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A DIGNIDADE HUMANA:
Consideraes filosficas e jurdicas
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Prof. Dr. Bianco Zalmora Garcia
28 QUESTO (TJF 1 Regio XII Concurso Magistratura-2009)
Questo dissertativa
Disserte sobre o tema dignidade da pessoa humana, desenvolvendo, necessariamente e na
seqncia proposta, os seguintes tpicos:
1. Dignidade da pessoa humana como concepo filosfica e moral;
2. Pessoa humana como sujeito e objeto de direitos (aporia?);
3. Marcos de maior repercusso na trajetria histrica desse tema;
4. Dignidade da pessoa humana como concepo humanstica e sua insero nos
documentos constitucionais do sculo XX;
5. Significado desse princpio no contexto da ordem jurdica;
6. Princpio fundamental da dignidade da pessoa humana segundo a ordem jurdico-
constitucional brasileira;
7. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais;
8. Dignidade da pessoa humana como garantia negativa;
9. Papel da jurisprudncia em face do tema.
1 - ANLISE DA QUESTO
A formulao da presente questo, embora verse sobre um tema inequivocadamente
significativo, apresenta formalmente um grave erro metodolgico pelo exagero de
informaes que exige, alm da redundncia manifesta em vrios itens, cujos contedos
alm de ricos de possibilidades analticas, apresentam vrias interseces que no permitem
ser rompidas em categorias estanques, sob pena destes contedos serem submetidos a uma
anlise meramente descritiva, fragmentada e, portanto, inevitavelmente superficial.
Ao exigir que se desenvolva o tema complexo da dignidade humana, obrigatoriamente na
seqncia de um elenco excessivo e mal formulado de itens apresentados como se fossem
meros verbetes, reitera o grave vcio enciclopdico que ainda marca a formao jurdica.
Ao invs disso, qualquer um dos itens elencados, em razo de sua complexidade e de suas
possibilidades dissertativas, poderia ter sido apresentado como tema especfico para a
questo, o que permitiria maior flexibilidade e profundidade crtico-reflexiva na anlise a ser
realizada. Infelizmente, a questo ao exigir um amontoado de informaes, numa lgica
seqencial forada, incorre tambm no risco claramente conteudista, desnecessrio,
irrelevante e inoportuno.
2- RESPOSTA POSSVEL
Em cada um dos itens elencados apresentaremos uma breve anlise sem qualquer
pretenso de esgotar as possibilidades que cada tema oferece.


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Anlise apresentada no livro BANNWART Jr, Clodomiro J. (org.) 30 Questes de Humanidades: respondidas e
comentadas de acordo com a Resoluo 75/2009 do CNJ. Niteri. RJ: Impetus, 2012. pp. 175-194.
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2.1. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA
COMO CONCEPO FILOSFICA E MORAL.
A partir da interlocuo entre a filosofia e o direito compreende-se que o direito fundamental
da pessoa humana sua dignidade encerra em seu contedo um feixe de valores e, por
seu reconhecimento jurdico, envolve vrios direitos de proteo derivada, sobretudo o direito
vida, ao bem-estar, sade, etc. Por sua vez, considerando o contexto social, poltico e
econmico, a proteo da pessoa humana apresenta-se intimamente associada promoo
da justia social, participao, ao exerccio das liberdades civis, etc. A prpria compreenso
de justia se encontra vinculada intimamente ao que se compreende por dignidade humana
como preceito constitucional.
Diante das incertezas e polmicas atuais que desencadeiam a crise da autocompreenso
humana, esta interlocuo impe a necessidade de uma abordagem multidisciplinar e
interdisciplinar para dar conta da tarefa complexa de reconceituar a dignidade de todo ser
humano em sua concretude existencial e histrica. A partir da perspectiva habermasiana
desde sua obra O Futuro da Natureza Humana - impe-se estabelecer fundamentalmente a
distino, no obstante sua indissociabilidade, entre dignidade humana (a da pessoa
humana) e a dignidade da vida humana.
A afirmao recorrente de que o princpio da dignidade humana antecede seu
reconhecimento jurdico justifica-se pelas teses essencialistas e sacralizadoras que a
compreende como inerente a existncia humana. Contrariamente a tais teses, recoloca-se
esta questo deslocando esta antecedncia vida humana, propriamente considerada.
A vida humana, como tal, antecede a construo dos contextos morais e jurdicos de
interao intersubjetiva e, deste modo, implica a necessidade de uma concepo de
dignidade prpria, mais abrangente e menos especfica que o termo definido como dignidade
humana. Neste sentido, impe-se a diferenciao necessria entre dignidade da vida
humana e a dignidade da pessoa humana para o delineamento de suas implicaes ticas,
morais e jurdicas.
Com efeito, por um lado, o impacto das biotecnologias e da engenharia gentica desencadeia
infindveis desafios e polmicas em torno da disponibilidade de recursos genticos para fins
de instrumentalizao do corpo humano e alteraes de suas qualidades originais. Por outro
lado, a atual gerao ainda se defronta com as marcas da violncia que submetem milhares
de vidas humanas, vtimas da misria, da desnutrio e da fome. As injustias e
desigualdades sociais, que implicam variadas formas de excluso e de explorao humana,
aumentam sob a gide da globalizao dos mercados. A degradao da natureza ameaa o
presente e o futuro da vida humana.
Esta crise da autocompreenso humana exige a redefinio de parmetros ticos (acerca do
bem viver), morais (acerca da justia) e, conseqentemente, jurdicos. Entretanto, dada a
configurao contempornea de uma moralidade ps-convencional, a tentativa de propor
respostas ps-metafsicas s questes sobre a dignidade humana exige um posicionamento
em relao s concepes substantivas decorrentes de teses relacionadas a uma
compreenso metafsica de natureza humana ou quelas formulaes tradicionais de
natureza religiosa e teolgica.
De fato, a reflexo filosfica, restrita s questes de justia e moral, sem que se detenha em
discorrer sobre os contedos das diferentes formas particulares de vida tica, orienta-se to-
somente para as propriedades formais que caracterizam os processos procedimentais de
tomada de deciso moral e jurdica.
