CLASES DE DERECHO PENAL II

(Aportaciones obtenidas desde la etnografa pedaggica)

Frente a la necesidad de construir una sistemtica compatible con prcticas
horizontales dialcticas, donde el trabajo del docente no se limite a una exposicin
magistral ue no atienda a las demandas, interrogantes e intereses de los
alumnos, he decidido iniciar durante este curso lecti!o un dispositi!o etnogrfico
ue consiste en apro!echar algunos minutos pre!ios a la finalizacin de las
reuniones, para recopilar, como un etngrafo, las inter!enciones " preguntas de
los alumnos sobre determinados temas#
$l apasionante desafo del docente es reproducir, con la ma"or exactitud "
precisin posibles, los reuerimientos efectuados durante la clase por los
estudiantes, para elaborar de esa manera un material ue no se limite a reiterar
mximas dogmticas, sino ue tambin contemple auellos intereses " los plasme
en documentos de ctedra propios, producidos por el docente, " por los alumnos,
atendiendo a esta metodologa superadora# %na dialctica enriuecedora de tesis,
anttesis " sntesis, se logra de esta manera articulando lo ue el docente
interpreta como datos o insumos conceptuales rele!antes, " las percepciones e
intuiciones de los alumnos, ue no necesariamente coincidirn con auellas " ue
por ende debern ser conglobadas en un ejercicio de sntesis#
$l profesor es, en el esuema au propuesto, no solamente un comunicador, sino
mu" especialmente un recolector, un in!estigador cualitati!o ue recoge datos e
interrogantes, intereses " perspecti!as# & las !uelca a sus nue!as clases, ue se
transforman de esta manera en alternati!as superadoras ue deben actualizarse
permanentemente#
'mo lle!ar a cabo este cometido supuso una eleccin# (a tecnologa
con!encional (por ejemplo, el grabador) en muchos casos se con!ierte en un
elemento ue inhibe " controla# & sabemos ue todo intento de control "
dominacin, adems de significar una prctica regresi!a " profundamente
antidemocrtica, es incompatible con el espritu ue debe primar en una
uni!ersidad p)blica#
*or eso, como +alino,s-", decid !olcar en apuntes tomados sobre el final de la
clase los interrogantes (mejor dicho, antes de la misma), las obser!aciones, en fin,
los intereses de los estudiantes, para integrarlos a los documentos de ctedra
respecti!os# (a inmediatez de la recoleccin de esos datos hace a su completitud
" a la consistencia de la tarea, por eso se hacen ni bien el docente finaliza su
clase#
(ejos de una idea manualstica esttica, pretendo ue los alumnos accedan, al
momento de estudiar, a la ma"or cantidad de contenidos curriculares producidos
por la 'tedra# $s lgico ue este ensa"o parta de la titularidad de la misma, para
ue en perodos sucesi!os, luego de otras tantas e!aluaciones del ensa"o, el
resto de los docentes pueda poner en prctica .si as lo desea, porue tambin en
este caso prima la libertad de ctedra/ experiencias anlogas#
As deben entenderse las anotaciones siguientes#
DELITO DE HOMICIDIO#
(a !ida humana, no solamente desde el derecho / " ms propiamente desde el
torpe guante del derecho penal/ sino a tra!s de las tradiciones religiosas
milenarias " las ms di!ersas concepciones filosficas " hasta consideraciones
poltico criminales, se ha transformado en una especie de !rtice ue pretende
resumir la esencia totalizante de las razones en !irtud de la cual se la protege " se
la tutela (Alimena se0alaba en su obra 12elitos contra las personas3 1A)n sin tratar
de establecer una jerarua entre los !arios bienes jurdicos, lo cierto " lo ob!io es
ue la !ida es la condicin necesaria para el goce de cualuier bien4)#
2e ah ue la !ida humana se considere el bien ms preciado, sea por su origen
sagrado o metafsico, lo ue se acentu a partir de las cosmo!isiones religiosas ",
