria ..................... 75
e) Obligaciones............................................. 76
f) Indemnizaciones........................................ 76
g) Penalidades .............................................. 77
Tres programas de lucha de enfermedades
del ganado................................................ 77
1) Aftosa ....................................................... 77
2) Sarna........................................................ 77
3) Garrapata4 ............................................... 78
Polica sanitaria de los vegetales .................. 78
a) Decreto-Ley 6704/1963 ............................ 79
Control de productos fitosanitarios ................ 80
Fertilizantes .................................................. 81
Semillas y creaciones fitogenticas .............. 81
Proteccin de la fauna .................................. 81
Propiedad y transporte de ganado ................ 82
UNIDAD V
Contratos Agrarios........................................ 89
1. Arrendamiento Rural1 ............................... 89
2. Aparcera Agrcola2 .................................. 91
3. Mediera Agrcola3 .................................... 92
4. Aparcera pecuaria propiamente dicha4 .... 92
5. Aparcera pecuaria pura o simple.............. 93
6. Mediera Pecuaria ..................................... 94
7. Capitalizacin ........................................... 94
8. Pastoreo6 ................................................. 95
9. Contrato de pastaje o pasturaje................. 96
10. Contrato de Cosecha .............................. 96
11. Contrato de dos Cosechas ..................... 97
12. Contrato de Intercambio de Sembrados .. 97
13. Pool de siembras .................................... 98
14. Contrato de Franquicia ganadera ............ 98
15. Contrato Asociativo de Explotacin
Tambera7 ................................................. 99
16. Contrato de Trabajo en
Vias y Frutales ..................................... 101
17. Contrato de Maquila9 ............................ 102
18. Contrato de utilizacin de tranquera ...... 103
UNIDAD VI
El rgimen de los minerales en general ....... 105
Sistema de regalas e impuestos
provinciales ............................................ 105
Poltica legislativa vigente ........................... 106
Poltica sobre propiedad minera en el
cdigo de minera ................................... 112
Exploracin................................................. 113
Modernizacin ............................................ 114
Obligaciones del explorador ........................ 119
Exploraciones no autorizadas ..................... 120
Descubrimiento........................................... 123
Labor legal .................................................. 128
Peticin de mensura ................................... 130
Mensura legal ............................................. 133
Ttulo definitivo de propiedad....................... 137
Demarcacin de la pertenencia en
el terreno ................................................ 137
Derechos del minero................................... 138
Obligaciones del minero.............................. 140
Sustancias de segunda y tercera categora 141
Responsabilidad en el derecho minero9...... 142
Los contratos mineros ................................ 144
Prescripcin ............................................... 146
El Socavn general12 ................................. 146
El petrleo................................................... 146
7
Rgimen de los hidrocarburos (Ley 17.319) 146
Caractersticas particulares de la Ley ......... 148
UNIDAD VII
Contaminacin ............................................ 157
Residuos txicos y peligrosos .................... 157
La ley 25.612 de gestin integral de
residuos industriales y de actividades
se servicios............................................ 159
Ley 25.670 de presupuestos mnimos
para la gestin y eliminacin de
los PCBs ................................................ 163
Energa nuclear y medio ambiente .............. 164
Control de riesgos nucleares ...................... 165
Responsabilidad del estado por daos
nucleares y ambientales......................... 166
Convenciones Internacionales
vinculadas .............................................. 166
UNIDAD VIII
La Ley 25.675 general del ambiente ............ 169
Responsabilidad ambiental ......................... 172
El Derecho Ambiental como revolucin
social poltico y jurdico .......................... 173
Los nuevos derechos y garantas de la
Constitucin Nacional reformada en el
ao 1994 ................................................ 174
Estado de las cuestiones ............................ 176
1. Biodiversidad .......................................... 176
2. Recursos Humanos ................................ 176
3. Desertificacin ........................................ 177
4. La Biotecnologa ..................................... 177
5. Contaminacin electromagntica ............ 178
6. Genoma Humano.................................... 178
7. Residuos blicos .................................... 178
8. Clonacin Humana ................................. 179
9. La Vaca Loca (encefalopata bovina
espongiforme) ........................................ 179
10. Agotamiento de los caladeros ............... 180
ANEXO
HIDROCARBUROS................................... 185
Ley 26.197 .................................................. 185
Ley 26.154 .................................................. 189
ENERGA ARGENTINA SOCIEDAD
ANNIMA.............................................. 199
Ley 25.943 .................................................. 199
HIDROCARBUROS................................... 204
Decreto 546/2003 ....................................... 204
8
9
PROGRAMA DE LA ASIGNATURA
UNIDAD I
Teora General de los Recursos Naturales y el Derecho Ambiental.
NUEVOS PROBLEMAS
RESPONSABILIDAD Y DERECHO.
DERECHO AGRARIO Y VIDA.
EL CAMBIO DE VISIN.
IMPORTANCIA DEL DAO AMBIENTAL
EL DERECHO CLSICO: CIVIL Y AGRARIO.
LOS RECURSOS NATURALES
LEGISLACIN VIGENTE SOBRE RECURSOS NATURALES.
AGUA.
YACIMIENTOS MINERALES.
ATMSFERA
FLORA Y FAUNA
BOSQUES.
PANORAMAS.
SUELO.
CONCLUSIN.
CONCEPTO Y CONTENIDO DEL DERECHO AGRARIO
TENDENCIAS DOCTRINALES.
LA CUESTIN DE LA AUTONOMA.
CODIFICACIN.
LA JURISDICCIN SOBRE LOS RECURSOS.
SOLUCIONES EN EL ORDEN INTERNACIONAL
LA REGULACIN JURDICA FUTURA DE LOS RECURSOS NATU-
RALES
LA PROTECCIN JURDICA DEL AMBIENTE NATURAL
EL DERECHO AMBIENTAL Y LOS RECURSOS NATURALES.
CUESTIONES METODOLGICAS
TERMINOLOGA A EMPLEAR
CUESTIONES FUTURAS A ANALIZAR.
Carrera: Abogaca
Curso: 3 Ao
Materia: Derecho de los Recursos Naturales
Profesor: Dr. Eduardo A. Pigretti
Ao Acadmico: 2008
10
SNTESIS ACTUAL.
EVOLUCIN HISTRICA DE LOS PRINCIPIOS AMBIENTALES.
FORMAS LEGALES EXISTENTES.
FORMAS LEGALES EN USO EN ARGENTINA.
UNIDAD II
EL RECURSO SUELO
MAGNITUD DE LA PROPIEDAD
DELIMITACIN DE LA PROPIEDAD
LEGISLACIN DE USO DEL SUELO
DERECHO FORESTAL
CONSTITUCIONALISMO FORESTAL.
LA LEY 13.273. EFICACIA DEL RGIMEN DE ADHESIN
EL CDIGO RURAL DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES
FORESTACIN Y REFORESTACIN (reforma introducida por la Ley
14.008)
PENALIDADES
REGIMEN DE LOS PARQUES NACIONALES
LA LEY 22.351
UNIDAD III
AGUA
Introduccin
Clasificacin
Lnea de ribera
Camino de Sirga
Servidumbres
Leyes nacionales relativas a aguas
Regulacin de las aguas y cuencas interprovinciales
Cdigos y leyes provinciales. Lineamientos Generales.
Usos del agua
Exploracin de aguas
Control del efecto nocivo
La Ley 25.688 de Gestin Ambiental de Aguas
AIRE ATMSFERA
CLIMA
Acciones de Argentina en cambio climtico
Esquemas bosques - clima
El Protocolo de Kyoto
11
UNIDAD IV
POLICA SANITARIA DE LOS ANIMALES.
LEY NACIONAL 3959
TRES PROGRAMAS DE LUCHA DE ENFERMEDADES DEL GANA-
DO
POLICA SANITARIA DE LOS VEGETALES
CONTROL DE PRODUCTOS FITOSANITARIOS
FERTILIZANTES
SEMILLAS Y CREACIONES FITOGENTICAS
PROTECCIN DE LA FAUNA
MARCAS Y SEALES
PROPIEDAD Y TRANSPORTE DEL GANADO
UNIDAD V
CONTRATOS AGRARIOS
Arrendamiento rural
Aparcera Agrcola
Mediera Agrcola
Aparcera pecuaria propiamente dicha
Aparcera pecuaria pura o simple
Mediera pecuaria
Capitalizacin
Pastoreo
Contrato de pastaje o pasturaje
Contrato de cosecha
Contrato de dos cosechas
Contrato de intercambio de sembrados
Contrato de franquicia ganadera
Contrato asociativo de explotacin tambera
Contrato de trabajo en vias y frutales
Contrato de Maquila
Contrato de utilizacin de tranquera
UNIDAD VI
EL RGIMEN DE LOS MINERALES EN GENERAL
SISTEMA DE REGALAS E IMPUESTOS PROVINCIALES
POLTICA LEGISLATIVA VIGENTE
12
POLTICA SOBRE PROPIEDAD MINERA EN EL CDIGO DE MINERA
EXPLORACIN
MODERNIZACIN
OBLIGACIONES DEL EXPLORADOR
EXPLORACIONES NO AUTORIZADAS
DESCUBRIMIENTO
LABOR LEGAL
PETICIN DE MENSURA
MENSURA LEGAL
TTULO DEFINITIVO DE PROPIEDAD
DEMARCACIN DE LA PERTENENCIA EN EL TERRENO
DERECHOS DEL MINERO
OBLIGACIONES DEL MINERO
SUSTANCIAS DE SEGUNDA Y TERCERA CATEGORA
RESPONSABILIDAD EN EL DERECHO MINERO
LOS CONTRATOS MINEROS
PRESCRIPCIN
EL SOCAVN GENERAL
EL PETRLEO. RGIMEN DE LOS HIDROCARBUROS (LEY 17.319)
CARACTERSTICAS PARTICULARES DE LA LEY
REGALA
UNIDAD VII
LEY 25.670 DE PRESUPUESTOS MNIMOS PARA LA GESTIN Y
ELIMINACIN DE LOS PCBs
ENERGA NUCLEAR Y MEDIO AMBIENTE
CONTROL DE RIESGOS NUCLEARES
RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR DAOS NUCLEARES Y AM-
BIENTALES
CONVENCIONES INTERNACIONALES VINCULADAS: LEY 17.048,
LEY 22.455 Y LEY 22.507
UNIDAD VIII
LEY 25.675 GENERAL DEL AMBIENTE
RESPONSABILIDAD AMBIENTAL
EL DERECHO AMBIENTAL COMO REVOLUCIN SOCIAL POLITI-
CO Y JURDICA
LOS NUEVOS DERECHOS Y GARANTAS DE LA CONSTITUCIN
NACIONAL REFORMADA EN EL AO 1994
13
LOS PROBLEMAS ACTUALES EN MATERIA AMBIENTAL
ESTADO DE LAS CUESTIONES
BIBLIOGRAFA BSICA:
Recursos Naturales de la Editorial Grfica Sur
Derecho Ambiental Profundizado. Editorial La Ley
Manual de Derecho Minero (Cuarta Edicin actualizada y ampliada).
Editorial La Ley.
- Otros libros y artculos:
Pigretti, Eduardo A.. Derecho Ambiental. Editorial Depalma. Bs.As. 1997.
Tolba, Mostaf K. Salvemos el planeta. Problemas y esperanzas. Lon-
dres, Chapman & Hall-PNUMA, 1992.
Straus, W. Y S.F. Mainwaring. Contaminacin del aire. Causas, efectos
y soluciones. Mxico, D.F., Trillas, 1990.
Brever, G.. El aire en peligro. Madrid, Alhambra. 1983.
Bern, Laura. La contaminacin. Factor de desequilibrio ecolgico.
Buenos Aires, Ministerio de Salud Pblica y Medio Ambiente. 1981.
Marquez, Myaudn, Enrique. El medio ambiente. Mxico, D.F., 1973.
National Geographic Society. Earth 00. Changing geographic
perspectives. USA. National Geographic Society.
Pigretti, Eduardo A.. Contratos agrarios. Bs. As. Depalma. 1995.
Leme Machado, Paulo A.. Derecho ambiental brasileiro. Sao Paulo.
Malheiros. 2001.
Prieur, Michel. Droit de lenvironnement. Pars, Dalloz. 2000.
Campbell-Mohn, Celia, Barry Breen y William Futrell. Sustainable
environmental law. Integrating natural resource and pollution abatement
law from resources to recovery. St. Paul. Minnesota. West Publishing
Co. 1993.
PNUMA-ORPALC (editor). La responsabilidad por el dao ambiental.
Mxico. PNUMA-ORPALC. 1996.
Miguel Perales, Carlos De. La responsabilidad civil por daos al medio
ambiente. Madrid. Civitas. 1993.
Pasqualotto, Adalberto. Responsabilidade civil por dano ambiental:
consideraones de ordem material e processual en Benjamn, Anto-
nio Herman (coord) Dano ambiental prevenao, reparaao e repressao.
Sao Paulo, Editura Revista dus Tribunais. 1993.
14
Martn Mateo, Ramn. Tratado de derecho ambiental. Madrid. Trivium.
1991
CEPAL. Impacto ambiental de residuos urbanos e industriales sobre
los ecosistemas naturales. Santiago de Chile. CEPAL. 1993.
Rummel-Bulska, Iwona. El Convenio de Basilea: un enfoque para el
tratamiento de los desechos peligrosos. En Revista de poltica y dere-
cho ambientales. Buenos Aires. PNUMA-FRAN. 1994. Vol. I, N 1.
Barboza, Julio. La responsabilidad en el Protocolo de Basilea. En Re-
vista de poltica y derecho ambientales. Buenos Aires. PNUMA-FARN.
1994. Vol. 1, N 2.
Pearce, Davil y Kerry Turner. Economa de los recursos naturales y
del medio ambiente. Madrid, Colegio de Economistas de Madrid y
Celeste Ediciones. 1990.
Helm, Dieter y David Pearce. Economic policy towards the environment:
and overview, en Helm, Dieter (editor). Economic policy towards the
environment. Cambridge, Massachusetts, Blackwell. 1991.
Dasgupta, Partha. The environment as a cummodity. En: Helm, Dieter
(editor) Economic policy towards the environment. Cambridge,
Massachusetts, Blackwell. 1991.
Swanson, Timoty. Environmental economics and regulations. En:
Frontiers of environmental law. Mc Eldowney, John (editor). Londres,
Chancery. 1991.
CONDICIONES PARA REGULARIZAR LA MATERIA
Las condiciones para regularizar la materia sern informadas por
el docente a travs del foro de la materia, como asimismo en los
"cuadros de regularidad" que se publicaran en la pgina.
15
MUY IMPORTANTE
Se recomienda a los Sres. Alumnos consultar el Anexo
del presente mdulo cuyo contenido es:
La Ley de Hidrocarburos N 26.197 (B.O. del 02/01/07).
Ley 26.154 (de promocin).
Ley 25.943 (B.O. 03/11/04) de Energia Argentina S.A.
Decreto 546/03.
La ctedra
16
17
Teora General de los Recursos Naturales y el Derecho
Ambiental
Al igual que las ciencias naturales, que dividan por comodidad el objeto
de si estudio, en reinos (reino animal, reino vegetal y reino mineral) la
economa reuni su inters tambin en tres reinos (los recursos naturales,
los humanos y los culturales). No fue fcil para el derecho aceptar esta
suerte de visin panormica de esta realidad de conjunto del nuevo nivel
de juridicidad que haba nacido.
En la Argentina, hasta no hace much o, las ctedras de derecho
agrario de las Facultades de Derecho se dolan de la posibilidad de consi-
derara al derecho agrario como coexistiendo con la nueva orientacin de
los recursos naturales.
La aceptacin de una teora general del derecho de los recursos natu-
rales ha sido cosa difcil para el mundo del derecho agrario. La posibilidad
de una regulacin legal que atienda al mundo natural, que consista en
separar el todo en partes (aguas, suelo, minerales, flora y fauna etc.), y
luego realizar un ejercicio de recomposicin, de reunir todos eso factores
en una sola formulacin normativa, no fue fcil.
En este intento se destacan primero los latinoamericanos.
La nueva modalidad no tardar en ser identificada y reconocida entre
los europeos.
La visin de las relaciones de conjunto entre las personas y los recursos
naturales no ha terminado de ser analizada por el derecho, cuando se
produce un nuevo fenmeno, descomunal para el mundo del ser y del
deber ser: el mal uso de los recursos naturales a nivel mundial.
Nuevos Problemas
En nuestra infancia, cualquiera de nosotros poda identificar aguas cris-
talinas, azules intensos y limpios, flora y fauna abundante o an exuberan-
te, y otras delicias que hoy vemos reducidas a pequeas reas o regiones.
UNIDAD I
18
En oposicin a esta visin ednica, la destruccin de la naturaleza pue-
de ser advertida en forma incremental en la contaminacin del mar, el
manejo de los desechos txicos y la basura, la deforestacin, la desertifi-
cacin y, finalmente, la destruccin de nuestro protector natural (la capa
de ozono).
Ese es nuestro presente. Cabe preguntarnos cmo atiende el derecho
tan graves y afligentes cuestiones.
Se podra decir, en una consideracin global, el derecho visualiz el
tema, desde designaciones diversas, tales como: derecho del entorno,
derecho ecolgico y, finalmente, derecho ambiental, expresin, esta lti-
ma que ha ganado terreno definitivamente en los pases de habla caste-
llana.
La cuestin se basa en saber si la reunin de las cuestiones ambienta-
les en una sola especialidad jurdica servir a la obtencin de buenos
resultados desde el punto de vista del quehacer legal.
Por nuestra parte, aceptamos por ahora la existencia de una suerte de
especialidad, que adopta diversos nombres (derecho ambiental interna-
cional, derecho ambiental martimo, por ejemplo), pero preferimos pensar
que cuando las nociones e instituciones ambientales sean reconocidas en
forma suficiente se diluirn en el derecho, pues todo el derecho deber ser
ambiental, como todo el derecho es social, pues de lo contrario el secta-
rismo jurdico podr tornar inhbil lo legal.
Por lo dems, el derecho siempre atendi aspectos relativos a la salubri-
dad, si bien debemos reconocer que lo que resulta nuevo es el efecto
contaminante (contaminatorio) general, que sin lugar a dudas es el nuevo
reto que enfrentamos los juristas.
Compete al derecho ambiental establecer los principios que deber aten-
der y las instituciones sobre las cuales obrar.
En este sentido pareciera que existe la posibilidad de una norma supe-
rior, del tenor de una suerte de mandamiento que parece indicarnos: No
hagas a la naturaleza lo que no quieres que te hagan a ti. Este mandato
nos parece informativo de las consideraciones que siguen, sobre los prin-
cipios generales que en nuestro criterio es posible identificar como vli-
dos, en las actuales circunstancias.
19
Responsabilidad y Derecho
Las reglas clsicas de responsabilidad, contenidas en la legislacin civil,
no brindan en la actualidad suficiente proteccin a quienes resultan vcti-
mas de daos ambientales.
As como en un pasado reciente apareci en el mundo jurdico la idea
del riesgo creado por el crecimiento de los accidentes provocados por el
maquinismo y los vehculos de transporte modernos, en el momento ac-
tual se est produciendo un fenmeno novedoso como consecuencia del
crecimiento de la nocin moral y legal del respeto a la naturaleza, a la vida
en general y al ambiente en particular.
Derecho agrario y vida
Pero, por sobre todos los problemas que estamos sealando, lo esen-
cial deber ser revalorizar la importancia que se debe conceder a las
relaciones del hombre con la naturaleza. Es como si existiera un lenguaje
comn entre ciencia natural y social. La ciencia persigue desde ahora, de
forma clara y terminante, la idea de vida. Las religiones respetaron siem-
pre la idea de vida y la concepcin judeo-cristiana desarroll una frmula
especfica: el mandamiento de no matar. Pero esa nocin no basta en la
actualidad.
Existen formas indirectas de causar el mal y llegar a producir la muerte:
el tabaco, las drogas, las formas de contaminacin snica y las radiacio-
nes entre otras son formas que la ciencia ha logrado detectar como
novedosas, en cuanto a provocar la muerte, sin que ese hecho sea
espectacular en si mismo.
La naturaleza deber ser respetada por todos para que el ciclo vida-
muerte se cumpla bajo condiciones satisfactorias que logren superar el
lmite de calidad de vida, que hasta el presente adoptamos como estndar
aceptable del bienestar y de la felicidad a que aspiramos para la raza
humana. Todos deberemos permitir la vida, y ello ser la sntesis necesa-
ria del concepto ecologa.
20
Las instituciones jurdicas tratan en forma urgente de adecuarse al re-
querimiento moderno de permitir la vida. La estructura judicial que hasta
ahora se vanagloriaba de mantenerse al margen de lo que era juzgado, ya
no puede mantenerse a esa distancia. Ya no parece ciega la justicia, debe
ver bien, debe ver tcnicamente y, adems si bien mantendr su objeti-
vidad- el juez actuar con una imparcialidad relativa, por cuanto se halla
tan involucrado como acusador y el acusado.
Los intereses del conjunto social empiezan a tener cabida en el esque-
ma judicial moderno. Hasta ahora haba que acreditar las existencia de un
motivo de directa ofensa para accionar ante los tribunales. En la legisla-
cin moderna un inters social general ya est siendo reconocido por la
jurisprudencia y las leyes como vlido para accionar en la justicia, an
cuando no existe un inters personal inmediato afectado. Las acciones
comunitarias que afectan a varios grupos pueden ser llevadas a los tribu-
nales.
El Estado, por su parte, demuestra en el caso ecolgico que no tiene
capacidad habitual de resolucin de los problemas, que todos los ciudada-
nos le reconocimos hasta el presente, para intervenir en nombre del inte-
rs comn. Todos deben concurrir por cuanto la estructura estatal no
consigue tener la eficacia operativa necesaria. Una solidaridad participati-
va social debe insinuarse como el camino de resolucin de tan graves
situaciones.
Nuevos territorios del derecho se van uniendo: derechos del consumidor
(sea en alimentos, medicamentos), derecho al deporte, derecho a los
ambientes sanos, derecho al descanso y al ocio.
El futuro se presenta con mayores interrelaciones an. La unin de los
derechos humanos a las cuestiones ambientales, los llamados derechos
generacionales, la necesidad de una convencin que de un marco de
referencia internacional a lo ambienta, las modalidades de ombudsman
para la ecologa, o la creaci n de una universidad del ambiente
pluridisciplinaria, o de uno o ms fondos de financiamiento para las cues-
tiones ambientales, o la creacin de un tribunal internacional como se
auspicia en Roma, o la ampliacin del concepto de indemnizacin ambien-
tal a la recomposicin del ambiente (Art. 41 de la Constitucin Nacional),
o a la utilizacin del concepto de diligencia debida en la gestin, o la am-
pliacin de las actuales atribuciones del Programa de las Naciones Unidas
21
para el Ambiente, o la constitucin de un Comit de Seguridad de las
Naciones Unidas, son propuestas que pronto veremos hechas realidad.
El cambio de visin
Las formas en que se puede perturbar la vida en la actualidad, no pudie-
ron ser consideradas en los cdigos del pasado, razn de que ahora que
se ha tomado conciencia y es posible medir las alteraciones de todo tipo
que pueden originarse en condiciones provocadas por el moderno accio-
nar humano.
La estimacin del tal factor, como la de la contaminacin de los escapes
provenientes de mquinas industriales, fue considerada como un territorio
correspondiente al derecho administrativo, y dentro de ste constituira un
captulo especial del poder de polica estatal, que en apariencia no tendra
posibilidad de ser ejercido por los particulares (Art. 2611 Cd. Civ).
Solo por razones de vecindad el Cdigo Civil argentino en su texto origi-
nal y en las ley de reformas (Art. 2618 Cd. Civ.), establece el principio de
la normal tolerancia, tomando el punto como una cuestin de confort, pero
no como un tema atinente a la saludo individual.
As entonces, las molestias que ocasione el humo, calor, olores, lumino-
sidad, vibraciones, o daos similares, podrn dar motivo a indemnizacio-
nes o cese de tales molestias.
Importancia del dao ambiental
Ms all de la determinacin del mbito de la responsabilidad, que po-
dr o no ser cubierto con las normas actuales, debe quedar claro que la
responsabilidad por dao ambiental tiene todava un rea de alta insegu-
ridad jurdica, por cuanto no est claro, por ejemplo, las hiptesis de con-
taminacin, sobre cuya gravedad no vale la pena extendernos aqu, pue-
den ser suficientemente atendidas por la legislacin civil vigente.
Una prueba de los dicho surge de la consideracin de un conjunto de
disposiciones legales complementarias de la normatividad bsica civil, que
22
van extendiendo las responsabilidad por dao ambiental, de una manera
parcial, aunque no menos efectiva.
Nos preguntamos si se puede decir que el sistema de responsabilidad
civil fue pensado para atender las relaciones del hombre con la naturaleza.
Creemos que no. Es nuestro criterio que los esquemas legales vigentes
han tratado de regular la relacin hombre-hombre, conforme la tradicin
romanstica, que luego fue retomada por el pensamiento liberal. Las rela-
ciones son adems esencialmente patrimoniales.
Por tales razones, es difcil concebir las existencia de los derechos de-
nominados intereses difusos, acciones de clase o acciones ecolgicas,
que suponen una relacin del hombre con el grupo social y que superan,
en consecuencia, la relacin patrimonial individual.
El Derecho clsico: Civil y Agrario
Por lo que dejamos expuesto, podemos ahora insinuar que creemos que
no solo los principios civiles y agrarios sirven a la naturaleza. Se tratara de
intentar localizar principios generales nuevos que atiendan a la naturaleza.
El derecho brind su tcnica al hombre individualmente considerado.
Pero no pudo regular el conjunto de la sociedad humana moderna. Si
siempre fue difcil determinar parmetros de justicia, ahora resulta peor y
ms difcil. No estamos dedicados a elaborar los nuevos criterios. Esos
criterios saldrn de una interdisciplina cientfica que permita definir el
quantum, desde el punto de vista de las ciencias exactas y naturales, para
que el jurista pueda, inmerso en esa realidad, resolver lo justo de cada
uno.
La consideracin del ambiente, nos lleva de la mano a una nocin holstica
y totalizadora. No se puede concebir el ambiente sin considerara una
totalidad, una integralidad. Las divisiones tradicionales de lo jurdico no
son vlidas para normar estas cuestiones. Una visin jurdica global es
indispensable, caso contrario el ambiente resultar una parcialidad impo-
sible de regular.
La divisin del derecho pblico y privado, iniciada por los romanos y
repetida por la Revolucin Francesa, como concepto terico de libertad,
23
no parece ser til en el derecho moderno. Todo lo contrario. Si en algn
lugar tienen razn los crticos de esa divisin es en materia ecolgica.
Aqu el derecho se presenta como un todo que debe regular una realidad.
Los Recursos Naturales
Se ha dado en llamar recursos a los distintos elementos de los cules el
genero humano se sirve para satisfacer sus necesidades o exigencias.
Las diferentes leyes econmicas aplicables a tales elementos han im-
puesto la conveniencia de distinguirlos, atendiendo a sus principales ca-
ractersticas, considerndose en la actualidad tres clases de recursos: las
naturales, los culturales y los humanos.
Se entiende por recursos naturales los bienes de la naturaleza, en cuan-
to no han sido transformados por el hombre y pueden resultar tiles.
En lo que se refiere a recursos culturales se ha considerado tales a los
que resultan de la capacidad creadora, es decir a las obras de arte, los
sistemas polticos, las tcnicas, etc. o los bienes que resultan de la trans-
formacin de recursos naturales productos de la actividad agraria, mine-
ra o industrial.
Finalmente, se entiende por recurso humano al hombre, que se sirve de
los recursos naturales y crea los culturales.
Se consideran recursos naturales en s a las aguas, a los yacimientos
minerales, a la atmsfera y al espacio circundante, a la fauna y a la flora
silvestre, a las bellezas escnicas o panormicas, a la corteza terrestre y
a la energa que estos elementos producen en forma espontnea. La
enunciacin de los recursos naturales hasta aqu efectuada resulta aproxi-
mativa e impone una mayor precisin conceptual, para lo cual usaremos
la enunciacin del programa de evaluacin de los recursos naturales de la
Argentina, que fue desarrollado por el Consejo Federal de Inversiones, a
saber:
a) el suelo, esto es, la tierra til al hombre;
b) los yacimientos minerales slidos, lquidos (petrleo) o gaseosos (va-
pores endgenos);
24
c) los recursos hidrulicos, esto es el agua en sus diversos estados
fsicos y condiciones de existencia (nubes, lluvia, nieve, agua super-
ficial y subterrnea);
d) la flora silvestre: terrestre y acutica;
e) la fauna silvestre: terrestre, acutica, anfibia y area;
f) el espacio areo, incluyendo el aire, el agua meterica, las ondas
hertzianas, la radiacin solar y csmica y los gases de utilidad indus-
trial;
g) los recursos panormicos o escnicos, lugares cuya belleza sirve
para recreacin y promueven riqueza con turismo;
h) la energa, que puede ser, hidrulica, elica, mareomotriz, trmica,
nuclear.
La enunciacin expuesta merece una observacin, en cuanto considera
recurso natural a la energa que la naturaleza espontneamente produce.
En nuestro criterio, la energa es una cualidad que tienen algunos de los
recursos expuestos.
Dos caracteres especiales de los recursos naturales cabe sealar: la
resistencia que oponen a su utilizacin y la interdependencia en que se
hallan.
En cuanto a la resistencia natural, salvo supuestos excepcionales, el
uso de los recursos impone siempre la necesidad de vencer fuerzas, o al
menos contenerlas, como por ejemplo la extraccin de sustancias minera-
les o la construccin de diques o embalses. Tales obras imponen a la
naturaleza el deseo del hombre, sobre la base del uso inteligente de su
capacidad creadora.
En relacin al carcter de interdependencia de los recursos naturales,
para explicarlo se debe atender a la armona y el equilibrio que existen
entre las fuerzas naturales. Cuando esas fuerzas se liberan resultan los
cataclismos; cuando el desequilibrio no es importante, se producen resul-
tados inconvenientes, aunque menores en sus consecuencias. El queha-
cer humano observa la interdependencia en que se presentan los recur-
sos, tanto para mantener el equilibrio necesario, como para restablecerlo.
Pero el desequilibrio puede provenir de la propia accin del hombre. En
ese caso, la ley deber establecer los mecanismos necesario para norma-
lizar la situacin y evitar que el uso de un recurso provoque en l, o en otro
distinto, efectos nocivos.
25
De la interdependencia natural en que se hallan los recursos llegamos a
al concepto de interdependencia en los usos de tales recursos. En este
ltimo concepto, la ley regular los usos de tales recursos, con el prop-
sito de favorecer el mayor nmero posible de usos tiles al hombre y
disminuir los efectos negativos que tales usos pueden provocar.
Legislacin vigente sobre recursos naturales
Trataremos de determinar, atendiendo a la legislacin interna del pas,
cul es el rgimen de dominio a que estn sujetos los recursos naturales
y, en consecuencia cuales son los modos en que la comunidad puede
llegar al uso y disposicin de ellos. Establecidos tales derechos, ser ne-
cesario deslindar las esferas de jurisdiccin distintas que existen en nues-
tro pas como consecuencia del sistema federal de gobierno adoptado.
La mayora de los elementos considerados recursos naturales se hallan
afectados a un uso colectivo o al menos a un uso diferencial establecido a
favor de un particular, que la momento de requerir del uso de un recurso
estaba en igualdad terica con el resto de los integrantes de la comunidad
para beneficiarse con tal bien. En sentido legal, esto implica afirmar que a
la mayora de los recursos se los puede considerar encuadrados dentro
del concepto de dominio pblico, y que cuando no existe tal afectacin y se
trata de bienes privados, aun en ese caso predominar una tendencia
favorable a la utilizacin comunitaria, sin desmedro e los derechos del
propietario particular. Para demostrar este aserto, pasaremos revista a los
recursos naturales enunciados, analizando el rgimen legal aplicable.
Agua
Al tratar en particular sobre este recurso expondremos la discusin
doctrinal existente respecto de la conveniencia de contar en el Constitu-
cin Nacional con una norma que establezca cuales son los bienes del
dominio pblico y cules los del privado. Bien es sabido, que sta distincin
la hace el Cdigo Civil en su Art. 2340 y sus concordantes, y que en tales
normas se halla el sustento jurdico de la legislacin positiva vigente.
Corresponden al dominio pblico, con el alcance que las mencionadas
normas determinan: las aguas martimas, lo ros y las aguas que corren
26
por cauces naturales y los lagos navegables. Las dems aguas, en las
condiciones que ms adelante indicaremos, son consideradas, por lo ge-
neral, privadas. De lo expuesto, se puede colegir que la mayor parte de las
aguas se hallan sujetas a un uso general, permitido a las personas parti-
culares con las limitaciones que la ordenanzas o disposiciones dispongan
(Art. 2341 Cd. Civ.), las que en todos los casos disponen de esos bienes
mediante el rgimen de concesin administrativa.
Yacimientos minerales
Nuestro pas ha heredado el sistema espaol, conforme al cual las aguas
y las minas propiedad de la Real Corona, la que otorgaba mercedes (suer-
te de concesin) para que los particulares trabajasen los yacimientos a
condicin de reconocer a favor del monarca una parte de la produccin
(regala). En ese mismo rgimen empez a reconocerse la existencia de
un derecho de propiedad sobre los yacimientos, distinto del derecho exis-
tente sobre la superficie, y aun independiente de contar con una merced
real concreta, con lo que se desplaz a los minerales de la situacin de
bienes del patrimonio real, antecedente actual de los bienes de dominio
pblico. La existencia de una propiedad otorgada a un particular hizo alejar
la idea del dominio pblico, que supone la concesin de uso, pero no los
caracteres del dominio.
Sin embargo por necesidad del sistema a instaurarse, el Estado deba
intervenir para conceder por primera vez el yacimiento al solicitante, y
para justificar ese hecho se le otorg la propiedad de las sustancias, pero
en lugar de considerarlas del dominio pblico, que solo permitira disponer
por concesin administrativa, se le acord a las minas en su dominio
privado, para que pudiera transferir un propiedad derivada de la que origi-
nalmente le otorgo la ley.
De este modo, el lenguaje minero ha quedado influido con vocablos que
orientan a la idea de concesin administrativa, si bien es categrico el
encuadre general a crear una verdadera propiedad derivada sobre las
sustancias minerales solicitadas por quien tenga condicin de adjudicata-
rio, criterio doctrinal al cual nos adherimos.
Conforme a la mecnica del cdigo, los minerales de mayor valor se
adjudican a quien primero manifiesta a la autoridad del hecho de su des-
27
cubrimiento (minas clasificadas en primera categora), principio que se
mantiene en otras sustancias de menor importancia (algunas de las de
segunda categora) siempre que el dueo del suelo no indique su inters
explotarlas, supuesto en el que el propietario de la superficie logra despla-
zar al descubridor, en razn de las ventajas econmicas que significa la
explotacin acorde de las minas y del predio por parte de una nica per-
sona: el propietario de la superficie.
Otro tipo de sustancias, en las cuales predomina el carcter informal de
la extraccin minera, se dejan libradas l aprovechamiento de la comuni-
dad, el que se reglamenta en el supuesto de que existan muchos interesa-
dos e una misma rea y ello imponga la necesidad de establecer medidas
de polica. Finalmente, la explotacin de canteras se adjudica al propieta-
rio de la superficie, por cuanto la ley de minas respeta en este caso el
principio civil de la accesin, conforme al cual el dueo de un inmueble es
propietario de todo lo que se halla en los lmites de su fundo. Los motivos
para que tales sustancias formen parte de la regulacin del Cdigo son
explicados por el Codificador, cuando reconoce que se ocupa de ellas al
solo efecto de que las tareas de extraccin que all se realicen queden
sujetas a los reglamentos y sistemas de trabajo de la minera, las que l
legisla con detalles en el captulo referentes a las condiciones de la conce-
sin.
Con lo que dejamos expuesto, se puede advertir que en el rgimen del
Cdigo los particulares tienen en apariencia una posicin semejante a la
del concesionario de un bien del dominio pblico, si bien las razones jur-
dicas existentes obligan los distingos que la legislacin positiva a estructu-
rado.
Atmsfera
La moderna doctrina no pune en duda que la atmsfera forma parte del
dominio pblico del Estado y que en consecuencia ste puede conceder
su uso mediante concesin o permiso, tanto en lo que se refiere a aspec-
tos generales vinculados con la nocin de soberana (comunicaciones
radiales, transporte areo) como en aspectos complementarios, tales como
lluvias artificiales, aprovechamiento de la energa elica y solar, conserva-
cin de las condiciones naturales de la atmsfera mediante leyes que la
protegen de la contaminacin.
28
En lo que se refiere al espacio circundante, la preocupacin actual de la
doctrina jurdica se orienta a regular el uso de la atmsfera, partiendo de
un concepto semejante al que preside el uso del mar libre en el derecho
internacional. Las actividades astronuticas van configurando los hechos
que irn produciendo el derecho positivo del futuro, en sta materia.
Flora y Fauna
Como principio general del derecho interno positivo, Cdigo civil esta-
blece que las especies animales silvestres son cosas sin dueo, que pue-
den ser aprehendidas u ocupadas por cualquiera. Sin embargo, diversas
disposiciones morigeran el alcance de la norma, sea por respeto a los
derechos de propiedad de terceros, sea por la necesidad de aplicar un
rgimen reglamentario conveniente a estos recursos. As por ejemplo, el
cazador que atrapa animales en predio ajeno pierde la pieza cobrada a
favor del dueo si careca de permiso de ste para desarrollar su activi-
dad. Ver Ley 22.421, de conservacin de fauna.
Bosques
En lo que a bosques o formaciones boscosas se refiere, ellos acceden
al terreno en que se hallan, razn por la cual su explotacin corresponde
al propietario, salvo las disposiciones de carcter administrativo tendien-
tes a preservar su existencia. Los bosques existentes en inmuebles del
dominio privado estatal pueden ser explotados por particulares, mediante
el rgimen de concesin o permiso, conforme a la Ley 13.273.
Panoramas
Las bellezas escnicas o panormicas reciben proteccin especial en
nuestro derecho desde la sancin de la Ley 12.103, segn la cual se
pueden declarar parques o reservan naturales nacionales las reas que
por razones de belleza o inters cientfico merezcan conservarse para el
uso y goce actual o futuro por parte de la comunidad.
29
Suelo
En la consideracin del suelo por parte de la teora de los recursos
naturales se excluye lo relativo a las superficies pertenecientes al dominio
privado de las personas individuales, en cuanto a derecho de propiedad,
en atencin a que son objeto de estudio del derecho civil o el derecho
agrario, en su caso. Preocupa a nuestra disciplina la normatividad que
vincula al uso y goce de los bienes del dominio pblico o privado del Esta-
do en cuanto presta a los particulares la posibilidad de utilizar el patrimonio
estatal. En un concepto ms general, preocupa analizar las leyes que
regulen el establecimiento de pueblos o ciudades, como tambin las que
procuren mantener las condiciones ecolgicas de los suelos con vistas a
su utilizacin futura o, en el caso, preservar las condiciones favorables de
regiones beneficiadas por su situacin geogrfica.
Como se puede apreciar, este tipo de normas legislativas figuran en el
Cdigo Civil, y en disposiciones de carcter federal o local. A ellas corres-
ponde determinar el alcance de los derechos de los particulares, tanto en
lo que a uso del dominio pblico se refiere, como a las formas de empleo
de los bienes.
Conclusin
En la rpida vista que hemos efectuado de los principales recursos na-
turales, objeto de nuestro estudio, hemos intentado demostrar la ausencia
de una estructura general sobre tales recursos, la propia tradicin jurdica
los ha ido sometiendo a normas y disposiciones semejantes, las que se
han diferenciado, en el mayor nmero de casos por una evolucin distinta
en el tiempo o por un influjo de conceptos locales, alguno de los cuales
hemos dejado expuestos.
Sin perder de vista la naturaleza jurdica distinta que en cada caso co-
rresponde, estamos en condiciones de establecer que la legislacin a
regulado en formas semejante el aprovechamiento de los siguientes re-
cursos: as, las aguas que perteneces al dominio pblico; los yacimientos
minerales que pertenecen al dominio privado del Estado, salvo el rgimen
nuclear; la atmsfera, en cuanto corresponde al dominio pblico; las espe-
cies animales y vegetales silvestres, en cuanto son cosas de nadie; los
30
bosques del dominio privado del Estado; los parques y reservas; el suelo
en cuanto corresponde al dominio pblico o privado el Estado.
En todas estas hiptesis - que no excluyen otras posibilidades la ley ha
otorgado a los particulares la posibilidad de efectuar un uso general o uno
especial, con sujecin a los reglamentos y a disposiciones de una autori-
dad ante la cual deben presentarse.
Concepto y contenido del Derecho Agrario
Una de las especialidades jurdicas que mayor aporte efecta al estudio
del rgimen de los recursos naturales es, sin lugar a dudas, el derecho
agrario. Esta rama del quehacer jurdico fue independizndose del dere-
cho civil adoptando un particularismo propio. Quienes han intentado defi-
nirlo han adoptado dos posiciones distintas: (i) las que describen el mbito
de aplicacin (lo rural), las funciones (actividad agraria) o la finalidad que
se persigue (bienestar rural); y (ii) las que atienden a una verdadera enun-
ciacin de contenido, como la referencia a la empresa agraria, a la tenen-
cia de la tierra, la actividad intervencionista del Estado, la reforma agraria,
los procedimientos de mercado.
A los fines de esta exposicin nos basta dejar puntualizado el asunto,
convencidos del carcter local y episdico que toda definicin supone
1
.
Deseamos, sin embargo, dejar plenamente distinguido el concepto de
derecho agrario del de poltica agraria. Mientras el primero supone la re-
ferencia a un conjunto normativo que atiende al asentamiento y acepta-
cin de reglas de juego, la poltica agraria es un contenido puramente
conceptual que se refiere inmediatamente a valores, establecidos en fun-
cin de finalidades. Es evidente que, todo derecho agrario supone el cum-
plimiento de una poltica agraria, pero ello no supone que puedan consti-
tuir una misma cosa.
El derecho agrario es una herramienta que puede servir a varias polti-
cas o a alguna en especial. Esto ltimo sucede cuando se identifica el
derecho agrario con los aspectos relativos a la tenencia de la tierra y se
1. Marcial A. Ballarn, Derecho agrario, Madrid, 1965. Tambien Antonio C. Vivanco, Introduccin al
estudio del derecho agrario, Buenos Aires, 1954.
31
circunscribe a la llamada reforma agraria. En tal caso la interrelacin es
tan intensa entre derecho y poltica que puede llegar a perderse de vista
la finalidad de regla de juego que hemos indicado para el primero.
Tendencias Doctrinales
La exposicin moderna y cientfica del derecho agrario se debe a la
denominada escuela florentina, desarrolla da en Italia por Giangastone
Bolla, Filvio Maroi y Antonio Carroza. Ella a repercutido favorablemente
sobre la escuela francesa y espaola, influyendo sobre las corrientes con-
temporneas. El derecho anglosajn no reconoce, en razn de su sistema
jurdico, a esta disciplina.
En Hispanoamrica nuestro pas tienen liderazgo, irradiando muchas de
sus concepciones a los pases hermanos de idntica formacin y similar
partida institucional.
La enseanza del derecho agrario empez en forma sistemtica, me-
diante el anlisis de la legislacin especializada. La ctedra ms antigua
de la Universidad de Buenos Aires se denomin, entre 1917 y 1948, Le-
gislacin de minas y rural, abarcndose con criterio omnicomprensivo los
asuntos relacionados con la tierra. Tal criterio supone un antecedente va-
lioso del estudio conjunto de las normas relativas a la naturaleza, que
ahora se concreta en la materia Rgimen jurdico de los recursos natura-
les.
Adoptando diversas denominaciones, la asignatura mantuvo desde 1949
la designacin Derecho agrario y minero. Desde ese ao se incluyo en su
contenido, adems de las disposiciones sobre tierras y ganados (leyes de
arrendamientos, parceras. Colonizacin, tierra pblica, propiedad de los
semovientes, etc.), las nociones relativas a la intervencin del estado en
la economa y las modernas formas de crdito y seguros agrarios. Esta
innovacin no impidi, sin embargo, que la asignatura mantuviera un cri-
terio expositivo historicista, que desde sus comienzos la haba distinguido
y fue seguido por Jacob. Contra ese criterio reaccion la ctedra del Lito-
ral, entonces en manos de Eduardo Prez Llana, quien en su obra Dere-
cho agrario, sostuvo la autonoma de esta rama, tratando de independizarla
de su carcter histrico. En La Plata, idntica reaccin promovieron los
profesores Vivanco y Carreras, quienes sostuvieron que el ncleo central
32
del derecho agrario estaba dado por el fenmeno geogerminativo. Con tal
punto de partida propusieron identificar las normas agrarias en funcin del
elemento germinacin, definiendo el contenido de la materia, segn la
norma se vinculara o no a ese fenmeno natural. Jos A. Martnez de Hoz
(h) propuso como ncleo de estudio el concepto de empresa agraria,
aceptando as la influencia europea. Las dems ctedras del pas prefirie-
ron recibir esa influencia (as, Brebbia y Villa Perincioli, en Santa Fe y
Rosario) haciendo hincapi en los contratos agrarios o en las particulari-
dades locales (el Profesor Vzquez de Tucumn). Por nuestra parte, nos
hemos adherido, junto con Cano, en desarrollar la temtica desde el punto
de vista del anlisis de la relacin del hombre con la naturaleza, conven-
cidos de que la consideracin de este nivel permite concretar formulacio-
nes jurdicas en un mbito que pese a la antigedad del hombre sobre el
planeta, mantiene an ciertos aspectos iniciales que deben empezar a ser
definitivamente desarrollados.