Destarte, em Habermas no encontramos nenhuma tentativa de fundamentar uma teoria
substantiva (essencialista) de natureza humana ou de dignidade humana. Afirmar - de modo
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a priori - que a natureza humana consiste em uma entidade fixada intrinsecamente como
valor ou sacralizada em sua substantividade metafsica apresenta-se como uma tese
contraditria com a estratgia argumentativa habermasiana frente ao cenrio histrico e
socioculturalmente contingente da moralidade.
Esta estratgia pressupe a natureza humana entendida como a autocompreenso reflexiva
e normativa de moralidade humana e, por este modo, consiste numa reafirmao das
condies da moralidade moderna que vo se moldando medida que se desvela a
derrocada das pretenses universalizantes que caracterizaram, e continuam caracterizar, as
respostas metafsicas s questes ticas e morais.
Em outras palavras, no mbito de uma concepo de moralidade ps-metafsica, entende-se
que o nexo constitutivo da autocompreenso dos seres humanos que envolve o
entendimento da natureza (enquanto vida e existncia humana) e sua correspondente
dignidade apresenta um carter eminentemente tico-normativo. Este nexo tico-normativo
entre natureza humana e de sua dignidade emerge da prpria reflexibilidade da Modernidade
que configura o contedo emancipatrio de uma moralidade fundada na racionalidade,
liberdade, autodeterminao igualdade.
No contexto de sociedades pluralistas contemporneas no se pode sustentar um conceito
essencialista de dignidade humana, como por exemplo, o de essncia racional do sujeito
humano, tal como delineado em Kant, tampouco a sacralizao substantiva das concepes
religiosas ou correlatas. A ruptura com as bases jusnaturalistas ou sacralizantes de
fundamentao da dignidade humana abre as portas para sua desontologizao.
Conclui-se, deste modo, que o reconhecimento compartilhado relativo condio humana
apresenta-se como um construto, cuja precariedade e contingncia decorrem de suas
determinaes histricas e socioculturais. Portanto, as questes morais e jurdicas que
envolvem este autorreconhecimento recproco constituem-se em asseres de uma
autocompreenso tica da prpria espcie humana e de sua condio existencial e, por sua
vez, reiteram a capacidade dos seres humanos de se reconhecerem mutuamente como
sujeitos, autores e protagonistas, de suas prprias histricas de vida e, deste modo, como
sujeitos autnomos.
Embora o conceito de dignidade da pessoa humana seja relativamente recente, podemos
encontrar referncias filosficas ao longo da trajetria do pensamento no mundo ocidental.
Entretanto, entende-se que a tentativa contempornea de fundament-la encontra-se
relacionada ao processo onto-filogentico de seu reconhecimento oriundo de uma herana
histrica que configura a autocompreenso da espcie humana.
O impacto dos conflitos mundiais e da experincia trgica da barbrie levou proclamao
da Declarao Universal dos Direitos Humanos, em 1948. Como bem destaca Hannah
Arendt, a banalidade do mal decorrente da experincia nazista provocou a busca do sentido
humano, de sua prpria dignidade. Esta questo se atualiza frente violncia urbana e aos
conflitos relacionados explorao humana e sujeio das minorias ao preconceito e aos
crimes de dio.
O conceito de dignidade humana se amplia. Na virada do sculo XXI, diante do impasse da
sobrevivncia do planeta, incorpora ao conceito a sobrevivncia da prpria espcie humana
e demanda uma tica fundada na corresponsabilidade pelo futuro. Implica a ampliao no
apenas de uma concepo de ser humano mas dos vnculos intersubjetivos de solidariedade
que devem constituir a humanidade enquanto uma comunidade planetria. Assim, o sentido
humano e a solidariedade humana apresenta-se como dois aspectos indissociveis na
concepo de dignidade humana.
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Compreende-se, portanto, que a humanidade vai redesenhando ou reinventando os
parmetros tico-normativos que configuram a idia de dignidade humana e a partir dos
quais se autocompreende, numa perspectiva emancipatria, especialmente em relao
liberdade e igualdade.
2.2. PESSOA HUMANA COMO SUJEITO
E OBJETO DE DIREITOS: UMA APORIA?
Segundo a tradio, no que se refere ao prprio conceito de direito subjetivo, do ponto de
vista formal, deduz-se que uma relao jurdica comporta necessariamente a presena de
trs elementos: um sujeito ativo (titular do direito subjetivo instaurado na relao jurdica, o
qual pode fazer valer esse seu direito contra o sujeito passivo), o sujeito passivo (aquele que
est obrigado diante do sujeito ativo a respeitar seu direito, praticando certo ato ou abstendo-
se de qualquer prtica) e o objeto (bem de qualquer natureza, coisa corprea, ou incorprea
sobre o qual recai o poder do sujeito).
Para se classificar os direitos da personalidade como direitos subjetivos teria que se ter o
sujeito ativo diferente do objeto, portanto, a pessoa, que j parte subjetiva da relao
jurdica no poderia ser seu objeto (parte objetiva da relao jurdica).
Segundo Natanael Sarmento, em seu artigo "Pessoa humana, sujeito e objeto de direitos"
(disponvel em http://dodireitocivil.blogspot.com/2008/09/normas-de-regncia-dos-direitos-
da.html), a pessoa humana pode ser compreendida ao mesmo tempo sujeito e objeto de
direitos, dado que atualmente a doutrina jurdica atribui cada vez mais um estatuto autnomo
aos direitos de personalidade.
"Trata-se de uma categoria especial de direitos pela prpria configurao ontolgica: a tutela
pretendida diz respeito ao ser humano em si mesmo. Nele se fundem sujeito e objeto de
direitos. A tutela jurdica torna-se indispensvel ao desenvolvimento do ser humano como
tal".
A alegao de uma possvel aporia justifica-se pelo fato de que, segundo o direito subjetivo,
nas relaes jurdicas, o direito do sujeito ativo (titular do direito subjetivo) corresponde a um
dever jurdico do sujeito passivo. Portanto, tais relaes so estabelecidas por um vnculo
entre pessoas distintas em relao a um objeto: sujeito e objeto no se confundem e
tampouco se reduzem um ao outro. Nas relaes jurdicas estabelecidas com as outras
pessoas ou coisas, o titular do direito subjetivo no se confunde com o objeto do direito
tutelado.