desde otro paradigma, desde las perspecti!as antropocntricas deri!adas de la
modernidad temprana#
$sta !aloracin especial de la !ida, hizo ue el celo de los estados en su
1proteccin4 deri!ara, por ejemplo, en la indisponibilidad de la !ida humana, la
ilicitud del suicidio, llegndose a cosas tan grotescas como tomar todas las
medidas, en minuciosas reglamentaciones, para e!itar ue el condenado a
muerte, por ejemplo, se autoelimine, con esa arrogancia hereje de ue la !ida
humana solamente la puede uitar dios o su subrogante, ue es el juez#
'omo deca Foucault, ha" ue preser!ar el cuerpo para el fasto puniti!o#
2esde la configuracin del $stado/ nacin como categora histrica, " a)n antes,
es el $stado el ue se arroga el derecho5 deber de proteccin de la !ida#
$l fascismo italiano lleg a proclamar ue el $stado es poco menos ue el )nico
interesado en la proteccin de la !ida humana, titular del bien jurdico, con lo cual
el hombre, la !ctima, sera una especie de titular de segundo grado#
$l $stado, de esta manera, se 1apropi4 de la !ida humana " la utiliz para
defenderse, reproducirse " conser!ar su sentido existencial#
*ero, al mismo tiempo ue 1tutela4 la !ida, el estado ense0a a morir por l, con los
ms !ariados ropajes patriticos, " educa para matar, como deca 6affaroni,
legitimando su comportamiento con un !ariado arsenal !erborrgico tendiente a
estigmatizar al 1enemigo4#
$sta brutal contradiccin (proteger la !ida del 1indi!iduo4 " criminalizar a uienes la
afrenten, pero alentar a la guerra " los crmenes supuestamente 1legtimos4
cometidos sobre una multiplicidad de sujetos con la excusa legitimante del
patriotismo, por ejemplo), hace ue el estado carezca de aptitud moral para
arrogarse la defensa de la !ida, pero ue, adems, no la proteja para nada bien#
+s all de esta ampulosidad, de esta supuesta 1proteccin4 excepcionalmente
celosa del derecho a la !ida, " de la sancin del homicidio como el delito ms
se!eramente penado " cu"a tipicidad encabeza la ma"ora de las codificaciones,
en una sistemtica anloga ue encuentra excepciones como las de 'uba (su
'digo *enal comienza tipificando los 2elitos contra la seguridad exterior del
$stado), %rugua" (2elitos contra la soberana del estado), Francia (2elitos contra
la cosa p)blica)#
+s all de los aspectos sistemticos de la diferentes codificaciones, lo cierto es
ue las crceles no estn, no estu!ieron, " probablemente nunca estarn
pobladas ma"oritariamente por delincuentes ue cometen un delito ue
prcticamente no tiene cifra negra#
7i la crcel del puente de los suspiros de 8enecia, ni la de los apstoles *edro "
*ablo, ni las de 'hina, 9usia, $stados %nidos, Argentina o (a *ampa estn
pobladas por homicidas, al menos en una cantidad significati!a#
Amrica (atina tiene un porcentaje de menos de :; homicidios cada <;;#;;;
personas, Argentina parece haber bajado de = a menos de siete, e incluso >,?: en
el ?;;@ cada <;;#;;; " (a *ampa se mantiene histricamente en tres o menos
homicidios, llegando algunas !eces a cuatro cada <;;#;;;" en ?;;A, a 1,67 cada
100.000# $s decir, A homicidios al a0oB
'uando la bandera de la seguridad " el miedo al delito era la forma ms
banalizada de hacer poltica, los datos criminolgicos empricos nos permiten
problematizar la relacin entre delito, miedo " poltica#
Algunos otros indicadores, recogidos entre <CCD " <CCC3
Eashington 2'3 50.82 cada <;;#;;; habitantes#
*retoria3 ?D#@D
+osc)3 <=#?;
7# &or-3 C#:=
Amsterdam3 A#:D
FsAs3 A#<D
'openaghe3 :#@:
Ferln3 :#?: ((a *ampa tiene indicadores sugesti!amente parecidos a los de
Ferln)
+adrid3 :#<?
Fruselas3 ?#>D
(ondres3 ?#:>
*ars3 ?#?<
(isboa3 <#CC
Ginebra3 <#C=
Hslo3 <#C?
I"dne"3 <#D;
8iena3 <#>@
9oma3 <#??