La cuestin de la autonoma
En el debatido asunto de reconocer o no autonoma al derecho agrario,
somos partidarios de negarla, por cuanto nuestra posicin al respecto del
reconocimiento de autonomas en el derecho parte de un supuesto muy
estricto. Para poder afirmar la autonoma creemos que se debe considerar
la posibilidad de ser autosuficiente que tiene un grupo de normas. Partien-
do de ese supuesto podemos afirmar la autonoma del derecho interno
frente al internacional. Siempre que haya instituciones que tengan las
oportunidad de constituir un sistema en s mismas, podemos considerar
que existe autonoma. En el caso contrario estaremos en presencia de un
estudio especializado de normas existentes, que atienden a un objeto
determinado. Para nosotros, entonces, el derecho agrario constituye una
especializacin, y ello permite afirmar la conveniencia codificar la materia,
de establecer tribunales especiales o de ensearlo en forma particulariza-
da si a juicio de las circunstancias tales principios merecen ser afirmados
por razones de mtodo de trabajo o consecuencias prcticas. No creemos
que el reconocimiento de la autonoma implique un motivo de especial
valoracin. Pueden existir sistemas jurdicos, sin ninguna trascendencia,
mientras que algunas especializaciones son de verdadera trascendencia.
Iguales motivos que los expuestos son aplicables al derecho minero.
33
Codificacin
Tal como se desprende de expresado, la falta de autonoma, no ha
impedido, sin embargo, la codificacin tanto del derecho agrario como del
derecho minero. El primero vio cristalizado su conjunto normativo antes
incluso del Cdigo Civil, al ser sancionado el Cdigo Rural para la Provin-
cia de Buenos Aires de 1865. Por efecto del sistema federal adoptado en
el pas, las provincias dictaron tales cdigos para regular las materias que
les fueron expresamente delegadas por la Constitucin. De este modo,
salvo las dificultades planteadas en lo relativo al rgimen de propiedad de
los semovientes, tales normas regularon el quehacer agropecuario de
manera conveniente y con gran estabilidad jurdica.
El derecho Minero se consolid en torno del Cdigo de minera sancio-
nado por el Congreso de la Nacin por aplicacin del principio de unidad
legislativa de fondo que estableci la Constitucin Nacional en el Art. 75,
Inc. 12.
La jurisdiccin sobre los recursos
Las diferencias de fondo que presentan los recursos naturales en cuan-
to a la distinta naturaleza jurdica que en varios casos es dable sealar, no
es el nico problema que se opone al tratamiento conjunto. Una dificultad
an mayor surge de nuestra organizacin federal.
Para delimitar la jurisdiccin de cada uno de los dos rdenes de gobier-
no coexistentes debemos atenernos a las pautas que establece la Cons-
titucin Nacional.
Nuestra carta magna parte del presupuesto histrico de considerar a
las provincias como entidades polticas anteriores a la Nacin. Por volun-
tad del pueblo de esas provincias se constituir en Nacin, la que recibir
los poderes que las mismas provincias deciden en ella. Este principio de
institucionaliza en el Art. 121 de la Constitucin Nacional, y alguna juris-
prudencia lo desdibuja, afirmando la existencia de otros poderes distintos
de los efectivamente acordados, poderes a los cuales da en llamar impl-
citos y se pretende reconocer en la Nacin para ampliar la esfera de su
competencia.
34
De todos modos, las provincias conservan la propiedad de los bienes
situados en su territorio, en la medida en que fueron detentados por la
corona de Espaa, conforme lo establece ahora el Art. 124 de la Constitu-
cin Nacional reformada en el ao 1994.
Antes de la reforma, la falta de texto expreso en el sentido indicado,
deriv la cuestin a las normas que en los cdigos fundamentales se
establecieran.
Tales cdigos respetaron los derechos provinciales sobre sus bienes y,
como consecuencia de ello, se reconoci que correspondan a las provin-
cias en que estuvieren situados los bienes del dominio pblico o privado
del Estado.
Es por tal razn que el aprovechamiento de las aguas, el uso del domi-
nio pblico y las disposicin de las tierras del patrimonio privado estatal
(sin dueo, vacantes o mostrencas) se los consider como pertenecien-
tes a la jurisdiccin local. La Ley 15.336, llamada de energa a modificado
en parte este postulado. Idntico criterio sigui el Cdigo de Minera al
regular sobre la propiedad minera, que consider en el dominio privado de
los Estados provinciales. Sin embargo, en este caso se puso de manifiesto
lo inconveniente que es delegar a los cdigos la determinacin de cuales
son los bienes provinciales y cules no participan de ese carcter. As
pudo imponerse un rgimen ficticio para los minerales nucleares y nacio-
nalizarse los hidrocarburos, pasndolos del dominio privado de las provin-
cias al dominio pblico de la Nacin, y luego revertirlos nuevamente. La
razn es sencilla, el Cdigo es una Ley que puede ser modificada por otra;
al cambiar las razones polticas, el enfoque poltico hace variar las doctri-
nas aceptadas, a punto tal que pueden vulnerarse con facilidad.
En lo que se refiere a jurisdiccin sobre la atmsfera, depende en cada
caso de la materia que nos preocupa. Cuando se trata de higiene y salu-
bridad de la poblacin, corresponde la regulacin a las provincias en sus
respectivas jurisdicciones, en razn de que el poder de polica ha sido
reservado por ellas
2
.
En tanto que le corresponder a la Provincia, y por delegacin de esta
al municipio, reglar el uso del dominio pblico areo, en cuanto se los
2. G. J. Cano y E. A. Pigretti, La inficin de la atmsfera como un aspecto del problema de la regulacin
jurdica de los Recursos Naturales, en La Ley del 4 de abril de 1963.
35
utilice para fines de propaganda o para la instalacin de elementos de la
industria elctrica u otros semejantes.
La circunstancia de que el poder de polica est reservado a las provin-
cias, no excluye la posibilidad de una ley federal que se ocupe del tema.
Actualmente, el Art. 41 de la Constitucin Nacional reformada en el ao
1994 establece: ... Corresponde a la Nacin dictar las normas que con-
tengan los presupuestos mnimos de proteccin, y a las provincias, las
necesarias para complementarlas, sin que aquellas alteren las jurisdiccio-
nes locales.... Es decir, la Nacin dicta leyes en la dimensin ambiental
que son de carcter bsico. Estas leyes no pueden derogar la competen-
cia local que es prioritaria en materia de ambiente y que est depositada
en los municipios y en las provincias. Ests ltimas deben aplicar las leyes
federales mnimas y tienen la obligacin de complementarlas. La doctrina
y jurisprudencia dirn cuales son los lmites de este sistema nuevo esta-
blecido por la Constitucin
3
.
Antes de la mencionada reforma constitucional, para zanjar la dificultad
constitucional se idearon varios sistemas, alguno de los cuales ya tienen
tradicin jurdica reconocida. En tal sentido, podemos sealar las leyes de
polica sanitaria animal y vegetal, sancionadas a principio de este siglo.
Segn ellas, el gobierno federal pude legislar y aplicar su legislacin en los
casos que afecten a dos o ms provincias o a una de estas con pases
extranjeros. Incluso cuando exista la posibilidad de que se extienda el
perjuicio de una mal a ms de una provincia, la Nacin puede intervenirla.
Otro sistema posible de poner en prctica es el de los acuerdos
interjurisdiccionales denominados leyes-convenio (por ejemplo nuestra ley
de vialidad (Decreto Ley 505/58?) y en la de percepcin de impuesto, la
Nacin establece una normatividad de carcter general (ley contrato), a
la cual se adhieren por leyes-especiales de adhesin al contrato- cada
una de las provincias. Dentro de este mismo orden de ideas existe la
posibilidad del acuerdo entre agencias administrativas semejantes crea-
dos por distintos gobiernos provinciales con propsitos coincidentes. Jun-
to a tales estructuras cabe emplear tambin tratados interprovinciales o
entre Nacin y las provincias. Estos podran integrar organismos integra-
dos por ambas partes interesadas (la Nacin y las Provincias), por ejem-
plo el Consejo Federal de Medio Ambiente.
3. Pigretti, Eduardo A. Derecho Ambiental Profundizado, Editorial La Ley, Buenos Aires 2004, pg. 31
36
En otros aspectos, en cuanto afecta el trfico interprovincial o interna-
cional, corresponde a la Nacin la jurisdiccin sobre navegacin area,
por aplicacin de la norma constitucional anloga, existente en materia de
navegacin martima o fluvial. Tambin los aspectos vinculados a la defen-
sa nacional en ese sector areo son de jurisdiccin nacional.
Las especies silvestres animales y vegetales consideradas cosas de
nadie, estn sujetas, en cunto se refiere a su caza o pesca, a los regla-
mentos locales. En el orden nacional, el gobierno federal ha establecido
una normatividad especfica para su jurisdiccin, tal es el caso de la Ley
22.421.
Para los bosques de propiedad privada del Estado existen disposiciones
de carcter local, que reglamentan el uso y goce en concesin de ellos.
Existe sin embargo un rgimen nacional aplicable en todas las provincias
que se adhieran a l, la Ley 13.273.
Una ley en la cual existen verdaderas dificultades jurisdiccionales es la
que norma el rgimen de parques y reservas naturales (Ley 22.351). Por
efecto de la declaracin que el Poder ejecutivo efecta en el sentido de
que determinada rea constituye un parque o reserva nacional, ella queda
sujeta a la jurisdiccin de una autoridad administrativa (nacional), la que
incluso llega a determinar si corresponde otorgar permisos de construc-
cin o derechos para explotar sustancias minerales. La cuestin en s
misma no es objetable, pero el desconocimiento de la jurisdiccin local ha
provocado actos jurdicos provinciales, en muchos casos contrarios a los
fines de la ley y, sin embargo, adecuados a la estructura de la ley local.
Por fin, cuando analizamos las posibilidades de uso y goce del suelo que
constituye dominio pblico o privado del Estado, necesariamente admiti-
mos la jurisdiccin provincial, por la antedicha distincin de poderes que
efecta la Constitucin Nacional en su artculo 121. En este sentido es
oportuno recordar que en la mayora de las organizaciones administrati-
vas locales se encomienda a las municipalidades la competencia necesa-
ria para intervenir en el uso de los bienes pblicos situados en el rea
comunal. A esta autoridad deben recurrir los interesados cuando de con-
cesiones de uso del dominio pblico se trata.
37
Soluciones en el orden internacional
La regulacin de los recursos naturales internacionales plantean las
mismas dificultades que pueden producirse en el orden interno de los
pases. El derecho internacional pblico ha venido recogiendo con criterio
casuista las diversas cuestiones que se producen entre los Estados en la
utilizacin y defensa de los recursos. Pero la interrelacin de las comuni-
dades es cada vez mayor y los usos de los bienes de la naturaleza ms
intensos por parte del hombre, por lo que van explorndose nuevos mbi-
tos como el fondo de los ocanos, los espacios extraterrestres, las comu-
nicaciones atmosfricas, las modificaciones del clima por obra humana, etc.
El carcter regional que generalmente presentan estos temas ha ido
creando, junto a las regulaciones bilaterales, instrumentos de carcter
regional o aun mundial, que imponen un rgimen comn de coordinacin
entre las naciones. En tal sentido, es apreciable el establecimiento de
polticas comunes a uno o varios recursos. Donde ese fenmeno se ha
desarrollado con mayor importancia ha sido en el recurso agua. Cabe
mencionar por ejemplo: la Comisin Europea para el Danubio; la Comisin
Central de Navegacin del Rin; la Comisin Internacional de Lmites y
Agua; el Comit Intergubernamental Coordinador de los Pases de la Cuenca
del Plata (Argentina, Brasil, Bolivia, Paraguay y Uruguay), entre otros.
La regulacin jurdica futura de los recursos naturales
En los apartados anteriores hemos tratado de demostrar que, pese a la
disparidad de origen que existe en las leyes que regulan en la actualidad
los recursos naturales existen semejanzas en el tratamiento que justifican
que concibamos la posibilidad de obtener en el futuro una legislacin uni-
forme para reglarlos.
Para ello es necesario establecer las bases sobre las cuales puede
intentarse una normatividad comn, bases que podemos lograr de modo
apriorista, valindonos del anlisis de las instituciones jurdicas ya existen-
tes y resultan comunes a varios recursos.
Podemos precisar una primera coincidencia en la llamada programacin
del aprovechamiento de los recursos. Esto supone la indispensable con-
38
veniencias de establecer una poltica legal mediante la cual se fijen lo
objetivos actuales y an los propsitos futuros que la ley tienen en cuenta.
Para componer una poltica en recursos naturales, a ms de atender el
desarrollo que hasta ese momento tengan los recursos se deber conocer
las metas econmicas y polticas que en el pas tengan vigencia. Conoci-
dos esos hechos, se estar en condiciones de proponer en detalle las
instituciones y reglamentos necesarios para lograr el uso ms convenien-
te posible de los bienes.
En la legislacin actual, la poltica legal en materia de recursos naturales
est dispersa en los diversos textos legales que la rigen.
A ms de los principios generales de poltica, existen otros que estn
inmediatamente referidos a los recursos en s mismos y que pueden
sintetizarse en las siguientes frmulas:
1) El uso de un recurso debe ser efectuado de modo que permita su
ms conveniente utilizacin, desde el punto de vista del inters pbli-
co. Es decir, que ni los particulares ni el gobierno deben hacer uso
inconveniente de lo bienes perjudicando el inters general. Este pos-
tulado est inmediatamente referido al concepto de conservacin
que envuelve tambin el estudio de los principios tcnicos de uso.
2) La ley debe enumerar las prioridades y conveniencia de uso de los
recursos, facultando a la administracin a decidir en casos concre-
tos, si mediare dificultad.
3) La calidad de los recursos no puede variar por efecto de su utiliza-
cin, a cuyo fin quien opere con ellos debe tomar los recaudos nece-
sarios, salvo que por las caractersticas del bien no haya posibilidad
de preservarlo.
A ms de los principios jurdicos similares, una futura normativa de los
recursos naturales, deber atender a las instituciones jurdicas comunes,
las que resultan de la identidad de hechos en que la explotacin del recur-
so se produce. Entre tales hechos, que se reflejan en instituciones espe-
ciales, podemos sealar la evaluacin o cubicaje de los recursos, las for-
mas de adquisicin, los catastros y registros, los regmenes de reservas,
zonificacin y prioridades, las autoridades con jurisdiccin sobre tales re-
cursos y la defensa contra los efectos nocivos.
En lo que a evaluacin y cubicaje se refiere, parece innecesario desta-
car que previa a toda utilizacin la determinacin de las existencias, con el
39
objeto de poder proyectar las necesidades futuras que van a satisfacer.
Dentro del concepto a evaluar se debe considerar la explotacin del recur-
so ya efectuada e incluso la que se est realizando, pues solo as se puede
lograr un panorama real de las posibilidades futuras.
Las leyes adoptan frmulas legales distintas para evaluar los recursos,
pero su identidad es manifiesta en cuanto su objetivo final. En materia de
aguas, por ejemplo, diversas leyes imponen como requisito previo a la
adjudicacin de la concesiones, la evaluacin de los caudales durante
perodos, con el propsito de determinar la constancia de tales caudales
y la posibilidad de distribuirlos en forma adecuada. Cuando mediante una
observacin peridica se puede conocer el comportamiento de las aguas
en las distintas pocas, la autoridad est en condiciones de acordar los
usos con una certeza mayor.
La evaluacin adecuada de las existencia de determinados recursos es
lo que facilita el otorgamiento de un uso respecto de ellos. En el caso de la
pesca o de la caza, el conocimiento de las pocas de desove o de repro-
duccin es el que orienta las pocas de vedad o, al contrario, los perodos
de libre caza y pesca. Dentro del mismo esquema, las posibilidades de
contaminacin atmosfrica pueden permitirse en la medida en que el re-
curso no pierda sus caractersticas particulares, pero el uso debe restringirse
cuando se superan los lmites establecidos como normales. Esos lmites
resultan de una evaluacin de la capacidad de absorcin atmosfrica,
cientficamente determinada.
La forma de adquisicin de los recursos es otro de los temas que puede
recibir un tratamiento conjunto. Tanto en la concesin de aguas como en
la adjudicacin de sustancias minerales o en las extracciones boscosas, el
tramite mediante el cual el particular se postula como posible operador del
recurso es coincidente.
Otra institucin vinculada con los recursos naturales entre s son las
denominada reservas. Mediante ellas se sustraen de los sistemas legales
comunes ciertas reas cuya explotacin no puede en modo alguno efec-
tuarse sin una programacin previa. En ese caso, la autoridad administra-
tiva puede concretar y programa de conservacin de recurso que impida
su uso hasta tanto el Estado este en condiciones de promover un uso
adecuado. Las reservas se han usados en forma constante en el derecho
argentino, tanto en materia de petrleo, como en otros minerales (carbn,
hierro, etc). Dentro del mismo concepto podemos encuadrar la proteccin
40
que se puede efectuar de la naturaleza mediante la ley de parques nacio-
nales, o disposiciones semejantes que son dictadas por los gobiernos de
provincia, dentro de sus propias atribuciones. Persiguiendo idnticos pro-
psitos, la Ley 25.743 de proteccin del patrimonio arqueolgicos y pa-
leontolgicos, limita la disposicin de tales bienes, sometindolos al domi-
nio pblico del Estado (Nacional, provincial o municipal) y reglamenta la
frmula de concesin, dentro de los principios del derecho administrativo.
Para facilitar el manejo de los recursos, atendiendo a las razones de
espacio, se puede recurrir a la zonificacin, mientras que el manejo segn
conveniencias en el tiempo se ordena mediante regmenes de prioridad.
Por zonificar se entiende destinar reas determinadas a la exclusiva u
ordenada explotacin de recursos. LA legislaciones existentes que regu-
lan loteos y urbanizaciones son en definitiva reglamentaciones que atien-
den al ordenamiento en el espacio del uso del recurso suelo. Cuando
ciertas leyes de arrendamiento permiten que los contratos de explotacin
agropecuaria puedan rescindirse antes de trmino para permitir una urba-
nizacin, se est aplicando el rgimen de prioridad, conforme al cual el uso
agrcola de la tierra debe ceder frente al uso humano que las condiciones
de progreso imponen a lugares vecinos a los conglomerados humanos,
que sern ocupados por la ciudad.
Por otra parte, existen ciertas leyes que en forma expresa determinan el
orden de preferencia con que se debe usar los recursos. Es ejemplo de
este tipo de prioridades las que estn contenidas en la Ley 15.336 de
energa elctrica (Art. 15, Inc. 2) o en el orden de uso impuesto por las
leyes de agua en las provincias. En las modernas orientaciones el orden
de prioridades no se impone de manera forzosa, pues la administracin
pblica puede, dentro de ciertos lineamientos generales, variar las priori-
dades establecidas por la ley, siempre que existan razones especiales que
avalen ese obrar.
En cuanto a las autoridades encargadas de programar u otorgar el uso
de los recursos, an cuando en el presente existe una verdadera dispari-
dad respecto de las formas de organizacin que adoptan, podemos sin
embargo, afirmar que entre ellas existe identidad de funciones. Por ejem-
plo, muchas de ellas son las encargadas de distribuir los caudales, tienen
claras facultades para establecer los programas con que se deber usar
la riqueza, mientras que otras, tal el caso de las autoridades mineras,
influidas por su estructura y el propsito de permitir la ms intensa explo-
tacin posible, por las ideas dominante en el siglo XIX, permiten el ms
41
amplio uso de los yacimientos sometidos a los resultados de la explotacin
a los planes que el propio interesado desee dar a sus trabajos. Sin embar-
go, actualmente nuevas normas limitan el alcance de estos principios libe-
rales, admitiendo cierto control por parte de la autoridad.
En general la explotacin de los recursos naturales se somete a autori-
dades que en lo sustancial tienen facultad bastante par permitir, limitar o
negar utilizaciones que se les requiere.
La preservacin de los recursos contra los efectos nocivos que un uso
inadecuado puede producir e incluso contra los efectos nocivos que pro-
ducen usos correctos de un recurso en otros, ha sido legislada por el
derecho provincial por razn de tratarse de problemas de polica e higiene.
Las disposiciones que protegen las fuentes de provisin y los cursos
receptores de agua y las que persiguen evitar la contaminacin de la atms-
fera, resultan en la actualidad el esquema que permitir el desarrollo futuro de
una legislacin orgnica sobre el problema total de los efectos nocivos.
La proteccin jurdica del ambiente natural
La prensa mundial describi los efectos daosos y mortferos que pro-
voc, en julio de 1976, el escape de una nube txica de dioxina, en la
fbrica qumica de Icmesa, de Seveso (localidad cercana a Miln, Italia).
Frente a este espectacular hecho, cuya condicin culposa no pudo en
apariencia juzgar la legislacin italiana, cabra preguntarnos si existieron,
en el caso, caractersticas dolosas o culposas, conductas que puedan ser
objeto de juzgamiento penal, y en el caso preguntarnos tambin a qu
jurisdiccin, fuero o tribunal debe ser llevado el tema para un adecuado
tratamiento.
El derecho Ambiental y los recursos naturales
Para establecer con exactitud el mbito jurdico que va a estudiar el
derecho ambiental es necesario empezar por considerar de cuntas ma-
neras se estudia hasta el presente la relacin del hombre con la naturale-
za, en nuestro derecho positivo.
42
Como ya se dijo, en la Argentina la proteccin de la vida, de la salud
fsica, la proteccin de las personas, el estado civil y de la libertad, son
todas formas que analiza y estudia el derecho penal, si bien dicho estudio
se enfatiza en conductas individuales o de grupos de personas, no alcan-
zando hiptesis, tales como las que el supuesto italiano nos ha mostrado.
A su vez, la regulacin de la naturaleza desde el punto de vista del poder
pblico ha quedado delimitada en los mbitos del derecho administrativo,
el que se ocupa de las nociones y disposiciones relativas al dominio pbli-
co y, en consecuencia, a los bienes naturales que componen dicho domi-
nio pblico.
A su turno, el estudio de las relaciones entre el hombre y la naturaleza
desde el punto de vista econmico, han quedado preferentemente ence-
rradas en lo que antes se denominaba derecho agrario y minero y que
ahora, a instancias de un proceso de modernizacin se denomina derecho
de los de los recursos naturales.
Cuestiones metodolgicas
Terminologa a emplear
La primer cuestin ser definir el conjunto de trminos que rondan en
torno de las situaciones en estudio. Los conceptos de medio ambiente,
biosfera, ecologa, ecosistemas, entre otros, debern ser definidos desde
el punto de vista legal, sobre todo si se atiende a que muchos de estos
trminos guardan un enorme parentesco entre s, cuando en oportunida-
des no implica similitudes o al menos conceptos complementarios directa-
mente relacionados.
Nos detendremos, ahora, a analizar una breve serie de estas palabras,
para valorarlas en el contenido que hasta este momento le est atribuyen-
do la ciencia natural.
As, por ejemplo, la delgada capa de aire y agua, de suelo y vida, que
constituye el marco de la historia del hombre se denomina biosfera. Dicho
de otro modo, la biosfera se define como la parte de la Tierra donde existe
vida, pero esta definicin acarrea para los especialistas algunas dificulta-
des, por cuanto an en la superficie de la Tierra existen zonas demasiado
43
secas o fras o muy calientes que impiden el mantenimiento natural de
organismos con procesos metablicos.
Para otros, la serie de interrelaciones existentes entre el hombre, el aire,
el agua y los suelos, sera comparable al concepto de biosfera, cuando no
al criterio de medio ambiente. Este concepto de medio ambiente, pasa-
ra entonces a ser definido como la suma de todo lo que nos rodea. De
aceptar tal punto de partida, biosfera y medio ambiente seran identifica-
bles con el trmino ecologa, que al parecer fue empleado por primera vez
por el bilogo alemn Ernesto Haeckel, quien emplea la palabra a partir de
su raz griega oikos, que significa casa. Ello llevara a la conclusin de
que el estudio de la casa o ecologa sera la ciencia que estudia la interre-
lacin entre los organismos y su medio.
Para la Dra. Mara Buchinger, el concepto de ecologa da paso al estu-
dio del ecosistema, se define como el sistema relativamente estable en el
tiempo y termodinmicamente abierto en cuanto a la entrada de sustan-
cias y energas
4
.
El ecosistema tiene una entrada (energa solar, elementos minerales de
las rocas, atmsfera y aguas subterrneas) y una salida de energa y
sustancias biognicas hacia la atmsfera (calor, oxgeno, cido carbnico
y otros gases), la litosfera (compuesta de humus minerales, rocas
sedimentarias) y la hidrosfera (sustancias disueltas en las aguas superfi-
ciales, ros y otras aguas). La idea general de ecosistema permite, a su
vez, sealar las distintas esferas de la tierra, que integran la biosfera,
sobre la que el hombre acta, modificando el estado natural, sea en forma
favorable o desfavorable.
Cuestiones futuras a analizar
SNTESIS ACTUAL
a) El nuevo derecho ambiental constituye una especialidad que se nutre
de diversas ramas del conocimiento jurdico y prestar efectivo auxi-
lio al cuerpo social por medio de la legislacin.
4. Ecosistema, termino definido por al Conferencia Mundial de la Biosfera de Paris de 1968.
44
b) El derecho ambiental tiene por objeto el estudio de las relaciones del
hombre con la naturaleza, y es este sentido es posible que supere las
puras obligaciones personales y an el principio de los derecho rea-
les, segn el cual exista en relacin a los bienes una obligacin pasi-
vamente universal de respetar a sus titulares de dominio. El derecho
ambiental deber precisar los alcances jurdicos del inters particular
de cada ser humano en lograr que las condiciones naturales de vida
no sean afectadas.
c) El nuevo derecho ambiental plantea una forma ms de verificacin
real de la existencia del derecho natural. Una posicin dedicada al
anlisis filosfico de la cuestin parece necesaria.
d) El futuro ambiental deber exigir de sus cultores el mayor grado pro-
bable de honestidad y probidad intelectual en la bsqueda de moldes
y figuras jurdicas que permitan logra el mayor acierto para las frmu-
las de justicia que queden contenidas en sus disposiciones normativas.
e) La aplicacin de la llamada responsabilidad ambiental a los proble-
mas que los operadores de servicios ocasionen a la atmsfera, dis-
tinguiendo esta responsabilidad de la responsabilidad civil que es
insuficiente porque se limita a tratar las indemnizaciones entre parti-
culares.
Evolucin histrica de los principios ambientales
a) El derecho romano y la naturaleza. Desde el punto de vista del
derecho romano, los recursos naturales en s son, en trminos gene-
rales, res comunis, es decir, cosas de la comunidad que pueden ser
empleadas por todos, salvo en cuanto se hubieren determinados
derechos particulares sobre pequeas porciones individuales (caso
de los propietarios superficiales de parcelas particulares o derechos
de aprovechamiento de aguas, minerales, etc.).
b) Derecho al abuso. La propia ideologa liberal, cuyos remotos ante-
cedentes parecen ubicarse en Roma al permitir el abuso en el dere-
cho de uso, fue retomada por la Revolucin Francesa de 1789, y
permiti seguir adelante con formas de depredacin que en nuestro
mundo moderno terminaran por afectar realmente el mundo en que
vivimos. Mientras el desastre ecolgico no existi, los malos usos
de la naturaleza no fueron advertidos, ni por la tcnica, ni por la
poltica, ni por el derecho. Y los principios de propiedad fueron efi-
cientes para regular el uso (y tambin el mal uso) de los bienes
45
naturales. Pero la estructura jurdica empez a dar sntomas de
obsolescencia e inoperancia y las leyes empezaron a disponer pri-
mero normas de uso tcnico, que implicaron, antes que nada normas
morales incorporadas al derecho positivo.
c) Moral de las normas legales. As, por ejemplo, el derecho trae,
desde el siglo XIX, principios y recomendaciones que tienden a evitar
el mal uso de recurso, tal tipo de normas fueron instrumentndose en
otras regulaciones legales. Nuestro Cdigo Civil en su reforma de
1968, al abandonar oficialmente el principio del abuso y disponer
algunas normas tendientes a la conservacin de los recursos y ade-
cuado parcelamiento de inmuebles, demuestra un cierto espritu de
reaccin contra los postulados hasta entonces existentes. Pero el
resultado de tal tipo de regulaciones no produce un efecto especta-
cular e inmediato. As, en nuestro pas, presenciamos evidente for-
mas de depredacin que no pueden ser corregidas por la legislacin.
d) Nuevas regulaciones. Nace un verdadero ilcito de dao civil apli-
cable a la destruccin de la naturaleza, especie que en lo particular
(caso por caso) admite incluso un ilcito tpico penal.
Para resolver la situacin creada, inventa ahora el estado diversas
formas de impuestos, gravmenes, y servicios econmicos cuya base
moral cabra cuestionar, dado que debe pensar en resolver la situa-
cin creada, en la que los actuales contribuyentes no han sido nece-
sariamente los causantes del dao. Frente a tal aserto, cabe fijar
nuevas pautas, que sean justas, y que garanticen la justicia de la
contribucin en quienes provocaron efectivamente el dao.
e) Nuevos procedimientos. A su turno, los procedimiento individuales
de llevar una persona a un tribunal una cuestin general, se empieza
a tornar altamente inconveniente. Surgen otras entidades socio-po-
lticas sobre las cuales recae o puede recaer el derecho de instaurar
una demanda contra sujetos no individualizados originalmente, pero
que en virtud del procedimiento legal pueden llegar a ser perfecta-
mente identificados, an cuando mantengan un carcter genrico y
su responsabilidad implique tambin una responsabilidad de igual
grado, esto es genrica.
Formas legales existentes
A continuacin, detallaremos aqu algunas frmulas establecidas por la
legislacin vigente de diversas partes del mundo:
46
1) Inventivos para la eliminacin de desperdicios, por ejemplo varios
estados norteamericanos (caso de automviles viejos destinados a
chatarra, bajo pena de multa si no se cumpliera tal eliminacin).
2) Exencin impositiva a la venta de equipos reductores de la contami-
nacin.
3) Exencin impuesto territorial, en inmuebles que establecen instala-
ciones para reducir la contaminacin del aire y el agua (Nueva York).
4) Gastos de descontaminacin cargados en forma directa en alta pro-
porcin a los establecimientos que provocan los efluentes (Japn).
5) Penalizacin de ruidos caudados por equipos, mquinas y automvi-
les.
6) Limitaciones al trnsito automotor, en caso comprobarse casos gra-
ves de contaminacin del aire (Japn).
7) Recargo i mposi ti vo a l os edi fi ci os que no i nstal en equi pos
anticontaminacin. Multas y sanciones a establecimientos que vier-
tan efluentes en proporciones mayores a la autorizadas o por incum-
plimiento de instalaciones depuradoras de los efluentes.
8) Multas y sanciones a productores agropecuarios que afecten la cali-
dad de la tierra por trabajos inconvenientes o no cumplan programas
de conservacin, por utilizacin agrcola de productos prohibidos a
causa de sus efecto perjudiciales, por vertimiento de desechos de
embarcaciones al agua (digestos de navegacin).
Formas legales en uso en Argentina
Seguidamente expondremos los casos ya en uso en la Argentina, que
en particular se refieren a alguno de los apartados recin indicados. Antes
de considerarlas, cabe preguntarnos si existe en las hiptesis a describir
la posibilidad de encontrar el germen de un derecho fiscal ambiental.
a) Ley 13.660 de seguridad y salubridad de las instalaciones para ela-
boracin de combustibles y generacin de Energa Elctrica, en su
Ar t. 5 establ ece un rgi men sanci onator i o notor i amente
desactualizado.
b) La Ley 13.577 y su modificatoria la Ley 20.324 autoriz a Obras
Sanitarias de la Nacin (hoy privatizada) a tomar las medidas nece-
sarias para sanear los cursos de agua en cuento pueda afectar la
salubridad de las poblaciones y a proveer lo conducente para impedir
la conminacin directa o indirecta de las fuentes de agua. La ley
47
prev la clausura de los establecimientos industriales cuyos propieta-
rios no cumplieren con las normas establecidas.
c) La Ley 20.284 establece las normas para la preservacin del los
recursos del Aire, en el captulo VI (De las sanciones) establece las
siguientes: multas; clausura temporal o definitiva de las fuentes con-
taminantes; inhabilitacin temporal o definitiva del permiso de circu-
lacin cuando se trate de medios de transporte. Est claro que ests
multas no estn propuestas como de carcter fiscal, sino puramente
sancionatorias.
d) La Ley 24.051 y su decreto reglamentario 181/92 que regula los
residuos peligrosos y la importacin de tales residuos. No tiene pro-
psitos fiscalista.
e) La Ley 5965/58 de la Provincia de Buenos Aires, de proteccin de las
fuentes de provisin y de los cursos y cuerpos receptores de agua y
de la atmsfera en el Art. 2 prohbe el envo de efluentes residuales
slidos, lquidos o gaseosos de cualquier origen, a la atmsfera, ca-
nalizaciones, arroyos o cualquier otro cuerpo receptor de agua, que
importe una degradacin del agua o del aire, sin que previamente se
efecte un tratamiento de depuracin o neutralizacin de tales resi-
duos que los convierta en inocuos para la salud de la poblacin. Aqu
se aprecia un temperamento similar al previsto por la ley japonesa, si
bien solo se trata de una carga indirecta contra el establecimiento,
que en la prctica no se concreta. Asimismo, la Ley prohbe el des-
age de lquidos residuales en la calzada, disponiendo que no otor-
gar certificado de terminacin y habilitacin de establecimientos
cuando evacuen efluentes en infraccin a lo dispuesto en la norma.
Como sanciones se prev clausuras y multas, no siendo stas de
carcter fiscal.
48
49
El Recurso suelo
El recurso suelo es de especial consideracin para el rgimen jurdico
de los recursos naturales. Como se comprende, el recurso suelo constitu-
ye la estructura operacional del hombre sobre el planeta y es, adems, el
reservorio de otros recursos tales como agua, minerales, flora, fauna, etc.
En consecuencia, el suelo tiene un rgimen de propio de utilizacin como
mera plataforma, que merece de por s atencin jurdica distinta de la que
puede ser objeto de consideracin por las explotaciones culturales o sil-
vestre a que va a ser sometido. La decisin poltica que se puede adoptar
sobre base tcnica, orientada a que el uso del suelo no sea indiscriminado
sino el resultado de la ponderacin de las condiciones naturales, se expre-
sa en el derecho como la institucin de la zonificacin. Con tal nombre se
indica el conjunto de regulaciones jurdicas que permite establecer que
reas quedan sometidas al uso ciudadano, cules al uso rural y aun, den-
tro de ellas, cules dirigidas a servir a la produccin, cules al comercio, la
residencia humana o la distraccin. Este concepto es relativamente mo-
derno y se vincula a las tcnicas de planeamiento fsico, mediante las
cuales se analiza primero tericamente y se define despus los mas con-
venientes usos para un rea o regin determinados. En el antiguo derecho
estos conceptos se los defina mediante el criterio de ejido municipal, el
que defina este lmite general entre lo urbano y lo rural. Dentro de lo
urbano, la definicin entre dominio pblico (correspondiente al uso colec-
tivo) y dominio privado se delimita con el concepto de lnea de edificacin,
que lo establece la autoridad pblica atendiendo alas necesidades de co-
municacin y desplazamiento propias de las ciudades. Es tambin en el
orden municipal (polica de la propiedad) en donde se perfecciona el crite-
rio de impedir el fraccionamiento indiscriminado de los lotes, los que de-
ben someterse a mnimos, por debajo de los cuales no se admite
parcelamiento alguno.
Magnitud de la propiedad
Diversas razones han ido condicionando el mbito fsico en que se ejer-
ce la propiedad superficiaria (ciudadana o rural) dimensionando la forma y
la extensin que adopta. En nuestro derecho, la recepcin de tales princi-
UNIDAD II
50
pios para el mbito rural se inici con las leyes de tierra fiscal y coloniza-
cin, las que establecan los tamaos de los lotes, siguiendo luego los
ordenamientos provinciales dictados para regular la fundacin de los pue-
blos y ciudades. Posteriormente, se desarrolla el concepto en las leyes de
arrendamientos y aparceras rurales. En el ao 1942 se encomend a la
Divisin de Arrendamientos y Aparceras Rurales el estudio de cada zona
y tipo de explotacin con vistas establecer unidades de superficie que
produzcan mejores rendimientos econmicos (ver decreto 115.574/42)
1
.El
concepto desarrollado en la normativa citada ha sido en general econmi-
co-social. Se definieron dos tipos de criterios econmicos, a saber: (i) la
unidad familiar, que es la superficie de tierra que permite vivir a una
familia campesina en forma decorosa; y (ii) la unidad adecuada, que es la
superficie que coincide con la realidad de trabajo que recibe, es decir,
cuando la familia ms otros trabajadores que se le suman son suficientes
para una ptima produccin agraria del lote. De resultas de tal concepto
puede haber unidades adecuadas de muy diferente superficie, an cuan-
do las condiciones de suelo, clima y agua sean iguales. Es el factor huma-
no el que define el concepto de adecuada.
Los economistas reconocen tambin la existencia de la unidad econ-
mica agraria, que se caracteriza por permitir el progreso de una familia
con dependientes, con una evolucin comercial que permite advertir la
existencia de una verdadera empresa. Tambin se seala la existencia de
una unidad econmica deseable, similar a la agraria antes definida, pero
que apunta al nivel satisfactorio de vida por parte de la familia campesina.
Por ltimo, se hace referencia a la unidad econmica de hecho que
resulta de considerar las explotaciones tal cual se presentan en la reali-
dad.
Desde la sancin de las reformas al Cdigo Civil mediante la Ley 17.711,
se estableci el principio de economicidad en el uso y aprovechamiento de
las cosas. En el caso de los inmuebles el Art. 90 de la mencionada Ley
17.711, agreg como segundo prrafo del Art. 2326 del Cdigo Civil la
facultad de las autoridades locales (provinciales) de reglamentar la super-
ficie mnima de la unidad econmica.
1. Tal criterio de fijar superficies medias de chacras que permitan una explotacin econmica se reitera en:
(i) los decretos: 136.321/42 (Art. 23), 18.290/45 (Inc. a, Art. 26), (ii) las leyes: 12.842 (Art. 34),
13.256 en sus decretos reglamentarios 7.786/49 (Art. 30); 11.204/52 (Art. 1); y 17.447/59 (Art.
25). Como as tambin la ley 17.253 (Art. 12).
51
La Provincia de Buenos Aires tiene experiencia en materia de determi-
nacin de la unidad econmica agraria, as el Instituto Agrario de la men-
cionada provincia aplicaba el principio establecido por la ley de su propia
creacin, conforme al cual no era posible que la natural subdivisin de la
propiedad fundiaria d como resultados superficies ineptas para la pro-
duccin agropecuaria. Cuando en el ao 1967 desaparece el mencionado
organismo provincial, sus facultades pasaron a la Direccin de Coloniza-
cin del Ministerio de Asunto Agrarios, entidad que sigui aplicando el
principio antes mencionado, mediante la exigencia, al propietario particu-
lar que solicitara la subdivisin de superficies, de presentar el plan de
explotacin de las mismas. Toda esta experiencia adquirida por los orga-
nismos de la provincia motivaron la especial consideracin por parte de la
Comisin Redactora del Cdigo Rural de la Provincia de Buenos Aires
(actual Ley 10.081).
En algunos casos la exigencia de que se presente un plan de trabajo
podra suponerse una obligacin costosa frente a parcelas que en un a
primera observacin, demostraban la conveniencia de admitir tal subdivi-
sin sin desmedro de las condiciones de explotacin agraria. Es por tal
motivo que el Art. 45 del Cdigo Rural, para acelerar el accionar de la
autoridad de aplicacin y aminorar los costas, establece la facultad admi-
nistrativa de determinar en zonas agrarias las condiciones mnimas me-
diante las cuales puede establecerse de manera cierta la conveniencia de
la subdivisin. Se aclara que el Cdigo bajo anlisis denomina a esta ins-
titucin unidad econmica de explotacin.
Con tal concepto se persigue distinguir la unidad econmica puramente
social (destinada al sustento de una familia campesina) de la unidad que
interesa a la poltica nacional, que llega a implicar una unidad de explota-
cin apta para el desarrollo de explotaciones agropecuarias de carcter
estrictamente productivo.
Delimitacin de la propiedad
Materia propia de los cdigos rurales de cada una de las provincias. En
el caso de la Provincia de Buenos Aires, el Cdigo Rural define la cuestin
en el Libro I, Seccin I, Ttulo I, Captulo I Deslinde y Amojonamiento- y
Captulo II -Cercos-. Es As, que el Cdigo establece las siguientes obliga-
ciones: (1) de cercar el lmite de los terrenos frente a caminos pblicos,
52
cuando el costo de los trabajos no implique un valor superior al 10% de la
valuacin fiscal de inmueble; (2) de contribuir (por parte del propietario
colindante) al pago del cerco que construya el vecino y favorezca el cerra-
miento de la propiedad.
a) Conservacin de la propiedad
Como se dijo precedentemente, mientras la teora jurdica parti del jus
abutendi y el concepto poltico de la ley se refiri a laisser faire, era
impensable establecer un rgimen de preservacin de las condiciones
naturales del suelo. Pero a partir del la consideracin de la naturaleza
como un bien que debe ser administrado cuidadosamente en provecho de
la generaciones presentes y futuras, se produce una modificacin en la
poltica legal, que en nuestro pas se recibe por primera vez en la Ley de
arrendamientos y aparceras rurales
2
. Dicha Ley, en salvaguarda del pro-
pietario del fundo, exige del arrendatario el cumplimiento de modalidades
de trabajo que eviten la erosin del suelo. Ese criterio de defensa de la
propiedad privada evoluciona hacia un criterio ms general, desde que la
Ley 17.711 sustituy el Art. 2513 del Cdigo Civil, conforme al cual, se
autorizaba al propietario a desnaturalizar, degradar o destruir su propie-
dad. El nuevo texto en vigencia determina que el uso y goce debe ser
regular. Esto supone una limitacin esencial al temperamento liberal del
orden jurdico anteriormente imperante, permitiendo establecer pautas de
conservacin de los bienes
3
, que en el caso de la preservacin del suelo,
resultan de extraordinaria importancia, por cuanto se pueden adoptar
medidas de correccin de malas prcticas agropecuarias y exigir conduc-
tas de preservacin de las condiciones ecolgicas de los suelos
4
.
b) Concentracin parcelaria
Cuando el fenmeno de pulverizacin de la propiedad agraria es grave,
por efecto de haberse configurado reas de minifundio, esto es, de super-
2. Ver Art. 8 de la Ley N 13.246.
3. Con anterioridad a tales preceptos, algunas provincias establecieron normas de conservacin de suelos
basndose en el ejercicio de un poder de polica sobre la naturaleza. Por ej. en el Cdigo Rural de la
Provincia de Buenos Aires que en el Libro I, Seccin I, Ttulo III autoriz al PE provincial a determinar
las regiones o reas erosionadas a fin de poder controlar con eficacia el estado de ellas y aplicar planes
de restitucin de las condiciones de fertilidad de las mismas.
4. Ver tambin la Ley N 22.428 de Conservacin y Recuperacin de la Capacidad Productiva de los
Suelos y la Ley N 24.071 que aprob la Convencin sobre la Lucha contra la Desertificacin en los
pases afectados por sequa grave o desertificacin.
53
ficies de produccin agraria no constitutivas de unidades econmicas, se
debe recurrir a soluciones como la concentracin parcelaria. Se trata de
un conjunto de disposiciones de derecho agrario mediante las cuales se
consigue adjudicar a cada propietario una superficie de explotacin conve-
niente. Para lograr este resultado es necesario reubicar a los propietarios,
mejorando los lmites inicialmente fijados mediante el estudio del terreno
y la nueva asignacin de propiedades. El procedimiento de reagrupamiento
de las propiedades que establecen las leyes europeas, es un procedi-
miento voluntario, ya que por lo general requieren el consentimiento del
50% de los propietarios. Cuando no se obtiene ese porcentaje, el Estado
se ve obligado a expropiar, conllevando un mayor costo y oposicin de los
interesados, aspectos que tornan el plan de difcil ejecucin. En nuestro
pas el ejemplo ms conocido de concentracin parcelaria se cumpli en
la Provincia de La Rioja. Asimismo, el instituto de la concentracin parce-
laria podra mejorar la situacin de los minifundios que se detecta en la
Provincia de Tucumn y en ciertas reas de las Provincias de Corrientes
y Buenos Aires.
Legislacin de uso del suelo
5
No son uniformes en la teora jurdica los criterios respecto del mbito
que se debe conceder a un ley de uso de suelo, adems, las preocupacio-
nes de cada gobierno asumidas en oportunidad de dictar este tipo de ley,
distorsionan el contenido que estas leyes deben reconocer. En razn de
ello, una ley de uso de suelo trata de servir de marco de referencia dotan-
do al Estado de un conjunto de normas jurdicas mediante las cuales
pueda proceder con facilidad a determinar las condiciones del uso y orde-
namiento de las de la superficie, movindose dentro de un marco consti-
tucional y legal, pero sin necesidad de verse obligado a rechazar postula-
dos que la propia disciplina permiten al planificador fsico.
