Bogotá, D.C.

julio 23 de 2009

Honorables Magistrados
Consejo de Estado –
Sala de lo Contencioso Administrativo (Sección 5)
Calle 12 No. 7-65
Ciudad

Referencia: Acción de nulidad contra el acto de elección del Vicepresidente de

la Mesa Directiva de la Comisión Segunda Constitucional del
Senado para el periodo 2009 – 2010, del 21 de julio de 2009.

Juan Manuel Galán Pachón, identificado con la c.c. __________ de Bogotá,

Cecilia Matilde López Montaño, identificada con la c.c. __________ de
____________, Alexandra Moreno Piraquive, identificada con la c.c. __________
de ______, y Jesús Enrique Piñacué Achicué, identificado con la c.c.
__________ domiciliados en Bogotá, D.C., en nuestra condición de ciudadanos
colombianos, y de conformidad con lo previsto en los artículos 84 y 128 numeral
3 del C.C.A. interponemos la presente demanda de nulidad respecto del acto de
elección del Vicepresidente de la Mesa Directiva de la Comisión Segunda
Constitucional Permanente del Senado para el periodo 2009 – 2010,
representada por el Presidente del Senado, H.S. Javier Enrique Cáceres Leal, de
acuerdo con el artículo 43 numeral 7 de la Ley 5ª de 1992.

PRETENSIÓN

Respetuosamente solicitamos a los Honorables Magistrados:

1. Declarar la nulidad del acto de elección del Honorable Senador Mario

Varón Olarte como Vicepresidente de la Comisión Segunda Constitucional
Permanente del Senado, para el periodo 2009 – 2010. Elección que fue
realizada el pasado 21 de julio de 2009.

2. Ordenar la elección de un nuevo Vicepresidente de la Comisión Segunda

Constitucional Permanente del Senado para el periodo 2009 – 2010, entre los
Senadores pertenecientes a los partidos y movimientos políticos con personería
jurídica que se han declarado en oposición al Gobierno.

HECHOS
1. La Comisión Segunda Constitucional Permanente del Senado, sesionó el
21 de julio de 2009, previa citación que hiciera el Secretario de la misma. De
acuerdo con el orden del día adjunto a la citación, se previó como puntos V
“postulación, elección y posesión del Presidente de la Comisión Segunda
Constitucional Permanente para el período legislativo 2009 – 2010” y VI
“postulación, elección y posesión del Vicepresidente de la Comisión Segunda
Constitucional Permanente para el período legislativo 2009 – 2010”. El orden del
día fue aprobado debidamente.

2. Los candidatos postulados a la Vicepresidencia de la Comisión Segunda

Constitucional Permanente del Senado fueron los Senadores Mario Varón Olarte
miembro del Partido Conservador Colombiano y Juan Manuel Galán Pachón
miembro del Partido Liberal Colombiano.

3. El proceso de elección de la mesa directiva de la Comisión Segunda

Constitucional Permanente del Senado, se realizó mediante la postulación
separada y votación por mayoría, siguiendo los parámetros del parágrafo del
artículo 40 de la ley 5 de 1992.

4. Como consecuencia de lo anterior fueron elegidos Presidente y

Vicepresidente de la Comisión Segunda Constitucional Permanente del Senado
los Senadores Manuel Enríquez Rosero, miembro del partido Social de Unidad
Nacional o partido de la U y Mario Varón Olarte, miembro del Partido
Conservador Colombiano, respectivamente.

5. Como es de público conocimiento el Partido de la U y el Partido

Conservador Colombiano no hacen parte de aquellos partidos o movimientos
políticos que se han declarado en oposición al gobierno.

6. La elección de los H.S. Manuel Enríquez Rosero y Mario Varón Olarte

como Presidente y Vicepresiente de la Comisión Segunda Constitucional
Permanente del Senado, le otorga a los partidos que no se han declarado en
oposición al gobierno, el 100% de la participación en la mesa directiva de la
Comisión Segunda Constitucional Permanente del Senado.