Jo-io3 <#<D
Htta,a3 <#;@
(a tasa de Homicidios d Es!a"a # 2002 $a d% ?, >< por cada <;;#;;
habitantes# $s la tasa ms alta de la %nin $uropea, deca el *IH$#
$n el caso del Komicidio, se trata de un delito de caractersticas $sid&a's, "a
ue puede )nicamente tipificarse en el caso de ue la conducta del ofensor no
pueda ser subsumida en alguna de las calificantes del 'digo, o en el a(o$)o#
*or ende, existe una s&(sidia$idad '*a' d' )i!o. La acci+# ),!ica s
-ma)a$., -sim!$ /& !a$a sa co#d&c)a #o s s)a('ci$ o)$a !#a..
-Ma)a$. es extinguir, aniuilar la !ida de una persona#
$s un delito de comisi+#, ue puede ser realizado por medio de omisio#s (la
madre ue deja adrede de amamantar al beb, el ue deja morir de hambre a
uien tiene encerrado, el cirujano ue deja de cerrar la incisin del paciente)#
S&0)o !asi1o. Ie trata de una 1persona4# $l tipo penal protege la 1!ida humana4,
"a ue la !egetal " la animal son protegidas por otras figuras, aunue se trata de
una existencia sostenida artificialmente, !o$/& #o s #csa$io /& ' s&0)o
!asi1o $2#a d)$mi#adas co#dicio#s. No s #csa$ia 'a 1i)a'idad.
Ahora bien, u es !ida humana, en un momento donde los a!ances tecnolgicos
(la fecundacin in !itro) o cientficos complican los cnones tradicionales, incluso
para saber u es la muerte### &o creo ue tanto la le" de trasplantes, como
algunos indicios ue surgen de otros textos legales, aunue estn derogados
como el infanticidio, nos brindan algunos elementos para acotar el problema#
*odramos decir con Ierrano Gmez, ue el derecho protege la !ida dsd '
mom#)o d 'a co#c!ci+#, !$o s (i# dis)i#)a 'a c&s)i+# c&a#do s )$a)a
d d)$mi#a$ /&3 co#d&c)a s&!o# &# 4omicidio, so($ )odo !o$ 'a
co#5&si+# /& !&d da$s co# ' a(o$)o.
So# di1$sos 'os c$i)$ios s*&idos !o$ 'a doc)$i#a !a$a d)$mi#a$ c&6#do
'a !$so#a !&d s$ 1,c)ima d &# 4omicidio.
Los ',mi)s s m&1# #)$ 'a s!a$aci+# d' c'a&s)$o ma)$#o, o
sim!'m#) /& s 4a7a i#iciado 'a 8!&'si+# d' d !a$) d' c&$!o /&
s #c&#)$a 5&$a d 'a mad$.
La doc)$i#a ma7o$i)a$ia # Es!a"a 9:$acia Ma$),#, D,; Ri!o''3s< s i#c'i#a
!o$ co#sid$a$ /& a 'os 5c)os !#a's s+'o !&d s$ s&0)o !asi1o 'a
!$so#a #acida.
La $'aci+# d ca&sa'idad. Co#s&maci+# 7 )#)a)i1a. Es #csa$io /& #)$
'a co#d&c)a 8)$io$ d' s&0)o #cami#ada a !$od&ci$ 'a m&$) d o)$o 7 '
$s&')ado 8is)a $'aci+# d ca&sa'idad !#a'm#) $'1a#)# 2ado ue se
trata de un delito de $s&')ado, ste, es decir, la m&$), debe haber sido
ca&sada por la conducta del sujeto acti!o, lo ue acontece tanto cuando el ataue
es normalmente mo$)a' (pegar un tiro en la cabeza) como cuando, sin serlo
normalmente, 4a $s&')ado mo$)a' # ' caso co#c$)o a' &#i$s co#
ci$c&#s)a#cias /& 4a# co#)$i(&ido a 'a ac&saci+#, si# 4a($ i#)$$&m!ido 'a
sc&#cia ca&sa' #)$ 'a acci+# d' a*#) 7 ' $s&')ado (por ejemplo, una
peue0a herida de arma blanca ue causa una infeccin letal)# $sto forma parte
de las co#ca&sas /& 1mos # 'a Pa$) :#$a' d D$c4o P#a'.