A continuacin se detalla brevemente, los puntos centrales que las le-
yes de uso de suelo intentan resolver:
a) planificacin territorial;
b) rgimen urbano del suelo;
c) ejecucin de las urbanizaciones;
5. Ver Ley N 8.912/77 sobre Ordenamiento Territorial y Uso del Suelo en la Provincia de Buenos Aires
(T.O. mediante Decreto ley 10.128/83 y Decretos 1549/83, 9404/86, 3389/87 y 1372/88)
54
d) fomento de la edificacin;
e) intervencin en la edificacin y uso del suelo;
f) proteccin del paisaje y del medio; etc.
Desde el punto de vista de la planificacin fsica, no se discute la nece-
sidad de contar con planes orientadores del crecimiento de las ciudades y
pueblos. Las leyes describen como competencia urbanstica del poder
provincial y municipal, la facultad de redactar planes de urbanismo, lo que
supone la posibilidad de zonificar reas de uso, ocupacin, subdivisin,
equipamiento del suelo, etc.
La legislacin de uso del suelo tambin definen los principales proble-
mas que tal uso econmico suscita, por ejemplo, obtener que el suelo sea
usado en congruencia con su fin pblico (tratando de evitar la distorsin
del mercado de terrenos).
Derecho forestal
El Cdigo de Hammurabi, que rigi en la Mesopotamia asitica alrede-
dor de 1.700 aos a. C., legisl sobre el diverso quehacer campesino no
olvidando al rbol, as penaba su destruccin declarando que quien talara
un ejemplar de un huerto deba pagar media mina de plata.
El rbol como individuo til; el monte, el bosque, la selva, es decir, el
conjunto que configura una masa forestal creadora de multitud de bienes,
microclimas, refugio de flora y fauna, protector de grupos humanos, fuen-
te energa, dador de vivienda y de otras necesidades que nacen con el
hombre con antelacin a las culturas primitivas y se multiplican en milenios
hasta las contemporneas sociedades de consumo, constituyndose en
bien jurdico protegido contra los elementos y la accin depredadora del
hombre, de su abandono y de su imprevisin.
Constitucionalismo forestal
Como en otros sectores de la economa, el constitucionalismo moderno
va teniendo en cuenta al rbol y al bosque. Tal formulacin de normas
legales es benfica, en cuanto obliga al legislador y llama cuanto menos la
atencin contribuyendo a la formacin de un conciencia forestal arraigada
55
en la realidad de pases de Europa occidental y del norte de nuestro
hemisferio.
En Argentina, las provincias que han incluido clusulas constitucionales
protectoras de la riqueza forestal son: Santa F, Santa Cruz, La Pampa,
Chubut, Neuqun, Misiones, Formosa y Chaco. Las provincias, con ante-
lacin a las normas constitucionales citadas, legislaron en diversa medida
sobre la materia forestal. La Nacin, por su parte, en el ao 1948 dict el
primer cuerpo orgnico en materia forestal. Hasta ese momento, con las
escasas normas existentes en la materia recogidas por las leyes de tierras
fiscales
6
, se produjo una verdadera devastacin.
La Ley 13.273. Eficacia del rgimen de adhesin
El mrito de una ley se mide por su eficacia. La Ley 13.273 es en prin-
cipio eficaz puesto que ha obtenido la esperada adhesin de todas las
provincias argentinas. Para la adhesin, se exige que la Provincia adheri-
da: (1) designe al organismo que ser la autoridad de aplicacin de la Ley
13.273; (2) que tal organismo coordine su accionar con su par nacional, en
relacin a los planes de forestacin y reforestacin; (3) cree un fondo
provincial de bosques; (4) conceda exenciones impositivas; y (5) adopt el
mismo rgimen que la Nacin aplica para los bosques fiscales. Las provin-
cias adheridas reciben a cambio, conforme al Art. 4 de la Ley 13.273: a)
participacin en la ayuda federal, afectada a obras de forestacin y refo-
restacin; b) rgimen del crdito agrario hipotecario o especial para traba-
jos de forestacin o reforestacin.
La Ley 13.273 fue reformada por el ley 19.995 que determin que las
superficies boscosas superiores a 2.500 hectreas pueden explotarse por
tres vas: (i) concesin a particulares; (ii) por administracin; y (iii) por
empresas mixtas. En todos los casos debe garantizarse la persistencia de
la masa forestal. Las superficies menores a 2.500 hectreas pueden ser
adjudicadas en forma directa a los particulares, siempre que se trate de
industrias evolucionas radicadas en la zona. Los permisos de extraccin
pueden conferirse hasta un mximo de 2.500 toneladas o metros cbicos
por persona, por ao, en parcelas de hasta 250 hectreas. Dicha Ley
19.995 de reforma a la Ley 13.273 tambin actualiza el derecho de inspec-
6. Ver Art. 18 de la Ley 4.167 sobre bosques de las tierras fiscales de propiedad del Estado Nacional.
56
cin a la explotacin de los bosques fiscales y ajust el valor de las multas
y contravenciones forestales.
El Cdigo rural de la provincia de Buenos Aires
7
La Provincia de Buenos Aires, sin perjuicio de la adhesin, ha seguido la
temtica de la ley nacional, con las adaptaciones necesarias para su juris-
diccin.
La Ley 13.273 utiliza la expresin bosque, en lugar de monte y lo
caracteriza como toda formacin leosa, natural o artificial, que por su
contenido o funcin sea declarada en los reglamentos respectivos como
sujeta al rgimen de la mencionada ley. Por su parte, el Cdigo Rural de la
Provincia de Buenos Aires interpola tras el vocablo artificial, con los
distintos estratos vegetales que lo integran incluyendo el herbceo, am-
pliando y redondeando el concepto, al incluir complementos del hbitat
forestal.
La ley nacional y el cdigo rural bonaerense dan similar definicin de
tierra forestal, entendiendo como tal, a aquella que por sus condiciones
naturales, ubicacin o constitucin, clima, topografa, calidad y conve-
niencias econmicas, sea inadecuada para cultivos agrcolas o pastoreo y
susceptible, en cambio, de forestacin, y tambin aquellas necesarias
para el cumplimiento de la presente ley (Art. 1 de la Ley 13.273). Los
mismos cuerpos legales antes citados tambin clasifican
8
con escasas
diferencias los bosques en cinco categoras, a saber:
a) protectores;
b) permanentes;
c) experimentales;
d) montes especiales; y
e) de produccin.
7. Ver Cdigo Rural de la Provincia de Buenos Aires, Ley N 10.081, Seccin 2da, Ttulo I, Captulos I a
IX que tratan de: las normas generales, la clasificacin de los bosques, el rgimen forestal comn, el
rgimen forestal especial, el rgimen de los bosques fiscales, la prevencin y lucha contra el incendio, la
forestacin y reforestacin, el fondo provincial de bosques y el trnsito de productos forestales.
8. Ver Arts. 6 a 10 de la Ley 13.273 y Arts. 209 a 214 del Cdigo Rural de la Provincia de Buenos Aires.
57
Asimismo, otro criterio de clasificacin surge de la propia Ley 13.273
que agrupa los bosques (y tierras forestales) segn queden sometidos a
un rgimen comn o a un rgimen especial.
a) Rgimen Forestal Comn
La primer medida protectora de la Ley 13.273, surge del artculo que
establece: queda prohibida la devastacin de bosques y tierras forestales
y la utilizacin irracional de productos forestales, dicha regla rige para
todas las categoras de bosques. Al igual que la regla que establece que
los propietarios u ocupantes a cualquier ttulo de bosques y tierras fores-
tales, antes de iniciar trabajos de explotacin de los mismos debern ob-
tener la conformidad de la autoridad forestal competente a la que debern
presentar el plan de manejo.
b) Rgimen Forestal Especial
9
La ley nacional y el cdigo rural bonaerense determinan que este rgi-
men especial es aplicable tanto a los bosques protectores, como a los
permanentes, y en tal sentido establece que:
su inclusin o exclusin del registro podr ser ordenada de oficio;
la declaracin de un bosque en una de tales categoras puede ser apelada;
todo cambio de titular o del rgimen de tenencia del inmueble debe
ser comunicada a la autoridad forestal;
es obligatoria la conservacin y repoblacin del bosque, de acuerdo a
los planes aprobados por el organismo de control;
no est permitido en el suelo o subsuelo trabajos o pastoreos no
autorizados;
no se debe entorpecer las tareas oficiales forestales, y
se puede reclamar una indemnizacin administrativa por la disminu-
cin de la renta del predio por causa de la aplicacin del rgimen especial.
c) Rgimen de los bosques fiscales
10
Los bosques y tierras forestales que formen el dominio privado del Es-
tado, son inalienables. Pero podrn ser explotados para su mejoramiento,
previo relevamiento forestal en el caso de los bosques de produccin.
9. Ver Arts. 20 y 21 de la Ley 13.273 y Arts. 219 a 222 del Cdigo Rural de la Provincia de Buenos Aires.
10. Ver Arts. 22 a 33 de la Ley 13.273 y Arts. 223 a 234 del Cdigo Rural de la Provincia de Buenos Aires.
58
El Estado Nacional (y las provincias adheridas) para explotar sus bos-
que podr recurrir a la concesin, administracin, empresas mixtas, con-
cesin directa, permisos de extraccin.
La Ley 13.273 veda en los bosques y tierras forestales de carcter fiscal
el pastoreo, la simple ocupacin -que no otorga derechos- y la caza y la
pesca la que slo sern permitidas en las pocas reglamentarias, previa
autorizacin-.
d) Prevencin y lucha contra incendios
11
Luego del primer enemigo del bosque (el hombre depredador), sigue el
fuego. La Ley 13.273 establece bsicamente el siguiente rgimen:
obligacin de todo ciudadano de denunciar la produccin de un incen-
dio de bosques;
los medios de difusin estarn al servicio de las denuncias, sin cargo
previo y con carcter de urgente;
toda autoridad pblica debe facilitar los medios a su alcance;
todo ciudadano (an en trnsito, dentro de un radio de 40 Km. de la
zona afectada) podr ser convocado a colaborar con la extincin;
el Estado, deber abonar indemnizacin por incapacidad o falleci-
miento y prestar asistencia mdica y farmacutica durante 6 meses;
toda autoridad en zonas de fronteras comunicar a las del pas vecino
la existencia de siniestros que amenazaren sus bosques; y
todo ciudadano tiene obligacin de abstenerse de hacer fuego no
autorizado dentro de zonas boscosas y un radio prximo de 200 mts.
Forestacin y Reforestacin (reforma introducida por la
Ley 14.008)
Penalidades
12
La Ley 13.273 establece que constituyen contravenciones forestales (a)
por accin: el uso indebido del fuego, el dao a la floresta, la remocin o
destruccin de seales, la introduccin indebida de ganado, la falsedad de
declaraciones o informes de formulacin obligatoria, la trasgresin de los
11. Ver Arts. 34 a 39 de la Ley 13.273 y Arts. 235 a 237 del Cdigo Rural de la Provincia de Buenos Aires.
12. Ver Arts. 45 a 50 de la Ley 13.273.
59
planes aprobados; y (b) por omisin: la falta de denuncia de la existencia
de un incendio y el incumplimientos de obligaciones debidas.
Las sanciones que se aplicarn, previo sumario forestal, son pecunia-
rias, por ejemplo multas, comiso de productos indebidamente introduci-
dos o extrados, suspensin o eliminacin del registro de productores,
industriales o comerciantes. El plazo de prescripcin de las acciones y las
penas es de cinco aos.
Rgimen de los Parques Nacionales
La idea de proteger la naturaleza es antigua y reconoce antecedentes
histricos desde las primeras regulaciones conocidas.
El movimiento legislativo de los tiempos modernos se inspira en los
antecedentes que determinaron en los Estados Unidos de Norteamrica
la fundacin del primer Parque Nacional de Yellowstone, en el ao 1972,
seguido luego de varios otros que suman varios millones de hectreas
consagradas a proteger la intangibilidad de las estructuras geobiolgicas
de reas conservatorias de fauna, flora, belleza escnica, biodiversidad,
riqueza arqueolgica, etc., para el disfrute comn en beneficio actual y de
las generaciones futuras.
Nuestro pas debe al Dr. Francisco P. Moreno su primer Parque Nacio-
nal. Singular figura de la geologa y explorador, don en el ao 1903 tres
leguas cuadradas de la zona de Laguna Fras, en la Provincia de Ro
Negro, para la creacin, en el ao 1922, del Parque Nacional del Sud
(actual Parque Nacional Nahuel Huap).
La Nacin fue destinando a parques nuevas reas en los territorios
sujetos a su jurisdiccin que luego pasaran a constituirse en provincias.
La creacin por va legislativa concurrente nacional y provincial se impo-
ne, en consecuencia, para todo el pas. Es decir, se requiere el consenti-
miento legal de la provincia respectiva, cediendo el dominio eminente que
posibilite el ejercicio de la actividad jurisdiccional del Estado Nacional, sin
restricciones.
60
La Ley 22.351
En la Argentina, en el mbito federal los parques nacionales se regula
por la ley y 22.351. El propsito de las mismas es proteger la naturaleza
sea por su extraordinaria belleza, la riqueza en flora y fauna autctonas o
el inters cientfico determinado.
En nuestro pas Parque Nacional es toda tierra del dominio pblico ce-
dido al Estado Nacional o de propiedad de ste que debe conservarse en
estado primitivo sin otras alteraciones que las necesarias para su control
(Art. 4).
Por monumento natural se entiende que debe protegerse en forma ab-
soluta, toda rea, cosa, especie viva de animal o plante, de inters est-
tico o valor histrico o cientfico (Art. 8).
Reserva nacional es un rea destinada a la conservacin de sistemas
ecolgicos, como zona de transicin respecto de parques o como zona de
conservacin independientes situadas fuera del concepto de parques (Art.
9).
En las reservas se permite ejercer actividades industriales y comercia-
les y usar hasta el 10% de la superficie para centros urbanos o villas o
reservas genricas, que en todos los casos deben ser controlados por el
rgano de aplicacin de la legislacin que es la Administracin Nacional de
Parques Nacionales.
En las provincias tambin existen leyes que se dedican a la proteccin
de la naturaleza, con diversos criterios cientficos y legales.
61
Agua
a) Introduccin
La Constitucin Nacional delimita las esferas de accin del gobierno
nacional y de los provinciales y establece los principios de poltica hdrica,
as el Art. 26 CN se refiere a la libertad de navegacin de los ros, la que
adems est garantizada por el principio de gratuidad (Art. 12 CN), que
prohbe cobrar gabelas por el libre trnsito autorizado. Asimismo, la Cons-
titucin Nacional en su Art. 14, reconoce el derecho a navegar que tienen
los habitantes del pas. Por su parte, el Art. 75 atribuye al Congreso la
facultad de reglar la libre navegacin de los ros interiores (Inc. 10) y el
comercio con las naciones (Inc. 13). En consecuencia, regular la navega-
cin es de jurisdiccin federal, pero las provincias no quedan excluidas en
lo que al aprovechamiento de otros usos se refiere, en virtud de la reserva
de derechos no delegados a la Nacin efectuada por parte de las mismas
(Art. 121 CN) y del dominio originario de los recursos naturales existentes
en su territorio (Art. 124 CN). Por su parte, el Art. 2340 Cdigo Civil, ya
reconoca el dominio pblico de los Estados particulares (Provincias) so-
bre los ros, sus cauces, las dems aguas que corren por cauces natura-
les y toda otra agua que tenga o adquiera la aptitud para satisfacer usos
de inters general. A ello se debe que las provincias argentinas tengan
legislaciones especiales que regulan su patrimonio hdrico, tanto en lo que
se refiere a su utilizacin directa por la administracin, como al uso del
agua que pudieran hacer los particulares.
b) Clasificacin
El Cdigo Civil establece cules son las aguas del dominio pblico de los
estados provinciales, cules deben ser consideradas del dominio privado
y cuales son res nullius por carecer de propietario.
Sobre las aguas consideradas pblicas recae la legislacin provincial
cuando se hallan en el territorio provincial.
Las aguas privadas son normadas por el Cdigo Civil y se someten a la
legislacin provincial al nico efecto de recibir un tratamiento adecuado en
UNIDAD III
62
lo que a la polica de tales aguas se refiere. As, se consideran aguas
privadas a (i) las que nacen y mueren en un mismo fundo (Art. 2350 Cd.
Civ.); (ii) las de lluvia cadas sobre lugares privados (Art. 2635 Cd. Civ.);
(iii) las que brotan en terrenos privados (Art. 2637 Cd. Civ.); (iv) a las que
no se desplazan en el terreno (durmientes); y (v) los lagos y lagunas no
navegables.
Las aguas pblicas son: (i) los ros, sus cauces, las dems aguas que
corren por cauces naturales y toda otra agua que tenga o adquiera la
aptitud para satisfacer usos de inters general; (ii) las que corren por sus
cauces naturales -siempre que no nazcan y mueran en un mismo fundo-;
(iii) las que brotan en terrenos privados formando un caudal (Art. 2637
Cd. Civ.); (iv) los lagos y lagunas navegables; y (v) las aguas subterr-
neas (Art. 2340 Cd. Civ.).
Por ltimo, las aguas de lluvia que caiga sobre predios del dominio p-
blico son consideradas res nullius, susceptibles de aprehensin por cual-
quiera Art. 2636 Cd. Civ.)
c) Lnea de Ribera
El Cdigo Civil reconoce como constituyendo parte del dominio pblico
a los cauces o lechos de las aguas hasta la lnea de ribera. La lnea de
ribera es la que naturalmente sealan las aguas en sus crecidas medias
ordinarias. Esa delimitacin natural provocara incontables dificultades
prcticas. Es por ello, que se reconoce que al Estado (nacional o provin-
cial, de acuerdo a la jurisdiccin que corresponda) el deber de proceder a
su determinacin precisa, mediante una operacin tcnica fundada en la
observacin constante de las aguas. Por lo tanto, la determinacin de la
lnea de ribera es esencial para concretar el derecho de propiedad sobre
el terreno que habitualmente cubren las aguas, a favor del Estado provin-
cial.
d) Camino de Sirga
El Cdigo Civil establece algunas restricciones al dominio fundadas en
el mejor aprovechamiento hidrulico, impone as el llamado camino de
sirga, que consiste en que el titular del dominio soporte, en una extensin
63
de 35 metros de su fundo vecino a un curso navegable, el uso de esa rea
a favor de la navegacin. Con idntico alcance de restriccin se establece
la obligacin de recibir aguas que provengan de fundos superiores en las
condiciones de los Arts. 2646 a 2653 Cd. Civ.
e) Servidumbres
La Ley Civil tambin prev las servidumbre que es dable establecer en
razn del uso del agua y estn legisladas en el ttulo XIII, del libro III, a
saber: (i) acueducto (Art. 3082); (ii) de recibir aguas artificiales provenien-
tes de riego o uso de establecimientos industriales (Art. 3097 a 3099); (iii)
de avenamiento (Art. 3100); (iv) de recibir aguas de techos vecinos (3092
a 3096); y (v) de saca de agua (Art. 3104 a 3107).
f) Leyes nacionales relativa aguas
Si bien la nacin dict la Ley 2797 que persegua obtener la purificacin
previa de las aguas cloacales o industriales, antes de ser volcadas a los
ros de la Repblica, los legisladores vulneraron las atribuciones de carc-
ter local.
La Ley 3445 relativa a la polica de navegacin organiz la Prefectura
General de Puertos y estableci normas sanitarias.
Fuera de las disposiciones sobre suministro de agua potable y otros
servicios sanitarios, el Cdigo Penal incrimina entre los delitos contra la
propiedad el uso ilcito y doloso de las aguas pblicas o privadas.
La Ley Nacional 11.709 autoriz al PEN a imponer la instalacin y cuida-
do de escales de peces en los diques de los ros de jurisdiccin nacional.
La disposicin que ms quebranta el rgimen de los derechos constitu-
cionales de las provincias sobre sus ros es la que impone la jurisdiccin
federal al aprovechamiento hidroelctrico (Art. 6 de la Ley 15.336 de Ener-
ga). Por ello, el Art. 5 de la citada Ley se preocupa por sealar el uso de
la energa hdrica no implica desconocer el uso y aprovechamiento dife-
rente que hasta el momento de la construccin de la obra hidrulica se
estaba efectuando. Sin embargo, el mismo Art. 5 reconoce que la prioridad
64
en el uso est establecida en relacin con el aprovechamiento hidroelc-
trico.
g) Regulacin de las aguas y cuencas interprovinciales
La tesis favorable a la regulacin por tratados interprovinciales de las
aguas ha ganado terreno en el derecho argentino. As, en el ao 1956 las
provincias de Mendoza, Neuqun, Buenos Aires, La Pampa y Ro Negro
acordaron reconocer que es de su exclusiva jurisdiccin para reglar el
aprovechamiento integral de las aguas no navegables del Ro Colorado y
crearon la Comisin Tcnica Interprovincial Permanente del Ro Colora-
do. Este tipo de organismo interprovincial, con atribuciones especficas
referidas al desarrollo de caudales hdricos zonales, ha configurado un
mecanismo de estilo regional en el cual se revitaliza la concepcin federa-
lista del manejo de los recursos, donde sus componentes se congregan
en funcin de situaciones geogrficas, dejando de lado el agrupamiento
poltico tradicional. A este tipo de organizacin le siguieron: el Organismo
Interprovincial de Aguas del Noroeste Argentino (OIANA); la Comisin
Interprovincial de Agua Catamarca y Santiago del Estero (CIACSE); la
Corporacin Norpatagnica, entre otros.
h) Cdigos y leyes provinciales. Lineamientos generales
Como consecuencia de reconocer en jurisdiccin provincial la regula-
cin de las aguas pblicas, prcticamente todas las provincias han dictado
sus leyes de agua o cdigos especializados. Tales leyes locales estable-
cen acertados principios de poltica hidrulica, si bien existen ausencias
en lo que se refiere a la intervencin de las provincias en el aprovecha-
miento hidrulico de aguas internacionales no martimas y aguas interpro-
vinciales.
Dentro de los principios que destacamos se caracteriza en forma conve-
niente la concesin de uso de las aguas pblicas, sentndose tres postu-
lados esenciales, a saber:
(a) Toda concesin se otorga con la clusula sin perjuicio de tercero,
esto implica el respeto de los derechos adquiridos antes de ella.
65
(b) La concesin no lleva implcita la enajenacin parcial del agua sino
que confiere al concesionario un derecho subjetivo de aprovecha-
miento, este postulado se enuncia al indicarse y salvo el derecho de
propiedad.
(c) La administracin que concede no es responsable por la disminucin
o mengua del caudal concedido.
Otro postulado esencial en materia de poltica hidrulica, es el estable-
cimiento de prioridades, conforme al cual, en el otorgamiento de las con-
cesiones de uso de agua, se debe satisfacer los requerimientos dando
preferencia al use que colocado en mejor lugar en la tabla de usos que la
normativa indica. Esta preferencia debe entenderse siempre que la conce-
sin no haya sido otorgada en forma definitiva, disponindose que se debe
preferir la presentada con prioridad horaria slo cuando se trata de aguas
que son solicitadas con el mismo destino por empresas de igual importan-
cia.
El derecho a usar las aguas pblicas se obtiene tanto ministerio legis (se
autoriza el uso de agua para menesteres domsticos sin otra restriccin
que el cumplimiento que el cumplimiento de las ordenanzas) como por
consentimiento de la autoridad.
El procedimiento para el otorgamiento de concesiones exige del intere-
sado la presentacin de una solicitud de concesin, a la que acompaar
el croquis del permetro a regar, de las obras a realizar, la cantidad de
volumen que solicita, y el caudal total que el curso de agua acarrea. Tam-
bin debe indicarse las propiedades que el curso de agua atraviesa.
Esa solicitud iniciar un expediente administrativo en el cual se deber
citar a los vecinos por edictos. Escuchadas las razones y odos los dict-
menes tcnicos pertinentes, la autoridad resolver o elevar a la Legisla-
tura de la provincia si fuese el supuesto.
Otorgada la concesin por existir caudal bastante y no estar en juego
ninguna prioridad, el concesionario debe construir las obras en el plazo
que la autoridad seale, caducando la concesin en caso de incumpli-
miento. Igual caducidad opera su, hechas las obras, el concesionario no
usa el agua por ms de una ao u otro perodo semejante.
66
i) Usos del Agua
Domstico;
Municipal, a travs de los servicios de agua corriente y cloacales;
Agropecuario;
Hidroelctrico e industrial;
Minero;
Pisccola; y
Recreativo.
j) Exploracin de Aguas
La exploracin en busca de agua en terrenos pertenecientes al dominio
pblico del Estado est reglamentada, para ello es necesario presentar
una solicitud, requiriendo el permiso de la autoridad,. En la solicitud se
deber determinar el lugar en que van a efectuarse las investigaciones,
determinar si las mismas pueden distraer aguas pblicas o producir mer-
ma de caudales destinados al abastecimiento de poblaciones o reas de
irrigacin. Si se halla conveniente el requerimiento, la autoridad otorgar el
permiso, estableciendo las medidas de superficie dentro de las cuales el
explorador podr realizar sus trabajos con exclusividad, debiendo realizar-
se en trmino.
Las exploraciones en cuestin, en principio, no pueden ser solicitadas a
menos de 40 metros de edificios ajenos, ferrocarril o caminos, ni tampoco
a menos de 100 metros de otro alumbramiento, fuente o canal. Sin embar-
go, la autoridad o los propietarios pueden autorizar a que el concesionario
realice su operacin sin respetar los radios de proteccin indicados.
Terminadas las obras de alumbramiento, en tiempo y forma, la autori-
dad otorgar ttulo de propiedad de las aguas subterrneas alumbradas.
Al disponer de ese modo de este bien pblico se realiza una verdadera
desafectacin del carcter que tenan tales aguas.
Asimismo, es comn ratificar el principio de libertad de alumbramiento
que tienen los propietarios de fundos, con respecto al agua que yace en el
subsuelo. Las nicas limitaciones se fundan en razones de polica que han
impuesto un radio de proteccin con respecto a otras de aprovechamiento
hdrico.
67
k) Control del efecto nocivo
La contaminacin que pueden producir en las aguas, las sustancias que
en ellas liberen las industrias, est prevista por las leyes locales que facultan
a la autoridad administrativa a hacer cesar la actividad de que se trata
hasta que se corrija la anomala. Esta medida resulta razonable por el
perjuicio que supone el inficionar las aguas. La reglamentacin administra-
tiva podr imponer los detalles de las exigencias tcnicas que debern
cumplimentarse para permitir la habilitacin de industrias y su efectivo
funcionamiento en condiciones apropiadas.
l) La Ley 25.688 de Gestin Ambiental de Aguas
A pesar de que en su Art. 1 esta ley pretende establecer los presupues-
tos mnimos ambientales, para la preservacin de las aguas, su aprove-
chamiento y uso racional, finalmente no alcanza tal objetivo sino que se
limita a fijar el manejo poltico de las aguas.
Como se dijo en el apartado g) de este captulo, el esquema de comit
de cuenca fue aplicado en Argentina en diversas oportunidades, siendo
ejemplo de participacin provinciana en el aprovechamiento de los ros.
La Ley 25.688, si bi en reconoce este ti po de estructuras
interjurisdiccionales, se advierte que deja abierta la posibilidad de desig-
nar una autoridad nacional de aplicacin, con el nico objeto de centralizar
y transferir facultades no delegadas por las provincias al Estado Nacional.
Aire - Atmsfera
La masa que rodea inmediatamente la corteza terrestre es definida
como atmsfera por las ciencias naturales, pudindose entenderse que
ella contiene a su vez varios elementos (como por ej. viento, nieve, lluvia,
temperatura -fenmenos estos que definen al clima-) cuya consideracin
para el derecho no es indiferente.
Ya hemos indicado la importancia del aire como factor vital para el hom-
bre. Tambin hemos sealado el carcter de res nullius de la lluvia antes
68
de caer al suelo. Por tal motivo, corresponde que nos avoquemos ahora a
los dems elementos de la atmsfera. En relacin al viento, Marienhoff
afirma su materialidad
1
y, por ende, su carcter de cosa, pero sostiene,
ante la falta de ley expresa, que no corresponde al dominio pblico. Por ello
concluye que se trata de una cosa sin dueo que puede ser apropiada por
el primer ocupante (Art. 2525 Cd. Civ) (por ej. mediante el uso de molinos
o veletas). La extrapolacin de estos principios, permite concluir en igual
sentido para la nieve, antes de haberse depositado.
El desarrollo que el derecho moderno hace en relacin al aire se vincula
a los efectos negativos que se producen por su inficin, es decir, la conta-
minacin de su condicin fsica por la liberacin de sustancias o realiza-
cin de ruidos.
En la Argentina no existe una ley federal que trate el problema en su
integridad. El Cdigo Civil, en su Art. 2625, se limita a establecer restric-
ciones al derecho de propiedad inmobiliaria y establece que ningn propie-
tario puede establecer depsitos de agua estancadas que puedan ocasio-
nar exhalaciones infectantes, (...) ni puede hacer trabajos que transmitan
al exterior gases ftidos o perniciosos que no resulten de las necesidades
o usos ordinarios, tampoco podr establecer mquinas que lancen humo
excesivo a las propiedades vecinas. En caso de incumplimiento de las
obligaciones detalladas por parte del propietario, dar accin para recla-
mar el resarcimiento de los daos que tal incumplimiento ocasionen. Los
jueces estn facultados a hacer cesar el uso de tales instalaciones daosas.
La reforma del Cdigo civil estableci en el nuevo texto del Art. 2618 el
lmite a la normal tolerancia cuando se trate de molestias que ocasionen
el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o daos similares.
Los jueces quedan facultados a disponer la indemnizacin de los daos o
el cese de las molestias. El criterio del juez deber armonizarse con el
inters de la produccin, el uso debido de la propiedad y la prioridad de
uso.
En el ao 1973 se sancion la Ley 20.284 que prev las normas para la
preservacin de los recursos del Aire. Se expresa en sus fundamentos
que el aire, el agua y el suelo son los elementos que conforman el am-
biente ecolgico en que se desenvuelve el hombre y toda accin que
1. Ver Condicin Jurdico-legal del viento. JA 24/08/1961)
69
tienda a preservarlos en las mejores condiciones posibles est dirigida a
las sociedades que se sirven de ellos est dirigida a las sociedades que se
sirvan de ellos. El mbito de aplicacin de esta ley, juntamente con sus
tres anexos, comprende a todas las fuentes capaces de producir contami-
nacin atmosfrica, ubicadas en la jurisdiccin federal o en las provincias
que adhieran a ella. La autoridad de aplicacin es la autoridad sanitaria
nacional, provincial y la de la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires,
en sus respectivas jurisdicciones. Se crea el Registro Catastral de fuentes
contaminantes, a cargo de la autoridad sanitaria nacional, la que tambin
estar facultada para fijar normas de calidad del aires y las concentracio-
nes de contaminantes correspondientes a los estados del Plan de Preven-
cin de Situaciones Crticas de Contaminacin Atmosfrica.
El Art. 7 faculta a la autoridad sanitaria local a fijar por cada zona niveles
mximos de emisin de los distintos tipos de fuentes fijas y el Art. 8 faculta
iguales atribuciones respecto de las fuentes mviles.
En el captulo III se fija que la autoridad sanitaria local establecer un
plan de preservacin de situaciones crticas de contaminacin atmosfri-
ca, basndose en tres niveles de concentracin de contaminantes. La
ocurrencia de estos niveles determinar la existencia de estados de: aler-
ta, alarma y emergencia.
Por esta ley se prev la creacin de una comisin interjurisdiccional
solicitada por cualquiera de las jurisdicciones comprendidas en el proble-
ma de contaminacin atmosfrica o por la autoridad sanitaria nacional. La
comisin funcionar en jurisdiccin (rbita) del poder ejecutivo nacional.
El captulo VI establece las siguientes sanciones: a) multas; b) clausuras
temporales o definitivas de las fuentes de la fuente contaminante; y c)
inhabilitacin temporal o definitiva del permiso de circulacin cuando se
trate de unidades de transporte areo, terrestre, martimo o fluvial
La ley trae un glosario donde define a la contaminacin atmosfrica
como la presencia en la atmsfera de cualquier agente fsico, qumico o
biolgico o, de combinaciones de los mismos, en lugares, formas y con-
centraciones tales que sean o puedan ser nocivos, para la salud, seguri-
dad o bienestar de la poblacin, o perjudiciales para la vida animal o vege-
tal o impidan el uso y goce de las propiedades y lugares de recreacin.
Son fuentes de contaminacin los automotores, maquinarias, equipos,
instalaciones, incineradores temporarios o permanentes, fijos o mviles,
70
cualquiera sea su campo de aplicacin u objeto a que se destinen, que
desprendan a la atmsfera sustancias que produzcan o tiendan a producir
contaminacin atmosfrica. La emisin es cualquier contaminante que
pase a la atmsfera como consecuencia de procesos fsicos, qumicos o
biolgicos.
El principal obstculo para la aplicacin de la Ley 20.284 lo constituye la
limitacin de su mbito de aplicacin a la jurisdiccin federal y a las provin-
cias que se adhieran.
Clima
En el ao 1992 se celebr en Ro de Janeiro la Cumbre de la Tierra, en
la que los pases, mediante la suscripcin de la Convencin Marco de
Cambio Climtico, reconocieron la responsabilidad comn pero diferencia-
da en relacin a la alteracin del clima.
a) Acciones de Argentina en cambio climtico.
En el ao 1997 Argentina emite su primer comunicacin cobra Cambio
Climtico, en la que se informa la creacin de la Oficina del programa
OZONO
2
y de la Comisin Nacional del Cambio Climtico
3
.
b) Esquema bosques clima.
La Convencin Marco de Cambio Climtico pretende hacer un desarro-
llo del ambiente como comercio y convertir los bosques y tambin los
cultivos, en el sumidero de todos los gases de efecto invernadero. Los
suelos y los bosques, en la medida que no se encuentren saturados,
constituirn el basural (sumidero) de carbono que las industrias (especial-
mente las ubicadas en el hemisferio norte) producen.
c) El Protocolo de Kyoto.
Convencin Internacional que vendra a reglamentar lo establecido en
la Convencin Marco de Cambio Climtico. De esta manera, en el ao
2. Ver Decreto 265/96.
3. Ver Decreto 2156/91 y 176/92.
71
1997 la Tercera Conferencia de las Partes adopt el protocolo en cuestin
que trata de: (i) reafirmar la necesidad de incrementar el desarrollo sus-
tentable; (ii) flexibiliz los mecanismos para ayudar a los pases (imple-
mentacin conjunta mecanismos de desarrollo limpio control de emi-
siones). As el Protocolo persigue aumentar la eficiencia energtica, incre-
mentar el uso de energas renovables y mantener la conservacin fores-
tal.
72
73
Polica sanitaria de los animales
a) Antecedentes legislativos
Ninguna previsin contiene la Constitucin Nacional sobre la sanidad
animal, la nica referencia que hace a los ganados de toda especie, est
contenida en el Art. 11, se formula en cuanto no puede ser entorpecido su
desplazamiento mediante derechos de trnsito.
Los Cdigos Rurales de las Provincias, dictados a fines del siglo XIX,
contienen captulos con medidas precautorias de cumplimiento obligatorio
dirigidas a tenedores de ganados y a funcionarios para cuando se hiciera
ostensible una enfermedad o se sospechara su existencia. Poco ms se
poda hacer a fines de siglo XIX, en razn de la falta de certeza acerca de
la etiologa y ciclos biolgicos de ciertas enfermedades y de la falta de
medios farmacolgicos aptos para combatirlas.
A continuacin, se har referencia al Cdigo Rural de la Provincia de
Buenos Aires de 1970 por la modernidad de su contenido y por ser la
jurisdiccin de mayor riqueza pecuaria de la Repblica. Este Cdigo trata
en el Libro segundo, Seccin II, Ttulo II Sobre la sanidad animal, esta-
bleciendo tres captulos, a saber: (i) Normas generales; (ii) Disposicio-
nes comunes a todas las enfermedades; y (iii) Indemnizaciones. En con-
junto de normas se complementa con el captulo sobre Normas comunes
a la defensa agropecuaria.
Las notas caractersticas de la legislacin bonaerense consisten en:
a) la declaracin de que la sanidad animal reviste inters pblico;
b) la obligacin de controlar y erradicar enfermedades;
c) la conveniencia de desarrollar la investigacin de los problemas sani-
tarios, extender conocimientos tiles, ejecutar campaas de lucha,
crear registros y efectuar relevamientos estadsticos; y
d) la facultad de recurrir a la fuerza pblica para efectivizar las normas
de polica sanitaria animal.
Este es el primer cuerpo jurdico que define como bienes jurdicos pro-
tegidos a los intereses econmicos de la ganadera y la salud humana,
UNIDAD IV
74
en cuanto puedan se lesionadas por enfermedades de toda especie de
animales susceptibles de contraer, propagar o difundir grmenes, virus,
parsitos u otros agentes transmisores de enfermedades no determinas.
Asimismo, el Cdigo Rural Bonaerense, como la legislacin Nacional,
establece cules son las medidas precautorias a tomar, las facultades de
la administracin para determinar zonas de infeccin, infestacin, inter-
diccin o indemnes, la certificacin de zonas de infestacin o de peligro,
la prohibicin de introducir animales enfermos o sus partes enfermas, bajo
apercibimiento de diversas medidas de comiso.
Establece los lugares en que se ejercer la polica sanitaria, a saber:
cualquier local o establecimiento, fbrica o usina donde se extraigan,
elaboren, manipulen productos de origen animal.
En caso de conflicto jurisdiccionales entre la legislacin de la Nacin y
de la Provincia prev que en las materias regladas por leyes nacionales,
deber obrarse de conformidad a lo en ellas establecido.
Ley Nacional 3959
a) mbito geogrfico de la ley
1
Abarca todo el mbito de la Repblica, en cuanto las cosas objeto de
inspeccin, que estn o puedan estar afectadas por enfermedades se
hallen en territorio federal o fueran destinadas al trnsito interprovincial o
internacional. S e aplicar, no solo por iniciativa nacional, sino tambin por
el mero requerimiento de los gobiernos locales.
b) Objetos de control
El Art. 1 de la ley bajo anlisis hace referencia a los ganados como
objetos principales de su defensa, pero luego el Art. 10 lo ampla refirin-
dose a la industrializacin de los productos de origen animal, incluyendo
aves, huevos y peces. En suma, desde la habilitacin de establecimientos,
aunque sean de simple depsito o comercializacin, sus trabajos, su ex-
1. Ver Ley N 3959, Arts. 1, 9 y 10.
75
pedicin y el transporte por cualquier medio (Art. 11), es susceptible de
inspeccin veterinaria nacional.
c) Concurrencia de los gobiernos provinciales
La concurrencia obligatoria de los gobiernos provinciales, como agentes
naturales del gobierno federal, contribuirn a los propsitos de la Ley 3959
en sus respectivas jurisdicciones (Art. 2), no los transforma en los funcio-
narios de los que se valdr el gobierno central para aplicar la ley, pues est
previ su propio personal. En la actualidad las tareas de sanidad animal
estn a cargo del SENASA
2
.
d) Nomenclatura reglamentaria
La nomenclatura es la lista del conjunto de enfermedades taxativamente
declaradas tales a efectos de la ley, que puede variar con la incorporacin
de otras nuevas o la eliminacin de las contenidas en la nmina. El PEN,
a travs del tiempo y mediante sucesivos decretos, ha producido modifi-
caciones ampliatorias al reglamento.
Se considera enfermedades exticas: la peste bovina, la perineumona
contagiosa, la viruela ovina, la sfilis equina, la fiebre aftosa, el muermo, la
fiebre rosada, la anemia infecciosa, la enfermedad de Newcastle y la fie-
bre catarral ovina. Otras enfermedades de jurisdiccin federal: fiebre
carbunclosa en todas sus especies, carbunclo sintomtico en las especie
bovina, la tuberculosis en todas las especies, la sarna en las especies
bovina, ovina y caprina, la ixodiasis en los bovinos, la tristeza (garrapata)
en la especie bovina, la peste porcina, la rabia en todas las especies y el
aborto infeccioso en todas las especies. Hidatidosis, encefalomielitis, tri-
quinosis porcina, entre otras.
2. Servicio Nacional de Sanidad y Calidad Agroalimentaria, organismo dependiente de la Secretara de
Agricultura, Ganadera, Pesca y Alimentacin y del Ministerio de Economa de la Nacin.
76
e) Obligaciones
La Ley Nacional N 3.959, en lneas generales, establece que:
Tanto el propietario de los ganados como la persona que tenga a su
cargo el cuidado de los animales estn obligados a: (i) denunciar la exis-
tencia de cualquiera de las enfermedades declaradas tales a los efectos
de la ley (Art. 4); (ii) aislar tales animales (Art. 5); y (iii) enterrar sus
despojos (Art. 6).
Por su parte, las autoridades locales deben asegurar que: (i) se cum-
plan las obligaciones detalladas precedentemente; (ii) contribuir a su eje-
cucin en caso de reticencia; (iii) tomar muestras sobre los despojos, a fin
de determinar sobre la naturaleza del mal; y (iv) comunicar los hechos a
las autoridades sanitarias nacionales.
En tanto que, las autoridades nacionales pueden: (i) declarar infectadas
las propiedades; (ii) aislar, secuestrar y prohibir el trnsito integral de ani-
males; (iii) desinfectar y destruir animales y cosas que puedan ser vehcu-
lo de contagio; (iv) adoptar cualquier medida que sea aconsejable, incluso
en caso de ser necesario, puede proceder a la eliminacin de animales
enfermos y objetos y construcciones que hubieren estado en contacto con
los animales enfermos y pudieren propagar la enfermedad.
f) Indemnizaciones
Ante la necesidad de destruir animales enfermos y objetos y construc-
ciones que hubieren estado en su contacto, la ley reconoce derecho a los
propietarios de esos bienes a ser indemnizados, en dinero, en la medido
de lo no aprovechable al tiempo de su destruccin, salvo que la enferme-
dad de que estaba atacado el animal destruido fuese necesariamente
mortal (Art. 24) o que el propietario no cumpliere con las prescripciones
sanitarias (Art. 28).
77
g) Penalidades
Para el caso de incumplimiento de las obligaciones establecidas por la
Ley 3959, las sanciones previstas son la multa y/o el arresto (de 30 a 60
das), agravables en ciertos supuestos de reincidencia.
Por su parte, el Art. 206 del Cdigo Penal (modificado por la Ley N
25.890) establece: Ser reprimido con prisin de uno (1) a seis (6) meses
el que violare las reglas establecidas por las leyes de polica sanitaria
animal..
Tres programas de lucha de enfermedades del ganado
Ejemplificaremos tres programas entre los ms difundidos con legisla-
cin especializada, sin perjuicio del ensamble entre ella y la ley matriz.
1) Aftosa
La Fiebre Aftosa es una enfermedad viral muy contagiosa que afecta a
animales de pezua hendida como bovinos, ovinos, caprinos, porcinos,
jabales, ciervos, llamas y vicuas, entre otros. No es una zoonosis, por lo
tanto, no afecta al hombre. La enfermedad es provocada por un virus que
posee afinidad por los epitelios, por lo cual las lesiones principales se
encuentran en boca, hocico, pezuas, pezones y lengua. La forma de
contagio es el animal enfermo de Aftosa, que elimina el virus por saliva,
leche, materia fecal y orina. La puerta de entrada del virus a los animales
susceptibles puede ser la va digestiva, respiratoria y/o cutnea. La transmi-
sin de la enfermedad es por contacto directo entre animales, o de manera
indirecta a travs de vehculos (camiones, automviles, etc.) maquinarias (or-
deadoras, etc.) e indumentaria (ropa de trabajo, calzado, etc.).
2) Sarna
Se trata de una enfermedad producida por pequeos parsitos (caros)
que viven en colonias sobre la superficie de la piel de los animales, e
inyectan lquidos irritantes, provocando zonas inflamatorias que se agra-
78
van con nuevas picaduras, exudaciones y suciedades, todo lo cual produ-
ce descamaciones de la piel, cada de lana o pelo. Debilitan al husped por
la succin del suero de la sangre y provocan sufrimientos que pueden
llevar a su muerte. La sarna ovina y caprina.
Las principales medidas preventivas previstas por la normativa especia-
lizada
3
obligan a: (i) extirpar la sarna ovina, caprina y bovina; (ii) instalar
baaderos en lugares donde se deje o concentren animales; (iii) prohibir el
trnsito de animales afectados; y (iv) prohibir el transporte y conservacin
de lana, cuero y pelo de animales enfermos sin autorizacin.
Se combate la sarna mediante antisrnicos y productos teraputicos
aprobados por la autoridad competente.
3) Garrapata
4
Esta enfermedad es provocada por caro que se prende a la piel de los
animales y los parasita, debilitndolos, enflaquecindolos y producindo-
les eventualmente la muerte. Parte de su ciclo contina en el suelo, desde
donde sus prolficas cras suben a otros cuadrpedos continuando el pro-
ceso. Su destruccin es sencilla mediante productos teraputicos, con
clsicos baos de inmersin y fumigaciones.
Polica sanitaria de los vegetales
Nuestra constitucin nacional carece de precepto expreso referente a la
sanidad de los vegetales.
Los deterioros causados por la tradicional langosta eran signados como
catastrficos, ya que devora toda la vegetacin que encuentra a su paso..
Menguaron las mangas de langostas con las pulverizaciones y fumigaciones
de productos qumicos. El medio ms eficaz es la lucha area. Exige
3. Ver el Decreto 7383/44: determina la obligatoriedad de la lucha activa contra la sarna ovina en todo el
Territorio Nacional y el Decreto-Ley 10834/57: declara obligatoria la extirpacin de la sarna Bovina en
todo el Territorio Nacional.
