LO PBLICO COMO SUPUESTO CONSTITUCIONAL

INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS

Serie G: ESTUDIOS DOCTRINALES, Nm. 186
Cuidado de la edicin y formacin en computadora: Mara Bono Lpez
ANTONIO DE CABO DE LA VEGA
LO PBLICO
COMO SUPUESTO CONSTITUCIONAL
UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO
MXICO, 1997
Primera edicin: 1997
DR 1997, Universidad Nacional Autnoma de Mxico
Ciudad Universitaria, Mxico, D. F., C. P. 04510
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS
Impreso y hecho en Mxico
ISBN 968-36-6111-4
NDICE
Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
PRIMERA PARTE
LA CARACTERIZACIN HISTRICA DEL BINOMIO
PBLICO-PRIVADO
CAPTULO I
PRIMERA APROXIMACIN A UN CONCEPTO
DE LO PBLICO Y LO PRIVADO:
EL CASO ROMANO
1. Poder y propiedad como notas iniciales de la definicin 25
A. Lo pblico, el poder, el ejrcito, la familia y los in-
dividuos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
B. La caracterizacin jurdica: la lex publica y el ius ci-
vile . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
C. La transformacin imperial: la codificacin como fons
omnis publici privatique iuris . . . . . . . . . . . 34
D. Lo pblico y lo privado como categoras dentro de la
codificacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
2. Crtica de estas notas definitorias . . . . . . . . . . 41
A. La propiedad como derecho . . . . . . . . . . . . 41
B. El poder como reflejo y consecuencia de la propiedad 42
CAPTULO II
CONFUSIN DE PBLICO Y PRIVADO EN LA CRISIS
DEL MODELO ROMANO DE ORGANIZACIN:
LA SNTESIS MEDIEVAL (EL SEORO)
1. Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
283
2. El proceso histrico de descomposicin del mundo roma-
no y su transicin al feudalismo . . . . . . . . . . . 46
3. Aspectos institucionales y jurdicos: el seoro como sn-
tesis de la dominacin pblica y privada . . . . . . . 52
A. Propiedad y poder en la sociedad feudal . . . . . 52
B. La Iglesia y sus funciones pblicas . . . . . . . . 61
CAPTULO III
LA APARICIN DE LO PBLICO Y LA ARTICULACIN
DE LO PBLICO-PRIVADO COMO SUPUESTO
CONSTITUCIONAL
1. Elementos para la diferenciacin pblico-privado . . . 67
A. La separacin propiedad-poder: aparicin del Estado
moderno y elementos estatales para un concepto de lo
pblico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
B. La separacin Estado-sociedad: la aparicin del mer-
cado y la justificacin liberal . . . . . . . . . . . 76
C. La interpretacin liberal de estos hechos: la percep-
cin de las esferas de lo pblico y lo privado, su im-
portancia relativa y la crtica marxista . . . . . . . 79
2. La contradiccin pblico-privado y su articulacin . . 88
A. La articulacin poltica . . . . . . . . . . . . . . 88
a. Aparicin e importancia de la opinin pblica . 91
b. La democracia como mecanismo de configuracin
de lo pblico desde lo privado (voto, participa-
cin, representacin, etctera) . . . . . . . . . 103
B. La articulacin jurdica: la Constitucin como meca-
nismo garantizador de la necesaria coexistencia de lo
pblico y lo privado . . . . . . . . . . . . . . . 109
284 NDICE
a. Primera fase: Estado de derecho: primaca de lo
privado (mecanismos de defensa frente a lo pbli-
co: la divisin de poderes y las declaraciones de
derechos) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111
b. Estado social: equilibrio o predominio de lo pblico 128
c. La crisis del Estado social: nueva estructuracin 142
SEGUNDA PARTE
EL CONCEPTO DE LO PBLICO EN LA DOGMTICA
Y EN EL DERECHO POSITIVO: EL CASO ESPAOL
CAPTULO I
EL CONCEPTO DE LO PBLICO EN LA DOGMTICA:
UNA LLAMATIVA POBREZA TERICA
1. Las aportaciones explcitas (consideracin crtica) . . . 154
A. Ranelleti . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155
B. Norberto Bobbio . . . . . . . . . . . . . . . . . 162
C. Achille Meloncelli . . . . . . . . . . . . . . . . . 171
D. Rudolf Smend . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
2. Las aportaciones implcitas . . . . . . . . . . . . . . 184
A. Lo pblico como rasgo del Estado (la doctrina alemana) 185
B. Lo pblico como carcter de la nacin (la doctrina
francesa) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 196
C. El caso ingls (el reino) . . . . . . . . . . . . . 202
CAPTULO II
TEORAS SECTORIALES DEL CONCEPTO
DE LO PBLICO
1. Publicidad material o por el contenido . . . . . . . . 208
NDICE 285
Nota sobre la publicidad de los poderes pblicos . 213
2. La publicidad formal . . . . . . . . . . . . . . . . 215
CAPTULO III
EL CONCEPTO DE LO PBLICO EN LA CONSTITUCIN
ESPAOLA DE 1978
1. Estudio sistemtico del trmino pblico y sus deriva-
dos en el texto de la Constitucin espaola de 1978 . 229
A. Lo pblico como especificidad orgnico-funcional . 231
B. Lo pblico como garanta . . . . . . . . . . . . . 239
C. Lo pblico como mbito . . . . . . . . . . . . . 244
D. Lo pblico como inters . . . . . . . . . . . . . 248
2. La articulacin pblico-privado en la Constitucin espa-
ola . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251
A. La articulacin poltica . . . . . . . . . . . . . . 252
a. La opinin pblica . . . . . . . . . . . . . . 252
b. La democracia representativa . . . . . . . . . . 254
B. La articulacin jurdica . . . . . . . . . . . . . . 256
a. Estado de derecho . . . . . . . . . . . . . . . 258
b. Estado social de derecho . . . . . . . . . . . 260
Bibliografa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 265
286 NDICE
Lo pblico como supuesto constitucional,
editado por el Instituto de Investigaciones
Jurdicas de la UNAM, se termin de im-
primir el 7 de julio de 1997 en los talleres
de J. L. Servicios Grficos, S. A. de C. V.
En la edicin se emple papel bond 70 x 95
de 50 kg. para las pginas interiores y
cartulina couch de 162 kg. para los forros.
Consta de 1,000 ejemplares.
PRIMERA PARTE
LA CARACTERIZACIN
HISTRICA DEL BINOMIO
PBLICO-PRIVADO
SEGUNDA PARTE
EL CONCEPTO DE LO PBLICO
EN LA DOGMTICA
Y EN EL DERECHO POSITIVO:
EL CASO ESPAOL