'uando la muerte puede considerarse causada por la accin del agente, '
)im!o )$a#sc&$$ido #)$ 'a $a'i;aci+# d 'a co#d&c)a 7 'a !$od&cci+# d'
ds#'ac 5a)a' #o a')$a 0&$,dicam#) 'a $'aci+# ca&sa', sa'1o # 'os casos
# /& ' d$c4o )i# # c&#)a o)$o $s&')ado i#)$mdio !a$a asi*#a$ 'a
$s!o#sa(i'idad !#a' a' a&)o$ !o$ 3', con lo cual descarta su responsabilidad
por la posterior muerte de la !ctima (p# ej#, cuando se han inferido lesiones ue
produjeron una enfermedad cierta o probablemente incurable, el autor responder
por lesiones gra!simas, aunue despus de su juzgamiento el sujeto pasi!o
muera a consecuencia de auella enfermedad)#
*ero si el nexo causal se rompe, producindose el fallecimiento por causas ajenas
a uien inici la accin, ste no puede ser responsable de un homicidio
consumado# Pi3#ss # ' caso d /&i#, co# i#)#ci+# d ma)a$, ocasio#a
'sio#s /& #o$ma'm#) #o ''1a$,a# a 'a 1,c)ima a 'a m&$), !$o do#d
s)a m&$ a co#sc&#cia d &# accid#) a&)omo1i',s)ico c&a#do s
)$as'adada a' 4os!i)a'. E' s&0)o s$6 a&)o$ d 4omicidio # *$ado d
)#)a)i1a, !&s ' accid#) i#)$$&m!i+ ' #8o ca&sa'.
'omo en cualuier delito de resultado, el tipo admite la tentati!a#
E' !$o('ma d 'os mdios# (a le" no ha limitado los medios de accin tpica3
cualuier medio es tpico en cuanto pueda tenrselo como causante del resultado
muerte# Iiempre ue se ha"a causado la muerte, dice Ioler, es indiferente el
medio del cual el autor se ha ser!ido# $sto allana la cuestin de los denominados,
bastante impropiamente, medios mo$a's, ue por oposicin a los medios
ma)$ia's (los ue operan fsicamente sobre el cuerpo o la salud de la !ctima),
son los ue obran sobre el psiuismo del agra!iado afectando su salud "
produciendo su muerte (la mala noticia dada al cardaco .la muerte de su hijo/, el
suscitamiento de situaciones de terror, etc#)# *ese a ue en nuestra doctrina se ha
intentado desestimar la tipicidad del medio moral (Limnez de As)a), el grueso de
la doctrina sigue opinando sigue admitindolo si el autor lo utiliz con la finalidad
de ocasionar el resultado muerte#
$n estos casos, la cuestin ue se plantea no es jurdica sino d 4c4o3 puede
ser difcil comprobar el contenido psuico de la accin " la relacin de sta con el
resultado muerte# $n consecuencia, el ue cuenta con esa posibilidad " asume
mentalmente el riesgo, causa, sin duda, " causa de manera dolosaM s &# caso
d domi#io m#)a' d' 4c4o o d' !$ocso ca&sa'.
E# $a'idad, s)a disc$!a#cia d o!i#io#s, m6s a''6 d 'o (a#a' /& !&da
s&!o#3$s'a # &# !$im$ mom#)o, !$o1i# !$i#ci!a'm#) d 'a d 'a
dis)i#)a ma#$a d co#c(i$ 'a $'aci+# d 1i#c&'aci+# #)$ &# s&0)o 7 s&
co#d&c)a.