4. Ver la Ley 12.566 declara obligatoria en todo el pas, la lucha contra las diferentes especies de
garrapata del ganado y animales domsticos
79
vigilancia constante para detectar brotes de difcil control. El triunfo de la
tcnica sobre la plaga voladora fue contrabalanceado por nuevas versio-
nes de tucuras (en guaran: parecido a langosta) altamente daosas.
a) Decreto-Ley 6704/1963
La norma que entramos a analizar, amplia los objetivos de la anterior
legislacin, por lo cual declara la defensa sanitaria de la produccin agr-
cola contra animales, vegetales o agentes de cualquier origen biolgico
(Art. 1).
La declaracin oficial de plaga tiene importancia por las obligaciones y
sanciones penales que comporta, tanto para administrados como para
funcionarios. As, el Art. 2 prev que se podr declarar plagas cuando
puedan considerarse tales por su carcter extensivo, invasor o calamito-
so y en tales casos se dar a conocer los mtodos aconsejados por la
tcnica agroqumica para erradicarlas o establecer sobre ellas un adecua-
do control. La elaboracin de la nomenclatura de los agentes perjudicia-
les de la agricultura est a cargo del organismo de aplicacin del Decreto-
Ley 6704/1963
5
. Es decir, que la elaboracin de la nomenclatura no re-
quiere de decretos del PE ni de resoluciones ministeriales, vasto con la
Disposicin N 116/64 del Departamento de Fiscalizacin Fitosanitaria que
declar plagas a ciento veinte agentes perjudiciales de la agricultura, como
por ejemplo: avutardas, cotorras comunes o catas, conejos, cuises, palo-
mas cenicientas, varias especies de ratas y ratones, vizcacha. Entre los
insectos, varias chinchillas, isocas, pulgones y moscas de la fruta. Entre
las malezas, abrojos, cardos y sunchillo vinal.
El mbito de aplicacin del Decreto Ley bajo anlisis se extiende a todo
el territorio de la Repblica, ello surge claro del Art. 3 que se refiere a la
importacin, exportacin y el trfico interior de vegetales atacado por al-
guna plaga o agente perjudicial, susceptibles de ocasionar perjuicios a la
produccin agrcola o de propagar plagas o agentes perjudiciales. Hay
concurrencia con los gobiernos provinciales en cuanto estos, en virtud de
su legislacin especial, suelen combatir los mismos agentes perjudiciales
de la agricultura. Las provincias estructuran organismos especficos simi-
lares a los nacionales, que dependen de ministerios o secretaras de agri-
5. Direccin Nacional de Proteccin Vegetal del SENASA.
80
cultura locales. Entre ambas jurisdicciones se ha hecho habitual la cele-
bracin de convenios fitosanitarios con objetivos comunes.
Son sujetos de las obligaciones establecidas por Decreto Ley 6704/
1963 todo propietario, arrendatario, usufructuario u ocupante de terreno,
cualquiera sea su ttulo, o tenedor de vegetales, sus productos, derivados
de stos y envases que contengan alguna plaga, quienes tienen obliga-
cin de: (i) dar aviso del hecho, inmediatamente, a la autoridad competen-
te; (ii) efectuar por su cuenta, dentro de los inmuebles y/o medios de
transportes, las medidas que el organismo de aplicacin determine para
destruir las plagas, desde el instante mismo en que se produzca el ataque,
sin interrupcin, hasta la extincin de la plaga o en su caso, hasta obtener-
se un adecuado control de la misma; (iii) permitir el acceso a los funciona-
rios de aplicacin para verificar el cumplimiento de la norma o para realizar
trabajos de lucha, o de destruccin de sembrados, plantaciones, vegeta-
les, sus portes, productos, derivados de stos y envases; y (iv) prestar la
colaboracin que se tales funcionarios soliciten.
Si los responsables no cumplen o no utilizan los medios idneos y sufi-
cientes, los funcionarios debern emplazarlos para que en el trmino pe-
rentorio (de hasta 3 das como mximo), suplan las deficiencias, asumien-
do luego en caso negativo-, la conduccin de lo trabajos con medios
oficiales o contratados, contra reembolso de los responsables, sin perjui-
cio de las sanciones penales que correspondan. Las infracciones son pe-
nadas con multas graduables segn la importancia de la infraccin y con-
forme a las modalidades del caso. Se seala tambin que se pueden
comisar mercaderas e incluso destruirlas por estar atacadas y ser peli-
grosos medios de contagio. En este ltimo supuesto corresponde indem-
nizar a los damnificados, salvo cuando la naturaleza e intensidad del ata-
que la destruccin fuera inevitable o por tratarse de un infractor a la nor-
ma.
Control de productos fitosanitarios
El Decreto Ley 3.489/58 regula la venta en todo el territorio de la Nacin
de productos qumicos o biolgicos, destinados al tratamiento y destruc-
cin de los enemigos animales y vegetales de las plantas cultivadas o
tiles, as como de los coadyuvantes de tales productos. En tanto que su
Decreto Reglamentario N 5.769/59 determina la creacin registros espe-
81
ciales en el que se debern inscribir todas las entidades que se dediquen
a la fabricacin y comercializacin de tales productos. Tal normativa, esta-
blece un rgimen punitivo pecuniario con multas y comisos de productos
ineptos para la finalidad declarada en los marbetes adheridos en los enva-
ses que los contienen. Por su parte, la Ley 20.418 estableci la tolerancia
y lmites administrativos de residuos, que se admitirn en productos y
subproductos de la agricultura y la ganadera.
Fertilizantes
Con fecha 23 de mayo de 1973 se sancion la Ley 20.466 de Fiscaliza-
cin de Fertilizantes, mediante la cual se intenta promover el uso de los
mismos. La ley constituye una mera herramienta futura, por cuanto auto-
riza a los organismos competentes a realizar importaciones, como a man-
tener desgravaciones por uso, conceder subsidios a la industria local del
ramo, facilitar la obtencin de crditos, determinar la existencia en el pas
de tales productos y regular el rgimen de infracciones. Como se aprecia,
no hay un plan preciso, sino una descripcin de posibles definiciones bu-
rocrticas.
Semillas y creaciones fitogenticas
A los fines de promover la produccin y comercializacin de semillas, al
tiempo que proteger la propiedad de las creaciones fitogenticas y asegu-
rar al productor la identidad y calidad de la simiente que adquiera, se
sancion la Ley 20.247.
Proteccin de la fauna
Las provincias han dictado normas sobre proteccin de la fauna, espe-
cialmente en lo que se refiere a su consideracin como recurso natural
(por ej. leyes de caza y pesca), en donde se advierte la existencia de una
nocin de explotacin racional del recurso. La Nacin dict la Ley 22.421
de conservacin de la fauna silvestre con la esperanza de lograr la plena
adhesin de las provincias, pero fracas en tal sentido.
82
Pese a lo indicado, la ley se aplica a todo el territorio nacional, en lo
siguiente: (i) declaracin de inters pblico sobre la fauna y consecuente
proteccin, conservacin, propagacin, repoblacin y aprovechamiento
racional; (ii) obligacin de los habitantes de proteger la fauna, conforme a
los reglamentos respectivos; (iii) derecho de percibir indemnizacin por los
perjuicios que cause el deber precedente; (iv) aplicacin de medidas de
emergencia en el caso de especies en peligro de extincin; (v) delitos
cometidos en infraccin a la ley, a saber: cazar sin autorizacin del tene-
dor legtimo del predio; cazar especies prohibidas o con medios prohibi-
dos, o proceder a la comercializacin de tales piezas.
La autoridad de aplicacin en el mbito nacional es la Secretaria de
Ambiente y Desarrollo Sustentable
6
, correspondiendo su jurisdiccin a las
normas federales, las relaciones de comercio internacional, e interprovin-
cial o relativo a las especies en peligro de extincin que la nacin considera
de su rbita al ratificar la Convencin sobre el Comercio Internacional de
Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestres", firmada en la ciudad
de Washington el 3 de marzo de 1973.
La Ley regula en especial: el rgimen de la caza; sanidad, manejo y
promocin de la fauna silvestre, los delitos y penas e infracciones y san-
ciones.
Propiedad y transporte de ganado
a. Antecedentes. Desde los primero tiempos de la ganadera, la marca-
cin a fuego de un signo o dibujo sobre el cuero del animal, como sistema
de identificacin colectiva y propietarista del ganado aparece como un
factor comn en toda la civilizacin occidental. Se aplica la marca a anima-
les llamados mayores como vacunos y yeguarizos, en tanto que se aplica
una seal (mutilacin, cortadura, incisiones o perforaciones) a los anima-
les llamados menores como ovejas y cabras.
Marcas y seales en nuestro pas generalmente se han venido legislan-
do juntas a pesar de ser dos cosas distintas, excepto en cuanto al deno-
minador comn que las une que es servir de base a la identificacin dominial
de los semovientes. Si bien hay quienes han cuestionado el sistema por su
6. Ver Decreto Reglamentarios N 666/1997
83
crueldad, lo cierto es que an no se ha hallado en el pas un mtodo ms
prctico y simple para distinguir las reses o al ganado bovino y otros
animales.
Nuestro pas hereda y adopta la costumbre espaola y romana de marcar,
comn a todo Occidente.
Recordamos aqu que al aplicar la contramarca, el propietario originario
se desprenda del dominio del animal, la transmisin quedaba perfeccio-
nada -tradicin mediante- por la aplicacin de la marca del adquirente a la
izquierda de la contramarca, con lo que se incorporaba el semoviente al
patrimonio de su nuevo dueo.
Est ha sido la forma de establecer la propiedad originaria del ganado y
su transmisin hasta el Siglo XIX. En nuestro das, el instituto de la mar-
cacin, an con nuevos requerimientos, continua rigiendo la propiedad,
transmisin y transporte del ganado.
b. Tres Principios universales. En el sistema de marcas existen 3
principios universales que son los mismos en casi todo el derecho compa-
rado, a saber: (1) Deber de registrar la marca. Todo propietario ganadero
que utilice un dibujo, diseo o signo para marcar a fuego o por otros
medios a su ganado mayor, como identificacin colectiva de l de carcter
propietaristas debe registrarla. (2) No puede haber dos marcas iguales en
la zona, distrito o jurisdiccin en la que habr de utilizrselas, ya que
llevara a una confusin inadmisible.
(3) No hay marcacin sin permiso. A tal fin debe avisarse a la Municipa-
lidad o su delegacin local para que controle el acto junto de marcacin
con la autoridad policial y, eventualmente con los vecinos ganaderos.
La marcacin as autorizada permitir obtener al dueo del ganado el
permiso de marcacin que es el origen de los restantes documentos (guas
y certificados). La documentacin ganadera es hoy un requisito indispen-
sable para acreditar con la marca debidamente impuesta al animal la pro-
piedad del semoviente y la legitimidad de su transporte.
c. Soluciones nacionales respecto de la propiedad de los
semovientes. En la segunda mitad del siglo XIX las provincias dictaron
sus cdigos rurales donde se regulo el tema de las marcas y seales,
establecindose en algunos casos como el Cdigo Rural de la Provincia
84
de Buenos Aires del ao 1865, que la marca indica y prueba completa-
mente la propiedad del ganado que la lleva. Este rgimen fue adoptado
por otras legislaciones provinciales. De esta manera para algunos cdigos
agrarios la marca acreditaba la propiedad del ganado o configuraba la
presuncin de propiedad de l. Ests soluciones entraron en crisis al ser
sancionado el Cdigo Civil de 1869 que omiti toda consideracin al rgi-
men de propiedad de los animales y legisl -luego de incluir a los semovientes
en el conjunto de cosas muebles del Art. 2318- en el Art. 2412 que la
posesin de buena fe de una cosa mueble hacan presumir la propiedad
de ella y permita repeler la reivindicacin, salvo que la cosa fuera robada
o perdida. Tal contradiccin debi resolverse a favor del cdigo de fondo,
por imperio del principio de supremaca de la Constitucin Nacional. Sin
embargo, pese a las teoras y proyectos, la legislacin provincial de mar-
cas sigui aplicndose por razones prcticas de seguridad jurdica y por
ser la nica manera de identificacin propietarista colectiva posible en
ganadera extensiva. El Cdigo Rural Bonaerense
7
, sancionado en 1970,
estableci que la inobservancia de la obligacin de marcar haca presumir
la mala fe del poseedor del animal (Art. 109). As la solucin intentada se
encamin con un criterio novedoso en el sentido de otorgar al cumplimien-
to de la obligacin de marcar un sentido jurdico propio y distintivo, que
apareca evidenciado en su inobservancia, si no se marcaba legalmente,
su posesin quedaba descalificada y se presuma la mala fe del poseedor.
As se observa que el Cdigo Civil no habra podido imponer la simple
tradicin de los muebles al rgimen jurdico de los ganados, ni el simple
poseo porque poseo a la estricta y requerida marcacin propietarista,
sobreviviendo as el rgimen jurdico de las marcas y seales al cambio
profundo que consagr el Cdigo de fondo en el ao 1869.
d) Sistema de la Ley 22.239. En el ao 1983 fue sancionada la Ley
22.239 que proclam su carcter de modificatoria del rgimen vigente, al
legislar especficamente sobre el instituto de la marcacin y crear un rgi-
men nacional de marcas y seales obligatorio para toda la Nacin. No
obstante, la norma remite (pese a su rango de ley para todo el pas) a las
legislaciones provinciales en todo lo referente a la obtencin del registro
de los diseos, plazo del uso exclusivo conferido al titular del diseo regis-
trado y su prrroga y transmisin.
7. Ley 7.616 de la Provincia de Buenos Aires.
85
El ttulo II de la ley establece la obligacin del propietario de ganado de
registrar el diseo que empleare para marcar o sealar sus animales, lo
que debern hacer dentro del primer ao de estos (si es mayor) y dentro
de los 6 meses (si es ganado menor). El incumplimiento de las obligacio-
nes establecidas privar al propietario de los animales de los derechos
que la ley le acuerda referentes al rgimen de propiedad del ganado, sin
perjuicio de las multas que establecieren las legislaciones locales.
En el ttulo III, la Ley 22.239 establece que: se presume, salvo prueba
en contrario, que el ganado marcado o sealado, pertenece a quien tiene
registrado a su nombre el diseo de la marca o seal aplicada al animal
(...) el poseedor de hacienda orejana y de aquella cuya marca o seal no
fuere suficientemente clara, quedar sometido en su derecho de propie-
dad al rgimen comn de las cosas muebles, sin perjuicio de las sanciones
que estableciere la autoridad local. As la Ley consagra un confuso y doble
rgimen respecto de la propiedad del ganado uno fundado en la marca y
otro en el principio segn el cual la posesin vale ttulo (excepto que la
cosa sea robada o perdida).
Finalmente la Ley 22.939 establece dos documentos ganaderos: los
certificados de adquisicin y las guas de trnsito, fijando para los prime-
ros una serie de requisitos y sometiendo a las segundas a la legislacin de
las provincias de su emisin.
e. El Cdigo Rural de la Provincia de Buenos Aires de 1983
8
. Este
ordenamiento en el Art. 112 establece que los efectos jurdicos de no
marcar se traducen en la aplicacin del Art. 2412 del Cdigo Civil. Sin
duda, el nuevo rgimen legal abandona (respecto del ganado orejano o
con marca dudosa) todo intento de fundar la presuncin de buena fe de la
posesin mediante el cumplimiento de la obligacin de marcar. La nueva
reglamentacin desconoce as de esfuerzos y experiencias regulatorias
con respecto a la antigua institucin del marcaje.
f. Obtencin de la marca. Conforme al Art. de la Ley 22.939 la marca
se obtiene conforme al procedimiento que establezcan las autoridades
locales. Especficamente ver los Arts. 122 a 130 del Cdigo Rural de la
Provincia de Buenos Aires. Una vez aprobada la solicitud de marca ante la
autoridad de aplicacin, se registra el diseo o dibujo pedido y se le entre-
ga al solicitante el boleto de marca. Dicho documento en la Provincia de
8. Ver Arts. 112 a 157 de la Ley 10.081 de la Provincia de Buenos Aires (Cdigo Rural)
86
Buenos Aires se otorga por 10 aos y debe ser renovado dentro del ao
de vencimiento.
g. Procedimiento para marcar. La Ley N 22.939 define a la marca
como la impresin que se efecta sobre el animal de un dibujo o diseo,
por medio de hierro candente, de marcacin en fro, o de cualquier otro
procedimiento que asegure la permanencia en forma clara e indeleble que
autorice la Secretara de Agricultura y Ganadera. La marca debe impo-
nerse en sentido vertical respecto de su dibujo (Art. 7). La Ley Nacional
expresamente establece que es la legislacin local la que determina la
forma de marcacin. As el Art. 152 del Cdigo Rural Bonaerense prohbe
marcar o sealar sin tener el respectivo boleto otorgado por el organismo
competente, debidamente registrado en la Municipalidad del lugar y sin
que sta haya otorgado el permiso respectivo. Este permiso de marcacin
es el primer documento ganadero que el productor pecuario debe obtener
al cumplir la obligacin de marcar el ganado mayor (Ver el Art. 148 Cdigo
Rural).
h. Documentacin ganadera originaria. En la Provincia de Buenos
Aires hay 3 formas de imponer la marca a un animal: (i) permiso de mar-
cacin; (ii) permiso de reduccin de marcas; y (iii) permiso de marcacin
para venta. En los 3 casos de marcacin expuestos, son las municipalida-
des las que otorgan a los peticionantes los permisos correspondientes
que quedan en poder de los mismos como documentos originarios, a
partir de los cuales se podr emitir certificados de adquisicin y guas de
traslado. Se seala la ausencia de referencia a la documentacin ganade-
ra originaria por parte de la Ley 22.939. Adems de los documentos inicia-
les mencionados, hacemos referencia a otros documentos bsico al cer-
tificado de remisin o consignacin a remates-ferias.
i. Documentacin de segundo grado. Se trata de: (i) el certificado de
adquisicin (antes denominado de compraventa); y (ii) la gua de trnsito
o traslado de animales. En una perspectiva esttica el primer documento
hace a la propiedad de la hacienda, en tanto que el segundo hace a la
licitud del transporte. Sin embargo, nuestra opinin se funda en una visin
dinmica de la cuestin, donde tanto el certificado de adquisicin como la
gua de trnsito son los que dan origen a ulteriores y mltiples operaciones
controladas cuyo objeto es el ganado. Sealamos que de la legislacin
nacional y provincial vigente en materia de documentacin ganadera ori-
ginaria existe una verdadera anarqua, lo que requiere de una pronta regu-
87
lacin ordenada si se quiere completar el cuadro jurdico del transporte de
ganado
9
.
j. Transmisin del dominio del ganado. El ttulo IV de la Ley 22.939
establece que todo acto jurdico mediante el cual se transfiera la propie-
dad de ganado mayor o menor, deber instrumentarse con un certificado
de adquisicin (otorgado por las partes), el que ser autenticado por la
autoridad local competente. Por su parte el Art. 13 de la Le 22.939 esta-
blece los requisitos que debe contener dicho certificado. El certificado de
adquisicin debidamente emitido no perfecciona la compraventa, a tal fin
se requiere la tradicin de la res, siguiendo el criterio del Art. 577 del
Cdigo Civil, lo que parece una solucin adecuada.
k. Los animales de raza pura de pedigree. Las diferentes especies de
animales se subdividen a su vez en razas, concepto que comprende con-
junto de ejemplares con caractersticas de conformacin similares. Es
muy apreciado el valor de los animales de pura raza por cuanto es notable
su aptitud mejoradora del rodeo, al mismo tiempo que se lo utiliza en
cruzas industriales que permiten aprovechar el llamado vigor hbrido que
presentan los animales cruzas o mestizos. Desde el siglo XIX en Argentina
se formaron asociaciones de criadores de diferentes razas y especies que
han contribuido al desarrollo de los ganados en la Repblica. La organiza-
cin de estos registros ha constituido un marco regulatorio especial de
orden privado, pero que las leyes han reconocido en plenitud conforme
surge del articulado de la Ley 22.939. El primer concepto que sealamos
es que a los animales de raza puros no se les aplica la legislacin ganade-
ra general en materia de propiedad y transporte. No son objeto de identi-
ficacin colectiva y propitarista, por el contrario son identificados indivi-
dualmente mediante tatuaje y denominacin propia que se inscriben en
registros especiales que llevan una genealoga individual precisa para cada
animal. Su transporte y transferencia tambin se realiza en forma espe-
cial. La Ley 10.981 (Gua nica de Traslado de Ganado) omiti hacer
referencia al transporte de esta importante categora de hacienda (los
animales de pedigree). No as la Ley 10.081 que en su Art. 175 establece:
En los casos de animales de raza especiales que no tuvieran marca ni
seal o que, tenindolas, no estuvieren inscriptas en la Provincia, los cer-
tificados y guas que por ellos se extienden debern mencionar esa cir-
cunstancia y darn las referencias que puedan contribuir a distinguir cada
animal. En todo los casos deber justificarse la propiedad de los animales.
9. Ver la Ley de la Provincia de Buenos Aires N 10.891 que regula sobre GUA NICA DE
TRASLADO DE GANADO
88
89
Contratos Agrarios
Los contratos agrarios constituyen un reflejo cierto de lo que ocurre en
el campo, de ah su enorme valor como fuente del Derecho Agrario, ya
que las leyes oportunamente van a regular estas relacione jurdicas naci-
das de las reales necesidades de los productores agropecuarios. Asimis-
mo, los jueces debern resolver sobre ellos, teniendo en cuenta no solo la
legislacin, sino tambin los usos y costumbres rurales, a los cuales las
agrarias asignan una especial validez.
En consecuencia, por su valor e importancia para ordenar las cuestio-
nes agrcolas ganaderas del pas, a continuacin procederemos a anali-
zar las distintas opciones de contratacin rural.
Los contratos agrarios regulados por la Ley 13.246 deben ser celebra-
dos por escrito (Art. 40), pero pueden ser probados por cualquier medio y
las partes pueden exigir su redaccin en cualquier tiempo. Asimismo, des-
tacamos que las normas contenidas en la Ley 13.246 son en principio de
orden pblico (Art.1).
1. Arrendamiento Rural
1
La ley define al arrendamiento rural como el contrato por el cual una de
las partes se obliga a entregar a la otra el uso y goce de un predio, ubicado
fuera de la planta urbana de las ciudades o pueblos, con destino a la
explotacin agropecuaria en cualquiera de sus especializaciones, y la otra
a pagar por ese uso y goce un precio cierto en dinero.
Se trata del clsico contrato conmutativo agrario, en el que se otorga el
uso temporal de la tierra por una suma determinada en dinero. En materia
de arrendamientos, las partes pueden contratar sin que puedan convenir
plazos mnimos menores a los que fija la ley. Esto se debe al orden pblico
que econmico que establece el Art. 1 de la Ley 13.246. Actualmente el
plazo mnimo es de 3 (tres) aos y el mximo es de 10 (diez) aos,
UNIDAD V
1. Ver Ley 13.246
90
conforme surge del Cdigo Civil. La Ley 13.246, tambin fija un plazo
extraordinario de 20 (veinte aos) para determinados supuestos en los
cuales se requiere del arrendatario obras de mejoramiento del predio.
Las obligaciones del propietario-arrendador son:
a) entregar el predio;
b) contribuir al combate de plagas y malezas;
c) percibir el precio; y
d) construir una escuela cuando el nmero de arrendatarios exceda de
25 y no existan escuelas pblicas a menos de 10 kilmetros del cen-
tro del predio.
Las obligaciones del arrendatario:
a) recibir el predio;
b) dar a la tierra el destino convenido;
c) mantener el predio libre de plagas y malezas;
d) contribuir al combate de plagas y malezas;
e) pagar el precio;
f) conservar edificios; y
g) restituir el campo al finalizar el contrato.
La cesin del contrato es admitida si as lo permite el arrendador (Art.
7), ello es as a partir de la reforma a la ley 13.246 introducida por la ley
22.298.
En caso de fallecimiento del arrendatario, el Art. 7 permite a los descen-
dientes, ascendientes, cnyuge o colaterales hasta el 2 grado (herma-
nos), que hayan participado directamente con el causante de la explota-
cin del predio arrendado, continuar con ella. Tal voluntad deber ser ex-
presada por medio fehaciente al dueo del predio, dentro de los 30 (treinta
das) contados a partir del fallecimiento del causante.
La importancia de este contrato se destaca por constituir una modalidad
simple y prctica para ordenar el uso de la tierra, por parte de quien sin ser
dueo, va a llevar adelante una explotacin agropecuaria en cualquiera de
sus manifestaciones.
La cuestin de las mejoras en este contrato, a partir de la Ley 22.298
que suprimi el rgimen propio previsto por la Ley 13.246, se rige por el
91
Cdigo Civil, con los problemas que ello conlleva. Por tal motivo se sugie-
re, al momento de redactar el contrato en cuestin, prever y hacer espe-
cial referencia al punto de las mejoras, a fin de evitar posteriores litigios.
2. Aparcera Agrcola
2
Es el contrato por el cual una de las partes se obliga a entregar a la otra
un predio rural (con o sin plantaciones), sembrados o elementos de traba-
jo, para la explotacin agrcola en cualquiera de sus especializaciones,
con el objeto de repartirse los frutos.
El contrato bajo anlisis es el tpico contrato asociativo agrario, as ge-
neralmente, el dueo de la tierra la otorga a un chacarero para que ste
efecte varias cosechas de una o varias clases de cereales u oleaginosas,
y le d a cambio un porcentaje de los frutos que obtenga. Esta figura ha
sido usada para explotar un campo de neta produccin agrcola con culti-
vos rotativos y modernas practicas de roturacin y siembra. El marco
regulatorio en las aparceras agrcolas aparece an intensamente rgido,
sosteniendo sobre todo el lea agraria e impidiendo garantas contrac-
tuales a favor del dador que le aseguren una ganancia cierta mnima.
El Art. 30 de la Ley permite a las partes convenir libremente el porcen-
taje en la distribucin de los frutos, sin que importe la magnitud de los
aportes, o su proporcin con el resultado a distribuir para cada parte.
Existe prohibicin legal de convenir como forma de distribucin una canti-
dad fija de frutos o su equivalente en dinero (Art. 32).
En relacin a los plazos, este contrato esta sometido al rgimen general
de la Ley 13.246, que se describi en el apartado a) precedente, al tratar
el contrato de arrendamiento rural.
El fallecimiento o la incapacidad fsica del aparcero determina la resolu-
cin del contrato de aparcera, as los establece el Art. 27, con fundamen-
to en el carcter personalsimo de este contrato agrario. Distinta solucin
adopta el texto legal ante la muerte del dador o la enajenacin del predio
objeto del contrato, que contina con los sucesores del mismo, salvo op-
cin contraria del aparcero.
2. Ver Arts. 21 y sgts. de la Ley 13.246.
92
3. Mediera Agrcola
3
Existe mediera agrcola, cuando unas de las partes se obliga a dar a la
otra un campo para que lo destine a cultivarlo en la forma convenida,
aportando ambos contratantes y en forma equivalente el capital necesa-
rio, adems de soportar tambin en comn los gastos de la explotacin,
compartiendo ambos la direccin y administracin de la gestin agrcola y
repartindose los frutos por partes iguales.
Configura una figura una forma casi societaria de explotacin agrope-
cuaria, solo que no existe aqu persona jurdica propia.
La fuerte asociacin que esta convencin supone solo es pensable de
aplicar en el marco familiar agrario, o en el caso de quienes, si bien busca-
ran un firme y rpido desarrollo de su economa, no desearan asociarse
en el mediano plazo, ya que de otro modo sera opinable la constitucin de
una forma societarias.
En relacin a los plazos, este contrato esta sometido al rgimen general
de la Ley 13.246, oportunamente tratado al analizar el rgimen de los
arrendamientos rurales.
4. Aparcera pecuaria propiamente dicha
4
Se trata del contrato por el cual una de las partes se obliga a entregar
a la otra un campo con animales, con el objeto de repartirse los frutos.
Esta figura no parece tener aplicacin y difusin entre nosotros y ha sido
objeto de justas crticas, ya que se confunde con otras figuras ms pro-
pias y acordes con las costumbres rurales argentinas (Por ej. la adminis-
tracin rural pagada con un tanto por ciento de la produccin o lisa y
llanamente a la perspectiva laboral del rgimen nacional del trabajo agra-
rio).
3. Arts. 21, 23 y concordantes de la Ley 13.246. El Art. 30 no sera aplicable a la mediera agrcola.
Cierto sector de la doctrina entiende que luego de la reforma a la Ley 13.246, introducida por la Ley
22.298 las mediera habran quedado sin regulacin legal.
4. Ver Art. 21 de la Ley 13.246.
93
5. Aparcera pecuaria pura o simple
Hay aparcera pecuaria pura o simple cuando una de las partes (Apar-
cero Dador) se obliga a entregar a la otra (Aparcero Tomador) un conjunto
de animales con el objeto de repartirse los frutos.
Es el ms importante contrato asociativo entre los pecuarios. La distri-
bucin de terneros es anual. Este contrato es ideal para: (i) repoblar un
campo, ya que en poco tiempo el titular del terreno contar con hacienda
propia y aclimatada al lugar, con la que formar su rodeo; o (ii) quien tiene
hacienda en exceso para su campo, quien llevando sus animales a otro
establecimiento cuyo titular cuidar de los mismos y le entregar los ter-
neros. Todo ello para ambas partes sin desembolso de dinero que es lo
ms practico que esta figura tiene para los ganaderos.
Obligaciones del aparcero dador:
a) entregar los animales;
b) mantener al tomador en posesin (tenencia) de los mismos;
c) en caso de eviccin sustituir por otros animales;
d) contribuir con las gastos de cuidado y cra (si as se hubiera convenido, caso
contrario esta obligacin esta a cargo del aparcero tomador -Art. 38-);
e) concurrir a la distribucin de las cras al tiempo del reparto;
f) retirar los terneros que le sean asignados; y
g) retirar su hacienda al fin del contrato.
Obligaciones del aparcero tomador:
a) recibir los animales y cuidarlos como a los propios contribuyendo a
sus gastos -salvo pacto de compartir tales gastos-;
b) convocar -por medio fehaciente y suficiente antelacin- al acto de
distribucin y reparto de cras; y
c) entregar las cras que correspondan. No es responsable de las pr-
didas que no le sean imputables, pero debe rendir cuentas de los
despojos aprovechables del ganado.
En relacin a los plazos, si se trata de un contrato donde solo se acuer-
da la entrega de animales, el plazo queda librado a la autonoma de la
voluntad de las partes, pero respetando el ciclo natural de reproduccin
del animal de que se trate.
94
6. Mediera Pecuaria
Hay mediera pecuaria cuando una de las partes se obliga a dar a la otra
un conjunto de animales para que sta ordene su explotacin en un cam-
po del cual este ltimo es titular -por cualquier forma legal-, aportando
ambos contratantes en medida equivalente los elementos necesarios,
soportando en comn los gastos y distribuyendo por mitades las utilidades
o frutos.
Se trata de una forma intensamente asociativa, si bien no hay sociedad
se aproxima a una sociedad de hecho entre sus contratantes, quienes
frente a terceros seran responsable en forma ilimitada. No es una figura
muy usada por los riesgo que conlleva.
El plazo de duracin sera convencional conforme a lo establecido por el
Art. 37 de la Ley 13.246.
7. Capitalizacin
Hay contrato de capitalizacin de hacienda cuando una de las partes se
obliga a entregar a la otra, un grupo de animales, con el objeto de distribuirse
el aumento de peso resultante del engorde posterior, ya sea en kilos o en
dinero.
Es un contrato ganadero que puede clasificarse entre la aparceras
pecuarias porque las partes reparten entre s las utilidades
5
. En la redac-
cin actual del Art. 30 de la Ley 13.246, las partes pueden distribuir las
ganancias de la capitalizacin en porcentajes no iguales, pero si nada se
ha pactado, se debe repartir por mitades (Art. 34), siempre que lo dado en
aparcera sean solo animales.
Este contrato se ha usado para evitar ventas inconvenientes, ya sea por
estar bajos los precios del mercado o por estar los animales sin terminar
su engorde adecuado. Otra ventaja es el no desembolso de dinero.
El plazo de duracin sera convencional conforme a lo establecido por el
Art. 37 de la Ley 13.246. Salvo que, juntamente con los animales, se
5. Ver Art. 21 y 34 de la Ley 13.246.
95
entregue un predio, en tal caso regirn los plazos mnimos del la Ley
13.246.
Obligaciones del dador:
a) entregar los animales;
b) contribuir al pago de los gasto de cuidado y sanidad de los animales
en la proporcin pactada;
c) presentarse al tiempo del control de la ganancia y distribucin o venta
del ganado; y
d) retirar o cobrar su parte al concluir el contrato.
Obligaciones del tomador:
a) recibir los animales;
b) cuidarlos;
c) contribuir, en la forma acordada, a los gastos de cuidado y sanidad de
los mismos; y
d) citar al tomador para distribuir las utilidades en kilos o pesos al termi-
no del negocio.
En este contrato de capitalizacin se sugiere establecer claramente:
(1) la forma en que la hacienda va a ser liquidada o adjudicada, que es
una de las mayores fuentes de conflicto en la practica; y
(2) la atribucin de responsabilidad por el cuidado y vigilancia de los
animales a una de las partes y eximir a la otra de toda responsabili-
dad por hurto, extravo o prdida de los animales, en tal sentido, rige
la regla general -salvo pacto expreso en contrario- el principio segn
el cual las cosas se pierden para su dueo.
8. Pastoreo
6
Habr pastoreo cuando una de las partes se obligue a entregar a la otra
un predio rural por un perodo menor a una ao a cambio de un cierto
precio en dinero, y la otra parte a pagar dicho precio y utilizar dicho inmue-
ble para alimentar sus animales.
6. Ver Art. 39 de la Ley 13.246.
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Es un contrato agrario accidental, y por tal motivo esta excluido de la ley
de arrendamientos, pero no por eso no esta regulado por la misma. Utili-
zado frecuentemente en invierno cuando el pasto escasea en la pampa
hmeda. El inconveniente con este contrato es que no se lo puede renovar
con la misma persona y por el mismo predio al concluir el plazo de vigen-
cia, so pena de serle aplicado los plazos obligatorios de la Ley 13.246. El
contrato bajo anlisis debe ser celebrado por escrito, calificado de acci-
dental y homologado ante los tribunales locales que tengan a cargo el
fuero rural de la jurisdiccin del inmueble.
La guarda y la responsabilidad por las perdidas de hacienda (por hurto,
prdida) son de exclusivo cargo del dueo de los animales, quedando as
el dueo del campo eximido de responsabilidad.
9. Contrato de pastaje o pasturaje
Hay contrato de pastaje cuando una de las partes se obligue a recibir de
la otra, animales con el objeto de alimentarlos con el pasto de su campo y
la otra a pagar por dicha alimentacin un precio por cabeza y por el tiempo
de duracin del contrato.
El precio convenido se paga por cabeza alimentada, generalmente por
mes, por un monto equivalente a tantos kilos de una categora de hacien-
da conforme a la cotizacin de Mercado Nacional de Hacienda de Liniers.
Lo que se vende aqu es el pasto, no existe en este contrato cesin de la
tenencia del predio. Es muy til para quien no quiere ceder la tenencia del
predio al dueo de los animales.
En este contrato, como no hay cesin de la tenencia del predio, la guar-
da y la responsabilidad por las perdidas de hacienda (por hurto, prdida)
parecieran estar a cargo del dueo del predio. Ello queda al arbitrio de las
voluntad de las partes, pero se sugiere dejarlo expresamente establecido
en el contrato.
10. Contrato de Cosecha
Hay contrato de cosecha, o por una cosecha, cuando una de las partes
se obliga a entregar a la otra un predio rural con el objeto de que efecte
97
all un cultivo agrcola y pague por el uso de dicho predio una suma de
dinero o una participacin en los frutos o utilidades al efectuar la cosecha.
Por tratarse de un contrato accidental no se lo puede renovar con la
misma persona y por el mismo predio al concluir su objeto, bajo pena de
serle aplicado los plazos obligatorios de la Ley 13.246. Es otro de los
contratos excluidos de la aplicacin de la Ley 13.26, pero regulado inten-
samente por esta (Art. 39).
El contrato bajo anlisis debe ser celebrado por escrito, calificado de
accidental y homologado ante los tribunales locales que tengan a cargo el
fuero rural de la jurisdiccin del inmueble. El plazo de este contrato lo
determina la realizacin de una cosecha, por lo que es conveniente espe-
cificar cuidadosamente el tiempo de ingreso de las maquinarias y la fecha
de la desocupacin total y restitucin a su dueo. Es evidente que la te-
nencia del predio pasa al contratista, ello determina que la guarda de la
maquinaria y equipo agrcola quedan a su cuidado.
11. Contrato de dos Cosechas
Hay contrato de dos cosechas cuando una de las partes se obligue a
entregar a la otra un predio para que esta ltima efecte en dicho predio
dos cosechas, y le retribuya el uso del mismo en dinero o frutos,
Se trata de un contrato de explotacin por dos aos, que de otra manera
no se advierte posible en el derecho agrario argentino. Por su brevedad y
accidentalidad no configura ni un arrendamiento ni una aparcera, se le
aplica el rgimen del Art. 39 de la Ley 13.246. En el contrato bajo anlisis
tambin la tenencia del predio pasa al contratista, determinando que la
guarda de la maquinaria y equipo agrcola introducido al predio queden
bajo su guarda. Est figura accidental tambin queda sometida a la califi-
cacin y homologacin por parte de autoridad judicial.
12. Contrato de Intercambio de Sembrados
Hay contrato de intercambio de sembrados cuando el titular de un pre-
dio rural le concede a un contratista la tenencia para que efecte la siem-
bra y recoleccin de un cultivo exclusivamente para l y le realice, segui-
98
damente a la cosecha, los trabajos agrcolas necesarios para la implanta-
cin de una pradera permanente consociada. La semilla para esta ltima
puede o no ser aportada por el dueo del campo. Es conveniente pactar
el intercambio de sembrados bajo la forma de contrato por una o dos
cosechas, ya que as queda regulado como contrato accidental previsto
por el Art. 39 de la Ley 13.246.
13. Pool de siembras
La voz inglesa pool tiene varias acepciones posibles, una de ellas es la
unin de recursos con un objeto determinado. Tal sentido adoptaremos
para describir este contrato.
Hay pool de siembras cuando una de las partes (denominada la admi-
nistradora), contrata la utilizacin de la tierra a propietarios o titulares
legales del uso del suelo y los servicios de contratistas agrcolas, para
efectuar cosechas por medio de gestores o promotores y a su vez obte-
niendo financiacin para el proyecto comn que se lleva a cabo por las
cinco partes intervinientes, de las cuales solo dos (administradora y
financistas), asumen el lea agraria.
Se trata de una moderna forma de contratacin agrcola que aparece
como un gran contrato generador de contratos. Por lo expuesto, el rgi-
men legal aplicable sera el de los contratos accidentales, tanto entre
administradora y propietarios como entre administradora y chacareros.
En tanto que, entre inversores y administradora habra contrato de crdi-
to. Por ltimo, entre productores y la administradora habra contrato de
locacin de servicios con remuneracin o participacin, fija o variable.
14. Contrato de Franquicia ganadera
Habr contrato de franquicia ganadera cuando una de las partes, deno-
minada contratista franquiciante, se obliga a aportar a la otra (llamada
ganadero-franquiciado), la tecnologa, los sistemas y los alimentos balan-
ceados o complementacin de nutrientes que permitan un rpido desarro-
llo y engorde de los animales de este ltimo, obligando al ganadero a
aportar el personal y a cumplir las instrucciones del contratista franquiciante,
99
con el objeto de que las partes compartan el aumento de peso de los
animales as obtenido, repartindose generalmente por mitades.
El contrato bajo anlisis es una forma de ganadera intensiva que con-
siste en la aplicacin de tcnicas o sistemas para producir un rpido en-
gorde de los animales. Es una perspectiva de crianza que tiene las carac-
tersticas generales del llamado feed-lot, o sea alimentacin intensiva en
grandes concentraciones de vacunos bajo encierro parcial o absoluto y
aplicacin de operatorias especficas de estos mtodos de engorde.
Obligaciones de las partes:
a) el franquiciante aportar la tecnologa de engorde (instrucciones- ali-
mentos-nutrientes, etc); y
b) el franquiciado aportar sus instalaciones, el personal necesario y los
animales objeto de engorde.
Se trata de un contrato atpico por carecer de regulacin legal y tiene
por lo tanto el marco de la autonoma de la voluntad de las partes. No es
posible encasillarlo dentro del inmenso continente de las aparceras pre-
vistas en el Art. 21 de la Ley 13.246, ya que el ganadero no se desprende
de los animales permaneciendo los mismos bajo su guarda y control.
15. Contrato Asociativo de Explotacin Tambera
7
Hay contrato de explotacin tambera cuando una de las partes (denomi-
nada Empresario titular) se obliga a destinar, por cualquier ttulo legti-
mo, un predio rural afectando las instalaciones, bienes o hacienda al cum-
plimiento del objeto del contrato, mientras que la otra parte (denominada
Tambero-asociado) se obliga a ejecutar las tareas necesarias destinadas
a la explotacin del tambo (pudiendo para tal fin contribuir con equipos,
maquinarias, tecnologa, enseres de su propiedad y con o sin personal a
su cargo) a cambio de una participacin convenida.
El plazo queda librado a la autonoma de la voluntad de las partes, pero
cuando estas omitan establecerlo el contrato se entender celebrado por
dos (2) aos contados a partir de la primera venta obtenida con la inter-
7. Ver Ley 25.169
100
vencin del tambero-asociado (Art.5). Este contrato no admite tcita re-
conduccin a su finalizacin.
Son obligaciones del empresario-titular:
a) dirigir y administrar la explotacin tambera;
b) proporcionar una vivienda, para uso exclusivo del tambero-asociado
y su familia;
c) cumplir las obligaciones emergentes de la legislacin laboral,
previsional, fiscal y de seguridad social por los miembros de su grupo
familiar y sus dependientes;
d) hacer participar al tambero-asociado para que preste su conformidad
en la eleccin de la empresa donde se efecte la venta de lo produ-
cido; y
e) prestar conformidad al tambero-asociado para la incorporacin del
personal que estar afectado a la explotacin.
Son obligaciones del tambero-asociado:
a) realizar las tareas necesarias para la explotacin;
b) cuidar todos los bienes que integren la explotacin tambera;
c) observar las normas de higiene en las instalaciones del tambo, imple-
mentos de ordee y animales;
d) aceptar las nuevas tcnicas racionales de la explotacin que se incor-
poren a la empresa;
e) cumplir con las obligaciones emergentes de la legislacin laboral,
previsional, fiscal y de seguridad social por los miembros su grupo
familiar y sus dependientes; y
f) prestar conformidad en la eleccin de la empresa donde se efecte la
venta de lo producido.
Cualquiera de las partes puede rescindir el contrato cuando la otra parte
no cumpliere con las obligaciones a su cargo, violase las disposiciones de
esta ley, o de normas reglamentarias a las que estuviera sujeta la activi-
dad, o lo pactado entre ellas, en cuyo caso considerar rescindido por
culpa de la parte incumplidora. Asimismo, cualquiera de las partes puede
rescindir contrato sin expresin de causa, previo aviso fehaciente a la otra
con treinta das de anticipacin, en tal caso la parte que haga uso de esta
facultad deber abonar a la otra parte una compensacin equivalente al
15% de lo que la misma deje de percibir en el perodo no cumplido del
contrato.
101
El contrato asociativo de explotacin tambera debe ser homologado, a
peticin de cualquiera de las partes, en el tribunal civil que tenga compe-
tencia en el domicilio del lugar de celebracin del mismo. Por ltimo, des-
tacamos la naturaleza agraria y asociativa de este contrato (Art. 2). A todo
lo no previsto en esta ley se aplica el Cdigo Civil, como tambin el fuero civil.
16. Contrato de Trabajo en Vias y Frutales
8
Hay contrato de trabajo y vias y frutales cuando una de las partes,
llamada empleador o viatero se obliga a dar a la otra parte un predio
con vias y frutales para que este ltimo denominado contratista, lo
cuide y cultive percibiendo como contraprestacin un retribucin com-
puesta de un monto fijo por hectrea y un porcentaje en el producido de la
cosecha.
Circunscripto a la explotacin de la vid, el contrato bajo anlisis es regu-
lado con intensa casustica, determinando la ms precisas realidades y
labores que el cultivo de la vid requiere. El contrato en cuestin debe
celebrado por escrito e inscribirse ante la autoridad de aplicacin de la ley.
La naturaleza jurdica del contrato bajo anlisis es laboral atpico, ya que
determina en forma muy precisa los beneficios laborales y previsionales
otorgados a los contratistas.
Sin embargo se establece la responsabilidad solidaria del empleador y
el contratista, respecto de los nuevos operarios que contrate el contratista
para las tareas agrcolas.
En caso de despido sin causa justificada del contratista, el empresario
deber abonarle una indemnizacin segn el tiempo que el primero hubie-
re permanecido en el fundo.
La Ley establece como remuneracin del contratista el pago de una
suma nica mnima de dinero por hectrea por ao y un porcentaje en la
produccin (entre un 15% y un 19%) deducido de gastos de cosecha,
transporte y comercializacin. Antes de la cosecha (al menos 10 das
8. Ver Ley 20.589 sobre rgimen de los contratistas de vias (restablecida en su vigencia por la Ley
23.154).
102
antes), las partes debern convenir el destino, precio y forma de pago de
la parte del contratista. Este ltimo tiene a su favor un derecho de contralor
para exigir la documentacin que acredite y garantice el pago en fecha de
las obligaciones en su favor y los dems detalles de la venta de la cosecha.