Em virtude da natureza jurdica da dignidade humana (aqui se inclui a vida humana, como
valor fundamental prpria pessoa e sociedade), os direitos da personalidade, ao contrrio,
tutelam o prprio ser humano compreendido simultaneamente como sujeito e objeto destes
direitos. So direitos irrenunciveis e intransmissveis, impenhorveis e imprescritveis, com
exceo dos casos previstos em lei.
A definio dos direitos da personalidade, ao longo da gradual conceituao de pessoa
humana e sua dignidade, desde o pensamento estico e cristo e do ius civile do Direito
Romano, surge historicamente, na Modernidade, calcada no direito natural, como forma de
proteo do indivduo contra os abusos do poder estatal. De acordo com as teses
jusnaturalistas, todo ser humano, em sua individualidade, por sua natureza e anterior a sua
condio de membro de uma sociedade, portador de direitos que lhe so inatos.
A configurao terica dos direitos da personalidade marcada por uma tenso entre duas
teorias tradicionais que versam sobre sua natureza jurdica. Uma que afirma que os direitos
da personalidade constituem-se em direitos subjetivos (teorias afirmativas) e outra que nega
a existncia dos direitos da personalidade, considerando que estes no podem se constituir
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em direitos subjetivos, caso contrrio a personalidade comportaria, ao mesmo tempo, a
titularidade de direitos e objeto de direitos. Em outras palavras, segundo a teoria negativista,
os direitos da personalidade, caso fossem concebveis, teriam como objeto a prpria pessoa
(ius in se ipsum).
Contudo, a tese que prevalece atualmente a afirmativista, contudo passa-se a se discutir
se os direitos da personalidade tm como objeto a prpria pessoa - ius in se ipsum - o que
poderia negar a sua existncia como direito subjetivo - ou se o objeto externo sendo
obrigao de todos abster de viol-lo, ou seja, uma obrigao negativa geral.
Desde o pensamento humanista da Renascena, a idia do ius in se ipsum implicava na
possibilidade de um poder da vontade de um sujeito humano sobre si mesmo, ou seja, um
direito cujo objeto seria a prpria pessoa. Reflete a idia de um direito que se constitui em
torno da compreenso da personalidade fundamentada no poder da vontade e da razo
humana individual.
No entanto, para Friedrich Carl von Savigny, um dos mais respeitados e influentes juristas do
sculo XIX e defensor da corrente negativista, bem como para a maior parte da Escola
Histrica do Direito, que se posicionava contrria ao jusnaturalismo iluminista, se apiam
numa interpretao distorcida da idia do ius in se ipsum, a de que qualquer indivduo estaria
autorizado a dispor de si livremente. Isso levou a entender que a admisso dos direitos de
personalidade como categoria autnoma de direitos subjetivos implicaria na possibilidade
paradoxal do sujeito humano, no seu legtimo exerccio, a dispor de seu prprio corpo ou de
sua prpria vida, legitimando, por exemplo, automutilao ou suicdio.
De acordo com Elimar Szaniawski (Direitos de personalidade e sua tutela. 2 ed. So Paulo:
RT, 2005), a Escola Histrica alem defendia que os direitos de personalidade no poderiam
ser considerados direitos subjetivos propriamente ditos, isto , como manifestao do poder
da vontade. Do direito objetivo se poderia extrair a proteo jurdica para determinadas
situaes que envolvem a personalidade.
Nas codificaes contemporneas acaba prevalecendo a corrente afirmativista sobre os
direitos da personalidade graas a uma acepo mais ampla da individualidade humana
aliada compreenso emancipatria da autodeterminao do ser humano e sua
subjetividade como princpios fundamentais.
No final do sculo XIX, ganha fora o posicionamento dos doutrinadores Puchta e Neuner, os
quais reconheciam nos direitos da personalidade o direito da pessoa a ser considerada como
seu prprio fim, isto , numa perspectiva kantiana, de desenvolver-se como um fim em si
mesma, reiterando o princpio do ius in se ipsum.
No incio do sculo XX, amplia-se a valorao da pessoa humana e de sua dignidade que, sob
a gide do constitucionalismo, se reflete na positivao efetiva dos direitos da personalidade
com a tutela dos direitos fundamentais. Este movimento intensifica-se, de um lado,
imediatamente no ps-guerra a partir da experincia traumtica das atrocidades contra a
pessoa humana e de sua negao em Estados totalitrios; de outro, em seguida, pressionado
pelo desenvolvimento tecnolgico, ampliao do consumismo, acirramento da
competitividade, na complexidade e pluralismo crescentes das sociedades contemporneas,
reivindica-se a tutela da pessoa humana, cuja dignidade elevada a principio constitucional,
do qual deriva todos os direitos fundamentais.
A instaurao progressiva de uma nova ordem socio-economica, com a transio do Estado
Liberal para o Estado Social, rompe com o sistema jurdico concebido desde o sculo XVIII:
as constituies refletem o deslocamento normativo para formas de ordenamento jurdico
que incorporam o direito privado em conexo com o direito pblico e que fazem prevalecer a
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idia de unidade alavancada no princpio de dignidade da pessoa humana e nos direitos
fundamentais.
2.3. MARCOS DE MAIOR REPERCUSSO NA
TRAJETRIA HISTRICA DESSE TEMA
A idia da dignidade como valor intrnseco da pessoa humana tem sido pensada e
reconstruda ao longo da histria, desde os filsofos da antigidade clssica, passando pelos
aportes dos pensadores da idade mdia, especialmente impregnados do iderio cristo, cuja
evoluo histrica, nos perodos subseqentes, apontou a racionalidade inerente ao ser
humano como parmetro norteador. Desde certo modo a concepo dessacralizada de
dignidade humana de Immanuel Kant faz culminar sua compreenso secularizada, calcada
sobre a autonomia da vontade do ser humano, enquanto ser racional, como seu fundamento.