7. La Comisión Segunda Constitucional Permanente del Senado está

conformada por Senadores de los partidos y movimientos políticos: Alianza
Social Indígena, Partido Cambio Radical, Partido Colombia Democrática, Partido
Conservador Colombiano, Partido Convergencia Ciudadana, Partido Liberal
Colombiano, Movimiento Independiente de Renovación Absoluta "MIRA” y el
Partido Social de Unidad Nacional o partido de la U.

FUNDAMENTOS DE DERECHO Y CONCEPTO DE LA VIOLACIÓN

1. El acto de elección del Vicepresidente de la Comisión Segunda

Constitucional Permanente del Senado para el periodo 2009 – 2010 constituye
 una violación directa de las normas en que debió fundarse, específicamente por
la inaplicación del artículo 4 inciso 1 y el Capítulo 3 del Título IV de la
Constitución Política y por la aplicación indebida del parágrafo del artículo 40 de
la Ley 5 de 1992.

2. El texto de las normas mencionadas es el siguiente:

- Normas constitucionales:

Artículo 4. La Constitución es norma de normas. En todo

caso de incompatibilidad entre la Constitución y la ley u otra
norma jurídica, se aplicarán las disposiciones
constitucionales...

Título IV De la participación democrática y de los partidos

políticos. Capítulo 3 – Del Estatuto de la Oposición.

Artículo 112. (Modificado por el Acto Legislativo 01 de

2003). Los partidos y movimientos políticos con personería
jurídica que se declaren en oposición al Gobierno, podrán
ejercer libremente la función crítica frente a éste, y plantear
y desarrollar alternativas políticas. Para estos efectos, se les
garantizarán los siguientes derechos: el acceso a la
información y a la documentación oficial, con las
restricciones constitucionales y legales; el uso de los
medios de comunicación social del Estado o en aquellos
que hagan uso del espectro electromagnético de acuerdo
con la representación obtenida en las elecciones para
Congreso inmediatamente anteriores; la réplica en los
mismos medios de comunicación.

Los partidos y movimientos minoritarios con personería

jurídica tendrán derecho a participar en las mesas directivas
de los cuerpos colegiados, según su representación en
ellos.

Una ley estatutaria reglamentará íntegramente la materia.

- Normas legales:

Artículo 40 (Ley 5 de 1992). Composición, período y no

reelección. La Mesa Directiva de cada Cámara se
compondrá de un Presidente y dos Vicepresidentes,
elegidos separadamente para un período de un año y a
partir del 20 de julio.
 Las minorías tendrán participación en las Primeras
Vicepresidencias de las Mesas Directivas de Senado y
Cámara, a través del partido o movimiento mayoritario entre
las minorías.

Ningún Congresista podrá ser reelegido en la respectiva

Mesa Directiva dentro del mismo cuatrienio constitucional.

Las Mesas Directivas de las Cámaras, y de sus Comisiones,

serán renovadas cada año, para la legislatura que se inicia
el 20 de julio, y ninguno de sus miembros podrá ser
reelegido dentro del mismo cuatrienio constitucional.

Parágrafo. En tratándose de Comisiones Constitucionales

Permanentes y Comisiones Legales habrá un Presidente y
un Vicepresidente, elegido por mayoría cada uno
separadamente y sin que pertenezcan al mismo partido o
movimiento político.

3. Aplicación indebida del parágrafo del artículo 40 de la ley 5 de 1992 e

inaplicación del artículo 4 constitucional.

Tal y como se afirmó en los hechos 3 y 4 el acto de elección de la Mesa

Directiva de la Comisión Segunda Constitucional Permanente del Senado
siguió los parámetros establecidos en el parágrafo del artículo 40 de la ley
5 de 1992, el cual prevé que cada Comisión Constitucional Permanente
tendrá un Presidente y un Vicepresidente, los cuales no pueden
pertenecer a un mismo partido o movimiento político y son elegidos
separadamente por mayoría.