Ii se la considera desde un punto de !ista ca&sa'is)a 5,sico, parecer mucho ms
difcil aceptar ese tipo de hechos como homicidios# $n cambio, si se mira el
problema como caso de a&)o$,a, teniendo en cuenta ue uien despliega esa
conducta es una persona, esto es, un ser ue ca'c&'a 7 'i* 'os mdios !a$a s&
acci+# 5i#a', " no una ca&sa ci*a (causalismo), la imputacin del resultado se
hace mucho ms e!idente# $n definiti!a, en la admisin de los denominados
medios morales se implica tambin la tensin entre causalismo " finalismo#
E# $a'idad, sos casos d(i$a# dis)i#*&i$s d o)$os # 'os c&a's '
s&0)o s si$1 #o 7a d' 5c)o ca&sado so($ ' o$*a#ismo !o$ &#a
dsca$*a mo)i1a, si#o /& ac)2a $acio#a' 7 '+*icam#) &)i'i;a#do &# mdio
d o$di#a$io #o 1&'#$a#), como 'a !a'a($a. As,, ' /& a &# ci*o ' i#dica
/& si*a ' cami#o /& )i# ad'a#), !o$ ' c&a' 4a ds!"a$s, o ' i#dica
/& )om d' 1aso /& )i# a' a'ca#c d 'a ma#o, 7 # ' c&a' 4a7 1##o.
E# s)os casos, #o 4a7 d&da !osi(' d /& 'a !a'a($a s )a# c$imi#a' como
&#a !&"a'ada.
Ie ha planteado tradicionalmente la cuestin referente al carcter di$c)o o
i#di$c)o del medio, en consideracin a ue la '8 Co$#'ia d sica$iis haca
expresa mencin a la deposicin falsa, producida intencionalmente en causa
capital, de manera ue, en tal caso, se castigaba al falso testigo como homicida#
Ieg)n lo se0ala Alimena, citado por Ioler, esa duda ha uedado saldada en los
cdigos modernos ue crean la figura del 5a'so )s)imo#io sin atenerse a un
principio talional, !$1i#do 8!$sam#) 'a 4i!+)sis (a0o &#a !#a dis)i#)a
d 'a d' 4omicidio.
Ti!o s&(0)i1o% do'o, do'o 1#)&a', a($$ac)io ic)&s, $$o$ i# !$so#am.
E# ' 4omicidio ca(# 'a a&)o$,a, 'a coa&)o$,a, 'a i#ci)aci+#, 'a coo!$aci+# 7
'a com!'icidad.

HOMICIDIOS A:RA=ADOS
$l '* re)ne, en el artculo =;, distintos tipos ue, por circunstancias objeti!as o
subjeti!as, se transforman en tipos agra!ados de la conducta bsica de 1matar a
otro4#
$stos tipos tienen la particularidad com)n de un aumento de pena respecto del
homicidio simple#
$l sistema adoptado, ue pro!iene de la le" <D#A>D, se aparta de las legislaciones
ue han preferido describir las circunstancias agra!antes en las partes generales
de los cdigos#
$n cuanto a la sancin penal, el cdigo ha adoptado el sistema de !#as 5i0as,
obligando al juez a imponer la prisin o reclusin perpetua, pudindose aplicar la
medida del artculo A? (sta es la )nica libertad facultati!a de ue dispone el juez)#
(as agra!antes rompen con el principio del correccionalismo de las penas
indeterminadas, ue fijan pisos " techos# (a cuestin no es menor3 esta eleccin,
de clara connotacin poltica criminal, conspira nada ms " nada menos ue
contra las posibilidades de ue los condenados por esos delitos se rehabiliten o
resocialicen# 7o debe llamar la atencin este deterioro del paradigma
correccionalista ue marcaba acertadamente Garland, afiliado a las teoras
retribucionistas " racionalistas del nue!o realismo de derecha norteamericano, ue
pregonan el descreimiento respecto de estos paradigmas ue, en nuestro caso,
son mandatos constitucionales ('7, <=)#
( doctrina califica a las agra!antes en subjeti!as " objeti!as# (as subjeti!as tienen
ue !er con la personalidad del sujeto (donde la psiuiatra aduiere una
preponderancia riesgosa para el estado constitucional de derecho), los moti!os,
impulsos, inclinaciones, etc#
(as objeti!as se relacionan con el da0o o resultado, en definiti!a, con
circunstancias externas al autor, como catstrofe, inundacin, etc#
EL HOMICIDIO A:RA=ADO POR EL =>NC?LO DE PARENTESCO
$n un relato donde todo se relaciona, podemos !ol!er a analizar el martirio de
2amin, ue Foucault describe exhumando crnicas de la poca en 18igilar "