Apesar de considerar a influencia marcante de Kant no pensamento contemporneo
ocidental h que se considerar o aporte filosfico de Hegel e, contemporaneamente, o aporte
de Habermas. Cada qual contribuiu significativamente para ampliar a compreenso da
dignidade da pessoa humana. Em Hegel ressalta-se o reconhecimento recproco como
fundamento da dignidade, notadamente no mbito das instituies sociais da famlia, da
sociedade civil e do Estado, enquanto em Habermas a ressignificao intersubjetiva da
dignidade destaca sua dimenso comunicativa.
Os esticos podem ser considerados os precursores da compreenso crist da dignidade
humana. Proclamaram que o homem coisa sagrada para outro homem: - homo res sacra
homine - porque todos os homens so membros de um mesmo e grande corpo- membra
sumus corporis magni. A dignidade, portanto, seria uma qualidade que, por ser inerente ao
ser humano, o distinguiria dos demais.
Com o advento do Cristianismo, a idia ganha um impulso significativo ao conceber o ser
humano criado imagem e semelhana de Deus. Violar a dignidade da criatura implicaria,
em ltima anlise, na violao da vontade do prprio Criador. Segundo Santo Agostinho, o
ser humano, apesar de mutvel, falvel e destrutvel, concebido como portador da centelha
divina, pois fora feito imagem e semelhana de Deus. Para Toms de Aquino, todo ser
humano dotado de livre-arbtrio e de uma capacidade inata de captar racional e
intuitivamente os ditames da ordem moral espelhada na ordem divina. O pensamento
escolstico, entre os sculos XII e XIV, definiu a pessoa como uma substncia individual, que
existe como um todo indivisvel e dotado de razo.
A Reforma Protestante, sobretudo com Lutero, aprofunda a fundamentao da viso
humanista da dignidade humana. As relaes entre Deus e homem foram substancialmente
modificadas: Deus, como ser transcendente, pela leitura da Bblia, se firma como uma
realidade que pode ser acessada e interpretada, sem quaisquer mediaes, pelo sujeito
humano, enquanto indivduo que professa a f, em contraposio ao determinismo do sujeito
teolgico medieval que somente pode se afirmar como subalterno e dependente da Igreja
Catlica.
Ao sustentar a interioridade e espontaneidade do sentimento religioso do ser humano em
relao direta com Deus, a Reforma favoreceu a compreenso de emancipao do indivduo
em relao a toda ingerncia de autoridade religiosa ou civil e, por sua vez, influenciou direta
e decisivamente na valorizao da individualidade humana como base do desenvolvimento
de doutrinas jurdicas e polticas da Modernidade.
Ora, com a Modernidade, desde o humanismo renascentista, desenvolve-se uma
compreenso laicizada da dignidade humana: de uma abordagem teolgica, a dignidade
como valor naturalmente intrnseco da pessoa humana passou a ser vista como centrada no
sujeito humano compreendido em si como vontade racional, livre e autnoma.
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O humanismo resgata a mxima protagrica da sofstica: o homem a medida de todas as
coisas. Valoriza-se o interesse pelo ser humano considerado em si mesmo. Neste contexto,
observa-se, nos tratados de carter tico, o tema sobre a dignitas hominis (dignidade do
homem). Neles, valoriza-se a sua liberdade do ser humano e lhe reconhece uma dignidade
inerente sua prpria natureza.
No final do sculo XV importa tambm destacar o pensamento de Picco Della Mirandola e de
sua escola renascentista de inspirao platnica. Em sua obra De hominis dignitate oratio
(Discurso sobre a Dignidade do Homem), desenvolveu o princpio da dignidade inerente ao
ser humano, sem recorrer a uma justificao teolgica. Deste modo, sua obra foi considerada
como um Manifesto do Esprito Renascentista que se abre para as Luzes. A defesa da
dignidade humana comporta a afirmao da liberdade humana: todo homem est condenado
liberdade e, por ela, condenado a fazer suas escolhas: No te fizemos celeste nem terreno,
nem mortal nem imortal, a fim de que tu, rbitro e soberano artfice de ti mesmo, te
plasmasses e te informasses, na forma que tivesses seguramente escolhido
Com o declnio do humanismo e o desenvolvimento da filosofia racionalista e mecanicista
que alavanca a constituio de um novo paradigma de cincia galilaico-baconiano, o ser
humano passa a ser visto como um fenmeno puramente natural. O racionalismo cartesiano
privilegia a subjetividade auto-referente como condio de objetividade do conhecimento,
com base na razo, presente natural e igualmente em todos os seres humanos, que lhes
capacita bem julgar e distinguir o verdadeiro do falso (Discurso do Mtodo)
De acordo com Giorgi Solari (Filosofia Del Derecho Privado. Buenos Aires: Depalma, 1946), o
ser humano, no contexto do capitalismo nascente, no mais valorizado por sua incluso
como parte privilegiada do Cosmos (concepo antiga, neoplatnica e aristotlica) ou por sua
filiao divina, sua natureza espiritual e fim transcendente (concepo crist), nem tampouco
por sua dignidade enquanto ser criativo, singular e cultural (concepo humanista
renascentista). O valor de sua dignidade reside em um direito abstrato assentado num valor
formal que se traduz em norma jurdica de proteo da dignidade e de imposio de um dever
ao Estado de respeitar e desenvolver as potencialidades da pessoa humana.
No sculo XVIII, a moralidade iluminista rejeita a idia de Revelao e da sujeio do indivduo
lei divina. Defende a idia da autonomia e da responsabilidade de cada um por seus atos
deliberadamente movidos por suas escolhas racionais. Demarca-se a tese jusnaturalista, ao
compreender que o indivduo, por sua natureza, age segundo uma lei interior: a conscincia
moral de Rousseau ou o imperativo categrico de Kant. A legitimidade do ato moral no
decorre do seu agir em conformidade obediente s prescries da Igreja, do Estado ou da
comunidade em que vive, mas do exerccio de sua liberdade, inerente sua condio humana
e que antecede a prpria constituio do Estado.