No obstante lo anterior el parágrafo del artículo 40 de la ley 5 de 1992 que

tiene el carácter de ley orgánica, regula la participación política de
partidos y movimientos políticos minoritarios en las mesas directivas de
los cuerpos colegiados, lo cual debe ser objeto de regulación a través de
una ley estatutaria tal y como expresamente lo ordena el artículo 112 de
la Constitución Política.

Por lo anterior, se está ante una incompatibilidad evidente entre el

parágrafo del artículo 40 de la ley 5 de 1992 y el artículo 112 de la
Constitución Política, pues es una ley orgánica que trata un tema que
debe ser regulado a través de una ley estatutaria.

En consecuencia, se debió aplicar el artículo 4 constitucional que prevé

que en todo caso de incompatibilidad entre la Constitución y la ley u otra
norma jurídica, se aplicarán las disposiciones constitucionales y por ende,
en desarrollo de la excepción de inconstitucionalidad, no se debió aplicar
el parágrafo del artículo 40 de la ley 5 de 1992.
 Sobre este particular, y en idéntico sentido se pronunció la Procuradora
Séptima Delegada ante el Consejo de Estado (e), mediante concepto No.
2007-19 del 15 de marzo de 2007, dentro del proceso 11001-03-28-000-
2006-00169-01, radicado interno: 4116.

De igual forma la Sección Quinta del Consejo de Estado, decidió en casos

análogos al presente, la inaplicación de normas que regulan la
participación de los partidos y movimientos políticos minoritarios en las
mesas directivas de los organismos colegiados, cuando dichas normas no
fueron tramitadas como leyes estatutarias:

• Sentencia del 10 de marzo de 2005. C.P. María Nohemí Hernández

Pinzón. Radicación número: 68001-23-15-000-2004-00428-01
(3540).
• Sentencia del 12 de mayo de 2005. C.P. Reinaldo Chavarro
Buriticá. Radicación número: 73001-23-31-000-2004-00226-01
(3702).

4. Inaplicación del Capítulo 3 del Título IV de la Constitución Política.

4.1. Teniendo presente lo anterior, el marco normativo que regula la elección

de la participación en las mesas directivas de los cuerpos colegiados es el
Capítulo 3 del Título IV de la Constitución Política.

El Capítulo 3 se refiere al estatuto de la oposición y consta de un artículo:

112. Éste prevé en el inciso 2 la participación de las minorías en las
mesas directivas de los cuerpos colegiados.

Tanto el título del capítulo como el texto del artículo 112 constituyen una
unidad cuya interpretación sistemática, muestra que la participación de las
minorías en las mesas directivas es uno de los mecanismos tendientes a
garantizar los derechos de los partidos y movimientos políticos que se
declaren en oposición al gobierno.

Esta interpretación sistemática, fue reconocida por la Corte Constitucional

en la Sentencia C-089 de 19941:

La Constitución reconoce que el ejercicio de la crítica

política supone derechos, entre los que se enumeran los
siguientes: acceso a la información y documentación
oficiales; uso de los medios de comunicación social del
Estado; réplica en los medios de comunicación del Estado
frente a tergiversaciones políticas graves y evidentes;

1
COLOMBIA. Corte Constitucional. Sentencia C-089 de 1994, 3 de marzo de 1994; M.P. Eduar-
do Cifuentes Muñoz. Expediente: P.E.-004. Consultado el 22-07-08 en: www.lexbase.com
 participación en los organismos electorales y representación
en las mesas directivas de los cuerpos colegiados (CP art.
112). (Subrayado no hace parte del texto original).