El empleador tiene derecho a retener de las contribuciones del contra-
tista, la parte proporcional que a este ltimo le corresponda pagar por (i)
contribuciones fiscales que graven la produccin a cargo del contratista, o
(ii) primas por seguros propios de la produccin agrcola objeto de este
contrato.
17. Contrato de Maquila
9
Habr contrato de maquila o de depsito de maquila cuando una de las
partes (denominada productor agropecuario) se obligue a entregar a la
otra parte (denominada procesador o industrial) determinada cantidad de
materia prima, para que esta ltima procese dicha materia prima, a cam-
bio del derecho de participar, en las proporciones que convengan, sobre el
o los productos finales resultantes, los que debern ser de idnticas cali-
dades a los que el industrial o procesador retengan para s (Art.1).
El productor agropecuario mantiene en todo el proceso de transforma-
cin la propiedad sobre la materia prima y luego sobre la porcin de pro-
ducto final que le corresponde, en tanto que el procesador o industrial
asume la condicin de depositario de los productos finales debindolos
identificar adecuadamente (Art.1).
El contrato bajo anlisis debe ser celebrado por escrito detallando (a)
nombres y domicilios de las partes; (b) cantidad de la materia prima con-
tratada; (c) lugar de procesamiento; (d) lugar en que se depositarn los
productos elaborados que correspondan al productor agropecuario; (e)
facultades de control establecidas a favor del productor agropecuario; (f)
fecha y lugar de entrega del producto elaborado; y (g) lugar de celebracin
y firma de las partes (Art. 2). Por otra parte, son nulas las clusulas que
impongan al productor agropecuario la obligacin de vender al industrial
elaborador los productos finales de su propiedad o que traben la libre
comercializacin por parte del propietario (Art.3).
9. Ver Ley 25.113
103
Los contratos de maquila de la Ley 25.113 debern inscribirse a pedido
de parte en los registros pblicos que se crearan en la jurisdiccin de cada
provincia.
El rgimen de la Ley 25.113 es de aplicacin a todos los contratos que
tengan por objeto la provisin de materia prima de naturaleza agropecua-
ria para su procesamiento, industrializacin y/o transformacin. Como por
ejemplo la caa de azcar, la lechera, madera carne, o a la materia prima
de la avicultura, apicultura, granos, semillas, horticultura, floricultura, en-
tre otras. Se destaca que el Art. 7 de la Ley 25.113 prev que las provin-
cias establezcan las disposiciones necesarias para los procedimientos y
aseguramiento segn la naturaleza u objeto de cada actividad, asignndo-
les las condiciones de autoridad de aplicacin local.
Elaboracin de Vinos. La Ley 25.113 establece la elaboracin de vinos
a maquila continuara siendo regido por la Ley 18.600 y supletoriamente
por la primera, ello se debe a que pagar la uva con vino exige una regla-
mentacin especial que determine la relacin cantidad de producto prima-
rio-cantidad de producto elaborado. El grado alcohlico de los vinos ser
como mnimo el promedio zonal y el tipo de vino corresponder a las
caractersticas de la uva recibida. Los subproductos, salvo pacto en con-
trario, quedan en propiedad del elaborador. El fundamento de esta legisla-
cin es asegurar a los viateros la colocacin de su produccin y, sobre
todo a los productores sin bodega la posibilidad de vinificar sus uvas con
calidad y precio ordenado por la ley.
18. Contrato de utilizacin de tranquera
Habr contrato de utilizacin de tranquera cuando una de las partes,
titular o ocupante legal de un predio, convenga con su lindero, a su vez
titular u ocupante legal del predio anexo, la utilizacin de una tranquera
situada en el alambrado medianero de ambos campos, para fines diver-
sos.
La tranquera es una especie de puerta o portn que tiene por objeto
facilitar el acceso de personas, vehculos o animales de un predio a otro.
El objeto de contrato bajo anlisis es establecer en que casos y bajo que
circunstancias, los linderos u otras personas pueden hacer uso de la tran-
quera y acceder al otro campo. As se evita que la tranquera constituya
104
signo de trnsito o seal de presencia de una camino pblico, reflejando el
principio de restriccin del acceso, por ello es aconsejable cerrar la tran-
quera con candado que indique a todos que no se trata de un paso de uso
general.
105
El rgimen de los minerales en general
Siguiendo la teora clsica de la doctrina constitucional argentino, el
Cdigo de Minera ha establecido, en su Art. 7, que las minas constituyen
bienes privados de la nacin o de las provincias segn el territorio en que
se encuentren.
En la nota del Art. 3 el codificador explica que la atribucin de los yaci-
mientos minerales, en su carcter de titular originario a los estado provin-
ciales, es una exigencia propia de nuestra organizacin y nuestro rgimen
poltico. Seala adems que una ley nacional de 1875, le impuso al codi-
ficador, la obligacin de considerar bienes privado de las provincias o la
nacin segn el territorio en que se encuentren, a los yacimientos, esta
actitud se basaba en el hecho de que con anterioridad al proyecto prepa-
rado por Enrique Rodrguez -que es hoy el Cdigo de Minera- se haba
presentado el proyecto de don Domingo de Oro, donde se propona que
los yacimientos constituyesen bienes privados del Estado nacional exclu-
sivamente.
En cuanto a los hidrocarburos gaseosos y lquidos se haba adoptado
desde 1958 la "nacionalizacin" de los yacimientos, pero la Ley 24.145
(Art.1) transfiri el dominio pblico de los mismos a las provincias, aunque
en forma parcial (Ver Art. de la Ley citada).
La reforma constitucional de 1994 ratific, en el artculo 124, la propie-
dad de los yacimientos minerales en las provincias, al establecer: Art.
124... Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos
naturales existentes en su territorio.
Sistema de regalas e impuestos provinciales
La circunstancia de que el Cdigo de Minera concede a las provincias
la titularidad de los yacimientos y el hecho de que ellas concretan la trans-
ferencia, a particulares, de derechos sobre las minas mediante sus pro-
pias organizaciones jurisdiccionales mineras, ha llevado a las provincias al
convencimiento del ejercicio de su facultad impositiva especfica. El propio
Estado Nacional ha aceptado tales puntos de vistas cuando, a travs de la
UNIDAD VI
106
Ley 10.273, establece a favor de las provincias, en cuyo territorio se en-
cuentran los yacimientos minerales, que ellas pueden percibir un peso por
pertenencia, como una manera de reconocer la soberana originaria que
deviene de su propiedad minera. Idntico objeto y propsito dio la consti-
tucin, mediante la Ley 12.161, de una regala petrolera del 12% del pro-
ducido bruto, regala que debe abonarse en forma directa a las provincias
en cuyos territorios se encuentre el yacimiento de petrleo.
Sobre la base de la consideracin de la propiedad originaria de los yaci-
mientos, diversas provincias se han permitido establecer verdaderas re-
galas en cumplimiento de los derechos que estiman propios, por ejemplo:
Decreto 4.651 de la Provincia de Buenos Aires; Decreto-Ley 3.103 de la
Provincia de Entre Ros, el Cdigo Fiscal de la Provincia de Jujuy estable-
ce un impuesto a la extraccin de minerales cuya determinacin corres-
ponde a la ley impositiva anual, entre otros
1
.
La Ley 24.196 en su Art. 22 invita a las provincias a adherir al rgimen
de inversiones con lo que no podrn cobrar un porcentaje superior al 3%
de regalas. La ley establece definiciones que impiden una correcta liqui-
dacin favoreciendo a las compaas mineras.
Poltica legislativa vigente
En Argentina la extraccin de minerales est sujeta a las disposiciones
del Cdigo de Minera de la Nacin de 1887 (y leyes de reformas), el que
reconoce a los particulares de cualquier nacionalidad el derecho a interve-
nir en su produccin comercial. As, la ley Argentina distingue tres regme-
nes dentro de los cuales se ubican las sustancias minerales segn crite-
rios de importancia econmica, forma de produccin y presentacin
geolgica.
Las sustancias agrupadas en la segunda categora se caracterizan por
reconocer a favor del propietario de la superficie un derecho de explota-
cin, que al manifestarse y concretarse desplaza al descubridor del yaci-
miento, a quien solo deber una indemnizacin.
1. Ver Ley Provincial N 247 de La Pampa; Decreto-Ley Provincial N 3.620/58 de La Rioja; Cdigo
Fiscal de Neuquen; Decreto-Ley Provincial N 5 de San Juan.
107
Cualquier persona puede -en principio- adquirir y poseer minas siempre
que tenga la capacidad requerida por el Cdigo Civil para ejercer el dere-
cho real de dominio y no est inhabilitado por razones de orden pblico. Se
hallan en esta ltima situacin las autoridades mineras, los peritos oficia-
les de estas, y los escribanos de minas u oficiales, dentro de la competen-
cia territorial, salvo que las adquieran antes de su nombramiento o por
herencia o legado. Tampoco los hijos bajo patria potestad de los antes
nombrados, porque de otro modo podra burlarse la ley por su intermedio.
Cuando, pese a la prohibicin alguna de estas personas infringe la ley, el
Cdigo de Minera declara la prdida de los derechos y atribuye al primer
solicitante las minas ilcitamente adquiridas.
El dominio y sus dos enfoques. En todas las pocas civilizadas ha pre-
ocupado justificar filosficamente los diversos sistemas de distribucin de
la riqueza minera, pensados con el objeto de satisfacer las exigencias
polticas y econmicas de las momentos en que eran propuestos. Todo el
esfuerzo de teorizacin en tal sentido fue dirigido a determinar si se deba
reconocer algn primer propietario sobre las sustancias minerales exis-
tentes en la corteza terrestre o, si al contrario, no reconocan las minas
ningn dominio originario y podan ser utilizadas y explotadas libremente.
Entre el primer extremo (hubo en el origen de los tiempos un dueo de los
minerales) y el segundo (las minas no fueron propiedad de nadie) se han
alineado diversas concepciones, cuya influencia ha llegado hasta noso-
tros e informado la legislacin mundial.
Los partidarios de reconocer la existencia de un propietario inicial bus-
caron en el dueo del suelo o en el depositario de la autoridad (rey, empe-
rador, etc) el sujeto que habra tenido por primera vez el derecho de
dominio minero. Con ello lograron instaurar los siguientes sistemas:
1) De la accesin: preconizado a consecuencia del concepto romano del
dominio comn o civil, se caracteriza por considerar las minas como
de propiedad del dueo del suelo o fundo superficiario, a quienes les
perteneceran por ser la sustancia mineral accesoria del inmueble
(cosa principal) y justo motivo para extender el derecho de dominio al
subsuelo. No existe para esta orientacin una diferente propiedad
entre la superficie terrestre y el subsuelo, por lo cual es conocida
como posicin civilista.
2) Regalista: distingue la propiedad existente en la superficie de la tierra
de la propiedad minera (subterrnea), cuyo dominio considera origi-
108
nario del rey (de ah su nombre), si bien este est inhibido de explotar
y debe delegar la propiedad al primer descubridor o peticionante. La
circunstancia de haber desaparecido el rey como persona de dere-
cho, no ha producido variantes en la teora puesto que el Estado
constitucional ha heredado todos los caracteres de la soberana rea-
lista.
El notable aumento en las funciones del Estado oblig a los poderes
pblicos a abandonar la antedicha prohibicin de explotar, decretada por
el pensamiento liberal, por lo que es dable distinguir en nuestros das el
regalismo tradicional del moderno (que muchos llaman dominial, olvidan-
do que ambos sistemas son basados en el dominio), que se caracteriza no
solo por conferir propiedad al Estado sino tambin por autorizarlo a explo-
tar (con o sin monopolio) una o varias clases de minerales.
El cuadro de posiciones sobre el tema se completa con el estudio de los
postulados por nosotros llamados nihihilistas, rubro bajo el cual encasillamos
a quienes consideran inexistente un propietario de la riqueza minera, si
bien reconoce en los aspectos prcticos serias afinidades con la tesis
regalista. Son sostenedores de esta corriente los representantes del sis-
tema de:
1) "Res nullius": asigna a las minas el carcter de cosas sin dueo e
interpretan que slo al ser descubiertas existen jurdicamente. Por
todo ello, el sistema requiere la intervencin del Estado a fin de distri-
buir la riqueza entre los interesados en explotarla (que pueden o no
ser duelos del suelo), descubridores de mineral u ocupantes. El siste-
ma en comentario constituye el ms apropiado para establecer un
rgimen de licitaciones y contratos especiales de concesin a parti-
culares, por la funcin tutelar que se asigna a la Administracin Pblica.
2) Ocupacin: reconoce idntico punto de partida (las minas son "res
nullius", pero considera conveniente conferir a la persona o personas
que ocupan una mina la propiedad de ella.
Criterio de dominio minero adoptado por el Cdigo de Minera argentino.
Nuestra ley se ha adherido en lo fundamental al sistema regalista, por
nosotros llamado tradicional, puesto que ha fijado como base de su siste-
mtica los cuatros principios de: (i) dominio originario de Estado; (ii) obliga-
cin del estado de otorgar las sustancias a los particulares; (iii) prohibicin
de explotar por parte del Estado; y (iv) existencia de una propiedad parti-
109
cular de las minas, distinta de la existente en la superficie, pero -al igual
que esta- tambin considerada inmueble.
La Propiedad Minera. El principio de existencia de una propiedad parti-
cular de las minas es uno de los mas controvertidos en nuestro derecho
minero, porque resulta frecuente entender que nuestro Cdigo otorga "con-
cesiones", es decir, da la mina al descubridor en base a un contrato-
concesin establecido. Sin embargo, nada nos parece tan distante de la
doctrina legal como es aseveracin. En nuestro criterio, respaldado por los
Arts. 8, 10, 11, 12 y 93 del Cdigo de Minera, existe un verdadero dere-
cho de propiedad sobre las sustancias mineras que el Estado otorga a
quien las pone de manifiesto. El mencionado derecho -en expectativa mien-
tras se cumplen los requisitos para obtener la propiedad del yacimiento-
se torna definitivo al mensurarse la zona explotada. Cumplido ese recau-
do, existe una verdadera propiedad minera que puede transferirse por
cualquiera de los modos del derecho (venta-donacin-permuta, etc) sin
que medie la intervencin del Estado que inicialmente la puso en el comer-
cio.
Por lo dicho, consideramos correcto interpretar las expresiones del C-
digo que aluden a "concesin" como significativas de la actividad pblica
de otorgar riqueza y constituir con ella propiedad particular de naturaleza
inmueble, negando toda vinculacin inmediata de contenido jurdico de
una concesin administrativa
2
.
Estamos en condiciones de distinguir dos grupos esenciales:
a) Minas del dominio del Estado.
Se caracterizan por tratarse de minas de propiedad originaria estadual,
otorgables a los particulares. A continuacin, se indica las personas que
pueden solicitarlas y el motivo de la adjudicacin, a saber:
1) el descubridor del mineral, cuando el yacimiento es de importancia.
La riqueza del mineral la establece la ley -sin preocuparse de la can-
tidad-, al incluir a la sustancia descubierta en la denominada primera
categora, como por ejemplo: oro, plata, platino, etc.
2. No participa del criterio expuesto Agustn Gordillo. Ver su trabajo Contrato Administrativo de
concesin minera, publicado en el nmero 5172 de JA
110
2) el propietario del suelo en forma preferente, cuando es poca la impor-
tancia del mineral. Aqu tambin la ley se encarga de determinar los
casos, por ejemplo: salinas, turberas, etc.
3) cualquier persona cuando se trata de sustancias que carecen de
valor. Por ejemplo: los restos de anteriores explotaciones abandona-
das. Se incluyen tambin como pertenecientes al Estado por cuanto,
pese a tratarse de minerales que no requieren capacidad de derecho
ni permiso de autoridad para ser explotados (por estar destinados al
aprovechamiento comn), pueden ser otorgadas a quien las solicite
en forma expresa con el fin de realizar un explotacin estable y orde-
nada.
Las minas comprendidas en los puntos 2 y 3 forman los dos regmenes
fundamentarles de la denominada por el Cdigo segunda categora.
b) Minas del dominio del propietario.
Ahora bien, cuando los minerales existentes en el fundo son de poca ley
las minas son calificadas como de tercer categora (producciones p-
treas y terrosas y las canteras) y se reconoce el dominio al propietario del
fundo superficiario (se incluyen en la regulacin minera por su forma de
extraccin y su ubicacin en el reino mineral, pero no por su contenido
metalfero).
Todo la mecnica del cdigo gira en torno de las tres categoras en que
se encierra la sustancias, que corresponden a cuatro regmenes especia-
les aplicables. Las comprendidas en la primera categora tienen para s el
mximo de los requisitos y se puede decir reciben la aplicacin casi total
del texto minero, mientras en la segunda, basta la aplicacin de algunas
normas generales y otras ex profeso confeccionadas para obtener el de-
recho a explotar, llegando en el caso de las destinadas al aprovechamien-
to comn a no exigirse requisito alguno para beneficiarse con ellas. El
cuarto rgimen, que mantiene el derecho comn, tiene principios seme-
jantes a los del Cdigo civil.
111
PRIMER
TITULAR DEL
DOMINIO
SISTEMA DE
DOMINIO
ESTADO
REGALISTA TRADICIONAL
(minas de propiedad del Estado
otorgables a los particulares)
EL PROPIETA-
RIO DEL SUE-
LO (si lo desea,
por tratarse de
mineral de poco
valor)
DOS
TITULARES
DEL DOMINIO
Y MOTIVO DE
LA ADJUDI-
CACIN
EL DESCUBRI-
DOR (por poner
de manifiesto
ricos
yacimientos)
CUALQUIER
PERSONA (por
ser mnimo el
valor)
PROPIETA-
RIOS DE LA
SUPERFICIE
ACCESIN
(minas de
propiedad del
dueo del suelo)
No existe
CATEGORAS
QUE RESUL-
TAN DEL 2DO
TITULAR
RGIMEN
LEGAL PARA
CADA UNA
SUSTANCIAS
INCLUIDAS
EN CADA
CATEGORA
POR EL
CDIGO
PRIMERA
TODO EL CDI-
GO (Excepto lo
Ttulos IX y X)
Las sustanci as
metal feras si -
guientes: oro, pla-
ta, platino; mercu-
rio; cobre; hierro;
pl omo; estao;
zinc; nquel; cobal-
to; bismuto; man-
ganeso; antimonio;
wolfram; aluminio;
berilio; vanadio;
cadmio; tantalio;
molibdeno; litio; y
potasio.
Los combustibles:
SEGUNDA
TITULO IX
en especi al
Arts. 171 y 172
en especi al
Arts. 183 y 185
y normas generales del Cdigo
Los salitres, sa-
linas y turberas.
Los metales no
comprendidos
en la primera ca-
tegora.
Las ti erras
pi ri tosas y
al umi nosas;
a b r a s i v o s ;
ocres; resinas;
esteatitas; bari-
t i n a ;
caparrosas; gra-
fito; caoln; sa-
Las arenas
metalferas y
piedras precio-
sas que se en-
cuentran en el
l echo de los
ros, aguas co-
rrientes y los
placeres (Salvo
las que estn
en terrenos cul-
tivados
3
). Los
des mont es,
rel aves y
escoriales de
TERCERA
TITULO X
producciones
minerales de
naturaleza p-
trea o terrosa
y, en general
todas las que
si rven para
materiales de
construccin y
or nament o,
cuyo conjunto
forma las can-
teras.
3. Ver nuestra opinin en rgimen de excepcin.
112
hull a; l i gnito;
antracita e hidro-
carburos slidos.
El arsnico, cuar-
zo, feldespato,
mi ca, fl uorita,
fosfatos calizos,
azufre, boratos y
wollastonita;
Las piedras precio-
sas.
Los vapores end-
genos.
les alcalinas o
alcalino terro-
sas; amianto;
b e n t o n i t a ;
zeolitas o mine-
r a l e s
permutantes o
permutticos.
explotaciones
a nt e r i o r es ,
mientras las
minas perma-
necen sin am-
paro y l os
rel aves y
escoriales de
los estableci-
mientos de be-
neficio abando-
nados o abier-
tos, en tanto no
los recobre su
dueo.
Poltica sobre propiedad minera en el cdigo de minera
El Cdigo de Minera Argentino acuerda la propiedad de las sustancias
descubiertas a la persona que las pone de manifiesto. Este derecho mine-
ro, inicialmente tan amplio, es limitado por la ley de minas en lo que se
refiere a la extensin del terreno que se acuerda al descubridor.
Surge as el concepto de pertenencia que es el espacio o espacios que
la ley acuerda para realizar la explotacin minera. El hecho del descubri-
miento permite de inmediato delimitar las reas de trabajo a las que debe-
r ajustarse el minero.
Para conciliar el plazo para determinar la existencia del mineral con la
necesidad de garantizar debidamente los derechos del descubridor, el
Cdigo ha establecido un procedimiento especial que consiste en la adju-
dicacin transitoria del lugar del descubrimiento.
Registrada la manifestacin del descubrimiento por la autoridad minera,
el minero tiene 100 das para ubicar el criadero. Una vez que lo ha hecho
(y dejamos a parte los plazos excepcionales de prrroga que la ley auto-
riza, el minero est obligado a solicitar la mensura del yacimiento. Autori-
zada la misma por la autoridad minera, se procede a ejecutar la operacin
tcnica pertinente, con lo que se lograr fijar los lmites de la propiedad
minera.
113
Las diligencias tcnicas en cuestin debidamente constatadas, consti-
tuirn en definitiva el ttulo del dominio. Cuando se habla de los que cons-
tituye el ttulo definitivo de propiedad de una mina, es habitual referirse al
Art. 93 del Cdigo de Minera. Dicho artculo establece que, una vez rea-
lizada la mensura y la demarcacin de las pertenencias, la autoridad la
inscribe en un registro especial y emite copia de toda la operacin que se
realiza, a los efectos de que el minero interesado pueda acreditar
fehacientemente su derecho de propiedad sobre el yacimiento.
Si coordinamos ese Art. 93 con los que se encuentran agrupados junto
a l, podremos determinar que idealmente la mensura de una pertenencia
minera debe quedar registrada en un solo acto.
El ttulo definitivo de propiedad es un testimonio debidamente autentificado
que contiene la transcripcin de las operaciones y diligencias cumplidas,
en el orden en que tales diligencias se han ido cumpliendo.
Exploracin
Para ejercitar el derecho de explorar minerales es necesario solicitar un
permiso especial, expedido por la autoridad minera de la provincia en la
que se efectuarn los trabajos. Dicho permiso garantiza al peticionante la
propiedad de todo descubrimiento mineral que efecte dentro del plazo
del mismo y dentro del radio afectado, sea el descubrimiento propio o
pertenezca a terceros incursores del espacio reservado. Para el caso de
la exploracin no rige derecho de preferencia alguno a favor del dueo del
suelo. Segn el nmero de personas que soliciten el permiso y la clase de
terrenos en que efectuar la bsqueda, vara la superficie a otorgar y la
duracin en el tiempo de la autorizacin conferida, as podemos estable-
cer el siguiente cuadro.
En todos los casos que se indican a continuacin los plazos corren
30 das despus de otorgado el permiso por la autoridad y una vez
iniciados no pueden suspenderse, salvo disposicin expresa de la
autoridad basada en causa justificada. (Ver plazos en la segunda
columna del cuatro siguiente).
La exploracin subterrnea -que requiere tambin de permiso- se rea-
liza por socavn, vale decir, por medio de una galera o tnel cuyo trazado
114
queda sujeto a las exigencias tcnicas de la autoridad minera y cuyo radio
de alcance se delimita en la superficie hasta 1.000 metros a cada lado de
la longitud de la galera (Art. 129).
En todas las hiptesis expuestas el terreno solicitado debe encontrarse
libre de toda otra peticin minera.
Unidades Superficie Plazo Superficie Superficie
originaria (en das) remanente remanente a
(a los 300 los 700 das
das)
1 500 150 - -
2 1000 200 - -
3 1500 250 - -
4 2000 300 - -
5 2500 350 2250 -
6 3000 400 2500 -
7 3500 450 2750 -
8 4000 500 3000 -
9 4500 550 3250 -
10 5000 600 3500 -
11 5500 650 3750 -
12 6000 700 4000 -
13 6500 750 4250 2150
14 7000 800 4500 2250
15 7500 850 4750 2375
16 8000 900 5000 2500
17 8500 950 5250 2625
18 9000 1000 5500 2750
19 9500 1050 5750 2875
20 10000 1100 6000 3000
Modernizacin
La Ley 24.498, de actualizacin minera, moderniz del cdigo de Mine-
ra en lo que a localizacin de los derecho mineros se refiere incorporando
como acpite IV del ttulo primero del Cdigo el siguiente texto:
115
Artculo 19.- En la determinacin de los puntos correspondientes a los
vrtices del rea comprendida en las solicitudes de los permisos de explo-
racin, manifestaciones de descubrimiento, labor legal, peticin de mensura y
otros derechos mineros deber utilizarse un nico sistema de coordenadas
que ser el que se encuentre en uso en la cartografa minera oficial.
Artculo 20.- El REGISTRO CATASTRAL MINERO depender de la
autoridad minera de cada jurisdiccin y quedar constituido con la finali-
dad principal de reflejar la situacin fsica, jurdica y dems antecedentes
que conduzcan a la confeccin de la matrcula catastral correspondiente a
cada derecho minero que reconoce este cdigo.
Las provincias procurarn el establecimiento de sistemas catastrales
mineros uniformes.
Igualmente, la Ley 24.498 suprimi el ttulo XIX del Cdigo de Minera
relativo al rgimen de minerales nucleares a los que -segn el ttulo agre-
gado- "retorn" al rgimen de concesibilidad. El nuevo rgimen obliga a
restaurar la naturaleza (Art. 3), bajo pena de caducidad y multas, informar
las reservas, dar primera opcin de compra al Estado de los minerales y
concentrados (Art. 5) y solicitar autorizacin para exportar al Estado en el
organismo competente.
La Comisin Nacional de Energa Atmica queda autorizada a realizar
todas las actividades mineras de uranio.
La Ley 24.585. En noviembre de 1995 el Congreso sancion la ley 24.585
que modifica el Art. 282 del Cdigo de Minera e incorpora el ttulo comple-
mentario sobre proteccin ambiental para la actividad minera.
La sustitucin del Art. 282 por el 233 repite la libertad de explotacin que
el Cdigo estableci desde el momento mismo de su sancin, y seala
que la proteccin del ambiente y la conservacin del patrimonio natural y
cultural quedan sujetas al ttulo I y a las normas que se establezcan en
virtud del Art. 41 de la Constitucin Nacional.
La Ley tiene un definicin de las personas a las cuales es aplicable, que
nos parece cubre a todos los mineros y a todas las actividades, sean
mineras o industriales, intentando limitar su aplicacin en el caso del in-
dustrial a las actividades primarias, cosa que, en nuestra opinin, no se
determina claramente. Llega en lo minero al lmite del cierre de la mina y
116
en lo industrial a la disposicin de residuos. La Ley 24.585 respeta las
jurisdicciones provinciales.
Todo responsable debe elaborar un informe de impacto ambiental, an-
tes de iniciar sus actividades, que ser evaluado por la autoridad, a quien
compete pronunciarse sobre la aprobacin, mediante una declaracin de
impacto por cada etapa.
Cuando se trata de prospeccin hay que sealar las acciones a realizar
y su riesgo. Para la exploracin de debe contener una descripcin del tipo
de acciones y las medidas de proteccin. El plazo de aprobacin por la
autoridad es de 60 das hbiles.
Una nueva presentacin podr hacerse en el caso de que la autoridad
rechace el informe, en cuyo caso habr un plazo de 30 das para expedirse.
Un informe bianual ser necesario para actualizar la declaracin. Se
autorizarn modificaciones si se producen desajustes entre los resultados
alcanzados y los esperados. La autoridad fiscalizar equipos, instalacio-
nes, sistemas, acciones y actividades. No se aceptar la manifestacin
que efectun inhabilitados. El cerificado de calidad ambiental ser entre-
gado a quien cumpla los recaudos y lo solicite.
Se determina que se dictarn normas reglamentarias sobre procedi-
mientos, mtodos y estndares segn las etapas y categoras de las ac-
tividades. Prioridad temporal de la solicitud de exploracin. Ampliacin de
la superficie mxima por provincia. Expresin de las coordenadas de la
superficie remanente. La citada Ley 24.498 sustituy los Arts. 26, 27 y 28
del Cdigo de Minera por los siguientes:
Artculo 29.- La unidad de medida de los permisos de exploracin es de
QUINIENTAS (500) hectreas.
Los permisos constaran de hasta VEINTE (20) unidades. No podrn
otorgarse a la misma persona, a sus socios, ni por interpsita persona,
ms de VEINTE (20) permisos ni ms de CUATROCIENTAS (400) unida-
des por provincia.
Tratndose de permisos simultneos colindantes, el permisionario po-
dr escoger a cuales de estos permisos se imputarn las liberaciones
previstas en el Artculo 30.
117
Artculo 30.- Cuando el permiso de exploracin conste de UNA (1) uni-
dad de medida, su duracin ser de CIENTO CINCUENTA (150) das. Por
cada unidad de medida que aumente, el permiso se extender CINCUEN-
TA (50) das ms.
Al cumplirse TRESCIENTOS (300) das del trmino, se desafectar una
extensin equivalente a la mitad de la superficie que exceda de CUATRO
(4) unidades de medida. Al cumplirse SETECIENTOS (700) das, se
desafectar una extensin equivalente a la mitad de la superficie rema-
nente de la reduccin anterior, excluidas, tambin, las CUATRO (4) unida-
des. A tal efecto, el titular del permiso, deber presentar su peticin de
liberacin del rea antes del cumplimiento del plazo respectivo, indicando
las coordenadas de cada vrtice del rea que mantiene. La falta de pre-
sentacin oportuna de la solicitud determinar que la autoridad minera, a
pedido de la autoridad de catastro minero proceda como indica el prrafo
precedente, liberando las zonas a su criterio y aplique al titular del permiso
una multa igual al canon abonado.
El trmino del permiso comenzar a correr TREINTA (30) das despus
de aquel en que se haya otorgado. Dentro de ese plazo debern quedar
instalados los trabajos de exploracin descriptos en el programa a que se
refiere el Artculo 25.
No podr diferirse la poca de la instalacin ni suspenderse los trabajos
de exploracin despus de emprendidos, sino por causa justificada y con
aprobacin de la autoridad minera.
No se otorgarn a una misma persona, ni a sus socios, ni por interpsita
persona, permisos sucesivos sobre una misma zona o parte de ella, de-
biendo mediar, entre la publicacin de la caducidad de uno y la solicitud de
otro, un plazo no menor de UN (1) ao. Dentro de los NOVENTA (90) das
de vencido el permiso, la autoridad minera podr exigir la presentacin de
la informacin y de la documentacin tcnica obtenida en el curso de las
investigaciones, bajo pena de una multa igual al doble del canon abonado.
Investigacin desde Aeronaves. Segn la Ley 24.498, cuando los traba-
jos de investigacin se realicen desde aeronaves, el permiso podr cons-
tar de hasta 20.000 kilmetros cuadrados por provincia, sea que el solici-
tante se trate de la misma persona o de diferentes personas y el tiempo de
duracin no superar los 120 das, contados a partir de la fecha del otor-
gamiento del permiso de la autoridad minera o de la autorizacin de vuelo
118
emitida por la autoridad aeronutica, lo que ocurra en ltimo termino. La
solicitud contendr el programa de trabajos a realizar indicando adems
los elementos y equipos que se emplearn en los mismos.
En las provincias cuya extensin territorial exceda los doscientos mil
(200.000) kilmetros cuadrados, el permiso podr constar de hasta cua-
renta mil (40.000) kilmetros cuadrados sin modificar el plazo ya estable-
cido.
El permiso se otorgar sin otro trmite y se publicar por un (1) da en
el Boletn Oficial. La publicacin servir de suficiente citacin a propieta-
rios y terceros.
El permiso no podr afectar otros derechos mineros solicitados o conce-
didos anteriormente en el rea. El solicitante abonar, en forma provisio-
nal, un canon de un peso ($ 1) por kilmetro cuadrado que se har efectivo
en la forma, oportunidad y con los efectos que determina el artculo ante-
rior para las solicitudes de permisos de exploracin.
Dentro de los cinco (5) das de solicitado el permiso, el peticionante
deber acompaar copia del pedido de autorizacin de vuelo presentado
ante la autoridad aeronutica, bajo pena de archivarse su solicitud sin mas
tramite.
Las solicitudes que no fueran resueltas dentro del plazo de treinta (30)
das desde su presentacin por falta de impulso administrativo del intere-
sado, verificado por la autoridad minera, se considerarn automticamen-
te desistidas y quedarn archivadas sin necesidad de requerimiento y
notificacin alguna.
Los permisos que se otorguen se anotaran en el registro de exploracio-
nes y en los correspondientes a los catastros.
No podrn otorgarse permisos sucesivos de esta clase sobre la misma
zona o parte de ella, debiendo mediar entre la caducidad de uno y la
solicitud del otro, el plazo, de ciento cincuenta (150) das.
La autoridad minera podr exigir la presentacin de la informacin y
documentacin a que se refiere la ltima parte del artculo 30/28, dentro
del termino y bajo la sancin que el mismo establece.
119
Obligaciones del explorador
1) Obligacin de indemnizar. Existe a favor del propietario del terreno -
aunque creemos que puede extenderse al mero tenedor- la obliga-
cin de indemnizar los daos que resulten de los trabajos de cateo
realizados por el explorador. El superficiario puede solicitar que se
afiance suficientemente en el caso de que no se hubieran iniciados
los trabajos pertinentes, pero medie ya permiso de cateo otorgado
por la autoridad.
2) Obligacin de no explorar. La prohibicin de buscar minerales es
absoluta cuando se trata de terreno otorgado en propiedad minera,
es decir, cuando existe una mina registrada y en condiciones de
explotar, con ello se busca evitar cualquier perjuicio de derechos mi-
neros. An cuando mediare permiso de la autoridad, ese recaudo es
nulo y carece de valor por expresa disposicin legal.
Fuera de ese supuesto, Cdigo establece la obligacin de no explorar en
los siguientes bienes patrimoniales del Estado: i) en el recinto de cemen-
terios, calles y sitios pblicos; ii) en 50 metros a la redonda de edificios,
vas, caminos, acueductos y ros pblicos; iii) en 1 kilmetro a la redonda
de sitios fortificados. La obligacin de explorar en las tres zonas de protec-
cin no es total puesto que en las zonas indicadas en los puntos i) y ii) la
autoridad minera puede conceder un permiso especial para penetrar tales
sitios, y tratndose del punto iii) el ministerio castrense puede autorizar los
cateos que estime convenientes.
3) Obligacin de limitar el cateo. Est debe existir en casos en que -por
no mediar conformidad del propietario del suelo para realizar la explo-
racin- la ley determina lugares privados que corresponde respetar,
liberando a tales sitios de soportar el cateo. Los bienes privados son:
i) en el recinto de todo edificio y en los sitios murados; ii) en los
jardines, huertos y viedos murados o slidamente empalizados; iii)
en jardines no cercados una zona de 10.000 metros cuadrados; iv) en
huertos y viedos no cercados una zona de 25.000 metros cuadra-
dos; v) en 40 metros a la redonda de edificios de costo y extensin; vi)
en 30 metros a la redonda de acueductos, canales, vas frreas,
abrevaderos y vertientes; vii) en 10 metros a la redonda de edificios
de poco costo y extensin; y viii) en 5 a 10 metros a la redonda de
edificios complementarios.
120
Las zonas de proteccin sealadas, a excepcin de las dos ltimas,
pueden ser reducidas a 15 metros, cuando medie intervencin de la auto-
ridad y las siguientes circunstancias:
a) necesidad de realizar pozos, galeras u otros trabajos en lugar de
cateo limitado, para poder continuar la exploracin; y
b) necesidad de establecer talleres, almacenes, depsitos con carcter
transitorio o establecer trabajos ligeros,
Las dos obligaciones reseadas (de no explorar y de limitar el cateo)
perduran y se reiteran cuando se encuentra el ya cimiento en proceso de
explotacin, pero solo cuando la explotacin es superficial, y no si es sub-
terrnea.
Exploraciones no autorizadas
Dos son los supuestos que el cdigo regula partiendo de la base de falta
de solicitud de permiso de catear, a saber: propietario de la superficie que
explora su propio inmueble y cateador libre (o cateador ilegal). Ambas
situaciones se caracterizan por un mismos derecho reconocido de ser
propietarios de las sustancias que descubren y manifiestan a la autoridad,
siempre que el terreno indicado este vacante, es decir, libre de todo dere-
cho minero anterior o coexistente, puesto que de existir en l algn permi-
so de cateo o mina otorgada, los descubrimientos benefician al minero y
todo actividad en la zona de cateo es absolutamente dolosa.
La circunstancia de que obre sin permiso el propietario de terreno es
sancionada por la ley con la prdida del derecho a explotar las sustancias
que se otorgan preferentemente, conforme a los Arts. 171 y 172 del Cdi-
go de Minera, si se presenta un tercer solicitante.
Por otra parte, en el caso del cateador ilegal en campo ajeno se pena
con: 1) la condena en daos y perjuicios que causare con su accin; 2) una
multa de 20 a 200 veces el canon de explotacin de una unidad de medida
a favor del propietario (salvo que el propietario no la reclame dentro de los
30 das de registro del yacimiento); y 3) la expulsin de la propiedad en
que incursiona.
121
122
123
Descubrimiento
Para el caso de empresas personales de 2 o 3 socios, se autoriza un
aumento de 2 pertenencias, y de 4 cuando se trate de 4 o ms socios (Art.
312 C. M.). Tales posibilidades no estn reconocidas para la sociedad
annima. La solucin para este supuesto est dada por la reunin de
pertenencias. Finalmente es oportuno destacar que quien descubre por
accidente hace suya la explotacin, mediando terreno vacante (o sea sin
derechos mineros anteriores) Art. 45., al igual que el propietarios del terre-
no que explore, con la diferencia de que este ltimo no puede prohibir los
descubrimientos que otras persones efecten con permiso en su propie-
dad, si l no se encuentra provisto de su permiso especial (Art. 42).
124
Antes del vencimiento del permiso de exploracin -sea este realizado
por cateo o por socavn- es obligatoria la presentacin de una manifesta-
cin declarando la existencia de la sustancia mineral, en el caso de que se
hallase, pues de lo contrario no se perfecciona el derecho a explotar (Art.
45). La autoridad minera recibe la manifestacin del descubrimiento y cita
al propietario de la superficie a efectos de que ste manifieste el deseo -
en el caso de las sustancias de 2da categora- de utilizar la preferencia a
explotar que le est reconocida (Art. 170). Si el propietario no se presenta
o declara su falta de inters en la 2da categora, se registra el pedido a
nombre del descubridor, pero si prefiere explotar el mineral, el registro se
inscribe a su nombre (Art. 171), debiendo hacerse cargo de la indemniza-
cin que se debe al descubridor por el beneficio que tal gestin le produce.
El registro implica el derecho a iniciar la explotacin del yacimiento y
consiste en la anotacin y reconocimiento de los hechos en los libros de la
autoridad. Estos datos son publicados a fin de poner en conocimiento de
los interesados el derecho acordado provisionalmente (Art. 52).
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Labor legal
El minero debe realizar la diligencia, excavacin o ahonde para conso-
lidar la propiedad de la mina y poder estimar la inclinacin de la mina,
grueso, existencia del mineral, clase de ste, de modo de poder solicitar
luego con precisin las pertenencias que fueran ms convenientes para
una explotacin econmica adecuada.
La labor o pozo de ordenanza debe tener 10 metros de profundidad y
realizarse dentro de los 100 das de ordenado el registro. Sin embargo
estos dos recaudos pueden evitarse, porque no es necesario cavar los 10
metros si se ha logrado evaluarse la direccin e importancia del yacimien-
to y se puede obtener una prrroga del plazo de 100 das si fuera conve-
niente (Art. 68 y 69).
129
130
Peticin de mensura
Realizada la labor legal, se solicita la mensura de la futura propiedad
minera, la que se realizara sobre la regin minera que proporcione las
mejores posibilidades cualitativas y cuantitativas del mineral a extraer. En
sta peticin, que debe ser publicada en la forma establecida para el
registro, se determina con toda precisin las lneas perimetrales de la
pertenencia (longitud y latitud), la direccin de la veta principal y el terreno
a ocupar.
El pedido de mensura es esencial para que el descubridor mantenga en
condiciones sus derechos, porque si no se presenta dentro de los 30 das
de vencidos los plazos para realizar la labor legal, la autoridad de oficio
declara caducos los derechos, perdidas la minas ya registradas y vacan-
tes.
Publicada la peticin de mensura por 3 veces en 15 das y notificados
los propietarios de las minas vecinas, la autoridad deber resolver la recla-
maciones que se formulen dentro del plazo de 15 das, las que pueden
versar sobre preferencias y prioridades para la eleccin del lugar, pero de
ningn modo sobre la propiedad del yacimiento, que debieron decidirse al
producirse el registro.
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Mensura legal
Constituidos en el lugar del descubrimiento el perito, la autoridad minera
y el escribano de minas (y en defecto de estos dos ltimos un juez delega-
do y dos testigos), se notificar a los dueos colindantes o a sus adminis-
tradores la hora de iniciacin de las operaciones para que -autorizados los
ltimos con suficiente poder- realicen las observaciones u oposiciones
que estimen convenientes al mejor resguardo de sus derechos e incluso
designan un perito, a los fines de controlar debidamente los procedimien-
tos del tcnico oficial.
Con lo dicho podemos abordar el estudio de los elementos que integran
la mensura en si aspecto legal. Copia de ella servir de suficiente ttulo al
minero. En una enunciacin de carcter general podemos establecer que
el acta de mensura contiene:
Mencin del lugar y tiempo en que se inicia el acto.
Autoridades que concurren.
Notificacin que se cursa a los dueos de minas colindantes o a sus
administradores respecto de la obra de iniciacin de las operaciones.
Manifestaciones que los dueos de las minas colindante o administra-
dores realicen en nombre del perito particular que designen como
control, si lo hicieren.
Las resoluciones que la autoridad adopte y los recursos que se
presentaren.
Las variaciones que en el terreno se presenten con respecto al pero-
do inicial.
La descripcin completa y exacta de las diligencia, especificando: (a)
el reconocimiento de la labor legal; b) el punto de partida de la opera-
cin; c) las mediciones de latitud, longitud de la pertenencia, como as
tambin el detalles de los clculos realizados y referencias a los pun-
tos del terreno; y d) la forma de la pertenencia y la indicacin de los
puntos en que se han colocado o debern fijarse los linderos. Final-
mente, lugar y tiempo en que se finaliza la operacin.
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Ttulo definitivo de propiedad
La autoridad minera aprobar es acta o le incluir reformas que estime
pertinentes, si no hubiere estado presente en el acto de mensura, man-
dando a inscribirla en registro especial de mensura y extendiendo copia de
ella al minero interesado "como ttulo definitivo de propiedad".
Demarcacin de la pertenencia en el terreno
Si no se puede amojonar inmediatamente, la ley impone como plazo
mximo para deslindar la pertenencia con estacas el de 20 das, haciendo
pasible de multa a quien infrinja esta norma. Con ello se pretende obtener
una clara comprobacin de derechos, en el terreno mismo de la explota-
138
cin. La remocin de estos lmites es posible slo si media resolucin
expresa de la autoridad, fundada en modificaciones de los derechos reco-
nocidos.
Derechos del minero
Obtenida la mensura y demarcacin de las pertenencias, el minero tie-
ne ttulo de propiedad minera, es decir el derecho a disponer, usar y gozar
de las sustancias existentes en los lmites fsicos de su yacimiento. El
ejercicio de estas atribuciones se halla perfectamente reglado por el Cdi-
go de Minera, bajo el ttulo de "Derechos derivados de la titularidad de
una propiedad minera". Los ms importantes son:
1) Derecho a todos los criaderos existentes en el permetro de la conce-
sin.
2) Derecho a extender los trabajos de explotacin subterrnea.
3) Derecho a establecer trabajos dentro de la pertenencia sin autorizacin.
4) Derecho a establecer servidumbres: (a) de ocupar; (b) de trnsito;
(c) de aguas y acueductos; y (d) de pastos.
5) Derecho a expropiar el terreno superficial.
6) Derecho de ampliar la pertenencia. Los requisitos fundamentales
para proceder a otorgar una ampliacin son: a) que el terreno vaco
este vacante, es decir, que no registre ningn pedimento minero; b)
que los trabajos subterrneos se hubieran internado o estn prxi-
mos a ese terreno
4
; y c) que se lleve "criadero en mano", lo que
equivale a decir que las labores se realicen en toda su extensin con
verdadera extraccin del mineral.
7) Derecho de mejorar, que consiste en modificar los lmites de la per-
tenencia, de manera tal que se pueda aprovechar en mayor medida
la parte rica del criadero, que antes de la mejora est fuera de la
pertenencia, pero muy junto a ella. Son requisitos de la mejora: a)
que exista terreno franco o vacante; b) que por el cambio de ubica-
cin no quede fuera de la pertenencia la labor legal; y c) que se
abandone igual extensin de terreno que la que se toma, es decir,
que la pertenencia no pierda sus medidas perimetrales, aunque se
desplace a otra superficie inmediata.
4. Se entiende que existe proximidad cuando se est trabajando a 40 metros o menos del lmite de la
pertenencia.