Para Kant, apenas o ser humano, dotado de racionalidade, tem valor absoluto, isto , como
fim em si mesmo. Contrapondo-se ao homem, compreendem-se as coisas que existem como
meio, portanto, de valor relativo, atribudo arbitrariamente, segundo as necessidades deste
ou daquele ser racional. Essa diferenciao leva Kant formulao da seguinte mxima como
fundamento prtico supremo: Procede de maneira que trates a humanidade, tanto na tua
pessoa, como na pessoa de todos os outros, sempre ao mesmo tempo c Omo fim, e nunca
como meio (Kant, Fundamentao da Metafsica dos Costumes. So Paulo: Cia. Nacional,
1964. p. 92)..
A dignidade, tal como se apreende na moral rousseauniana e kantiana, est subjacente no
primeiro direito fundamental de todo ser humano, como determina o art. 1 da Declarao
dos Direitos do Homem (1948): "Todos os seres humanos nascem livres e iguais em
dignidade e em direitos. So dotados de razo e conscincia e devem agir uns com os outros
num esprito de fraternidade.
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2.4. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA COMO CONCEPO HUMANSTICA E SUA
INSERO NOS DOCUMENTOS CONSTITUCIONAIS DO SCULO XX;
O conceito de dignidade humana no se esgota em um mero dispositivo constitucional, dado
que por sua natureza humanstica, envolve a idia do pleno desenvolvimento do indivduo,
considerando por sua autonomia e liberdade, no contexto social organizado por instituies
justas que salvaguardem efetivamente sua condio. Deste modo apresenta-se como
elemento axiolgico objetivo de carter indisponvel que, associado aos direitos inviolveis
que lhe so inerentes, na solidariedade social, configura o fundamento ltimo da ordem
poltica e da paz social.
A dignidade da pessoa humana, para alm de uma mera idia valorativa dentre um conjunto
de princpios da Carta constitucional, expressa um dos fundamentos da ordem estabelecida.
Como tal, representa uma condio moral, reconhecida juridicamente, que marca as relaes
entre sujeitos portadores de direitos e deveres, mutuamente imputveis e circunscritos a um
mesmo contexto normativo. A defesa da dignidade da pessoa tem por alvo a salvaguarda de
sua humanidade.
Sua insero em todas as Constituies atuais como princpio normativo fundante dota-o de
um significado especialmente relevante: como princpio constitucional fundamental,
inviolvel e indisponvel, apresenta-se, por sua funo hermenutica, como critrio axiolgico,
normativo, vinculante e irrenuncivel da prxis jurdico-interpretativa.
Com efeito, o princpio da dignidade da pessoa humana adquiriu contornos universalistas
inlfuenciando o constitucionalismo contemporneo, desde a promulgao da Declarao
Universal de Direitos do Homem que o concebeu em seu prembulo e consagrado, na
sequncia, no artigo 1, que proclamou que todos os seres humanos nascem livres e iguais
em dignidade e direitos. Dotados de razo e conscincia, devem agir uns para com os outros
em esprito e fraternidade.
2.5 - SIGNIFICADO DESSE PRINCPIO NO CONTEXTO
DA ORDEM JURDICA
A idia de dignidade da pessoa humana est na base do reconhecimento dos direitos
humanos fundamentais. S sujeito de direitos a pessoa humana. De acordo com Antonio
Junqueira de Azevedo em seu artigo intitulado "Caracterizao jurdica da dignidade da
pessoa humana" (RTDC, vol. 9, jan/mar 2002, p.7-14) a pessoa humana um bem e a
dignidade o seu valor. Afirma que o princpio jurdico da dignidade fundamenta-se na pessoa
humana e esta pressupe, antes de mais nada, uma condio objetiva, a vida.
Por este modo, o autor entende que dignidade humana impe um primeiro dever bsico: o
de reconhecer o preceito de intangibilidade da vida humana, o qual no admite qualquer
exceo e, como tal, absoluto, confirmado no caput do art. 5 da Constituio da Repblica.
Com base neste princpio da dignidade compreendem-se os bens jurdicos tutelados: vida,
segurana, propriedade, liberdade e igualdade. E, por sua vez, por este princpio
compreendem-se todos os direitos e garantias fundamentais consagrados na Carta Magna.
A dignidade humana, de um lado representa simultaneamente condio moral e jurdica que
marca as relaes entre sujeitos portadores de direitos e deveres mutuamente imputveis e
que se reconhecem solidariamente como tais em um mesmo contexto normativo. Por outro,
adquire seu sentido na contingncia dos acordos estabelecidos frente s diferentes formas
concretas de vida que marcam a sociedade pluralista contempornea.
O ordenamento jurdico compreende a dignidade como qualidade intrnseca da pessoa
humana em sua realizao existencial, irrenuncivel e inalienvel. Deste modo, vincula-se
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sua compreenso como princpio tico-normativo baseado na autocompreenso do ser
humano como fim em si mesmo e no na sua utilizao como um meio. no contexto de
modernizao complexa das sociedades contemporneas que o conceito de dignidade
humana, alm de expressar a necessidade de uma tica da responsabilidade e da
solidariedade, introduz um elemento de ordem e de harmonizao no conflito das relaes
das comunidades humanas.
2.6 - PRINCPIO FUNDAMENTAL DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA
SEGUNDO A ORDEM JURDICO-CONSTITUCIONAL BRASILEIRA
Inscrito no inciso III, art. 1, da Constituio Federal, a dignidade humana ingressa, dentre os
princpios fundamentais desta Carta Magna, como pressuposto de um Estado Democrtico
de Direito Isso significa compreender a superioridade da pessoa humana sua vida e
condio de existncia - sobre tudo o que o cerca. Assim, toda a concepo de direitos
fundamentais consagrados constitucionalmente - individuais, sociais ou coletivos - passa por
uma origem comum: a dignidade humana.
No ordenamento jurdico-constitucional, predomina a concepo kantiana - demarcada na
Fundamentao da Metafsica dos Costumes - que caracteriza o ser humano como dotado
de dignidade especial, de modo que ele nunca pode se tornar meio para os outros, mas um
fim em si mesmo: o homem, e em geral todo ser racional, existe como fim em si, no apenas
como meio, do qual esta ou aquela vontade possa dispor a se talento; mas, em todos os seus
atos tanto nos que se referem a ele prprio, como nos que se referem a outros seres
racionais, ele deve sempre ser considerado ao mesmo tempo como fim (Kant, I.