En este mismo sentido se manifestó el Consejo de Estado, en sentencia

del 10 de marzo de 20052 al identificar como contexto del artículo 112 de
la Constitución el ejercicio de la oposición política:

Pues bien, en el ámbito de la Constitución Política de 1991

se reconoce la importancia de la oposición política, como
una de las formas de hacer contrapeso a quienes tienen en
sus manos la dirección y el manejo de los destinos de la
administración; ... el ejercicio de ese poder político puede
ser vigilado y controlado de cerca por los opositores
políticos del partido o movimiento político que gobierna,
puesto que a ellos se les reconoce el derecho de participar
en las mesas directivas de los cuerpos colegiados, tal como
lo predica el artículo 112 de la C.N., modificado por el Acto
Legislativo 01 de 2003 artículo 5 que literalmente enseña:
(Subrayado no hace parte del texto original).

“Los partidos y movimientos políticos con personería jurídica

que se declaren en oposición al Gobierno, podrán ejercer
libremente la función crítica frente a este, y plantear y
desarrollar alternativas políticas. Para estos efectos, se les
garantizarán los siguientes derechos: el acceso a la in-
formación y a la documentación oficial, con las restricciones
constitucionales y legales; el uso de los medios de
comunicación social del Estado o en aquellos que hagan
uso del espectro electromagnético de acuerdo con la
representación obtenida en las elecciones para Congreso
inmediatamente anteriores; la réplica en los mismos medios
de comunicación

Los partidos y movimientos minoritarios con personería

jurídica tendrán derecho a participar en las mesas
directivas de los cuerpos colegiados, según su
representación en ellos.

Una ley estatutaria reglamentará íntegramente la

materia.” (negrilla del texto original)

Este diseño de la oposición viene a constituirse en un

mecanismo adicional previsto por el constituyente para
2
COLOMBIA. Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección 5, Sentencia
del 10 de marzo de 2005. C.P. María Nohemí Hernández Pinzón. Radicación número: 68001-23-
15-000-2004-00428-01 (3540). Consultado el 22-07-08 en: www.lexbase.com
 vigilar la gestión administrativa de quienes ejercen el poder
político, que si bien pueden hacerlo con alguna
independencia y autonomía.

4.2. De igual forma el artículo 112 constitucional debe ser comprendido a la luz
del principio democrático que orienta la Constitución y del reconocimiento
de la oposición política como derecho y como función.

En cuanto al principio democrático, la Corte Constitucional lo ha descrito

como universal y expansivo3. El carácter expansivo se traduce en la
ampliación de la democracia a nuevos escenarios públicos y privados y en
la profundización de su vigencia. Por lo anterior, a la luz de la Constitución
la interpretación que ha de primar será siempre la que realice más
cabalmente el principio democrático, ya sea exigiendo el respeto a un
mínimo de democracia o bien extendiendo su imperio a un nuevo ámbito.4

Respecto al derecho a la oposición política, la Corte5 encuentra que éste

se deriva del pluralismo, que inspira al texto constitucional y de los
derechos al disenso, y a la libertad de expresión; así mismo encuentra al
derecho al ejercicio de la oposición política necesario para el
mantenimiento del pluralismo y de la democracia, en tanto que garantiza
el control permanente de las instituciones y traduce el descontento social
en alternativas de poder6.

Bajo esta óptica, la referencia a minorías políticas, en el inciso segundo

del artículo 112 no se limita a un criterio numérico, sino que parte del
reconocimiento previo de que los destinatarios de la norma son los
partidos y movimientos políticos que se han declarado en oposición al
gobierno.

La aplicación exclusiva de un criterio numérico, sin considerar si el partido

o movimiento político está en oposición o no, genera consecuencias
contrarias al principio democrático y al ejercicio eficaz de la oposición
política pues permite que dos colectividades afines en su respaldo al
gobierno monopolicen las mesas directivas de las Comisiones
Constitucionales Permanentes, limitando así de manera grave e
injustificada la aplicación del principio democrático y del pluralismo.