139
8) Derecho a las demasas, en el cdigo de minera la demasa es el
terreno vacante que se halla entre dos minas que no llegan a tener
dimensiones de una pertenencia. La ley prev los derechos de los
mineros, segn las situaciones en que pueden presentarse las
demasas, y acuerda las siguientes soluciones: a) Terreno vacante
existente entre las latitudes de dos pertenencias (lo que equivale a
decir, entre minas situadas en la corrida o longitud del criadero) co-
rresponden -en comn- a los dueos de la pertenencias, salvo que
tuviera 150 metros o ms, en cuyo caso se entiende que es una mina
nueva y puede otorgarse a quien lo solicite. b) Terreno vacante exis-
tente entre las medidas de longitud de dos pertenencias (lo que equi-
vale a decir, entre las lneas de aspas o longitudinales) corresponde:
(i) a la mina o minas que siguiendo el criadero en su recuesto (cria-
dero en mano) se hayan internado o estn prximas a internarse en
terreno vacante
5
; y ii) a todas las minas colindantes (si no hay inter-
nacin prxima a realizarse) en proporcin a las lneas de contacto
que cada una tenga con la demasa.
9) Derecho a internarse en la pertenencia ajena, tal facultad es admitida
por la ley sujeto a las siguientes condiciones: a) lleve veta en mano;
b) avise al colindante la proximidad de los trabajos y el propsito de
internarlos. El aviso es legal an cuando sea dado a los 10 metros de
internacin; c) otorgue al minero invadido la mitad de los minerales
que extraiga y pague la mitad de los gastos ocasionados; c) se inter-
ne slo hasta comunicarse con sus labores con las del minero inva-
dido. Una vez comunicadas las labores, la internacin debe cesar,
porque se entiende que el minero vecino puede aprovechar debida-
mente el yacimiento y hallarse a su alcance en igual forma que el
invasor, debiendo ste ltimo volver a su pertenencia.
10)Derecho de visitar y reconocer la mina colindante previa autorizacin
de la autoridad.
11)Derecho a constituir grupo minero, esta facultad del minero consiste
en reunir pertenencias con el objeto de realizar en ellas un sola
explotacin pertenencias con el objeto de realizar en ellas una sola
explotacin, aunque no se trate de un solo propietario minero. Son
requisitos legales: a) que las pertenencias estn unidas en toda su
extensin de uno de sus lados formando un solo cuerpo, sin que
medie espacio vacante; b) que el grupo se preste a una cmoda y
provechosa explotacin; c) que la autoridad confiera el permiso, con-
forme a sus apreciaciones tcnicas.
5. Se entiende aqu prximas a internarse las labore que se hallan en la mitad de la cuadra (latitud) o a 30
metros del lmite de la pertenencia.
140
12)Derecho a explotar por socavn, fuera de los lmites de la pertenencia.
13)Derecho de abandonar la pertenencia.
Obligaciones del minero
Nos ocuparemos ahora de los deberes que debe cumplir el propietario
de una mina. La inobservancia de estas obligaciones puede acarrear al
minero sanciones pecuniarias, responsabilidades indemnizables, e inclu-
so la prdida de su propiedad minera.
1) Obligacin de amparar, esta obligacin es mltiple pues contiene en
s varios deberes, cuyo incumplimiento trae aparejada la caducidad
de la mina. Se amparan solamente las minas de 1er categora cum-
pliendo las siguientes exigencias: a) pago del canon
6
; b) plan y monto
de inversiones
7
; c) proyecto de activacin o reactivacin
8
.
2) Obligacin de indemnizar, en los siguiente casos: (i) en las servidum-
bres, el valor de las piezas de terreno a ocupar y los perjuicios inme-
diatos de su constitucin; y (ii) en la explotacin, el deterioro del suelo
y los dems perjuicios que se originen por la accin de explotar, an
cuando provengan de caso fortuito y adems el perjuicio causado al
propietario superficiario, al impedirle realizar obras tiles.
3) Obligacin de comprar el terreno que ocupa o explota con trabajos
serios y permanentes si el propietario as lo exige.
4) Obligacin de mantener los linderos para evitar conflictos mantenien-
do la pertenencia debidamente demarcada.
5) Obligacin de soportar las obras mineras vecinas.
6) Obligacin de soportar vas pblicas de circulacin.
7) Obligacin de cumplir las reglas de seguridad y salubridad del Cdi-
go.
6. Canon minero debe ser pagado puntualmente, por adelantado y partes iguales, en los dos semestres
que vencen el 30 de junio y el 31 de diciembre. Sin embargo la mina slo caducar ipso facto
transcurridos 2 meses desde el vencimiento de la anualidad de que se trate (Art. 216 C.M). Ver
tambin la Ley 24.224 que fija los importes del canon minero.
7. La reforma introducida por la Ley 24.498 al Art. 217 C.M.
8. Ver Art. 225 C.M.
141
Sustancias de segunda y tercera categora
A continuacin se hace un breve resea de las caractersticas principa-
les de estos dos regmenes.
1 Rgimen: minas que se adquieren por el descubrimiento, pero que
reconocen preferencia de explotacin por parte del dueo del suelo. As un
minero descubre una de las sustancias de las incluidas en el Art. 4 del
Cdigo de Minera y presenta su manifestacin de descubrimiento ante la
autoridad, aclarando que el hallazgo se produjo en terreno ajeno. La auto-
ridad minera una vez que ha verificado la persona o personas que poseen
el dominio superficial en el lugar pedido, cursa una notificacin notificando
el derecho de preferencia existente a favor del propietario. Este dentro del
trmino de 20 das puede manifestar su voluntad de explotar y hacer suyo
el mineral, o empezar a explotarlo dentro de los 100 das de notificado, con
lo cual demuestra igual deseo de pedir la propiedad descubierta. Se ad-
vierte que este sistema de doble plazo establecido es inconveniente. Tam-
poco es clara la ley en el nmero de veces que el superficiario puede
utilizar su preferencia. La interpretacin ms aceptado es que el propieta-
rio puede manifestarse una sola vez en relacin a su preferencia.
La ley para acordar las sustancias del primer rgimen de la segunda
categora, utiliza el mismo procedimiento de las minas de primera catego-
ra, agregando que cita al propietario para que diga si usa o no la preferencia.
2 Rgimen: minas de aprovechamiento comn, son estas las que cual-
quier persona puede explotar sin necesidad de peticin, registro o demar-
cacin del lugar, por no requerir su laboreo trabajos importantes de bs-
queda y extraccin. Se ubican en este rgimen de segunda categora:
Sin requerir acto alguno de la autoridad,
pero en terreno no cultivado
Las arenas metalferas y piedras pre-
ciosas que se encuentran en el lecho de
los ros, aguas corrientes y los placeres
(depsitos de piedras y metales forma-
dos por acarreo en las partes bajas de
los terrenos.
Requiriendo declaracin de la
autoridad realizada a peticin, pero
en cualquier clase de terreno
Los desmontes o terrenos (depsitos
formados con para de las sustancias ex-
tradas de una mina) los relaves y
escoriales de minas vacantes o estable-
cimientos industriales de beneficio aban-
donados (son residuos)
142
Corresponden a la 3ra categora las producciones minerales de natura-
leza ptrea o terrosa y, en general, todas las que sirven como materiales
de construccin y ornamento, cuyo conjunto forma partes de las canteras.
La 3er categora se regula en el Cdigo de Minera al solo efecto de que
en sus tareas de extracciones la autoridad aplique medidas de polica y
seguridad establecidas en la Seccin II, del ttulo IX del citado cuerpo
legal. En consecuencia, no le es aplicable el principio de inters pblico de
la explotacin y tampoco norma alguna del amparo minero.
Cuando se encuentran en el dominio privado del Estado nacional, pro-
vincial o municipal, se las destina al aprovechamiento comn, no requi-
riendo permiso, siempre que los citados organismos no prefieran celebrar
contratos de concesin de canteras (Art. 201). Supuesto en el que la ley
da preferencia en el otorgamiento del contrato al ocupante que a explote.
Depuracin automtica de las minas vacantes o caducas (Art. 220).
"La autoridad minera considerar automticamente anulados los actuales
registros de minas vacantes y los que disponga en el futuro, cualquiera
sea su causa y tengan o no mensura aprobada, cuando hayan transcurri-
do 3 aos de su empadronamiento como tales. Los terrenos en que se
encuentran ubicadas estas minas quedarn francos e incorporados de
pleno derecho y sin cargo alguno a los permisos de exploracin y reas de
proteccin o sujetas a contrataciones que eventualmente estuvieren vi-
gentes. El mismo procedimiento se aplicar a las minas empadronadas
como caducas, en el caso en que no hayan regularizado su situacin legal
dentro de los 90 das de publicada la presente ley, salvo el caso de cadu-
cidad contemplado en el segundo prrafo del Artculo 219".
Responsabilidad en el derecho minero
9
Bajo el ttulo responsabilidades el Cdigo Minero trata las diversas in-
demnizaciones que pueden deberse entre el minero y el propietario
superficiario, en razn de perjuicios que la actividad de cada uno de ellos
pueda provocar.
I. La Ley imputa al minero los perjuicios que se produzcan contra terce-
ros como consecuencia de los trabajos (superficiales o subterrneos),
9. Ver Arts. 161 a 170 C.M.
143
aunque no medie en el evento dolo o culpa. El Cdigo establece as un
fundamento objetivo de la responsabilidad, que puede ser calificado
como teora del riesgo minero, que bsicamente establece: la activi-
dad minera es riesgosa por naturaleza; luego quien la realiza en bene-
ficio propio debe responsabilizarse por los daos que cause en la
propiedad superficial. El concepto de daos aqu expuesto considera:
los perjuicios resultantes de la explotacin, tanto en el inmueble (ma-
yor deterioro en suelo y cultivos) como en las construcciones (grietas,
fisuras, etc.). Ahora bien, la responsabilidad del dueo de la mina,
cesa, cuando el propietario superficiario realiza alguna de las siguien-
tes acciones:
a) inicia trabajos sobre lugares explotados, en actual explotacin, o en
direccin de los trabajos en actividad, o sobre el criadero manifes-
tado o reconocido.
b) Inicia trabajos sin previo aviso a la autoridad ni citacin del dueo
de la mina.
c) Continua trabajos por l suspendidos 1 ao antes de otorgada la
concesin al minero.
d) Inicia obras o trabajos de por s peligrosos.
Asimismo, se debe una indemnizacin al propietario superficiario cuan-
do se abstiene de realizar alguna de las actividades antes detalladas,
cuando las obras de cuya construccin se trata son necesarias o verdade-
ramente tiles; el terreno adecuado para esas obras, y no es posible
establecerlas en otro punto. En este caso, el propietario optara: (i) por el
pago de la diferencia de precio entre el terreno tal cual se encuentra y el
terreno considerado como inadecuado como para las obras que deben
emprenderse, prescindiendo de los beneficios que esas obras pudieran
producir; o (ii) por el pago del terreno designado segn tasacin, el que en
este caso pasar al dominio del concesionario.
II. Las indemnizaciones que puede deber el propietario al minero son las
que se devengas de los casos de trabajos superficiales prohibidos
expuestos en los puntos a, b, c, y d, de apartado I. precedente. El
resarcimiento patrimonial se reduce al pago de los objetos inutiliza-
dos y al de las reparaciones o fortificaciones necesarias para dejar
expeditas las tareas en la mina. El propietario superficiario tambin
debe indemnizacin al minero, cuando contina trabajos que la auto-
ridad minera mand suspender y por atentar contra la seguridad de
la explotacin y causar un perjuicio a ella.
144
Los contratos mineros
El Cdigo establece expresamente que las minas pueden ser transferi-
das a terceros, fuera de la compraventa, por los diversos modos de trans-
misin que reconoce el derecho (cesin, donacin y sucesin).
La venta y enajenacin de los minerales no regladas por el Cdigo estn
de suyo autorizadas, con la nica excepcin de las que realicen los opera-
rios que no cuenten con la autorizacin de los dueos de la mina, visada
por la autoridad pertinente. Se sanciona a los adquirentes que no cumplen
la prohibicin con multa y embargo de los minerales, medida esta ltima
que se mantienen hasta tanto el adquirente pruebe la existencia de la
autorizacin del propietario de la mina o la efectiva propiedad de las sus-
tancias por parte del enajenante.
1. Arrendamiento y Usufructo de Minas. El arrendatario o el usufruc-
tuario pueden aprovechar el yacimiento en el mismo modo en que los
hiciere el propietario, con la nica diferencia que el primero no puede
rebajar los puentes y macizos de la mina (troneras de material que
contienen mineral establecidas a propsito para seguridad de la ga-
lera) sin estipulacin expresa, mientras que el usufructuario no la
requiere en ningn caso. Ambos son responsables, salvo clusula
expresa en contrario, de mantener las condiciones y obligaciones del
amparo de las pertenencias, y cuando hubiere riesgo de perder la
mina, por negligencia en el cumplimiento de ellas, el dueo de la
pertenencia puede solicitar a la autoridad la cesacin del contrato y la
entrega de la mina. Desde el momento de la presentacin del dueo
a la autoridad hasta existir resolucin de ella se entiende que no
existe la obligacin de amparo para la pertenencia en cuestin. Por la
ley 24.498 los arrendamientos de minas y canteras pueden celebrar-
se por hasta 20 aos y el usufructo por hasta 40 aos, y este ltimo
no se extingue por la muerte del usufructuario, salvo pacto en contrario
2. Avo de minas
10
. Se trata de un contrato caracterstico del derecho
minero, por el cual una persona se obliga a suministrar (dinero, tiles,
enseres, etc.) todo lo necesario para la explotacin de una mina a
una o ms personas, debiendo estas pagar por ello segn las estipu-
laciones que se establezcan. El cdigo de Minera establece que el
10. Ver el Ttulo Decimocuarto De los avos de minas, en el Cdigo de Minera.
145
avo puede prestarse: a) por tiempo limitado o ilimitado; b) por canti-
dad determinada o ilimitada de implementos; c) por obras especfica
o indeterminadas. No estipulndose modo, el aviador debe los avos
a los 15 das de solicitado por el aviado, pudiendo este ltimo deman-
dar judicialmente su prstamo, si no se realiza, o tomar nuevos avos
por cuenta del deudor.
El contrato de avo concluye, tratndose de prestaciones determinadas,
por el cumplimiento de estas conforme al contrato.
El aviador esta facultado a poner un interventor en la mina en cualquier
oportunidad, pero siempre sin tomar decisiones contrarias a la administra-
cin de la mina o a la direccin de los trabajos. El interventor que el aviador
designe puede inspeccionar la mina, inspeccionar la contabilidad y mante-
ner a su cargo los avos para entregarlos en oportunidad. El aviador puede
solicitar de la autoridad la administracin de la mina cuando: a) no median-
do garantas y faltando completar ms de las 3/4 partes del valor de los
avos el aviado realice una mala administracin o direccin de las labores.
Sin embargo, antes de retirarle la administracin, se requerir al minero
(dentro del trmino de 20 das o el que la autoridad estime prudente) la
rectificacin o reformas que convinieren, las que al no producirse autori-
zan la entrega de la administracin al aviador. b) el minero destine los
avos a objeto diferente al contrato. Tomada la administracin por el avia-
dor, la mantiene hasta tanto se cobren los avos distribuidos, con sus
intereses.
3. Compaa de Minas. Tratndose de la explotacin de un yacimiento,
se estima constituida una compaa cuando dos o ms personas
trabajan en comn una o ms minas
11
. La comprobacin de la exis-
tencia de la sociedad resulta: a) del hecho de registra una pertenen-
cia en forma conjunta varias personas, aunque no se establezcan en
especial aportes o contribuciones; b) del hecho de adquirir una o ms
personas en conjunto una o ms pertenencias registradas; y c) de la
concertacin expresa de un contrato de compaa, realizado en es-
critura pblica. El principio esencial de la sociedad que estudiamos es
la participacin de todos los socios en la administracin de la explota-
cin conforme al sistema de junta, pero esto no implica renunciar a la
posibilidad de designar -entre los mismos socios- 1 o varios que se
destinen con preferencia a las tareas mineras de la empresa.
11. Ver el Ttulo Decimoquinto De las minas en compaa (Arts. 286 a 296), del Cdigo de Minera.
146
Prescripcin
La prescripcin establecida por el Cdigo de 1887 no mantiene en la
actualidad vigencia alguna y repugna a la orientacin establecida por la
Ley 10.273. Entendemos tambin que si las autoridades mineras aplican
las disposiciones del Cdigo, teniendo en cuenta la supresin del pueble
por trabajo y denuncio (es decir, segn lo dispuesto por el actual Art. 359
y 360 Cdigo de Minera), no pueden admitir en ningn caso la prescrip-
cin de minas.
El texto del actual Art. 326 modificado por la Ley 22.259 nos ha dado
razn, por lo menos parcial, al establecer que la prescripcin no se opera
contra el Estado propietario originario de la mina.
El Socavn general
12
Se trata de la posibilidad de utilizar, en las etapas de exploracin y
explotacin, galeras subterrneas con el objeto de reconocer o extraer
minerales situados en las capas profundas de la corteza y al mismo tiem-
po permitir el trnsito interior entre los tneles o su ventilacin y desagote.
Cuando la persona que realiza el socavn no es titular de un permiso de
exploracin ni tampoco de propiedad minera, la ley entiende estar frente a
un empresario de socavn general, es decir, ante un prestatario de servi-
cios que realiza la obra con espritu de lucro, pero para servir con ella a la
explotaciones existentes.
El petrleo
Rgimen de los hidrocarburos (Ley 17.319)
La Ley 17.319 declar el dominio pblico del Estado nacional sobre los
hidrocarburos lquidos y gaseosos que considera en el patrimonio
imprescriptible e inalienable. Sin embargo desde la privatizacin de YPF y
Gas del Estado, las Provincias reivindicaron la propiedad de los recursos
naturales, conforme al Art. 124 de la Constitucin Nacional.
12. Ver Arts. 124 a 139 del Cdigo de Minera
147
Modos de adquisicin de derechos mineros: El rgimen "particular" se
caracteriza porque las adjudicaciones de los derechos de exploracin y
explotacin de los hidrocarburos estn sujetos a las siguientes modalida-
des:
a) Adjudicacin mediante Concurso. El procedimiento del concurso pue-
de iniciarse por el Poder Ejecutivo cuando lo estime conveniente (Art.
46) o cuando los particulares efecten una propuesta que la autori-
dad de aplicacin eleve al Poder Ejecutivo entendiendo este que es
conveniente y justifica un concurso. En este caso, abierto el concur-
so, el proponente ser preferido en caso de pie de paridad con otra u
otras ofertas. Todos los concursos deben considerarse cerrados, en
el sentido que los "particulares" deben reunir las exigencias del Art. 5
(que ordena constituir domicilio en la Repblica y poseer la solvencia
financiera y la capacidad tcnica) y del Art. 50 (que ordena la previa
inscripcin en el registro especial). La finalidad de los concursos es
adjudicar los siguientes derechos: (i) Permisos de exploracin (en
zonas posibles); (ii) Concesiones de explotacin (en zonas proba-
das); y (iii) Concesiones de transporte (para operar oleoductos). La
seccin 5ta de la Ley 17.319 regula las caractersticas del concurso
conforme a las modalidades propias de la Administracin Pblica. El
Adjudicatario de un concurso, adems de las condiciones particula-
res que la propia concesin imponga, debe cumplimentar los requisi-
tos del Ttulo II, Seccin 2da, lo que permitir, en el supuesto de
lograr un hallazgo comercial de hidrocarburos, obtener una conce-
sin exclusiva de explotacin conforme lo establece al Art. 17. Una
peculiaridad del rgimen "particular" es el Art. 101 de la Ley 17.319
que faculta al Poder Ejecutivo para efectuar concursos con la partici-
pacin exclusiva de empresas de capital predominantemente argen-
tino, conforme a la reglamentacin especial que dicte.
b) Adquisicin de derechos mediante cesin. El Ttulo IV de la Ley 17.319
establece que los permisos y concesiones, adquiridos mediante el
procedimiento antes expuesto, pueden ser cedidos, previa autoriza-
cin del Poder Ejecutivo, en favor de quienes renan y cumplan las
condiciones y requisitos exigidos para ser permisionarios o concesio-
narios, segn corresponda, la que solo proceder cuando medie mi-
nuta de escritura pblica.
148
Caractersticas particulares de la Ley
1. Reconocimientos superficiales. El Art. 14 de la Ley 17.319 autoriza
a cualquier persona con capacidad (jurdica aparente) a efectuar en terre-
nos libres o vacantes de derechos, reconocimientos superficiales en bus-
ca de hidrocarburos. La norma citada no es clara respecto a si el recono-
cimiento puede efectuarse incluso en el permetro de permisos de cateo
(exploracin), otorgados par las sustancias minerales que regula del C-
digo de Minera. La institucin del reconocimiento ha sido por fortuna bien
agregada a la Ley, nuestra opinin favorable a considerar que los particu-
lares podan efectuar tales reconocimientos, an bajo la Ley 14.773, que-
d expuesta en otro trabajo (Vase Manual de Derecho Minero, pg. 103,
editado por La Ley, 2004). Es a todas luces conveniente que quien se
presenta a concurso o pretenda elaborar una propuesta para elevar al
Poder Ejecutivo, pretenda obtener por s mismo datos ciertos del rea
probada o posible, en que est determinado a actuar. El texto de la Ley
establece que los interesados en realizar reconocimientos superficiales
debern contar con la autorizacin previa del propietario superficiario (Art.
14) y no podr iniciar trabajos de reconocimiento sin previa aprobacin de
la autoridad de aplicacin, lo que el texto de la Ley omite aclara es si la
aprobacin de la autoridad de aplicacin suple la negativa del propietario,
como autoriza el Art. 154 del Cdigo de Minera, en relacin a las sustan-
cias minerales reguladas por el mismo. Los plazos y superficies a otorgar
para los reconocimiento superficiales los determinar la autoridad de apli-
cacin. El problema esencial que plantean estos reconocimientos est
dado por el destino que debe darse a los datos que en tales tareas se
obtienen. Tradicionalmente en nuestro derechos (Art. 22 del Cdigo de
Minera) se exige a los particulares el deber de informar al Estado acerca
del resultado tcnico de los reconocimientos, tal actitud vuelve remisos a
los particulares quienes desean conservar en el secreto el fruto de su
esfuerzo. Para compensar ese comportamiento con el la necesidad del
Estado, el Art. 15, prrafo tercero, exige solo la entrega a la autoridad de
los datos primarios de la bsqueda, los que slo podrn se procesados
por la autoridad y se les da promesa de 2 aos de reserva en relacin a
tales datos. Sin embargo, en caso de producirse una adjudicacin en el
rea, esa promesa puede ser incumplida. El comportamiento que se atri-
buye a la autoridad est en consonancia con el segundo prrafo del Art. 14
que establece que el Estado no se compromete a otorgar derecho alguno
al particular como fruto de las tareas que este efecte mediante recono-
cimiento.
149
2. Permisos de exploracin. Como consecuencia de los concursos o
propuestas para las de las "zonas posibles" (Art. 24), el Poder Ejecutivo
puede adjudicar (Arts. 18, 45 y 46) permisos de exploracin. As, el Art. 16
de la Ley establece que el permiso de exploracin confiere el derecho
exclusivo de ejecutar todas las tareas que requiera la bsqueda de hidro-
carburos dentro del permetro delimitado por el permiso y durante los
plazos que la Ley fija. Luego el Art. 17 determina que el permiso de explo-
racin confiere derecho a obtener 1 concesin de explotacin, en el caso
que se descubran hidrocarburos (Art. 21) de un yacimiento que se consi-
dere comercialmente explotable (Art. 22). El adjudicatario de un permiso
de exploracin queda as autorizado a efectuar iguales tareas que las
permitidas a quienes realizan reconocimientos superficiales pero, ade-
ms, pude efectuar pozos exploratorios (Art. 19) con las limitaciones esta-
blecidas por el Cdigo de Minera (pargrafo II, del ttulo III)
13
.
3. Condiciones del permiso. El Art. 20 establece que el permisionario
deber deslindar el rea en el terreno, realizar los trabajos de reconoci-
miento y efectuar las inversiones mnimas a las que se haya obligado al
presentar su propuesta. La unidad de medida que la ley acuerda a los
permisos de exploracin en de 100 kilmetros cuadrados (Art. 24), esta-
bleciendo que ninguna persona podr ser titular de ms de 5 permisos al
mismo tiempo. En relacin al plazo la Ley 17.319 establece una plazo
bsico, que contienen 3 perodos (el primero de 4 aos, el segundo de 3
aos y el tercero de 2 aos) y un perodo de prrroga de 5 aos. Los
perodos legales mencionados sirven para que el permisionario ajuste a
cada perodo las sumas que en su propuesta ofreci invertir, caso contra-
rio debe pagar al Estado directamente lo que no invirti, salvo caso fortuito
o fuerza mayor. Conforme al Art. 23, ltima parte el permisionario puede
renunciar en cualquier momento en todo o en parte al permiso, pero en
todo caso deber cumplir con las inversiones comprometidas (ver Art. 20).
El sistema que resulta es el siguiente:
13. Con tal aplicacin la Ley 17.319 demuestra una vez ms el carcter de normatividad minera a la que
se adhiere.
150
PLAZO BSICO SUPERFICIE
1er Perodo
Territorio Continental (5 aos) 100%
Plataforma Submarina (5 o 6 aos) 100%
2do Perodo
Territorio Continental (3 aos) Reduce 50% por lo menos
Plataforma Submarina (3 o 4 aos) Reduce 50% por lo menos
3er Perodo
Territorio Continental (3 aos) Reduce 50% por lo menos
(corresponde 25% de la
Plataforma Submarina (2 o 3 aos) original)
PLAZO DE PRRROGA
Reduce 50% por lo menos
Opcional 5 aos (corresponde 20% de la
original)
Concesiones de transporte. La Ley 17.319 regula 2 supuestos: (i) la
actuacin del titular de una concesin que emplea oleoductos y otros
medios de transportes que requieren instalaciones permanentes para su
propia concesin y (ii) el particular que obtiene una concesin para operar
solo tales medios de transporte. En la primera situacin el derecho a
construir las instalaciones nace en la concesin de explotacin de hidro-
carburos (Art. 28), mientras que en la segunda situacin se requiere pre-
sentacin a concurso o a propuesta del interesado. En el caso del produc-
tor de hidrocarburos, es la propia ley la que acuerda el derecho autorizan-
do las instalaciones fijas de transporte para su uso exclusivo cuando no
exceda los lmites de la concesin., pero imponiendo el trato de concesio-
nario de transporte cuando el conducto exceda tales lmites. Ello implica la
obligatoriedad del transporte a terceros sin discriminacin dentro de los
lmites posibles, a precio uniforme y con igual trato, caractersticos del
servicio pblico, que ceden en la hiptesis del productor por la preferencia
que al transporte de su producto.
4. Descubrimiento de hidrocarburos. El titular de un permiso de ex-
ploracin que descubre hidrocarburos est obligado a efectuar su denun-
cia a la autoridad de aplicacin dentro de los 30 das del hallazgo, bajo
pena de multo o incluso suspensin o eliminacin en el registro, sin embar-
151
go no exige que el permisionario requiera de inmediato su permiso de
explotacin. El permisionario puede continuar la exploracin, disponiendo
mientras tanto del petrleo o gas que extraiga en los trabajos de explora-
cin, productos que abonarn al Estado una regala del 15%, cuando los
destine a fines distintos de sus trabajos de exploracin. El permisionario
deber efectuar las tareas necesarias para determinar la condicin de
comercialmente explotable del yacimiento. Es recin cuando se han cum-
plido esas diligencias, que la Ley 17.319 impone un plazo de 30 das para
que le permisionario manifieste su voluntad de obtener la concesin y
cumpla con las "recaudos necesarios" para la mensura del rea que explo-
tar, las que si provienen de un permiso de exploracin tendrn como
nico lmite el espacio contenido en el permiso de exploracin (Art. 33).
Cuando el permisionario de exploracin a manifestado que el hidrocarburo
es comercialmente explotable, el rea de exploracin se convierte parcial-
mente en rea de explotacin. En tal caso la autoridad puede autorizar
que el 50% del remanente de la inversin que correspondiera hacer en la
superficie que se transforma sea destinada a la explotacin, mantenindo-
se el resto de la inversin en el lugar que contina sujeto a exploracin
(Art. 20, ltima parte). De igual modo, el plazo mximo de exploracin que
no hubiere vencido se adiciona al de la concesin de explotacin.
5. Caractersticas de las concesiones de explotacin. Adems del
derecho a explotar en forma exclusiva los hidrocarburos existentes en el
rea comprendida en el ttulo de concesin (Art. 27) y en consecuencia a
obtener el dominio de los hidrocarburos que extraiga (Art. 6), el titular de
una concesin de explotacin est autorizado a construir y operar: a)
plantas de tratamiento y refinacin; b) sistema de comunicaciones o trans-
portes generales, c) transportes especiales para hidrocarburos, d) edifi-
cios, campamentos, etc. con destino al desarrollo de las actividades. Las
obligaciones la Ley 17.319 impone al concesionario son: (i) realizar las
inversiones en monto y plazos razonables que permitan la mxima pro-
duccin que recomiende la tcnica moderna (Art. 31); (ii) presentar el
programa de desarrollo de los yacimientos descubiertos y sus actualiza-
ciones; y (iii) pagar canon, regalas e impuestos.
6. Superficie de las concesiones de explotacin. Si la concesin
proviene de un permiso de exploracin acordado en concurso efectuado
en zona probada, el lote cubrir las trampas geolgicas productivas, de-
biendo la superficie adecuarse a ellas, sin superar el permetro del permi-
so de exploracin que lo origine, en la proporcin que sea retenido (Art.
33). El rea mxima de concesin de explotacin que no provenga de un
152
permiso de exploracin, ser de doscientos cincuenta (250) km
2
. El Art. 34
limita el plazo de las concesiones de explotacin a 25 aos, que pueden
prorrogarse por 10 ms.
7. Derecho a los criaderos comprendidos dentro de la concesin,
no es aplicable el principio del Art. 99 el Cdigo de minera, segn el cual
el minero hace suyos todos los minerales que se encuentran en el perme-
tro de su pertenencia. En consecuencia, el titular de una concesin de
explotacin tiene obligacin de manifestar el descubrimiento de sustan-
cias de minerales distintas de los hidrocarburos que en razn de sus tra-
bajos descubra dentro del rea de explotacin (Art. 38, 1ra parte). Asimis-
mo, el Art. 38, 2da parte, establece que cuando en el rea de una conce-
sin de explotacin terceros ajenos a ella descubrieran sustancias de pri-
mera o segunda categora, el descubridor podr emprender trabajos mi-
neros, siempre que no perjudiquen los que realiza el explotador. Caso
contrario, y a falta de acuerdo de partes, la autoridad de aplicacin, deter-
minar la explotacin a que debe acordarse preferencia, si no fuera posi-
ble el trabajo simultneo de ambas.
8. Obligacin para los mineros de otras sustancias. Por ltimo el Art.
38 establece que los propietarios mineros de sustancias reguladas por el
Cdigo de Minera quedan obligados a poner de manifiesto a la autoridad
lo hallazgos de hidrocarburo que efectuaran dentro de los 15 das del
hallazgo.
9. Amparo de los derechos mineros.
CANON: La ley 17.319 establece la obligatoriedad del pago de un ca-
non, que en el supuesto de ser incumplido da lugar a la caducidad de los
derechos. El canon de exploracin se paga anualmente y por adelantado,
por cada Kilmetro cuadrado o fraccin, conforme a la siguiente escala:
a) Plazo bsico
1er. Perodo quinientos pesos moneda nacional (m$n 500)
2do. Perodo mil pesos moneda nacional (m$n 1.000)
3er. Perodo mil quinientos pesos moneda nacional (m$n 1.500)
153
b) Prrroga.
1er ao cien mil pesos moneda nacional (m$n 100.000)
2do ao ciento cincuenta mil pesos moneda nacional (m$n 150.000)
3er ao doscientos treinta y cinco mil pesos moneda nacional (m$n
135.000)
4to ao trescientos cincuenta y tres mil pesos moneda nacional (m$n
353.000)
5to ao quinientos treinta mil doscientos cincuenta (m$n 530.250)
REGALA: tanto las empresas estatales como los particulares (Arts. 93
y 59) estn obligados al pago de una regala mensual que en el caso de las
empresas estatales se fija en un 12% bruto de la produccin a boca de
pozo, mientras que en el rgimen particular se fija el 12% pero sin aclarar
si ser bruto o no. Para el gas el 12% es el efectivamente aprovechado
(Art. 62). En todos los casos la regala puede reducirse al 5% cuando el
Poder Ejecutivo, juzgando la productividad obtenida y la ubicacin de la
explotacin y o la dificultad del transporte, lo justifique. El encargado de
recibir la regala es el Estado Nacional, quien puede optar por percibirla de
los particulares en efectivo o en especie. El dinero efectivo, corresponder
que sea entregado a la provincia en cuya jurisdiccin se haya extrado el
mineral. Los Arts. 60 a 63 y 65 establecen el procedimiento para el pago
de la regala. Cuando esta sea en especie, la autoridad de aplicacin
establecer el valor del producto en boca de pozo, a fin de poder determi-
nar la regala. El precio del petrleo a determinar por la autoridad de
aplicacin ser el de comercializacin deducido el flete. Este sistema im-
plica que el precio de compraventa del hidrocarburo (petrleo crudo o gas
natural) debe restarse el flete, gastos de produccin y ganancia razona-
ble. El saldo ser el precio que puede atribuirse como valor del petrleo en
s mismo, del cual podr surgir entonces el valor que como regala se
establecer.
10. Rgimen Fiscal. En la Seccin 6ta, del ttulo II, determina que los
permisionarios y concesionarios deben pagar un impuesto especial
(coparticipable) a la renta que corresponder al 55% de la utilidad fiscal
neta. Tornan ilusoria la percepcin de este impuesto, las deducciones,
amortizaciones y excepciones establecidas en la industria del petrleo, as
como los quebrantos que en cada ejercicio pueden presentar las empre-
sas. En este punto, estamos en condiciones de concluir que los particula-
154
res quedan obligados exclusivamente el pago del canon, las regalas y los
impuestos provinciales. Ya que, en definitiva, se establece un alambicado
sistema fiscal que quiere demostrar en teora que el pago de los impues-
tos se efecta con una tasa mayor de la comn y que en los hechos
demuestra que puede resultar la ms amplia exencin impositiva.
11. Caducidad de concesiones y permisos. Los derecho acordados
dentro del rgimen de la Ley 17.319 caducan en el supuesto de incumpli-
miento de pago del canon o la regala, incumplimiento de las obligaciones
establecidas en la adjudicacin, o de las determinadas en la ley (ver Art.
80 de la Ley 17.319). La caducidad debe ser declarada por la autoridad de
aplicacin.
12. Nulidad de permisos y concesiones. Ver Art. 79 de la Ley 17.319.
13. Extincin de derechos. Ver Art. 81 de la Ley 17.319.
14. Reversin de reas al Estado. Los Arts. 85, 37 y 41 establecen el
traspaso en propiedad del estado de todas la instalaciones incorporadas
en forma permanente al proceso de produccin. Tales prescripciones tie-
nen valor prctico relativo, por cuanto en el supuesto de extincin por
vencimiento del plazo, tales instalaciones o estn obsoletas o no pueden
ser trasladadas sin grave riesgo de destruirse. En algunos casos sera
ms til obligar a retirar tales bienes por cuenta del adjudicatario que se
retira.
15. Autoridad de aplicacin. Resuelto el dominio de los yacimientos a
favor del Estado federal, era necesario el subsiguiente establecimiento de
una autoridad de aplicacin de carcter nacional. Es as que corresponde
al Poder Ejecutivo Nacional la decisin respecto a la adjudicacin de los
derechos a los particulares y reglamentar el marco de las obligaciones
que estos deben cumplir. Para un nivel inferior de actuacin (aplicacin de
sanciones, inspecciones y detalles de los concursos) al que la Ley propo-
ne para el poder Ejecutivo Nacional, se reconoce como autoridad de apli-
cacin a la Secretara de Energa y Minera, o a los organismos que sta
determine.
16. Responsabilidad minera. Los trabajos y emplazamientos que los
adjudicatarios efecten dan lugar a dificultades tradicionales con los due-
os de la superficie. Para obviarlas la Ley permite al minero el ejercicio del
derecho de servidumbre y del derecho de expropiacin, en los casos que
155
prescriben los Arts. 156 y 146 del Cdigo de Minera. Asimismo, el adjudi-
catario debe indemnizar los perjuicios que cause al propietario de la super-
ficie. El establecimiento de este sistema no deja claro si quedan deroga-
das las normas del Cdigo de Minera y el decreto-ley 6.773/63, en cuanto
regulan especialmente estas cuestiones. Estas deficiencias se deben a la
falta de conocimiento debido de la norma minera.
17. Quid respecto del Art. 124 de la Constitucin Nacional. La Ley
17.319 constituye la ley nacional de hidrocarburos vigente. Sin embargo,
muchas provincias han sancionado su propia legislacin en la materia o
proyectan hacerlo, en virtud del dominio originario de los recursos natura-
les en cabeza de las Provincias, conforme al texto del Art. 124 de la Cons-
titucin Nacional reformada en el ao 1994. En consecuencia, existe legis-
lacin y concesiones provinciales opuestas a la normativa nacional, que
se estima derogada.
156
157
Contaminacin
Residuos txicos y peligrosos
Existe una tendencia casi universal a identificar los desechos txicos y
peligrosos con aquellos que pueden tener caractersticas que pueden te-
ner consecuencias graves para el medio ambiente, sea con motivo de un
escape o por la eliminacin definitiva.
Un nmero cada vez mayor de pases han adoptado reglamentaciones
especiales para hacer frente a dichos problemas. Sin embargo los Estado
promulgan leyes muy diferentes en esta materia, o no. Como resultado de
tales diferencias, algunos pases, especialmente del mundo en desarrollo,
se han transformado en un vertedero de productos farmacuticos insegu-
ros y de productos qumicos peligrosos que los pases industrializados
haban prohibido anteriormente. De esta manera, la eliminacin de resi-
duos txicos y peligrosos tiene una dimensin internacional.
La Convencin de Basilea, ratificada por Ley 23.922, regula el transpor-
te transfronterizo en esta materia.
1) Opinin Consultiva
1
emitida por la Corte Internacional de Arbitraje y
Conciliacin Ambiental (Solicitud EAS 8/98 - Resolucin EAS 1/99).
La opinin consultiva que citamos ms arriba bajo la denominacin de
caso Sonora, se refiere y resuelve sobre el movimiento transfronterizo de
residuos peligrosos, la reimportancin al pas de origen y la responsabili-
dad por dao ambiental.
La consulta en cuestin se relacionaba con los desechos y sustancias
peligrosas depositadas desde los EEUU en el Rancho "El Florido" en Tijuana
y trasladados a un confinamiento ubicado en la ciudad de Hermosillo,
Sonora.
UNIDAD VII
1. Opinin Opinin Consultiva emitida por la Corte Internacional de Arbitraje y Conciliacin Ambiental
(Solicitud EAS 8/98 Resolucin EAS 1/99), integrado por los Profesores Ramn Martn Mateo,
Eckard Rehbinder, Mary Sancy, Ricardo Zeledn y Eduardo A. Pigretti. Ver JA 22/12/1999.
158
En las conclusiones de la opinin consultiva se sostuvo que el caso
permite atribuir responsabilidad internacional a los EEUU y al Estado de
Mxico por la violacin de los principios de cooperacin ambiental y pre-
vencin del dao ambiental transfronterizo.
Se recomend como solucin posible obtener una reparacin integral
de los daos a travs del superfund de EE.UU. Como consecuencia de
esta opinin consultiva, el entonces gobernador de Texas (George W. Bush)
dio instrucciones a los funcionarios del Estado para que procedan a rein-
gresar a los EE.UU. los residuos motivo del requerimiento. El antecedente
merece destacarse en funcin de que la Corte que emiti la opinin con-
sultiva, es solo una corte moral y voluntaria que no tiene imperio en el caso
concreto, por tratarse de una opinin consultiva.
2) Abordaje en el Ro de La Plata
2
.
Un supuesto de abordaje dio motivo a la Cmara Federal de La Plata,
Sala III, fallo del 20 de julio de 2001, en el caso "Municipalidad de Magda-
lena c/ Shell Capsa y otros", a establecer muy principales principios am-
bientales.
Dijo la Cmara que no obstante la regulacin civil, comercial, penal,
minera o laboral concerniente a una determinada actividad, si esta activi-
dad provoca un dao ambiental, la consecuencia debe someterse a las
normas propias de proteccin del ambiente, ms all de los alcances del
derecho civil, comercial, penal, minero o del trabajo. Esta consideracin
demuestra de que manera el derecho ambiental penetra de modo intersticial
en el resto del ordenamiento jurdico.
Dijo tambin la Cmara que el rgano que debe examinar y decidir
acerca del dao al ambiente no debe limitarse a ser el del artculo 522 de
la Ley de Navegacin, artculo que indica que el juez del abordaje rene y
atrae a la resolucin del caso. Esta manera de ver demuestra que la
cuestin ambiental no se sujeta a las normas de competencia habituales.
En consecuencia, el juicio de abordaje no surte fuero de atraccin sobre el
juicio de recomposicin de dao ambiental, dao que puede ser resuelto
por el juez del lugar en que se produjo.
2. JA 01/05/2002, pgina 24
159
La ley 25.612 de gestin integral de residuos industriales y
de actividades se servicios
3
La Ley 25.612 regula los presupuestos mnimos de proteccin ambien-
tal sobre la gestin integral de residuos de origen industrial y de activida-
des de servicios y fue sancionada el 25 de julio de 2002 y promulgada por
el PE mediante el Decreto 1343/2002 con las llamadas observaciones
(veto) a los Arts. 51 a 54 (Captulo sobre la responsabilidad penal) y el Art.
60 que derogaba la Ley 24.051.
La Ley 24.051, denominada de "Residuos Peligrosos", era la norma que
anteriormente regulaba la materia. Si bien mereci algunas crticas, cons-
tituy una legislacin que plasm los principios establecidos en el primer
mundo, como por ejemplo, definiendo una responsabilidad ambiental de
naturaleza objetiva. El hecho de manejar residuos, en particular los peli-
grosos
4
(que la Ley 25.612 trata sin discriminarlos), impone en la doctrina
ambiental establecer el principio de una responsabilidad inexcusable.
La normativa actual define "residuo industrial", pero no detalla las carac-
tersticas (peligroso, txico) ni los efectos en el medio ambiente que puede
tener el mismo (Art.2), es decir, se define genricamente con el propsito
de abarcar todo el universo de elementos obtenidos como resultado de un
proceso industrial o por la realizacin de una actividad de servicio. Pese a
la amplitud que la ley indica, en al Art. 5 excluye su aplicacin a los resi-
duos biopatognicos, domiciliarios, radiactivos o derivados de las opera-
ciones normales de los buques y aeronaves, ya que son regulados por su
normativa especfica.
En cumplimiento del mandato constitucional
5
, el Art. 6 prohbe la impor-
tacin, introduccin y transporte de todo tipo de residuos, provenientes de
otros pases al territorio nacional, al mismo tiempo que establece 2 excep-
ciones (inconstitucionales) a la norma precedente respecto de: (i) los resi-
duos que por reglamentacin sean incluidos en una lista elaborada por la
autoridad de aplicacin para ser utilizados como insumos y (ii) los residuos
en trnsito.
3. Ver Pigretti, Eduardo A. Derecho Ambiental Profundizado, Editorial La Ley, Buenos Aires 2004, pg.
80/87
4. Ver el Art. 2 de la Ley 24.051.
5. Se prohbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los
radiactivos (Art. 41 C.N.).
160
El Captulo II de la Ley 25.612 indica la existencia de un concepto nuevo
en la legislacin que denomina niveles de riesgo, concepto que define
mediante la referencia a cuestiones formales, sin precisin jurdica alguna.
Los sujetos obligados de la Ley 25.612 son los generadores
6
, los trans-
portistas
7
, los tratadores y quienes se encargan de la disposicin final
8
de
los residuos industriales o derivados de las actividades de servicios.
Generador es toda persona (fsica o jurdica, pblica o privada) que
genere residuos industriales y de actividades de servicio. El generador es
el responsable del tratamiento adecuado y la disposicin final de los resi-
duos industriales. Son obligaciones de los generadores:
instrumentar las medidas necesarias para minimizar la generacin de
residuos que producen;
separar, envasar e identificar apropiadamente los residuos incompa-
tibles entre s, conforme lo exija la reglamentacin;
tratar adecuadamente y disponer en forma definitiva los residuos ge-
nerados por su propia actividad in situ, de no ser posible, deber
hacerlo en plantas de tratamiento o disposicin final debidamente
habilitadas;
transportar los residuos con transportistas autorizados;
presentar peridicamente una declaracin jurada en la que se espe-
cifiquen los datos identificatorios y las caractersticas de los residuos
industriales;
informar adecuadamente para determinar las caractersticas fsicas,
qumicas y/o biolgicas de cada uno de los residuos que se generen.
fundamentar ante la autoridad de aplicacin la eleccin de las tecno-
logas a utilizar en la gestin integral de los residuos industriales
La Ley prev la creacin de registros "locales" en el que debern inscri-
birse todos los sujetos que participen en la gestin integral de los residuos
(generacin, manejo, transporte, almacenamiento, tratamiento y disposi-
cin final de residuos industriales (Art. 19). Facultndose a la autoridad de
aplicacin nacional a establecer los requisitos mnimos y comunes para la
inscripcin en tales registros locales. En este punto, la ley omite tratar los
casos interjurisdiccionales que corresponden al Gobierno Federal.