Fundamentao da Metafsica dos Costumes. So Paulo: Cia. Nacional, 1964. p. 90)
Assim, toda e qualquer ao da entidade estatal deve ser avaliada, sob pena de
inconstitucional e de violar a dignidade da pessoa humana, considerando se cada pessoa
tomada como fim em si mesmo ou como instrumento, como meio para outros objetivos. Deste
modo, a concepo kantiana de dignidade humana torna-se paradigma avaliativo da atuao
do Estado.
No entanto, convm considerar que encarar o ser humano como fim em si mesmo e que o
Estado existe em funo dele, de modo algum implica uma concepo individualista ou
atomizada da dignidade da pessoa humana. Importa destacar que a compreenso da
dignidade humana envolve uma interrelao entre os valores individuais e coletivos, sem que
haja uma prevalncia de um sobre o outro.
O princpio da dignidade da pessoa humana constitui-se como o ncleo essencial dos direitos
fundamentais reconhecidos constitucionalmente e dos demais derivados, mesmo no
explicitados, como clusula geral de tutela de todas as manifestaes da personalidade
humana. Como tal torna-se, por sua centralidade, a norma jurdica fundamental que informa
todo o ordenamento jurdico-constitucional. Portanto, em razo deste status, apresenta-se
dotada de eficcia jurdica e reclama para si proteo e promoo pelo poder pblico e
comunidade.
Como j foi observado anteriormente, o reconhecimento jurdico expresso da dignidade da
pessoa humana apresenta-se como algo relativamente recente, marcadamente aps 1948,
com o advento da Declarao Universal dos Direitos do Homem, sendo uma tendncia que
tem se afirmado no direito constitucional positivo. Os textos constitucionais contemporneos
- fundados neste princpio - visam proteger a pessoa humana na sua prpria essncia,
considerando sua dimenso individual e o de sua insero na dinmica poltica e social.
A positivao do princpio da dignidade da pessoa humana como fundamento do Estado
Democrtico de Direito, alm do art. 1, inciso III, apresenta-se explicitado em outros captulos
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do texto: ao tratar da ordem econmica e financeira, asseguram uma existncia digna a todos
(art. 170), ao tratar da ordem social, determina que o planejamento familiar livre, fundado
nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel (art. 266, 7),
e assegura criana e ao adolescente o direito dignidade (art. 227, caput).
2.7. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E DIREITOS FUNDAMENTAIS
A Carta Magna confere prevalncia aos direitos humanos, tendo erigido a dignidade da
pessoa humana categoria de valor supremo e valor fundante de todo o ordenamento.
Ingo Wolfgang Sarlet (Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2001, p. 60) apresenta uma conceituao jurdica para a dignidade da
pessoa humana:
Temos por dignidade da pessoa humana a qualidade intrnseca e distintiva de cada ser
humano que o faz merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da
comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de direitos e deveres fundamentais
que assegurem a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano,
como venham a lhe garantir as condies existenciais mnimas para uma vida saudvel, alm
de propiciar e promover sua participao ativa co-responsvel nos destinos da prpria
existncia e da vida em comunho dos demais seres humanos.
De acordo com Norberto Bobbio (Era dos Direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992),
distanciando-se de fundamentaes metafsicas e sacralizadoras, os direitos humanos foram
(e esto sendo) construdos historicamente, medida que a autocompreenso de homens e
mulheres com relao ao significado da espcie humana vai sendo moldada em e por suas
lutas travadas para sua prpria emancipao e pelas transformaes das condies de vida
que essas lutas causaram.
Neste sentido, entende-se que os direitos humanos fundamentais decorrem de um processo
ontogentico e filogentico de aprendizado coletivo, historicamente determinado, que
permite o reconhecimento do valor e da dignidade intrnseca de todo ser humano. Estes
direitos, por sua vez, permitem explicitar o contedo tico-normativo da prpria dignidade da
qual emergem e, assim quando reconhecidos juridicamente, garantir sua efetividade e
proteo.
A primeira Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, ocorre na Frana, em 1789,
explicita os direitos individuais com evidente perspectiva universalista: "todos os homens
nascem livres" (art. 1). Entretanto Fbio Konder Comparato (A Afirmao Histrica dos
Direitos Humanos, 4.ed.So Paulo: Saraiva, 2005. p. 114). destaca a anterioridade de
algumas declaraes norte americanas. Dentre elas, a Declarao do Estado da Virgnia, de
1776, que proclamava em seu art 1 que "todos os homens so, por natureza, igualmente
livres e independentes, e tm certos direitos inatos, dos quais, quando entram em estado de
sociedade, no podem por qualquer acordo privar ou despojar de seus psteros e que so: o
gozo da vida e da liberdade com os meios de adquirir e de possuir a propriedade e de buscar
e obter felicidade e segurana".
Historicamente, do sculo XVII ao XX, como conquista das revolues liberais, todas as
declaraes dos direitos do homem vinham proclamando os direitos imprescritveis da
liberdade, da propriedade, da segurana e da resistncia opresso. Mas somente com a
Declarao Universal dos Direitos Humanos, adotada e proclamada pela Assemblia Geral
das Naes Unidas, em 10 de Dezembro de 1948, no contexto marcado pelo ps-guerra, que
os direitos humanos so reafirmados e explicitados como valores e princpios com pretenses
universais, caracterizados pela imprescritibilidade, a irrenunciabilidade, a inviolabilidade,
universalidade, efetividade, interdependncia e a complementaridade; e que, como tais,
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exigem que se sobreponham e determinem os fundamentos do ordenamento jurdico-
constitucional das naes. Desde ento, ocupam um lugar parte do Direito Internacional.
Em virtude do reconhecimento das condies histricas, especificamente ocidentais, que
determinam, em cartas, convenes, declaraes, pactos, etc, a explicitao da dignidade da
pessoa humana como tambm frente a pluralismo cultural, o problema recai sobre a pretensa
universalidade dos direitos humanos. O enfrentamento deste problema envolve atualmente
algumas tentativas de resposta:
(1) A jusnaturalista, que encontra seu fundamento no direito natural, parte do
reconhecimento universal da humanidade como espcie peculiar, distinta de todas as outras
vivas, o que implica uma natureza prpria ao homem, idntica em todos.