Así mismo, ese favorecimiento afecta el ejercicio de la oposición política,

al concentrar en partidos o movimientos afines el ejercicio de las cruciales

3
COLOMBIA. Corte Constitucional. Sentencia C-089 de 1994.
4
Idem.
5
Idem.
6
Ver: GUARIN C. Rafael G. Colombia: Democracia Incompleta. Introducción a la Oposición
Política. Consultado el 22-07-08. Disponible en:
http://www.pnud.org.co/img_upload/9056f18133669868e1cc381983d50faa/Tomo_II_TITULO_1re
formaelect.pdf
 funciones que le corresponden a las mesas directivas respecto a la
administración de los debates de control político y del reparto y análisis de
los proyectos de ley, generando y mayor desequilibrio en detrimento de
quienes están en oposición.

4.3. Por lo anterior, y teniendo en cuenta la imposibilidad de aplicación del

parágrafo del artículo 40 de la Ley 5 de 1992, explicada en el numeral 3
del presente capítulo, el acto de elección del Vicepresidente de la
Comisión Segunda Constitucional Permanente del Senado debió haber
seguido los parámetros establecidos en el artículo Capítulo 3 del Título IV
de la Constitución Política.

En consecuencia, de acuerdo con el alcance de tales disposiciones, en la

composición de la Mesa Directiva de la Comisión Segunda Constitucional
Permanente del Senado se debió garantizar que tuvieran asiento los
partidos y movimientos políticos que se han declarado en oposición al
gobierno, como la Alianza Social Indígena o el Partido Liberal
Colombiano, que tienen asiento en la Comisión. Lo cual no sucedió tal y
como quedó demostrado en los hechos 6 y 7.

PRUEBAS

1. Respetuosamente aportamos como prueba la grabación en video

realizada por el Canal Congreso de la sesión del 21 de julio de 2009 de la
Comisión Segunda Constitucional Permanente del Senado.

2. De igual forma nos permitimos solicitar:

• Se oficie a la Secretaría de la Comisión Segunda Constitucional

Permanente del Senado para que aporte copia auténtica del acta en la que
conste la sesión del 21 de julio de 2009.
• Se oficie a la Secretaría de la Comisión Segunda Constitucional
Permanente del Senado para que certifique quiénes son los Senadores
miembros de la Comisión y su filiación política.
• Se oficie al Consejo Nacional Electoral para que certifique la
filiación política de los Senadores miembros de la Comisión Segunda
Constitucional Permanente del Senado.
• Se oficie a la Secretaría de la Comisión Segunda Constitucional
Permanente del Senado para que certifique qué Senadores fueron postulados
como candidatos a las dignidades de Presidente y Vicepresidente de la Comisión
Segunda Constitucional Permanente del Senado para el periodo 2009 – 2010,
quienes fueron elegidos como miembros de la mesa directiva de la Comisión
Segunda Constitucional Permanente para el periodo 2009 – 2010, los votos
obtenidos por los candidatos y los senadores presentes al momento de la
votación en la sesión del 21 de julio de 2009.
 ANEXOS

Bajo la gravedad de juramento declaramos que el acta de la sesión del 21 de

julio de 2009 de la Comisión Segunda Constitucional Permanente del Senado no
se encuentra aún publicada.

COMPETENCIA

Por la naturaleza del acto de elección de la mesa directiva de una Comisión

Constitucional Permanente del Senado son ustedes Honorables Consejeros
competentes para conocer de la presente acción.

NOTIFICACIONES

Solicitamos se notifique al Senado – Comisión Segunda Constitucional

Permanente como entidad que realizó el acto de elección que se demanda, en el
Capitolio Nacional.

A los actores en la Carrera 7 # 8-68, oficina 638B (Edificio Nuevo del Congreso),
de Bogotá.

Atentamente,

Juan Manuel Galán Pachón Cecilia Matilde López Montaño

c.c. c.c.

Alexandra Moreno Piraquive Jesús Enrique Piñacué Achicué

c.c. c.c.