6. Ver Captulo III de la Ley 25.612.
7. Ver Captulo VII de la Ley 25.612
8. Ver Captulo VIII de la Ley 25.612
161
El manifiesto es un documento, con carcter de declaracin jurada, en
el que se describe la naturaleza y cantidad de residuos, su origen y trans-
ferencia del generador al transportista, y de ste a la planta de tratamiento
o disposicin final, as como los procesos de tratamiento o eliminacin a
los que fueron sometidos, y cualquier otra operacin que respecto de los
mismos se realizare (Art. 21).
En relacin a la responsabilidad civil del generador, la ley en su Art. 16
trata de defender el principio "de la cuna a la tumba"
9
, al decir en general
y sin distincin que, "todo generador de residuos industriales, en calidad
de dueo de los mismos, es responsable de todo dao producido por
estos, en el trmino del Ttulo II de la Ley 25.612. Sin embargo se observa
que, dicho principio presentar dificultades al momento de ser aplicado: (i)
por la falta de distincin entre residuos peligrosos y no peligrosos; y (ii) por
disposiciones contenidas en la propia Ley 25.612 que se encargan de
destruir dicho principio (por ej. ver el Art. 40).
Obligaciones a cargo del transportista:
a) recibir y transportar los residuos que estn acompaados del corres-
pondiente manifiesto;
b) entregar en los lugares autorizados para su almacenamiento, trata-
miento o disposicin final; y
c) contratar de un seguro ambiental u otra garanta equivalente para la
recomposicin de los posibles daos ambientales que su actividad
pudiera causar.
Las plantas de tratamiento son lugares destinados a modificar las
caractersticas fsicas, qumicas o biolgica de los residuos, de modo tal,
que se eliminen o reduzcan sus propiedades nocivas, peligrosas o txicas,
o se recupere energa y recursos materiales (Art. 29).
Por su parte, las plantas de disposicin final son lugares especial-
mente construidos para el depsito permanente de los residuos, cuyas
condiciones garanticen la inalterabilidad de los recursos naturales y bajo
normas ambientales no afecten la calidad de vida de la poblacin. La Ley
ordena que toda planta (de almacenamiento, tratamiento o disposicin
9. Principio de responsabilidad civil objetiva que significa que no existe excusa alguna que pueda ser
invocada por el generador para liberarse de responsabilidad por el dao que se le atribuye
162
final de residuos) previo a su habilitacin, deber realizar un estudio de
impacto ambiental.
Las personas fsicas y jurdicas titulares o responsables de las plantas
de almacenamiento, tratamiento o disposicin final de residuos, debern
asegurar la recomposicin de los posibles daos ambientales que su ac-
tividad pudiera causar. Esta disposicin es criticable si se considera la
inexistencia de seguros contra este tipo de riesgo.
En relacin a las previsiones sobre recomposicin del dao ambiental
que contiene la ley bajo anlisis, creemos que diluyen la excelente exigen-
cia de la Constitucin Nacional que en su artculo 41 ordena recomponer
el dao ambiental, debido a que los sistemas comerciales que se propone
emplear en materia de responsabilidad y la ley indica como posibles (se-
guro de responsabilidad civil, caucin, fianza bancaria, auto seguro, fondo
de reparacin, u otra garanta) implican una liberacin de la responsabili-
dad que la propia ley seala.
En cuanto al tema de la jurisdiccin federal la Ley 25.612 restringe la
intervencin del Estado Federal a cuestiones mucho menores que las que
le corresponde conforme al Art. 41 de la Constitucin Nacional, ya que
solo le encomienda la coordinacin entre Estado Federal, los estados pro-
vinciales y la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
Nuestra opinin es que en materia ambiental se discierne la competen-
cia entre Nacin y Provincia cuando el Art. 41 citado dice "... Corresponde
a la Nacin dictar las normas que contengan los presupuestos mnimos de
proteccin, y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin
que aquellas alteren las jurisdicciones locales...". Est legislacin federal
de presupuestos mnimos ser comn para todo el pas y ser aplicada
sin que tal legislacin altere las jurisdicciones locales, correspondiendo su
aplicacin a los tribunales federales o provinciales, segn que las cosas o
las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones (Art. 75, Inc 12
C.N.). En relacin a la posicin adoptada por la jurisprudencia de en torno
a este punto podemos decir que es fluctuante.
163
Ley 25.670 de presupuestos mnimos para la gestin y
eliminacin de los PCBs
10
La Ley bajo anlisis establece los presupuestos mnimos de proteccin
ambiental para la gestin de los PCBs, en todo el territorio de la Nacin, en
los trminos del artculo 41 de la Constitucin Nacional.
Segn el Art. 2 son finalidades de la Ley: a) fiscalizar las operaciones
asociadas a PCBs; b) descontaminar o eliminar los aparatos que los con-
tengan; c) eliminar PCBs usados; d) prohibir el ingreso al pas de PCBs; e)
prohibir la produccin y comercializacin de los PCBs.
El Art. 3 la Ley define que se entiende por PCBs, a la vez que involucra
a los transformadores, condensadores, recipientes que contengan canti-
dades residuales, cuando no hayan sido descontaminados. En este punto
de los aparatos, establece una presuncin juris tantum segn la cual si el
aparato es del tipo que puede contener PCBs se considerarn como si
contuvieran PCBs.
El artculo citado define tambin los conceptos de: Poseedor de PCBs;
Descontaminacin; y Eliminacin. Conforme al Art. 4 de la Ley el Poder
Ejecutivo deber reglamentar todas las operaciones.
El Art. 7 crea el Registro Nacional Integrado de Poseedores de PCBs
administrado por el organismo de mayor nivel jerrquico con competencia
ambiental. As el legislador, sin distinguir que es una norma de presupues-
tos mnimos se excede una vez ms en detrimento de la jurisdicciones
provinciales.
El Art. 11 insiste con el centralismo poltico y establece que Autoridad de
Aplicacin ser el organismo de la Nacin de mayor nivel jerrquico con
competencia ambiental.
Responsabilidades, bajo este ttulo el Art. 14 y 15 imponen los poseedo-
res de PCBs:
10. Aceites habitualmente confinados en instalaciones elctricas, altamente contaminantes, cuyo control no
ha sido efectuado hasta el presente, provocando graves daos a la salud humana y al ambiente. Ver
definicin que contiene la Ley 25.670 en su Art. 3.
164
1) un plan de descontaminacin y reemplazo antes del ao 2010 y
2) un programa de eliminacin y descontaminacin antes del ao 2005.
Los aparatos descontaminados deben tener un rtulo que as lo indi-
que (Art. 16).
A partir de la entrada en vigencia de la Ley y dentro de los 60 das el
poseedor de PCBs debe identificar y registrar equipos y recipientes que
contengan PCBs adecuando los equipos y lugares de almacenamiento a
la nueva norma.
Ante el menor indicio de escapes, fugas o prdidas de PCBs en cual-
quier equipo o instalacin, el Poseedor deber instrumentar medidas
correctivas y preventivas para reparar el dao ocasionado, disminuir los
riesgos hacia las personas y el medio ambiente y evitar que el incidente o
accidente vuelva a ocurrir.
La Ley presume que todo dao causado por PCBs es equivalente al
causado por un residuo peligroso
11
.
El Captulo V de la Ley trata de las infracciones y sanciones, las que
conforme al Art. 21 sern reprimidas por la autoridad de aplicacin local,
a saber:
a) Apercibimiento;
b) Multa,
c) Inhabilitacin por tiempo determinado;
d) Clausura.
Energa nuclear y medio ambiente
12
Los elementos nucleares y radiactivos son unos de los ms graves
problemas existente para el ambiente. Esos elementos tanto en su forma
natural como a consecuencia de procesos de aprovechamiento y utiliza-
cin tiene una larga vida, que algunos consideran posibles de perdurar
hasta 700 aos.
11. Tngase presente que la Ley 25.612 derog el rgimen de los residuos peligrosos.
12. Eduardo A. Pigretti, Derecho Ambiental Profundizados, La Ley 2004, pg. 185/187
165
Los efectos de la radiactividad adems provocan un sin nmero de
enfermedades al ser humano, en particular diversas clases de cncer.
Es por ello que muchas normas nacionales e internacionales regulan
este sector, singular campo de batalla entre los ambientalistas del mundo.
Control de riesgos nucleares
La energa nuclear se encuentra sometida a estrictas reglamentaciones
en todas partes del mundo, ello se debe no solo a la peligrosidad antes
mencionada, sino a la posibilidad de su utilizacin en conflictos blicos.
En Argentina la regulacin de la actividad nuclear se realiza mediante la
Ley 24.804 que establece una serie de definiciones y de obligaciones que
deben cumplir quienes hagan uso de la energa nuclear y gestionen los
residuos radiactivos.
Fuera de estas prescripciones, la Ley 24.804 pretendi dar paso a un
sistema privatizado de nuevos grupos y sociedades que tomaran a su
cargo los reactores y las principales actividades encomendadas a la Comi-
sin Nacional de Energa Atmica (CNEA). Este organismo desarroll en
el pas un ambiciosos programa nuclear de investigacin, desarrollo y
contralor atmico, que fue modificado, como dejamos precedentemente
expuesto, con el ingreso de la participacin privada.
La Ley 24.804 (reglamentada por el Decreto 1390/98) tiene una particu-
lar institucin en su Art. 16, Inc.II), demostrativa de la situacin de consul-
ta y contralor que se aplica, as la CNEA debe "establecer un procedimien-
to de consultas con los titulares de licencias para instalaciones nucleares
relevantes toda vez que se propongan nuevas normas regulatorias o se
modifiquen las existentes". Esta caracterstica de cogobierno demuestra
la democratizacin que se intenta conceder al rgimen nuclear.
Concordante con el criterio que quedo expuesto, el Art 16, autoriza a la
autoridad regulatoria nuclear a: (Inc. b) otorgar, suspender y revocar: las
licencias de construccin, puesta en marcha y operacin y retiro de cen-
trales de generacin nucleoelctrica; e (Inc. c) igual tarea respecto de las
autorizaciones en materia de minera y concentracin de uranio, de segu-
ridad de reactores de investigacin, de aceleradores relevantes, de insta-
166
laciones radiactivas relevantes, incluyendo las instalaciones para la ges-
tin de desechos o residuos radiactivos y de aplicaciones nucleares a las
actividades mdicas e industriales.
Responsabilidad del estado por daos nucleares y
ambientales
LA Ley 25.018 debi completar la cuestin ambiental estableciendo el
rgimen de gestin de residuos radiactivos, a fin de aislar tales residuos
de la biosfera, durante el tiempo necesario para que su radiactividad haya
decado a un nivel tal que no cause riesgo al hombre ni al ambiente.
La Ley 25.018 encomienda la responsabilidad por la asuncin de la
gestin de los residuos radiactivos al Estado nacional, que la ejecuta a
travs del organismo de aplicacin de la ley, es decir la CNEA. Este orga-
nismo, a su vez es responsable de recibir los residuos y notificar en forma
inmediata que se crea que es la Autoridad Regulatoria Nuclear. Esta co-
municacin tienen por objeto conocer cualquier situacin que pudiera de-
rivar en incidentes, acciones o falta de operacin. Asimismo, la Ley 25.018
encomienda a la CNEA la realizacin de un Programa Nacional de Gestin
de Residuos Radiactivos.
Creemos que tanto la CNEA como la Autoridad Regulatoria Nuclear no
tienen debidamente establecidos los lmites de su mbito de actuacin,
porque deben trabajar como mellizos los temas nucleares no resultando
exactos los lmites de su actividad propia. Lo que es evidente es que
ambos organismos debern tener un acuerdo total para no provocar gra-
ves desinteligencias en el sector.
Convenciones Internacionales vinculadas
13
LEY N 17.048 aprueba la Convencin de Viena sobre Responsabilidad
Civil por Daos Nucleares, constituye el ms completo marco mundial de
la actividad.
13. Modificada y complementada por un Protocolo y una Convencin Suplementaria aprobados por Ley
25.313.
167
LEY N 22.455 aprueba el Convenio Relativo a la Responsabilidad Civil
del Transporte Martimo de Materiales Nucleares.
LEY N 22.507 aprueba el tratado que prohbe emplazar armas nuclea-
res y otras armas de Destruccin en masa en los fondos marinos y ocenicos
y su subsuelo.
168
169
La Ley 25.675 general del ambiente
La Ley General del Ambiente (en adelante, la "LGA") es una norma de
presupuestos mnimos conforme al Artculo 41 de la Constitucin refor-
mada en el ao 1994, para la proteccin del derecho a un ambiente sano,
equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades
productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de
las generaciones futuras.
El Art. 3 de la LGA parece estar redactado para una nacin unitaria
porque no adopta ninguna consideracin especfica sobre el federalismo.
As en el Art. 6 la LGA define a los presupuestos mnimos como "toda
norma que concede una tutela ambiental uniforme o comn para todo el
territorio nacional, y tiene por objeto imponer condiciones necesarias para
asegurar la proteccin ambiental". Sin embargo, la pretensin de presen-
tar al ambiente como un bien jurdico protegido no parece lograrse si se
atiende al hecho de que la LGA no describe el bien en cuestin, lo que
provocar una notable inseguridad en la aplicacin de la norma.
La LGA en su Art. 2 establece los objetivos que la poltica ambiental
nacional deber incluir a saber:
a) asegurar la preservacin, conservacin, recuperacin y mejoramien-
to de la calidad de los recursos ambientales, tanto naturales como
culturales, en la realizacin de las diferentes actividades antrpicas;
b) promover el mejoramiento de la calidad de vida de las generaciones
presentes y futuras, en forma prioritaria;
c) promover el uso racional y sustentable de los recursos naturales;
d) mantener el equilibrio y dinmica de los ecosistemas ecolgicos;
e) Asegurar la conservacin de la diversidad biolgica;
f) establecer un sistema federal de coordinacin interjurisdiccional para
la implementacin de polticas ambientales de escala nacional y re-
gional.
Asimismo, la ley bajo anlisis en su Art. 4 establece los siguientes prin-
cipios ambientales:
UNIDAD VIII
170
Principio de congruencia.
Principio de prevencin.
Principio precautorio.
Principio de equidad intergeneracional.
Principio de progresividad.
Principio de responsabilidad.
Principio de subsidiariedad.
Principio de sustentabilidad.
Principio de solidaridad.
Principio de cooperacin.
El Congreso Nacional se excedi en las atribuciones que le fueron con-
cedidas por el Artculo 41 de la Constitucin Nacional, al establecer (Art.7)
que corresponde la aplicacin de la LGA a los tribunales ordinarios, en
tanto que, corresponde la competencia federal en los casos que el acto,
omisin o situacin generada provoque efectivamente degradacin o con-
taminacin en recursos ambientales interjurisdiccionales.
La LGA en su Art. 8 prev que los instrumentos de la poltica y la gestin
ambiental son: (1) el ordenamiento ambiental del territorio; (2) la evalua-
cin de impacto ambiental; (3) el sistema de control sobre el desarrollo de
las actividades antrpicas; (4) la educacin ambiental; (5) el sistema de
diagnstico e informacin ambiental; y (6) el rgimen econmico de pro-
mocin del desarrollo sustentable.
Respecto a la institucin del procedimiento de evaluacin de impacto
ambiental (en adelante, el "EIA") prevista en los Artculos 11, 12 y 13 de
la LGA, sin atender a los sistemas de evaluacin vigentes en todas las
jurisdicciones del pas y en materias especficas tales como minera, hi-
drocarburos, fauna etc.
Dao ambiental (Art. 27). El presente captulo establece las normas
que regirn los hechos o actos jurdicos, lcitos o ilcitos que, por accin u
omisin, causen dao ambiental de incidencia colectiva. Se define el dao
ambiental como toda alteracin relevante que modifique negativamente el
ambiente, sus recursos, el equilibrio de los ecosistemas, o los bienes o
valores colectivos.
La LGA, sin mucha novedad, tambin hace referencia a: la educacin e
informacin ambiental; al rgimen econmico de promocin y desarrollo
171
Sustentable, a l participacin ciudadana, entre otros que a continuacin se
detallan.
Seguro Ambiental y Fondo de restauracin, la LGA pretende resolver
cuestiones ambientales con mecanismos propios del derecho comercial,
sin describir la importancia de la recomposicin real y efectiva conforme lo
ordena el Art. 41 de la Constitucin Nacional. Asimismo, el Art. 34 de la
LGA crea un Fondo de Compensacin Ambiental, que en nuestro criterio
significar un amplio margen de escape para los responsables objetivos
de la destruccin de la naturaleza.
Sistema Federal Ambiental. Con el pretexto de coordinar la poltica
ambiental, el Poder Ejecutivo propondr al COFEMA el dictado de reco-
mendaciones o resoluciones para la aplicacin de los presupuestos mni-
mos.
Autogestin. El Art. 26 de la LGA persigue, dentro del esquema
privatizador del pas, encomendar a los propios interesados la regulacin
legal de sus actividades a travs de: (i) compromisos voluntarios y (ii)
certificacin por organismos independientes.
Dao Ambiental. Se define el dao ambiental como toda alteracin rele-
vante que modifique negativamente el ambiente, sus recursos, el equili-
brio de los ecosistemas, o los bienes o valores colectivos (Art.27).
Responsabilidad Objetiva. La LGA exige recomponer el dao ambiental,
pero si no es tcnicamente factible, establece una indemnizacin sustitutiva
que se depositar en el Fondo de Compensacin Ambiental.
Exencin de Responsabilidad. Una vez ms se insiste en la aplicacin
de la responsabilidad subjetiva civil y no en la responsabilidad objetiva
ambiental que la Constitucin Nacional establece al decir que el dao
ambiental generar el deber de "recomponer". As surge de los Arts. 28 a
33 de la LGA que insisten en el dolo y la culpa y en el principio conforme
al cual no medie culpa concurrente del responsable, los daos se produz-
can por culpa exclusiva de la vctima o terceros que exima a los causantes
del dao del deber de responder. De todo lo expuesto, se concluye que la
ley se contradice consigo misma.
Por ltimo advertimos, que los desaciertos de la LGA se debe sumar las
desafortunadas observaciones del Poder Ejecutivo (Decreto 2413/2002).
172
Responsabilidad ambiental
Las reglas clsicas de responsabilidad contenidas en la legislacin civil,
no brindan suficiente proteccin a quienes resultan vctimas de daos
ambientales. Ya que las formas con las que se puede perturbar la vida en
al actualidad no pudieron ser consideradas en los cdigos del pasado, en
razn de que recin ahora se toma conciencia y es posible medir las
alteraciones que puede provocar el moderno accionar humano. Por ejem-
plo, por los principios generales de la responsabilidad civil sera posible
obtener indemnizaciones de daos comprobables, lo que al originarse en
hechos legtimos (como ejercer una actividad lcita) pondrn al juzgador
en una situacin difcil de resolver.
Pero ms all de la determinacin del mbito de la responsabilidad, que
podr o no ser cubierto por las normas actuales, debe quedar claro que la
responsabilidad por dao ambiental representa un rea de alta inseguri-
dad jurdica, por cuanto no esta claro, por ejemplo, que hiptesis de con-
taminacin pueden ser suficientemente atendidas por la legislacin vigen-
te.
Como quedo oportunamente dicho en esta gua, el sistema de respon-
sabilidad civil no fue ideado para atender las relaciones del hombre con la
naturaleza. As el sistema legal vigente regula las relaciones hombre-hombre
que son esencialmente patrimoniales. Por tal razn es difcil concebir y
an no tiene recepcin adecuada en nuestro derecho la regulacin de las
relaciones hombre-grupo social, las que superan el aspecto patrimonial
individual.
El reto pendiente para los juristas ser intentar localizar nuevos princi-
pios generales, mtodos; criterios de justicia; y leyes que comprendan a la
naturaleza para poder resolver las cuestiones ambientales que enfrenta la
humanidad. Los nuevos criterios jurdicos slo podrn aflorar si son el
producto de un actividad cientfica interdisciplinaria (ciencias exactas, na-
turales y sociales) que aborden las cuestiones ambientales en forma inte-
gral.
En nuestro pas an no se ha hecho un anlisis del marco de referencia
de la responsabilidad ambiental especfica (es decir como distinta del res-
to de las responsabilidades existentes, a saber: civil, penal o administrati-
va). Oportuno es citar en este punto, la directiva adoptada el 21 de abril de
173
2004 por la Unin Europea que establece la existencia de una responsa-
bilidad ambiental en relacin a la prevencin y reparacin de daos am-
bientales totalmente independiente de las responsabilidades que los dere-
cho nacionales atribuyen a las personas en relacin a lo que se denomina
doctrina de daos y, en consecuencia, la citada directiva tambin prev
una indemnizacin distinta de la que se debe a una particular, en oposicin
a lo que se debe a la naturaleza. En estos distingos estara ubicada la
Constitucin Nacional reformada en el ao 1994 al establecer la obligacin
de defender la naturaleza y la obligacin de recomponer los daos produ-
cidos a la misma. Se trata ahora de realizaren nuestro mbito un desarro-
llo de detalle, tendiente a establecer las pautas que en definitiva la direc-
tiva establece en forma determinada y concreta.
El Derecho Ambiental como revolucin social poltico y
jurdico
Quienes estamos interesados en el ambiente no podemos negar que
enfrentamos una autntica revolucin de carcter general abarcativa, trans-
versal e interdisciplinaria. Se trata de una cuestin en la que se juega la
supervivencia de nuestra especie y de la que todava no tenemos cabal
conciencia.
En el mbito del derecho se advierte una evolucin tendiente a crear
instituciones y modificar creencias y dogmticas legales que venan esta-
blecidas desde el Derecho Romano hasta nuestros das. Sin embargo la
recepcin de las nuevas ideas es muy difcil por parte de juristas, polticos,
jueces y especialistas, ya que cuesta reconocer una problemtica que
excede los lmites del derecho tradicional, en particular por el hecho de
que los recursos naturales que se consideran habitualmente como de uso
colectivo, en realidad tienden a privatizarse de manera sorprendente per-
diendo su condicin de res communis.
Por otra parte se presenta en la actualidad del derecho una suerte de
tema gremial en el que las diversas ramas del conocimiento jurdico tratan
de posesionarse de los nuevos territorios, negando la existencia de un
derecho ambiental especfico.
A continuacin se sealar brevemente los temas que imponen a los
juristas una reflexin particular:
174
a) La incapacidad del Estado para manejar los temas ambientales con
exclusividad.
b) Las modificaciones al Derecho Procesal tradicional requiere estable-
cer: (i) una norma que impida recusar al juez de la causa con el
argumento de que el Juez tiene un inters directo en la causa, ya que
en los temas ambientales el juez tiene tanto inters en la resolucin
de las cuestiones como quizs alguna de las partes; (ii) el principio de
competencia amplia reconocido en la ley italiana como "cualquier juez,
de cualquier fuero y competencia est facultado a intervenir si es
requerido", atento a la gravedad de la cuestin ambiental; (iii) una
legitimacin procesal amplia cuando se trate de la defensa al ambien-
te, que d lugar a la defensa de los denominados intereses difusos y
a las acciones de clase.
c) La necesidad de establecer una responsabilidad ambiental especfi-
ca, como qued planteado en este mismo trabajo.
Los nuevos derechos y garantas de la Constitucin
Nacional reformada en el ao 1994
Existe un tandem de artculos (41, 42 y 43) introducidos a la constitu-
cin Nacional por la ltima reforma del ao 1994, de muy buena factura y
de futura utilizacin prctica, ya que los principios que establecen son
exactos y alejados de toda demagogia.
El texto del Art. 41 dice "todos los habitantes gozan de un derecho a un
ambiente sano... y tienen el deber de preservarlo".
Todos, sean las personas fsicas y jurdicas. El Estado tambin, pero
como uno ms, no en forma excluyente y exclusiva. No se dice que el
estado est obligado a preservarlo, como se hace en otras constituciones.
Creemos que el Estado no asume esa responsabilidad, que se le adjudica
en el Derecho Internacional y se presume lo tiene en el derecho interno, en
diversos marcos jurdicos, de nuestro pas y del exterior. En nuestro crite-
rio, eso significa la posibilidad del Estado de indemnizar. No es obligatoria
y segura. Creemos que la Constitucin reformada adopta la teora de la
incapacidad del Estado.
La Constitucin habla de un ambiente sano, presumimos que quiere
decir que no se debe ni puede contaminar. Es no es exactamente as
175
porque el derecho ambiental es un derecho permisivo que autoriza a cier-
tos grados de contaminacin y ciertas posibilidades de compensacin de
empresas que contaminan con las que contaminan menos. porque algn
prrafo no hablar de lmites a la contaminacin?. Por esos lmites se
debe suponer un equilibrio natural, apto para el desarrollo humano. Que-
rr decir humanidad? O sea, personas y toda forma de vida y condicin
que la favorezca. La Constitucin no se enrola en el criterio del desarrollo
sustentable. En cambio establece una clusula de idealismo segn la cual
"las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin com-
prometer las de las generaciones futuras". En el caso nos preguntamos si
sabr la ciencia lo necesario para forjar esta pauta.
Asimismo, la Constitucin del ao 1994 crea la institucin del Dao
Ambiental como nueva categora jurdica de dimensin constitucional, dis-
tinto del dao civil y penal, ya que no procura una indemnizacin para un
patrimonio particular, sino para un patrimonio social y colectivo que es la
naturaleza. La indemnizacin debe aplicarse a recomponer la naturaleza.
Las autoridades son las responsables de defender el ambiente, no el
Estado, se trata de una obligacin de los funcionarios ms que de la enti-
dad Estado. Con ello la obligacin se particulariza y personalisa ya que son
las autoridades las responsables de preservar del patrimonio natural y
cultural y de la diversidad biolgica, y a la informacin y educacin ambien-
tales.
Asimismo, destacamos que conformando un criterio que siempre difun-
dimos, en todos los niveles de gobierno (federal, provincial, municipal y en
el mbito regulatorio de los servicios pblicos), hay competencia ambien-
tal. La materia ambiental, segn el prrafo 3ro del Art. 41 de la Constitu-
cin Nacional, es atribucin compartida por la Nacin y la Provincias. Sin
embargo, "corresponde a la Nacin dictar las normas que contengan los
presupuestos mnimos de proteccin, y a las provincias, las necesarias
para complementarlas, sin que aquellas alteren las jurisdicciones locales".
Por ltimo destacamos la creacin con rango constitucional de una ac-
cin expedita y rpida de amparo a los derechos que protegen al ambien-
te. Creemos que se trata de una accin de amparo ambiental, distinta de
la mera aplicacin del rgimen de amparo existente. En el prrafo 2do, del
Art. 43 de la Constitucin Nacional surge que pueden presentar el amparo:
"el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a
esos fines".
176
Por otra parte, el 1er prrafo del citado Art. 43 permite una amparo
contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares,
admitiendo tambin la declaracin del juez de la inconstitucionalidad de la
norma. Estimamos que se trata de otra forma de amparo similar a la
regulada por la ley 16.986, pero distinto del amparo ambiental que se
configura en va neutro a favor de la naturaleza.
Estado de las cuestiones
1. Biodiversidad
En el ao 1992 se celebr, en Ro de Janeiro, la Cumbre de la Tierra. All
se suscribi el Convenio de Diversidad Biolgica ("CDB"), que ha servido
como una teora relativa a la soberana de los Estados que impide la
utilizacin de la naturaleza por parte de las personas individuales. Tal re-
gulacin a nuestro entender resulta inadecuada. El CDB establece un
procedimiento de donde extraemos los siguientes planteos que hace de la
cuestin: i) la biodiversidad exige de la comunidad mundial un privilegio a
favor de los que poseen el know how del conocimiento gentico de las
especies; (ii) la limitacin del derecho de los individuos, a favor de entida-
des dedicadas a la biodiversidad y laboratorios de especialidades medici-
nales, nicos, de hecho y de derecho que pueden apropiarse de los ele-
mentos naturales; (iii) la aplicacin exagerada del derecho de propiedad
intelectual; (iv) establecimiento de un sistema de acuerdos entre Estado,
instituciones cientficas de biodiversidad y los laboratorios medicinales para
establecer un rgimen de regalas que compense a los anteriores propie-
tarios, las que no superarn el 2% de los valores que se obtengan con la
comercializacin de los productos derivados de las especies, deducidos
los gastos de la inversin. Por ltimo, advertimos que la conversin del
concepto de res nullius en patrimonio comn pasa a ser un grave proble-
ma para el futuro.
2. Recursos Humanos
El tema de los indgenas en Brasil. Existen varias tribus que no tienen
contacto con la civilizacin, un caso especfico es la relativa a la cultura
Xavante. Esta tribu originaria del Caribe fue replegndose desde 1492
hasta el actual territorio del Matto Grosso a fin de proteger sus costum-
177
bres originales entre las que se incluye el respeto a la naturaleza a partir
de un sentido comn de equilibrio y observacin, previo a actuar sobre la
naturaleza. Destacamos la labor misionera del padre Angelo Pansa que
desarrolla con xito un programa de reforestacin de una zona deforestada,
a travs de aportes de empresarios italianos y la participacin de la tribu.
Otro efecto social distinto. Las tribus ejercan el comercio desde tiempo
inmemorial mediante caravanas de camellos en el Desierto del Sahara.
Dichas caravanas debieron cambiar sus hbitos por la variacin de las
condiciones ambientales, en particular sequas en los oasis, modificando
las condiciones naturales de tales reas.
3. Desertificacin
Se trata de un fenmeno mundial que se manifiesta en la mayora de los
continentes. Pese a los esfuerzos de la ciencia, no resulta fcil de detener,
an cuando la Convencin sobre Desertificacin lucha por ser aplicada de
diversos modos. Uno de los lugares ms afectados es el Desierto de
Mongolia que avanza 1,8 kilmetros por ao en direccin a la ciudad de
Pekn. Parte del fenmeno es natural, pero la verdadera causa es la ac-
cin del hombrea travs de la deforestacin.
4. La Biotecnologa
La presuncin humana de controlar al naturaleza supone riesgos (cono-
cidos o potenciales) derivados de los organismos vivos modificados que
deben cuidarse. A tal fin y entre muchos otros se instrument el Protocolo
sobre Seguridad de la Biotecnologa del Convenio de Diversidad Biolgica.
En relacin al tema en Argentina, destacamos como dato que el 80% de
la soja y el 70% del maz cultivado son transgnicos. El conocimiento de
los genes permite mejorar las variedades hacindolas resistentes a las
pestes y a las incidencias de los factores climticos, pero en voz baja se
asegura que la utilizacin de esas tcnicas pude tener efectos sobre el ser
humano.
178
5. Contaminacin electromagntica
En marzo de 2001 el epidemilogo Ingls Sir Richard Doll (que realiz
comprobaciones de las vinculaciones del cigarrillo con el cncer) anunci
posible vinculacin de las lneas de alta tensin con la leucemia en los
menores y posibilidad de cncer en los mayores en funcin de estadsti-
cas y otras observaciones. La base del informe atiende al hecho de que la
corriente elctrica crea iones, y a su vez la carga elctrica produce conta-
minacin gaseosa que se transforma en aerosol que tiene la capacidad de
afectar la piel y a los pulmones con radn radiactivo.
6. Genoma Humano
El Mapa Gentico descubierto en el 2000 es su serie general demuestra
que cada clula tiene en su ncleo 46 cromosomas distribuidos en 23
pares de miles de genes. Nos debemos preguntar, en el caso de ser
modificados, en qu gravitan los genes. La respuesta podra ser: (i) en el
aspecto fsico pueden modificar la figura de la persona humana; (ii) curar
enfermedades genticas; (iii) afectar conductas polticas y sociales de los
individuos; (iv) permitir la discriminacin social. En este punto citamos la
Ley 712 de la Ciudad de Buenos Aires que prohbe realizar estudios
genticos en exmenes preocupacionales, de obras sociales, empresas
prepagas de salud o aseguradoras de trabajo.
7. Residuos blicos
La actividad blica produce efectos ambientales negativos por diversas
circunstancias a saber: (i) la destruccin de por s de personas y bienes
naturales y espirituales; (ii) por la utilizacin de armas ambientales, capa-
ces de provocar desastres climticos; (iii) por la utilizacin armas biolgi-
cas de difcil constatacin y amplio secreto militar; (iv) por el empleo de
armas disuasivas o incapacitantes; (v) por la agresin especfica de recur-
sos naturales, como por ejemplo el incendio de pozos de petrleo; (v) oir
consecuencias posteriores al conflicto, como los campos minados o la
utilizacin de uranio empobrecido en las carcasas de las bombas.
179
8. Clonacin Humana
La clonacin reproductiva est prohibida por la legislacin de EEUU y la
Unin Europea. Sin embargo, ello no ha sido obstculo para que se siga
intentando tanto la clonacin reproductiva como la teraputica. Las crti-
cas a la clonacin llevan a cuestionar la falta de conocimiento acerca del
impacto que tendrn las manipulaciones genticas en la herencia.
9. La Vaca Loca (encefalopata bovina espongiforme)
Son varias las variantes de la enfermedad, una primera se conoce en
Gran Bretaa a mediados del 1700 como Scrapie en el ganado bovino. La
alimentacin del ganado bovino con restos de animales ovinos, adems
de significar el cambio del rgimen alimentario vegetariano por otro carn-
voro, influy para transmitir el agente patgeno no convencional
1
denomi-
nado "prin
2
", de la oveja al bovino, de all a la cra y despus al hombre,
dando paso a la segunda variante de la enfermedad. Se trata pues de una
zoonosis que provoca la muerte de quien la padece y de los animales
infestado en forma inevitable. El punto central de la cuestin lo constituye
el inicio de una nueva situacin mdica que obliga al investigador a anali-
zar las protenas como causantes de procesos infecciosos. Un prin en su
firma normal es una protena natural que se encuentra en el cerebro (y en
otros rganos del cuerpo humano). En los animales enfermos detectaron
otra variedad de prin llamado Prin- protena-scrapie (Pr-Psc) de difcil
degradacin por agentes fsicos y qumicos. La excesiva acumulacin de
Pr-Psc lleva al deterioro del sistema nervioso.
La enfermedad es un tpico tema ambiental, no solo por tratarse de una
enfermedad que afecta a la humanidad, sino que al tratarse de un factor
alimentario an no esclarecido totalmente, afecta la produccin de los
ganados, la calidad de vida, y la evolucin sanitaria de la poblacin mundial.
Para la Repblica Argentina es esencial y prioritario mantener la situa-
cin de Pas Libre vaca loca, por ello se adoptaron las siguientes acciones
a lo largo de los ltimos aos a partir de 1990
3
:
1. Ya que no se trata de un virus, bacteria u hongo.
2. Trmino empleado para designar a una protena infecciosa.
3. http://www.senasa.gov.ar/sanidad/bse/bsepre.php
180
1) Prohibicin de ingreso de ganado vivo, material reproductivo, y pro-
ductos de especie bovina, ovina y caprina, procedentes de Reino
Unido. (Resolucin SAGyP 429/90);
2) Vigilancia Epidemiolgica Activa, basada en el anlisis de muestras
de cerebro de la poblacin animal susceptible;
3) Prohibicin del uso de harinas de carne y hueso de origen rumiante
en el alimento balanceado para alimentacin de rumiantes (Resolu-
cin SENASA 252/95 y 611/96);
4) Seguimiento de los Reproductores Bovinos Importados desde 1980,
originarios de pases de riesgo;
5) Creacin del Registro Nacional de Reproductores Rumiantes Impor-
tados (Res. SENASA N 471/95), con seguimiento de los animales
desde su ingreso hasta su muerte, y destruccin obligatoria de los
cadveres;
6) Regulacin de las importaciones de animales, semen, embriones,
carne, cueros, leche y derivados desde los diferentes pases;
7) Declaracin obligatoria de la enfermedad (Resolucin SENASA 234/
96 Sistema Nacional de Vigilancia Epidemiolgica, y Resolucin
SENASA 172/97);
8) Prohibicin transitoria, del ingreso de determinados productos ali-
menticios originarios de un listado de pases evaluados como de ries-
go potencial por el SENASA. Res. SENASA N 42/01;
9) Anlisis de determinados alimentos que ingresen de pases evalua-
dos como de riesgo potencial, a fin de detectar presencia de protena
rumiante no autorizada (SENASA N 238).
10. Agotamiento de los caladeros
La administracin de la pesca como tantos otros aspectos de la explo-
tacin racional de los recursos naturales ha dejado mucho que desear en
la Argentina. La Convencin de las Naciones Unidas sobre el Derecho del
Mar prev en el mar territorial el derecho de los Estados de ejercer la
pesca bajo diversos condicionamientos que varan en la llamada zona
econmica. A nuestro juicio Argentina tuvo una inadecuada poltica pesquera
que motiv la extincin de los caladeros de la merluza hubi y origin la
proliferacin de la pesca del calamar los que est provocando una
sobrepesca en el lmite de las 200 millas que el gobierno dice no poder
combatir por motivos jurdicos. Creemos que la excusa no es vlida, ya
que los recursos naturales compartidos, como se trata en este caso no
181
tienen lmites exactos imaginables en cardmenes que transitan con ab-
soluta libertad en el mar sin distinguir jurisdicciones. La gravedad de la
situacin motiv que los malvinenses ofrecieran realizar una accin con-
junta con Argentina para defender los caladeros. Nuestra Cancillera con
cruel formalismo no acept.
Los mega-problemas que dejamos expuestos deben incorporarse a la
temtica ambiental para aprovechar su camino crtico e intentar prontas
soluciones jurdico-cientficas.
182
183
ANEXO
184
185
HIDROCARBUROS
Ley 26.197
Sustityese el artculo 1 de la Ley N 17.319, modificado por el artculo
1 de la Ley N 24.145. Administracin de las provincias sobre los yaci-
mientos de hidrocarburos que se encontraren en sus respectivos territo-
rios, lecho y subsuelo del mar territorial del que fueren ribereas. Acuerdo
de Transferencia de Informacin Petrolera.
Sancionada: Diciembre 6 de 2006.
Promulgada de Hecho: Enero 3 de 2007.
El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos
en Congreso, etc. sancionan con fuerza de Ley:
ARTCULO 1 - Sustityese el artculo 1 de la Ley N 17.319, modifica-
do por el artculo 1 de la Ley N 24.145, por el siguiente:
Artculo 1.- Los yacimientos de hidrocarburos lquidos y gaseosos si-
tuados en el territorio de la Repblica Argentina y en su plataforma conti-
nental pertenecen al patrimonio inalienable e imprescriptible del Estado
nacional o de los Estados provinciales, segn el mbito territorial en que
se encuentren.
Pertenecen al Estado nacional los yacimientos de hidrocarburos que se
hallaren a partir de las DOCE (12) millas marinas medidas desde las l-
neas de base establecidas por la Ley N 23.968, hasta el lmite exterior de
la plataforma continental.
Pertenecen a los Estados provinciales los yacimientos de hidrocarburos
que se encuentren en sus territorios, incluyendo los situados en el mar
adyacente a sus costas hasta una distancia de DOCE (12) millas marinas
medidas desde las lneas de base establecidas por la Ley N 23.968.
Pertenecen a la Ciudad Autnoma de Buenos Aires los yacimientos de
hidrocarburos que se encuentren en su territorio.
Pertenecen a la provincia de Buenos Aires o a la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires, segn corresponda a sus respectivas jurisdicciones, los
186
yacimientos de hidrocarburos que se encuentren en el lecho y el subsuelo
del Ro de la Plata, desde la costa hasta una distancia mxima de DOCE
(12) millas marinas que no supere la lnea establecida en el artculo 41 del
Tratado del Ro de la Plata y su Frente Martimo y de conformidad con las
normas establecidas en el Captulo VII de ese instrumento.
Pertenecen a la provincia de Tierra del Fuego, Antrtida e Islas del
Atlntico Sur, aquellos yacimientos de hidrocarburos que se encuentren
en su territorio, incluyendo los situados en el mar adyacente a sus costas
hasta una distancia de DOCE (12) millas marinas medidas desde las l-
neas de base establecidas por la Ley N 23.968, respetando lo establecido
en el Acta Acuerdo suscrita, con fecha 8 de noviembre de 1994, entre la
referida provincia y la provincia de Santa Cruz.
ARTCULO 2 - A partir de la promulgacin de la presente ley, las pro-
vincias asumirn en forma plena el ejercicio del dominio originario y la
administracin sobre los yacimientos de hidrocarburos que se encontraren
en sus respectivos territorios y en el lecho y subsuelo del mar territorial del
que fueren ribereas, quedando transferidos de pleno derecho todos los
permisos de exploracin y concesiones de explotacin de hidrocarburos,
as como cualquier otro tipo de contrato de exploracin y/o explotacin de
hidrocarburos otorgado o aprobado por el Estado nacional en uso de sus
facultades, sin que ello afecte los derechos y las obligaciones contradas
por sus titulares.
Las regalas hidrocarburferas correspondientes a los permisos de ex-
ploracin y concesiones de explotacin de hidrocarburos en vigor al mo-
mento de entrada en vigencia de la presente ley, se calcularn conforme
lo disponen los respectivos ttulos (permisos, concesiones o derechos) y
se abonarn a las jurisdicciones a las que pertenezcan los yacimientos.
El ejercicio de las facultades como Autoridad Concedente, por parte del
Estado nacional y de los Estados provinciales, se desarrollar con arreglo
a lo previsto por la Ley N 17.319 y su reglamentacin y de conformidad a
lo previsto en el Acuerdo Federal de los Hidrocarburos.
El diseo de las polticas energticas a nivel federal ser responsabili-
dad del Poder Ejecutivo nacional.
187
ARTCULO 3 - Dentro de los CIENTO OCHENTA (180) das contados
a partir de la promulgacin de la presente ley, el Poder Ejecutivo nacional
y las provincias acordarn la transferencia a las jurisdicciones locales de
todas aquellas concesiones de transporte asociadas a las concesiones de
explotacin de hidrocarburos que se transfieren en virtud de la presente ley.
El Poder Ejecutivo nacional ser Autoridad Concedente, de todas aque-
llas facilidades de transporte de hidrocarburos que abarquen DOS (2) o
ms provincias o que tengan como destino directo la exportacin. Debe-
rn transferirse a las provincias todas aquellas concesiones de transporte
cuyas trazas comiencen y terminen dentro de una misma jurisdiccin pro-
vincial y que no tengan como destino directo la exportacin.
El Poder Ejecutivo nacional reglamentar el procedimiento para la trans-
ferencia de las facilidades y dictar las normas de coordinacin necesarias
para permitir el ejercicio armnico de las competencias previstas en el
presente artculo.
ARTCULO 4 - El Estado nacional, la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires y las provincias, en su carcter de Autoridades Concedentes, deter-
minarn, mediante los instrumentos que resulten necesarios y suficientes
en cada jurisdiccin, sus respectivas Autoridades de Aplicacin, a las que
se asignar la totalidad de lo recaudado en concepto de cnones de explo-
racin y explotacin, aranceles, multas y tasas.
ARTCULO 5 - Dentro de los CIENTO OCHENTA (180) das contados
a partir de la promulgacin de la presente ley, y a los efectos de dar
cumplimiento a lo dispuesto en los artculos precedentes, el Estado nacio-
nal y las provincias productoras llevarn a cabo las acciones tendientes a
lograr un Acuerdo de Transferencia de Informacin Petrolera que incluir,
entre otros trminos, lo siguiente:
a) La transferencia de legajos, planos, informacin estadstica, datos
primarios, auditoras, escrituras y dems documentacin correspon-
diente a cada rea transferida sujeta a permisos de exploracin o
concesiones de explotacin en vigencia o que hayan sido revertidas
al Estado nacional.
b) La transferencia de toda la documentacin tcnica, de seguridad y
ambiental de las concesiones de transporte objeto de transferencia.
En este caso la Secretara de Energa transferir, a cada jurisdiccin,
las auditoras de seguridad, tcnicas y ambientales, que la normativa
188
en vigencia establece para cada una de las reas involucradas, con sus
respectivos resultados, cronogramas de actividades, y observaciones.
c) los procedimientos para la transferencia de todo tipo de expedientes
en curso de tramitacin, cualquiera fuera su naturaleza y estado.
d) El estado de cuenta y conciliacin de acreencias por los cnones
correspondientes a cada rea.
e) El listado de obligaciones pendientes por parte de los permisionarios y/o
concesionarios que sean relevantes frente al hecho de la transferencia.
f) Las condiciones ambientales correspondientes a cada rea y/o yaci-
miento.
ARTCULO 6 - A partir de la promulgacin de la presente ley las provin-
cias, como Autoridad de Aplicacin, ejercern las funciones de contrapar-
te de los permisos de exploracin, las concesiones de explotacin y de
transporte de hidrocarburos objeto de transferencia, estando facultadas,
entre otras materias, para: (I) ejercer en forma plena e independiente las
actividades de control y fiscalizacin de los referidos permisos y concesio-
nes, y de cualquier otro tipo de contrato de exploracin y/o explotacin de
hidrocarburos otorgado o aprobado por el Estado nacional; (II) exigir el
cumplimiento de las obligaciones legales y/o contractuales que fueran de
aplicacin en materia de inversiones, explotacin racional de los recursos,
informacin, y pago de cnones y regalas; (III) disponer la extensin de
los plazos legales y/o contractuales; y (IV) aplicar el rgimen sancionatorio
previsto en la Ley N 17.319 y su reglamentacin (sanciones de multa,
suspensin en los registros, caducidad y cualquier otra sancin prevista
en los pliegos de bases y condiciones o en los contratos).
Las facultades descriptas en el prrafo anterior, no resultan limitativas
del resto de las facultades derivadas del poder concedente emergentes de
la Ley N 17.319 y su reglamentacin.
ARTCULO 7 - Comunquese al Poder Ejecutivo nacional.
DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN
BUENOS AIRES, A LOS SEIS DIAS DEL MES DE DICIEMBRE DEL AO
DOS MIL SEIS.