(2) A positivista que encara que as disposies normativas que configuram o direito resultam
de um acordo ftico entre interesses em conflito no seio de certa sociedade humana. Nessa
concepo, os direitos humanos no so considerados como inerentes a qualquer ser
humano, mas concedidos e garantidos pelos rgos do Estado.
(3) A multiculturalista, que compreende o contedo moral dos direitos humanos, em ltima
instncia, como referentes a concepes axiolgicas de determinadas coletividades, cujas
pretenses de normatividade universal se apresentam arbitrrias.
(3) A intersubjetiva ou tico-discursiva, na perspectiva habermasiana, sem que se negue as
particularidades culturais e histricas, apia-se na possibilidade de um princpio moral
universal e no-etnocntrico que configurem a legitimidade dos direitos humanos, com base
no reconhecimento intersubjetivo das pretenses de validade justificveis acerca de
argumentos morais. Este princpio deve assegurar, pela reflexividade que deve caracterizar o
processo discursivo, que somente sejam aceitas como vlidas as normas que exprimem uma
vontade universal.
2.8. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA COMO GARANTIA NEGATIVA
Edilsom Pereira de Farias. (em Coliso de direitos: a honra, a intimidade, a vida privada e a
imagem versus liberdade de expresso e informao. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris,
2000 , p. 63-64) afirma que o princpio constitucional da dignidade da pessoa humana
"refere-se s exigncias bsicas ao ser humano no sentido de que ao homem concreto sejam
oferecidos os recursos de que dispe a sociedade para a manuteno de uma existncia
digna, bem como propiciadas as condies indispensveis para o desenvolvimento de suas
potencialidades. Assim, o princpio em causa protege vrias dimenses da realidade humana,
seja material ou espiritual. (...) A sua proteo envolve tanto um aspecto de garantia negativa
no sentido de a pessoa no ser ofendida ou humilhada e quanto outro de afirmao do pleno
desenvolvimento de cada indivduo.
Ora, as garantias direcionadas efetividade do princpio constitucional da dignidade da
pessoa humana vinculam o Estado, os indivduos e a sociedade em geral. Segundo Ingo
Wolfgand Sarlet, "a aceitao da normatividade do princpio da dignidade da pessoa humana
impe, assim, a aceitao da sua capacidade de produzir efeitos jurdicos, atravs das
modalidades de eficcia positiva, negativa, vedativa do retrocesso e hermenutica."
(SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. Porto Alegre: Liv Advogado,
1998, p. 41).
Na presente questo, cumpre destacar especialmente as modalidades que envolvem
garantias positivas e negativas de efetividade jurdica.
Deste modo, considerando a perspectiva do garantismo jurdico de Luigi Ferrajoli, orientada
na busca de uma melhor adequao dos acontecimentos do mundo emprico s prescries
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normativas oficiais, compreende-se que as garantias constitucionais apresentam-se divididas
em duas formas: negativas e positivas.
Por um lado, as garantias negativas para efetividade jurdica do princpio constitucional
impedem a produo de normas que lhe so contrrias. De acordo com Ricardo Maurcio
Freire Soares, a eficcia negativa, apontada por Ingo Wolfgang Sarlet, confere cidadania a
prerrogativa de questionar a validade de todas as normas infraconstitucionais que ofendam
o contedo de uma existncia digna, ferindo o princpio constitucional da dignidade da
pessoa humana (SOARES, Ricardo Maurcio Freire. Repensando um velho tema: a dignidade
da pessoa humana. Disponvel em
http://www.egov.ufsc.br/portal/sites/default/files/anexos/31841-36966-1-PB.pdf Acesso
em 25/07/2011)
Por outro lado, as garantias positivas obrigam o legislador a promulgar uma legislao que
d efetividade jurdica a este princpio e os direitos correlatos. De acordo com Ricardo
Maurcio Freire Soares, a eficcia positiva. tambm apontada por Ingo Wolfgang Sarlet,
consiste em reconhecer, ao eventual beneficiado pela norma jurdica de eficcia limitada, o
direito subjetivo de produzir tais efeitos, mediante a propositura da ao judicial competente,
de modo que seja possvel obter a prestao estatal, indispensvel para assegurar uma
existncia digna. O Estado est, portanto, obrigado a concretizar a dignidade da pessoa
humana, ao elaborar normas e formular/implementar polticas pblicas (SOARES, Ricardo
Maurcio Freire. op.cit)
Em seguida, comenta as outras duas modalidades de eficcia apresentadas por Ingo
Wolfgand Sarlet: "a eficcia vedativa do retrocesso se afigura como uma derivao da eficcia
negativa, segundo a qual as conquistas relativas aos direitos fundamentais no podem ser
elididas pela supresso de normas jurdicas progressistas. A vedao ao processo permite,
assim, que se possa impedir, pela via judicial, a revogao de normas infraconstitucionais
que contemplem direitos fundamentais do cidado, desde que no haja a previso normativa
do implemento de uma poltica pblica equivalente, tanto do ponto de vista quantitativo,
quanto da perspectiva qualitativa" A eficcia hermenutica "consiste na capacidade do
princpio da dignidade humana de orientar a correta interpretao e aplicao das regras e
demais princpios de um dado sistema jurdico, a fim de que o intrprete escolha, dentre as
diversas opes hermenuticas, aquela que melhor tutele a ideia de existncia digna no caso
concreto.
Como se pode observar, a efetividade jurdica do princpio da dignidade da pessoa humana
impe no apenas o dever estatal de respeito ou de absteno (eficcia negativa), mas o de
promover e implementar condutas positivas tendentes a efetivar e proteger a dignidade dos
indivduos (eficcia positiva). Segundo Ferrajoli, a ausncia de garantias positivas de
efetividade destes direitos constitucionais implica na impossibilidade de se exigir do Estado
o seu cumprimento.