-REGISTRADO BAJO EL N 26.197-
ALBERTO E. BALESTRINI. - JUAN J.B. PAMPURO. - Enrique Hidalgo. -
Juan H.Estrada.
189
Ley 26.154
Cranse en el marco de la Ley N 17.319 regmenes promocionales
para la exploracin y explotacin de hidrocarburos que sern de aplicacin
en todas las provincias que conforman el territorio de la Repblica Argen-
tina, que adhieran al mismo, y en la Plataforma Continental Argentina.
Objeto. Rgimen Promocional. Beneficios Promocionales. Rgimen de
Excepcin para Areas de Exploracin en Concesiones otorgadas por la
Ley N 17.319 y sus Normas Complementarias. Disposiciones Comple-
mentarias.
Sancionada: Octubre 11 de 2006
Promulgada: Octubre 27 de 2006
El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina
reunidos en Congreso, etc. sancionan con fuerza de Ley:
CAPTULO
Objeto
ARTCULO 1 - Ambito de Aplicacin. Cranse en el marco de la Ley
17.319 regmenes promocionales para la exploracin y explotacin de
hidrocarburos que sern de aplicacin en todas las provincias que confor-
man el territorio de la Repblica Argentina, que adhieran al mismo, y en la
Plataforma Continental Argentina.
CAPTULO II
Del Rgimen Promocional para la Exploracin
de Hidrocarburos
ARTCULO 2 - Categorizacin y Plazo de los Beneficios. Integrarn el
rgimen promocional definido en este Captulo todas las reas otorgadas
a travs de la Ley 25.943 y aquellas con potencial geolgico sobre las que
actualmente no existan derechos de terceros otorgados por la Ley 17.319,
en jurisdiccin de las provincias que adhieran al presente rgimen, de
acuerdo con la siguiente categorizacin:
a) Areas en la Plataforma Continental: Son las comprendidas por las
reas de la plataforma continental y las aguas interiores segn las
190
definiciones de la Ley 23.968, que no se encuentran sujetas a permi-
sos de exploracin o concesiones de explotacin.
Los beneficios establecidos en la presente ley sern de aplicacin en
estas reas durante un lapso de QUINCE (15) aos, contados a
partir de la fecha de notificacin formal de ENERGIA ARGENTINA
SOCIEDAD ANONIMA (ENARSA) a la autoridad de aplicacin del
inicio de la exploracin de un rea de su titularidad.
b) Areas en Cuencas Sedimentarias sin Produccin: Son las compren-
didas por todas las reas en las cuencas sedimentarias en tierra,
excluidas las cuencas que al momento de la promulgacin de la pre-
sente ley, cuenten con reas en produccin.
Los beneficios establecidos en la presente ley para la referida
categorizacin sern de aplicacin durante un lapso de DOCE (12)
aos, contados a partir de la obtencin del correspondiente permiso
de exploracin.
c) Areas en Cuencas Sedimentarias con Produccin: Son las reas en
l as cuencas sedi mentari as en ti erra que, al momento de l a
promulgacin de la presente ley, cuentan con reas en produccin y
que no se encuentran sujetas a permisos de exploracin o concesio-
nes de explotacin.
Los beneficios establecidos en la presente ley sern de aplicacin en
las reas definidas en el presente inciso, durante un lapso de DIEZ
(10) aos, contados a partir de la obtencin del correspondiente per-
miso de exploracin.
ARTCULO 3 - Mecanismo de Asignacin. Las reas definidas en el
artculo 2 sern asignadas por las provincias respectivas o la Nacin,
segn corresponda, mediante la realizacin de concursos pblicos, o
mediante las herramientas habilitadas por la legislacin de cada jurisdic-
cin.
ARTCULO 4 - Obligacin de Asociacin. Para acceder a los beneficios
otorgados por este rgimen, y para la posterior concesin de explotacin,
los sujetos interesados, incluidas las empresas provinciales constituidas o
a constituirse, debern asociarse obligatoriamente con ENERGIA ARGEN-
TINA SOCIEDAD ANONIMA (ENARSA), bajo la figura jurdica societaria
que se estime corresponda, segn la legislacin vigente, y en las condicio-
nes que fije la reglamentacin de la presente ley.
Solamente en el caso de renuncia expresa y justificada de ENERGIA
ARGENTINA SOCIEDAD ANONIMA (ENARSA), presentada ante la auto-
191
ridad de aplicacin y aprobada por sta mediante resolucin debidamente
fundada los interesados podrn continuar el trmite de adjudicacin sin el
requisito de la asociacin.
La renuncia a la obligacin de asociacin no proceder una vez que se
hubiera adjudicado el permiso de exploracin, debindose mantener tal
obligacin durante la concesin de explotacin consecuente.
La participacin de ENERGIA ARGENTINA SOCIEDAD ANONIMA
(ENARSA) en los resultados producto de las actividades comunes que se
realicen en el marco de la asociacin que integre deber guardar una
relacin razonable respecto de las obligaciones asumidas y contribucio-
nes realizadas por ella y los beneficios otorgados por esta ley.
ARTCULO 5 - Plazos para Acceder a los Beneficios del Rgimen
Promocional. El rgimen promocional ser aplicable a todo permiso de
exploracin que se otorgue a partir de la fecha de publicacin de la presen-
te ley y hasta los siguientes plazos, segn el caso:
a) Areas en la Plataforma Continental: CINCO (5) aos.
b) Areas en Cuencas Sedimentarias en Tierra sin Produccin: CUATRO
(4) aos.
c) Areas en Cuencas Sedimentarias en Tierra con Produccin: TRES (3)
aos.
La autoridad de aplicacin podr prorrogar estos perodos con un mxi-
mo equivalente, para cada categora, a la mitad del perodo establecido
anteriormente.
ARTCULO 6 - Areas Adyacentes. Ser autorizado el acceso a las
reas adyacentes, mediante el otorgamiento de un nuevo permiso de
exploracin, a los titulares de permisos de exploracin de reas que resul-
ten adjudicados segn el presente rgimen, siempre que se demostrara
fehacientemente la continuidad geolgica entre dichas reas, mientras no
afecte derechos preexistentes de terceros. La delimitacin de esas reas
adyacentes, ser facultad de la autoridad de aplicacin y requerir la pre-
via conformidad de la provincia respectiva.
192
CAPTULO III
De los Beneficios Promocionales
ARTCULO 7 - Aplicacin Supletoria. A las personas fsicas o jurdicas
que desarrollen las actividades comprendidas en el presente rgimen es-
pecial, les ser aplicable el sistema tributario general con las consideracio-
nes introducidas por la presente ley.
ARTCULO 8 - Cupo Fiscal. El cupo fiscal total de los beneficios
promocionales se fijar anualmente en la respectiva ley de Presupuesto
para la Administracin nacional.
El cupo referido en el prrafo precedente ser distribuido por la autori-
dad nacional de aplicacin, de forma tal que comprenda a todas las juris-
dicciones que posean reas con potencial hidrocarburfero. A tal fin, dicta-
dos los instrumentos de adhesin pertinentes, los estados provinciales
debern comunicar a la autoridad de aplicacin nacional, las reas sus-
ceptibles de beneficiarse con la presente promocin, cumpliendo los re-
quisitos generales del presente rgimen.
La autoridad de aplicacin establecer los requisitos y criterios de selec-
cin para la presentacin de los proyectos que tengan por objeto acogerse
a los beneficios establecidos por la presente ley, resolver sobre su apro-
bacin y fijar su duracin.
Djase establecido que a partir del segundo ao de vigencia del presen-
te rgimen, se deber incluir en el cupo total, los que fueran otorgados en
el ao inmediato anterior y los que resulten necesarios para la continuidad
o finalizacin de los proyectos respectivos.
ARTCULO 9 - Impuesto al Valor Agregado. En lo referente al Impuesto
al Valor Agregado ser de aplicacin, sobre la totalidad de los gastos e
inversiones realizados en la etapa de exploracin y las inversiones realiza-
das en el perodo de explotacin, la acreditacin o devolucin prevista en
el TTULO II - Impuesto al Valor Agregado Devolucin Anticipada - de la
Ley 25.924 de Promocin de Inversiones en Bienes de Capital y Obras de
Infraestructura. El beneficio establecido en el presente artculo se exten-
der, en cada caso, por los plazos definidos en el artculo 2 de la presente
ley.
193
El beneficio indicado en el presente tambin podr ser utilizado por
uniones transitorias de empresas y dems sujetos indicados en el segun-
do prrafo del artculo 4 de la ley del Impuesto al Valor Agregado por los
crditos fiscales que le hubieran facturado por gastos e inversiones en el
rea beneficiada, en cuyo caso estos sujetos podrn optar entre trasladar
a los respectivos socios el crdito fiscal por los gastos e inversiones o por
solicitar la acreditacin o devolucin prevista en la Ley 25.924.
ARTCULO 10. - Impuesto a las Ganancias. Todos los gastos activables
e inversiones realizados en la etapa de exploracin y las inversiones, rea-
lizadas en el perodo de explotacin, dentro de los plazos establecidos,
para cada caso, en el artculo 2 de la presente ley, sern amortizados en
tres cuotas anuales, iguales y consecutivas, a partir del ao en que tales
gastos e inversiones fueren realizados, y en la medida en que tales gastos
resulten activables, o en su caso, las inversiones fueran habilitadas. En
todo lo que no se oponga a la presente ley ser de aplicacin la Ley 25.924
y sus normas reglamentarias.
ARTCULO 11. - Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta. Los bienes
pertenecientes a los titulares de permisos de exploracin y concesiones
de explotacin otorgados bajo el rgimen de la presente ley, que se hallen
afectados al desarrollo de las actividades promovidas, no integrarn la
base de imposicin del Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta estable-
cido por la Ley 25.063, o el que en el futuro lo complemente, modifique o
sustituya, a partir de la fecha de la adjudicacin y hasta el tercer ao
inclusive posterior al otorgamiento de la concesin de explotacin prove-
niente de los permisos de exploracin sobre dichas reas.
ARTCULO 12. - Importaciones. Los titulares de permisos de explora-
cin y concesiones de explotacin de las reas regidas por la presente ley
estarn exentos del pago de los derechos de importacin y todo otro
derecho, impuesto especial, gravamen correlativo o tasa de estadstica,
con exclusin de las tasas retributivas de servicios, por la introduccin de
bienes de capital, o partes, o elementos componentes de dichos bienes,
que no se fabriquen en el pas, los que sern determinados por la autori-
dad de aplicacin, y que fueren necesarios para la ejecucin de activida-
des de exploracin y explotacin comprendidas dentro del rgimen de la
presente ley.
Los bienes de capital, partes o elementos componentes de dichos bie-
nes que se introduzcan al amparo de la liberacin de derechos y gravmenes
194
precedentemente establecida, slo podrn ser enajenados, transferidos o
desafectados de la actividad objeto del permiso, una vez concluida la uti-
lizacin que motiv su importacin, o su vida til, si sta fuere menor.
En caso de ser transferidos dichos bienes a una actividad no compren-
dida en el mbito de esta ley, deber procederse al pago de los derechos,
impuestos o gravmenes que correspondan a la fecha de la transferencia.
La autoridad de aplicacin establecer las prcticas que garanticen el
cumplimiento de las disposiciones del presente artculo.
El beneficio establecido en el presente artculo se extender, en cada
caso, por los plazos definidos en el artculo 2 de la presente ley, contados
a partir de la obtencin del correspondiente permiso de exploracin.
CAPTULO IV
Del Rgimen de Excepcin para Areas de Exploracin en
Concesiones Otorgadas por la Ley 17.319 y
sus Normas Complementarias
ARTCULO 13. - Marco de Aplicacin, Categorizacin y Plazos. Podrn
acogerse a este rgimen los permisionarios de exploracin y los concesio-
narios de explotacin de las concesiones otorgadas por la Ley 17.319 y
sus normas complementarias, de acuerdo con la siguiente categorizacin:
a) Areas Subdivididas en Produccin - en Plataforma Continental: Son
reas en la plataforma continental, en produccin, parcialmente ex-
ploradas. Los concesionarios podrn solicitar a la SECRETARIA DE
ENERGIA su subdivisin, de forma tal que se genere un rea nueva.
El rea resultante de la subdivisin deber ser considerada como un
nuevo permiso de exploracin, quedando el rea oportunamente
concesionada y no explotada subdividida. Los beneficios estableci-
dos en la presente ley sern de aplicacin en estas reas durante un
lapso de DOCE (12) aos, contados a partir de la obtencin del co-
rrespondiente permiso de exploracin.
b) Areas Subdivididas en Produccin - en Tierra: Son reas en tierra, en
produccin, parcialmente exploradas. Los concesionarios podrn
solicitar a la SECRETARIA DE ENERGIA su subdivisin, de forma tal
que se genere un rea nueva.
195
El rea resultante de la subdivisin deber ser considerada como un
nuevo permiso de exploracin, quedando el rea oportunamente
concesionada y no explotada subdividida. Los beneficios estableci-
dos en la presente ley sern de aplicacin en estas reas durante un
lapso de DIEZ (10) aos, contados a partir de la obtencin del corres-
pondiente permiso de exploracin.
ARTCULO 14. - Propuesta de Subdivisin. Los concesionarios debern
poner a consideracin de la autoridad de aplicacin una propuesta de
subdivisin del rea abarcada por la concesin, de forma tal que se gene-
re un rea nueva.
El rea resultante de la subdivisin deber ser considerada, por la auto-
ridad de aplicacin, como un nuevo permiso de exploracin, quedando el
rea oportunamente concesionada y no explotada subdividida. Estas reas
sern asignadas por las provincias respectivas o la Nacin, segn corres-
ponda, mediante la realizacin de concursos pblicos o mediante las he-
rramientas habilitadas por la legislacin de cada jurisdiccin, debindose
otorgar al actual concesionario derecho de preferencia a igualar la mejor
oferta en el proceso establecido previamente, derecho que deber ser
ejercido dentro de los siguientes TREINTA (30) das posteriores al acto
decisorio del respectivo concurso.
La autoridad de aplicacin slo podr aprobar la propuesta de subdivi-
sin previa resolucin fundada que dictamine que no procede la aplicacin
del rgimen sancionatorio por incumplimientos a las disposiciones de la
Ley 17.319.
ARTCULO 15. - Obligacin de Asociacin. Para acceder a los benefi-
cios otorgados por este rgimen, ENERGIA ARGENTINA SOCIEDAD
ANONIMA (ENARSA) deber formar parte, en asociacin, del permiso de
exploracin y de la posterior concesin de explotacin. Esta asociacin
tendr carcter de ineludible para acceder a este rgimen promocional y
podr adoptar las particularidades y la figura jurdica societaria que cada
caso as lo amerite, segn la normativa vigente.
La participacin de ENERGIA ARGENTINA SOCIEDAD ANONIMA
(ENARSA) en los resultados producto de las actividades comunes que se
realicen en el marco de la asociacin que integre deber guardar una
relacin razonable respecto de las obligaciones asumidas y contribucio-
nes realizadas por ella y los beneficios otorgados por esta ley.
196
ARTCULO 16. - Plazos para Acceder a los Beneficios. El rgimen
promocional ser aplicable a todo permiso de exploracin que se otorgue
a partir de la fecha de publicacin de la presente ley y hasta los siguientes
plazos, segn el caso:
a) Areas Subdivididas en Produccin - en Plataforma Continental: CUA-
TRO (4) aos.
b) Areas Subdivididas en Produccin - en Tierra: DOS (2) aos.
La autoridad de aplicacin podr prorrogar estos perodos con un mxi-
mo equivalente, para cada categora, a la mitad del perodo establecido
anteriormente.
ARTCULO 17. - Prrroga del Plazo. En caso de aprobarse la propuesta
de subdivisin del rea abarcada por la concesin, la autoridad de aplica-
cin, con el acuerdo previo de la provincia involucrada, en su caso, deber
realizar los trmites administrativos para otorgar, respecto de las nuevas
reas la prrroga de DIEZ (10) aos contemplada en el artculo 35 de la
Ley 17.319, plazo que deber contarse a partir del vencimiento del plazo
original de la concesin.
En el supuesto previsto en el prrafo precedente, no ser de aplicacin
el requisito de antelacin contenido en la ltima parte del artculo 35 de la
Ley 17.319.
ARTCULO 18. - Beneficios Fiscales. Cumplidos los requisitos legales y
los que establezca la autoridad de aplicacin en la reglamentacin, sern
de aplicacin los beneficios explicitados en la presente ley en sus artculos
9, 10 y 12.
CAPTULO V
Disposiciones Complementarias
ARTCULO 19. - Cese de los beneficios. Los beneficios previstos en
la presente ley cesarn por las siguientes causas:
a) Vencimiento del plazo de los respectivos permisos de exploracin y
concesiones de explotacin.
b) Por incumplimiento del plan de inversiones que se comprometa con-
forme al rgimen de la presente ley.
197
c) Cuando se disponga la caducidad de la concesin por los motivos
contemplados en el artculo 80 de la Ley 17.319.
En los casos mencionados en los incisos b) y c) anteriores, la firma
incumplidora deber ingresar en la forma, plazo y condiciones que al res-
pecto establezca la ADMINISTRACION FEDERAL DE INGRESOS PU-
BLICOS, entidad autrquica en el mbito del MINISTERIO DE ECONO-
MIA Y PRODUCCION, los impuestos que oportunamente hubieran resul-
tado exentos o disminuidos, o cuya devolucin, acreditacin o transferen-
cia a terceros hubiere sido admitida, con ms los intereses y dems san-
ciones que pudieren corresponder por aplicacin de las disposiciones de
la Ley 11.683, texto ordenado en 1998 y sus modificaciones y de la Ley
22.415 y sus modificaciones (Cdigo Aduanero).
El incumplimiento ser resuelto mediante acto fundado por la autoridad
de aplicacin y no corresponder, respecto de los sujetos comprendidos,
el trmite establecido por los artculos 16 y siguientes de la Ley 11.683,
texto ordenado en 1998 y sus modificaciones, sino que la determinacin
de la deuda quedar ejecutoriada con la simple intimacin de pago del
impuesto y sus accesorios por parte de la ADMINISTRACION FEDERAL
DE INGRESOS PUBLICOS, sin necesidad de otra sustanciacin. Tratn-
dose de los tributos aduaneros a que se refiere el artculo 12 de la presen-
te ley, sern de aplicacin las disposiciones del artculo 794 de la Ley
22.415 y sus modificaciones (Cdigo Aduanero).
ARTCULO 20. - Aplicacin integral. Los beneficios otorgados por la
presente ley, slo sern de aplicacin integral en el perodo de explotacin
de los respectivos proyectos, siempre que la alcuota de los tributos que
gravan las exportaciones de los productos obtenidos como consecuencia
de la referida explotacin, dispuestos por la Ley 25.561, o la que lo susti-
tuya o reemplace, sea igual o superior a la vigente a la fecha de entrada en
vigencia del rgimen establecido por esta ley.
En caso que la referida alcuota sea menor, la SECRETARIA DE HA-
CIENDA del MINISTERIO DE ECONOMIA Y PRODUCCION con la asis-
tencia de la SECRETARIA DE ENERGIA del MINISTERIO DE PLANIFI-
CACION FEDERAL, INVERSION PUBLICA Y SERVICIOS evaluar el im-
pacto de esa disminucin y podr eliminar o disminuir proporcionalmente
los beneficios previstos en la presente, en funcin del impacto de la nueva
alcuota.
198
ARTCULO 21. - Exclusin. Las disposiciones de la presente ley, no
sern de aplicacin respecto de proyectos que gocen de los beneficios
otorgados por la Ley 19.640.
ARTCULO 22. - Propiedad de los datos e Informacin. El Estado nacio-
nal y los Estados provinciales que adhieran al rgimen de la presente ley,
sern copropietarios de la totalidad de los datos de base e informacin que
resulten de los estudios y tareas de exploracin y explotacin que lleven
adelante ENERGIA ARGENTINA SOCIEDAD ANONIMA (ENARSA) y las
figuras societarias que accedan al rgimen promocional de esta ley.
ENERGIA ARGENTINA SOCIEDAD ANONIMA (ENARSA) y, en su caso,
las empresas asociadas debern trasladar mensualmente la mencionada
informacin a la SECRETARIA DE ENERGIA DE LA NACION.
ARTCULO 23. - Autoridad de Aplicacin. La autoridad de aplicacin de
la Ley 17.319, ser autoridad de aplicacin de la presente, excepto en las
cuestiones de ndole tributario o fiscal en las cuales ser autoridad de
aplicacin la SECRETARIA DE HACIENDA del MINISTERIO DE ECONO-
MIA Y PRODUCCION.
ARTCULO 24. - Adhesin Provincial. Invtase a las provincias y a la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires a adherir a la presente ley, adoptando
en el mbito de sus respectivas competencias y jurisdicciones, criterios y
beneficios fiscales similares a los promovidos por la presente normativa.
ARTCULO 25. - Comunquese al Poder Ejecutivo.
DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN
BUENOS AIRES, A LOS ONCE DIAS DEL MES DE OCTUBRE DEL AO
DOS MIL SEIS.
-REGISTRADA BAJO EL N 26.154-
ALBERTO BALESTRINI. - JOSE J. B. PAMPURO. - Enrique Hidalgo. -
Juan H. Estrada.
199
ENERGA ARGENTINA SOCIEDAD ANNIMA
Ley 25.943
Crase la mencionada empresa, que tendr por objeto llevar a cabo por
s, por intermedio de terceros o asociada a terceros, el estudio, explora-
cin y explotacin de los Yacimientos de Hidrocarburos slidos, lquidos y/
o gaseosos, el transporte, almacenaje, distribucin, comercializacin e
industrializacin de estos productos y sus derivados directos e indirectos,
as como de la prestacin del servicio pblico de transporte y distribucin
de gas natural y la generacin, transporte, distribucin y comercializacin
de energa elctrica. Energa Argentina S.A. tendr la titularidad de los
permisos de exploracin y de las concesiones de explotacin sobre la
totalidad de las reas martimas nacionales que no se encuentran sujetas
a tales permisos o concesiones y podr intervenir en el mercado a efectos
de evitar situaciones de abuso de posicin dominante originadas en la
conformacin de monopolios u oligopolios. Composicin del capital social.
Sancionada: Octubre 20 de 2004
Promulgada: Noviembre 2 de 2004
El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos
en Congreso, etc. sancionan con fuerza de Ley:
ARTICULO 1 - Crase ENERGA ARGENTINA SOCIEDAD ANNIMA
bajo el rgimen del Captulo II, Seccin V, de la Ley 19.550 (t.o. 1984) y
sus modificatorias, y las disposiciones de la presente ley, la que tendr por
objeto llevar a cabo por s, por intermedio de terceros o asociada a terce-
ros, el estudio, exploracin y explotacin de los Yacimientos de Hidrocar-
buros slidos, lquidos y/o gaseosos, el transporte, el almacenaje, la dis-
tribucin, la comercializacin e industrializacin de estos productos y sus
derivados directos e indirectos, as como de la prestacin del servicio
pblico de transporte y distribucin de gas natural, a cuyo efecto podr
elaborarlos, procesarlos, refinarlos, comprarlos, venderlos, permutarlos,
importarlos, o exportarlos y realizar cualquier otra operacin complemen-
taria de su actividad industrial y comercial o que resulte necesaria para
facilitar la consecucin de su objeto. Asimismo, la Sociedad podr por s,
por intermedio de terceros o asociada a terceros, generar, transportar,
distribuir y comercializar energa elctrica. La Sociedad podr realizar
actividades de comercio vinculadas con bienes energticos y desarrollar
200
cualquiera de las actividades previstas en su objeto, tanto en el pas como
en el extranjero.
ARTICULO 2 - ENERGIA ARGENTINA SOCIEDAD ANONIMA tendr
la titularidad de los permisos de exploracin y de las concesiones de explo-
tacin sobre la totalidad de las reas martimas nacionales que no se
encuentran sujetas a tales permisos o concesiones a la fecha de entrada
en vigencia de la presente ley.
En los procesos de asociacin que realice deber observar mecanis-
mos de transparencia y competencia que respeten lo establecido en la ley
de hidrocarburos.
ARTICULO 3 - ENERGIA ARGENTINA SOCIEDAD ANONIMA podr
operar en cualquier segmento de la cadena de valor de los bienes energ-
ticos en forma integrada o independiente a travs de unidades de nego-
cios especficas. En su actividad propender a promover la innovacin
tecnolgica.
ARTICULO 4 - ENERGIA ARGENTINA SOCIEDAD ANONIMA podr
intervenir en el mercado a efectos de evitar situaciones de abuso de posi-
cin dominante originadas en la conformacin de monopolios u oligopolios.
En su actuacin observar las polticas del Estado nacional y bajo nin-
gn procedimiento las modificaciones estatutarias podrn dejar a ste en
situacin minoritaria.
ARTICULO 5 - El Estatuto de la Sociedad que se crea por el artculo 1,
contendr los requisitos exigidos por la Ley de Sociedades Comerciales,
con sujecin a las siguientes pautas:
a) Razn Social: ENERGIA ARGENTINA SOCIEDAD ANONIMA.
b) El Capital Social estar representado por Acciones de titularidad del
Estado nacional.
I) Acciones Clase "A": Sern ordinarias, de UN (1) voto por accin,
intransferibles, y representarn el CINCUENTA Y TRES POR CIEN-
TO (53%) del Capital Societario. Se requerir: El voto de la totali-
dad de ellas en las Asambleas para que se resuelva vlidamente
en los siguientes temas:
201
(i) Presentacin en concurso o quiebra;
(ii) Modificacin del Estatuto y/o el aumento de capital;
(iii) Disolucin anticipada de la sociedad;
(iv) Cualquier acto societario que implique poner en peligro el pa-
trimonio social y/o la prosecucin del objeto principal de esta
sociedad;
(v) Cambio de domicilio y/o jurisdiccin.
II) Acciones Clases "B" y "C": Sern ordinarias escriturales, con de-
recho a UN (1) voto por Clase, representarn hasta el DOCE POR
CIENTO (12%) del Capital Social y sern de titularidad de las
Jurisdicciones Provinciales que las suscriban.
III) Acciones Clase "D": Se autoriza la oferta pblica de esta clase de
Acciones, que representan un total del TREINTA Y CINCO POR
CIENTO (35%) del Capital Social. Dichas Acciones sern preferi-
das patrimoniales, sin derecho a voto.
La preferencia patrimonial consiste en la antelacin del reembolso
de su valor nominal, en el caso de liquidacin y en el cobro de
dividendos preferenciales, consistiendo el pago de estos pari passu
con las acciones ordinarias, ms una proporcin del CINCO POR
CIENTO (5%) por cada unidad.
IV) Acciones Clase "E": La Sociedad podr transformar Acciones Cla-
se "D" en Acciones Clase "E". Las Acciones Clase "E" sern ordi-
narias y sin derecho a voto y de oferta pblica.
La Sociedad podr emitir obligaciones negociables. Dichas obliga-
ciones podrn transformarse en Acciones Clase "E".
Los derechos derivados de la titularidad de acciones por el Estado
nacional sern ejercidos por el Ministerio de Planificacin Federal,
Inversin Pblica y Servicios, o por el funcionario que ste desig-
ne, debiendo dicha atribucin estar expresamente conferida en el
acto constitutivo.
c) La Direccin y Administracin estarn a cargo de un Directorio inte-
grado por CINCO (5) Directores titulares y CINCO (5) suplentes, por
las Acciones Clase "A" y DOS (2) Directores titulares y DOS (2) su-
202
plentes por las Acciones Clase "B" y "C", en forma conjunta. UNO (1)
de los Directores por las Acciones Clase "A", deber poseer recono-
cida trayectoria en el Mercado de Capitales.
d) El Organo de Fiscalizacin estar integrado por una Comisin
Fiscalizadora compuesta por CINCO (5) sndicos titulares y CINCO
(5) sndicos suplentes elegidos por la asamblea de accionistas.
ARTICULO 6 - La Sociedad ejercer todas las atribuciones y estar
sometida a los mismos controles, interno y externo, de las personas jur-
dicas de su tipo, quedando facultada para suscribir convenios con empre-
sas pblicas o privadas, nacionales o extranjeras para el cumplimiento de
su Objeto Social. Regir para esta sociedad lo dispuesto en el artculo 21
de la Ley 24.624. Estar sometida asimismo a los controles interno y
externo del sector pblico nacional en los trminos de la Ley 24.156.
ARTICULO 7 - ENERGIA ARGENTINA SOCIEDAD ANONIMA selec-
cionar su personal con un criterio de excelencia, pudiendo convocar a
empleados de las Administraciones Pblicas Nacional, Provincial o Muni-
cipal. En todos los casos, mantendr con su personal una vinculacin
laboral de derecho privado.
ARTICULO 8 - ENERGIA ARGENTINA SOCIEDAD ANONIMA podr
crear, administrar, mantener, operar, gerenciar y gestionar una Base de
Datos Integral de los Hidrocarburos, a la cual, una vez creada, tendrn
acceso todos los operadores del mercado hidrocarburfero, conforme a la
reglamentacin que oportunamente se dicte. Los concesionarios y
permisionarios debern suministrar toda la informacin que les sea reque-
rida por el Poder Ejecutivo nacional.
ARTICULO 9 - Autorzase al Poder Ejecutivo nacional, a realizar las
adecuaciones presupuestarias necesarias para suscribir e integrar el Ca-
pital Social.
ARTICULO 10. - En un plazo no mayor de TREINTA (30) das de sancio-
nada la presente, el Poder Ejecutivo nacional, deber aprobar el Estatuto
Social con sujecin a las pautas previstas en el artculo 6 y realizar todos
los actos necesarios para la constitucin y puesta en funcionamiento de la
Sociedad, pudiendo delegar expresamente esta facultad en el Ministerio
de Planificacin Federal, Inversin Pblica y Servicios.
203
ARTICULO 11. - Comunquese al Poder Ejecutivo.
DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN
BUENOS AIRES, A LOS VEINTE DIAS DEL MES DE OCTUBRE DEL
AO DOS MIL CUATRO.
-REGISTRADA BAJO EL N 25.943-
EDUARDO O. CAMAO. - MARCELO A. GUINLE. - Eduardo D. Rollano.
- Juan Estrada.
204
HIDROCARBUROS
Decreto 546/2003
Reconcese a los Estados Provinciales, el derecho a otorgar permisos
de exploracin y concesiones de explotacin, almacenaje y transporte de
hidrocarburos en sus respectivas jurisdicciones sobre aquellas reas que
reviertan a las Provincias, denominadas en transferencia por el Decreto
N 1955 del 4 de noviembre de 1994 y sobre aquellas que se definan en
sus planes de exploracin y/o explotacin por la propia Autoridad Provin-
cial competente, dando cumplimiento a los requisitos y condiciones que
determina la Ley N 17.319, sus normas reglamentarias y complementa-
rias, y ejercer todas las competencias que el artculo 98 de la misma
otorga al Poder Ejecutivo Nacional, dentro de sus jurisdicciones.
Bs. As., 6/8/2003
VISTO el Expediente N S01: 0111266/2003, del Registro del MINISTE-
RIO DE PLANIFICACIN FEDERAL, INVERSIN PBLICA Y SERVICIOS,
lo dispuesto en el Artculo 124, segundo prrafo, de la CONSTITUCIN
NACIONAL, los Artculos 97 y 98 de la Ley N 17.319, el Artculo 1 de la
Ley N 24.145 y el Decreto N 1955 de fecha 4 de noviembre de 1994, y
CONSIDERANDO:
Que es necesario para nuestro pas reactivar el proceso de exploracin
y posterior explotacin de hidrocarburos a efectos de mantener y aumen-
tar las reservas existentes.
Que la Ley N 24.145 en su Artculo 1 transfiri el dominio sobre los
yacimientos de hidrocarburos del ESTADO NACIONAL a las Provincias en
cuyos territorios se encuentren.
Que algunos yacimientos de hidrocarburos fueron efectivamente trans-
feridos a las Provincias, en virtud de lo establecido por el Artculo 20 del
Decreto N 1055 de fecha 10 de octubre de 1989.
Que posteriormente, la CONSTITUCIN NACIONAL, en su Artculo
124, segundo prrafo, reconoci el dominio originario de las Provincias
sobre los recursos existentes en su territorio.
205
Que dicho dominio importa, dentro de sus respectivas jurisdicciones, el
ejercicio de todas las facultades atinentes a procurar la adecuada protec-
cin, exploracin y explotacin de tales recursos.
Que el mandato constitucional debe ser cumplido dentro del riguroso
respeto del rgimen federal, otorgando a la actividad la coordinacin y
coherencia que su importancia en la economa nacional requiere.
Que debe resolverse la situacin jurdicamente ambigua producida por
el hecho de que las Provincias, titulares del dominio por mandato consti-
tucional, carezcan de los instrumentos legales que les permitan ejercer en
forma apropiada y efectiva los derechos derivados de dicho dominio, tales
como, por ejemplo, el derecho a licitar y a otorgar permisos y concesiones.
Que el Decreto N 1955 de fecha 4 de noviembre de 1994 aprob un
rgimen transitorio para la adjudicacin de reas de exploracin y poste-
rior explotacin de hidrocarburos en las denominadas reas en transfe-
rencia, cuya aplicacin ha sido limitada al no contar con la adhesin de
todas las Provincias.
Que la Provincia del NEUQUEN ha dispuesto a travs de normas de
derecho interno, un rgimen de exploracin y posterior explotacin de
hidrocarburos en el marco de la Ley N 17.319, y ha adjudicado mediante
concursos pblicos contratos de operacin para la exploracin, desarrollo
y explotacin de hidrocarburos.
Que la Provincia de RO NEGRO ha ejercido sus facultades constitucio-
nales y adjudicado concesiones de explotacin sobre determinadas deter-
minadas reas cedidas por el PODER EJECUTIVO NACIONAL en el mar-
co del Artculo 20 del Decreto N 1055 de fecha 10 de octubre de 1989.
Que la Provincia de BUENOS AIRES ha solicitado al PODER EJECUTI-
VO NACIONAL, el dictado de una norma reglamentaria que facilite el ejer-
cicio pleno de los derechos constitucionales de la Provincia, respecto de
sus recursos.
Que por lo tanto, es necesario dictar una norma complementaria del
mencionado decreto, de modo tal que transfiera las actuales potestades
de la SECRETARIA DE ENERGA del MINISTERIO DE PLANIFICACIN
FEDERAL, INVERSIN PBLICA Y SERVICIOS y del PODER EJECUTI-
VO NACIONAL, segn sea el caso, a las respectivas Autoridades Provin-
206
ciales, explicitando la facultad de estas ltimas de otorgar permisos de
exploracin, concesiones de explotacin y concesiones de transporte para
desarrollar sus recursos hidrocarburferos, a los efectos de hacer realidad
los derechos constitucionales de las Provincias garantizados por el Artcu-
lo 124, segundo prrafo, de la CONSTITUCIN NACIONAL, abriendo paso
a una convivencia armnica entre el texto constitucional y la norma de
fondo.
Que el ESTADO NACIONAL no puede desconocer la necesidad de las
Provincias de promover sus recursos hidrocarburferos ni puede perma-
necer ajeno o ignorar la realidad provincial descripta en los considerandos
anteriores, vinculada al ejercicio efectivo de las Provincias de los derechos
dominiales emergentes de la CONSTITUCIN NACIONAL, en la medida
que los Artculos 2 y 3 de la Ley N 17.319 le han confiado la facultad de
definir la poltica nacional para el sector, y la facultad de reglamentar las
actividades de exploracin, explotacin y transporte de hidrocarburos.
Que teniendo en cuenta lo expuesto, es obligacin del ESTADO NACIO-
NAL dar adecuado respaldo legal a la actividad que al da de la fecha han
realizado las Provincias, lo cual contribuye a fortalecer la seguridad jurdi-
ca necesaria para promover inversiones en el sector.
Que al mismo tiempo, debe establecerse claramente que el rol de coor-
dinacin y dictado de la poltica general en materia de hidrocarburos debe
permanecer a cargo del PODER EJECUTIVO NACIONAL por lo cual la
SECRETARIA DE ENERGA del MINISTERIO DE PLANIFICACIN FE-
DERAL, INVERSIN PBLICA Y SERVICIOS deber ser informada de
todas las actividades a desarrollarse bajo este nuevo rgimen y centralizar
dicha informacin a fin de contribuir al adecuado diseo de una poltica
nacional de hidrocarburos que, respetuosa de los derechos de cada Pro-
vincia, promueva una accin comn que beneficie a la economa nacional.
Que a los fines de promover inversiones en exploracin, desarrollo y
explotacin de hidrocarburos, resulta necesario eliminar los obstculos
que impidan o demoren el concurso y adjudicacin de reas de explora-
cin y produccin de modo de estimular esta actividad.
Que la Direccin General de Asuntos Jurdicos del MINISTERIO DE
ECONOMA Y PRODUCCIN ha tomado la intervencin que le compete
conforme lo establecido en el Artculo 6 del Decreto N 27 de fecha 27 de
mayo de 2003.
207
Que la situacin sealada ut supra crea la necesidad de dictar con toda
urgencia el acto pertinente, lo cual impide cumplir los trmite ordinarios
previstos por la CONSTITUCIN NACIONAL para la sancin de las leyes.
Que la presente medida se dicta en ejercicio de las facultades conferi-
das por el Artculo 99 inciso 3 de la CONSTITUCIN NACIONAL.
Por ello,
EL PRESIDENTE DE LA NACION ARGENTINA EN ACUERDO GENE-
RAL DE MINISTROS
DECRETA:
Artculo 1 - Reconcese a los Estados Provinciales, a travs de sus
organismos concedentes o de aplicacin, el derecho a otorgar permisos
de exploracin y concesiones de explotacin, almacenaje y transporte de
hidrocarburos en sus respectivas jurisdicciones sobre aquellas reas que
reviertan a las Provincias, denominadas en transferencia por el Decreto
N 1955 de fecha 4 de noviembre de 1994 y sobre aquellas reas que se
definan en sus planes de exploracin y/o explotacin por la propia Autori-
dad Provincial competente, dando acabado cumplimiento a los requisitos
y condiciones que determina la Ley N 17.319 y sus normas reglamenta-
rias y complementarias, y en general ejercer, dentro de sus jurisdicciones,
todas las competencias que el Artculo 98 de la Ley N 17.319 otorga al
PODER EJECUTIVO NACIONAL.
Art. 2 - Las Provincias debern mantener permanentemente informada
a la SECRETARIA DE ENERGA del MINISTERIO DE PLANIFICACIN
FEDERAL, INVERSIN PBLICA Y SERVICIOS respecto del otorgamiento
de permisos, concesiones y contratos, planes de desarrollo, avances y
conclusiones y respectivos registros a los efectos de que dicha Secretara
lleve un registro centralizado de esta actividad en el pas.
Art. 3 - Las empresas permisionarias y concesionarias mantienen la
obligacin de brindar a la autoridad de aplicacin provincial correspondien-
te la totalidad de la informacin sobre sus actividades que suministraban
hasta el presente y toda aquella adicional que sta les requiera, toda la
cual deber ser enviada simultneamente a la SECRETARIA DE ENER-
GA del MINISTERIO DE PLANIFICACIN FEDERAL, INVERSIN P-
BLICA Y SERVICIOS en atencin a su carcter de autoridad de elabora-
208
cin y ejecucin de la poltica energtica nacional y a su rol de coordina-
cin. La omisin de este deber de informacin estar penado por las mul-
tas que establecer la reglamentacin pertinente.
Art. 4 - Las Autoridades Concedentes o de Aplicacin Provinciales ela-
borarn los Pliegos de licitacin correspondientes y celebrarn los concur-
sos pblicos y todos los actos necesarios a los fines del artculo 1 del
presente decreto de acuerdo con su propia legislacin en la medida en
que sea compatible con la legislacin nacional vigente.
Art. 5 - Todas las potestades otorgadas a la Autoridad de Aplicacin por
la legislacin nacional vigente en lo concerniente a los contratos, permisos
y concesiones adjudicados por los Estados Provinciales sern asumidas
por los organismos competentes de las respectivas jurisdicciones provin-
ciales, a los que competer la aplicacin de la Ley N 17.319 y sus normas
reglamentarias y complementarias en el carcter de autoridad de aplica-
cin que el Artculo 97 de dicha norma adjudica a la SECRETARIA DE
ENERGA del MINISTERIO DE PLANIFICACIN FEDERAL, INVERSIN
PBLICA Y SERVICIOS y toda otra facultad que se derive de la normativa
vigente en la materia.
Art. 6 - El PODER EJECUTIVO NACIONAL continuar ejerciendo las
facultades emergentes de los Artculos 2 y 3 de la Ley N 17.319.
Los Estados Provinciales no podrn otorgar concesiones de transporte
que abarquen DOS (2) o ms Provincias o que tengan como destino la
exportacin.
Art. 7 - La SECRETARIA DE ENERGA del MINISTERIO DE PLANIFI-
CACIN FEDERAL, INVERSIN PBLICA Y SERVICIOS deber entre-
gar o hacer entregar a las Provincias, dentro de los CIENTO OCHENTA
(180) das hbiles de solicitado, copia de todos los datos primarios de
exploracin, explotacin y transporte de hidrocarburos generados en los
permisos y concesiones otorgados hasta la fecha, la documentacin tc-
nica y la informacin estadstica que est en su poder, relacionada con las
reas y los yacimientos localizados en las Provincias, obtenida como con-
secuencia de la Resolucin N 319 de la SECRETARIA DE ENERGA
entonces dependiente del ex MINISTERIO DE ECONOMA Y OBRAS Y
SERVICIOS PBLICOS de fecha 18 de octubre de 1993 y sus
modificatorias, o en ejercicio de actividad de control.
209
Las Provincias debern guardar debida confidencialidad de aquella in-
formacin respecto de la que la normativa en vigencia reconoce tal obliga-
cin.
A fin de cumplir con la obligacin prevista en el presente artculo la
SECRETARIA DE ENERGA del MINISTERIO DE PLANIFICACIN FE-
DERAL, INVERSIN PBLICA Y SERVICIOS realizar un inventario de la
informacin disponible y de aquella que permanece en custodia de los
permisionarios y concesionarios, y deber acordar con la ORGANIZA-
CION FEDERAL DE ESTADOS PRODUCTORES DE HIDROCARBUROS
(OFEPHI), los mecanismos ms idneos para organizar un banco de da-
tos geolgico nacional o cualquier alternativa de administracin que am-
bas partes consideren conveniente.
Las firmas permisionarias y concesionarias estarn obligadas a sumi-
nistrar a las Provincias toda la informacin que tengan en su poder, vincu-
lada a las reas que se transfieren, estando obligadas a colaborar de la
forma ms amplia posible para asegurar la transferencia y la debida cus-
todia de la informacin.
Art. 8 - Los permisos de exploracin y concesiones de explotacin y de
transporte de hidrocarburos otorgados por el PODER EJECUTIVO NA-
CIONAL sobre reas o yacimientos localizados en las Provincias, conti-
nuarn en jurisdiccin nacional hasta el dictado de la ley modificatoria de
la Ley N 17.319.
Art. 9 - Se resolvern en la esfera provincial, bajo jurisdiccin de los
organismos concedentes o de aplicacin que resulten competentes y bajo
las normas del derecho administrativo local, los conflictos que se planteen
con relacin al cumplimiento de los permisos y concesiones que otorgue
cada provincia en el marco de lo establecido en el presente decreto.
Art. 10. - Facltase al MINISTRO DE PLANIFICACION FEDERAL, IN-
VERSION PUBLICA Y SERVICIOS a dictar normas aclaratorias y comple-
mentarias del presente decreto.
Art. 11. - Dse cuenta al Honorable Congreso de la Nacin.
210
Art. 12. - Comunquese, publquese, dse a la Direccin Nacional del
Registro Oficial y archvese. KIRCHNER. Alberto A. Fernndez.
Roberto Lavagna. Carlos A. Tomada. Daniel F. Filmus. Gins M.
Gonzlez Garca. Gustavo O. Beliz. Jos J. B. Pampuro. Anbal D.
Fernndez. Julio M. De Vido. Alicia M. Kirchner.
211
FICHA DE EVALUACIN
MDULO NICO
Sr. alumno/a:
El Instituto de Educacin Abierta y a Distancia, en su constante preocupacin por mejorar la
calidad de su nivel acadmico y sistema administrativo, solicita su importante colaboracin para
responder a esta ficha de evaluacin. Una vez realizada entrguela a su Tutora en el menor
tiempo posible.
1) Marque con una cruz
MDULO En gran medida Medianamente Escasamente
1. Los contenidos de los mdulos fueron
verdadera gua de aprendizaje (punto 5
del mdulo).
2. Los contenidos proporcionados me ayu-
daron a resolver las actividades.
3. Los textos (anexos) seleccionados me
permitieron conocer ms sobre cada
tema.
4. La metodologa de Estudio (punto 4 del
mdulo) me orient en el aprendizaje.
5. Las indicaciones para realizar activida-
des me resultaron claras.
6. Las actividades propuestas fueron acce-
sibles.
7. Las actividades me permitieron una re-
flexin atenta sobre el contenido
8. El lenguaje empleado en cada mdulo fue
accesible.
CONSULTAS A TUTORIAS SI NO
1. Fueron importantes y ayudaron resolver mis dudas y actividades.
2) Para que la prxima salga mejor... (Agregue sugerencias sobre la lnea de puntos)
1.- Para mejorar este mdulo se podra ................................................................................................................................
.......................................................................................................................................................................................................
3) Evaluacin sinttica del Mdulo.
.......................................................................................................................................................................................................
Evaluacin: MB - B - R - I -
4) Otras sugerencias.............................................................................................................................................................
.......................................................................................................................................................................................................