Atualmente, constata-se o predomnio da garantia negativa deste preceito constitucional em
todas as deliberaes do judicirio brasileiro, principalmente os tribunais superiores, de
modo relevar para o segundo plano a perspectiva positiva da efetividade do referido princpio,
por meio do qual cumpre ao Estado, sob pena de inconstitucionalidades, atuar no sentido da
realizao dos direitos fundamentais, alm de proteg-lo de toda sorte de violaes advindas
do prprio Estado e de particulares.
2.9. PAPEL DA JURISPRUDNCIA EM FACE DO TEMA
Numa perspectiva metodolgica, cabe considerar o lugar hermenutico do princpio da
dignidade da pessoa humana na hermenutica das decises judiciais. De fato, reitera-se que
o princpio da dignidade da pessoa humana possui uma funo norteadora em toda
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interpretao constitucional e infraconstitucional que permite, por meio de determinadas
regras, a subsuno do fato a norma.
Considerando os objetivos fundamentais em que o Estado Democrtico de Direito se assenta
constitucionalmente (art. 3): a construo de uma sociedade livre, justa e solidria(I);
garantir o desenvolvimento nacional (II); erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as
desigualdades sociais e regionais (III) e promover o bem de todos, sem preconceitos de
origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (IV). A consecuo
destes objetivos, orientados para a solidariedade e justia social, conta com o princpio da
dignidade humana como elemento norteador. A observncia e o respeito a este princpio
fundante marca toda interpretao quer seja das normas da prpria Constituio como
tambm das normas infraconstitucionais.
O paradigma de interpretao constitucional e da jurisprudncia altera-se por fora da
compreenso do substrato valorativo presente no princpio da dignidade da pessoa humana
e de sua orientao para a solidariedade e justia social que se constituem como lugar
hermenutico. Esta a perspectiva do que hoje se denomina de NEOCONSTITUCIONALISMO
que vincula o conjunto de normas constitucionais aos fatos e valores sociais e que, por esta
razo, valoriza os novos paradigmas hermenutico-jurdicos que possibilite romper com o
determinismo das interpretaes mecanicistas e literais.
De forma ainda mais ousada, cabe ressaltar a democratizao da hermenutica
constitucional defendida por Peter Hberle para quem a interpretao das normas
constitucionais e sua aplicabilidade no devem ser monopolizadas exclusivamente pelos
juristas. A sociedade, em razo de seu poder constituinte, deve se envolver no processo
hermenutico-constitucional. Alis, o substrato normativo que envolve a reciprocidade
indissociavel dos princpios da dignidade da pessoa humana e o da solidariedade social que
constitui as bases do Estado Democrtico de Direito, impe por coerncia lgica esta
democratizao proposta por Hberle.
De qualquer forma, o que importa ressaltar que, ao contrrio da hermenutica jurdica
clssica, em que o fato sofria uma subsuno norma literal, na nova hermenutica
constitucional o contedo normativo dos valores e princpios constitucionais que permitem
fundamentar a aplicao e interpretao da norma bem como concretiz-la em cada caso.
De outro modo, de forma explcita ou implcita, luz do princpio da dignidade da pessoa
humana, todos os demais princpios constitucionais oferecem suporte hermenutico a todo
o ordenamento jurdico, desde a interpretao do contedo das normas constitucionais at
alcanar sua efetividade nas decises judiciais que configuram a jurisprudncia.


3 - CONCEITOS RELEVANTES
3.1. O conceito de dignidade da pessoa humana vem sendo historicamente alinhavado ao
longo do pensamento ocidental, adquirindo vrias matizes semnticas medida que vai se
desenvolve reflexivamente a autocompreenso dos seres humanos na tentativa de
reconhecer o significado de sua prpria humanidade.
3.2. Importa destacar que a evoluo do conceito de dignidade humana sem qualquer apelo
para uma linearidade progressiva. O conceito de dignidade humana vai sendo elaborado no
enfrentamento dos conflitos e revezes que vo se delineando ao longo da histria ocidental,
em suas determinaes polticas, econmicas e sociais e que se refletem na filosofia, no
direito, na cultura e na arte.
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3.3. Alguns marcos histricos que podem ser destacados: 1) marco greco-clssico: a
compreenso da dignidade humana na sua relao com a polis. 2) marco helenista: a perda
da referncia da polis e a compreenso naturalistica da dignidade humana. 3) o marco cristo
catlico e protestante. 4) marco jusnaturalista e racionalista. 5) o marco kantiano. 6) o marco
hegeliano. 7) o marco habermasiano.
3.4. A problemtica da questo se depreende da relao entre a natureza jurdica da
dignidade humana e dos direitos da personalidade. O foco deve recair sobre a tenso entre
duas teorias tradicionais que versam sobre um aspecto crucial para delimitar a natureza
jurdica destes direitos da personalidade: ius in se ipsum. A valorao da dignidade humana
elevada a princpio constitucional e sua relao com os direitos humanos faz prevalecer a
corrente que defende que os direitos da personalidade so direitos subjetivos, dissolvendo
uma possvel aporia.
3.5. A funo normativa e hermenutica do conceito de dignidade humana elevado a princpio
fundamental no constitucionalismo contemporneo. A relao intrnseca entre dignidade
humana e direitos humanos.
3.6. A dignidade como qualidade intrnseca da pessoa humana em sua realizao existencial,
irrenuncivel e inalienvel no ordenamento jurdico. A reciprocidade indissocivel dos
princpios de dignidade da pessoa humana e o da solidariedade social como constitutiva do
Estado Democrtico de Direito.
3.7. A positivao do princpio da dignidade da pessoa humana como fundamento do Estado
Democrtico de Direito e sua derivao na configurao jurdica da ordem poltica, econmica
e social.
3.8. As dimenses (positiva e negativa) da eficcia do princpio constitucional da dignidade
da pessoal humana.
3.9. A relao entre a determinao hermenutica do princpio de dignidade da pessoa
humana e os novos paradigmas de interpretao luz do neoconstitucionalismo aplicado
jurisprudncia. O lugar hermenutico do princpio de dignidade da pessoa humana vinculado
aos princpios de solidariedade e justia social.