castigar4, para e!ocar ue este sujeto, criminalizado en pleno Iiglo N8OOO, estaba
acusado de 1parricidio4# *arricidio ue, en el caso del descuartizado " uemado
!i!o haba consistido en agra!iar el 9e", ue era considerado el 1padre4 social#
$n realidad, el parricidio era en sus inicios el 1paricidio4M esto es, la muerte de un
1par4, de un igual# %n homicidio simple, en otras palabras# $l cambio en una letra
marc una e!olucin sustancial de los sistemas puniti!os modernos#
$l cdigo exclu"e al hermano (agra!ante ue s contena el pro"ecto Jejedor " el
*ro"ecto de <==<), apartndose de una agra!ante bblica ('an " Abel), ue
conbtradice el supuesto fundamento de la agra!ante basado en la realidad
biolgica pro!eniente de una 1le" de la naturaleza " ue da origen al !nculo de
sangre4# Pueda afuera del tipo el parentesco por adopcin, cosa ue era
contemplada como tal en el *ro"ecto Jejedor#
$n estos casos, es necesario problematizar el rol de la familia (si se trata de una
entidad natural o de una creacin cultural, adems de biolgica, " asume di!ersas
formas distintas en la contemporaneidad) " razonabilidad de la medida#
*or eso, justamente, debemos pensar si el 19espeto entre los cn"uges4 mediante
el cual algunos tratadistas justifican la calificante, no permitira ue en el caso de
la concubina se !erificara dicha situacin especial, ue en la actual redaccin no
se permite, frente a la imposibilidad constitucional de una interpretacin analgica
o extensi!a de las normas penales##
L%9OI*9%2$7'OA3 1'onstitu"e Komicidio simple la causacin de la muerte a la
madre adopti!a del imputado . en el caso, la justicia ci!il confiri la adopcin plena
seg)n las disposiciones de la (e" <C#<:@/ pues estamos ante un 1,#c&'&s i&$is "
no sa#*&i#is (matricidio), lo ue significa ue los lazos adopti!os no agra!an el
homicidio, "a ue de lo contrario se !iolara el principio de legalidad4 (JH'r 7Q ?A,
<:/C/?;;;, 1A#,L4#
$n este caso, el delito posee elementos subjeti!os distintos de la culpabilidad
(1Iabiendo ue lo son4)#
$l autor debe tener un conocimiento determinado, especfico, sobre la relacin
parental ue lo une a la !ctima# $s decir, ue el autor debe matar 1sabiendo4 ue
se trata de un ascendiente, descendiente o cn"uge# *or eso, ' d'i)o #o !&d
s$ im!&)a(' a ),)&'o d do'o 1#)&a'#
(a figura ue excluda igualmente por i*#o$a#cia o $$o$# Jampoco son
suficientes la mera creencia en la existencia del !nculo, ni la duda o sospecha
acerca de l# Onsisto3 el conocimiento ci$)o sobre el !nculo de parentesco integra
la figura tpica, no la culpabilidad# $n los casos de error in personam o aberractio
ictus, se aplican los principios generales en materia de error " culpabilidad# $n el
primer caso, se uiere matar a un tercero " se mata a un pariente, lo ue hace ue
se perpetre un homicidio simple por defecto inicial del elemento subjeti!o# $n el
segundo caso se debera dar la misma solucin, sal!o en el supuesto hipottico en
el ue se uiere matar a un pariente " se mata a otro#
LAS CIRC?NSTANCIAS E@TRAORDINARIAS DE ATEN?ACIAN#
(a frmula pro!iene de la (e" <DA>D# $n la exposicin de moti!os de la misma se
expresaba3 12eterminamos una escala penal alternati!a, igual a la del homicidio
simple, para el caso de homicidios de parientes cuando mediaren circunstancias
extraordinarias de atenuacin (no comprendidas en la emocin !iolenta), porue la
prctica judicial (RSS) ha puesto en e!idencia, para este caso, la incon!eniencia de
una pena fija4# $sto rompe con una decisin poltico criminal, felizmente, ue en
modo alguno puede uedar supeditada a la 1prctica judicial4, ue no es ms ue
el conjunto de ritualismos, burocratismo " prejuicios de los jueces# *ero se omiti
se0alar cules eran esas causales o circunstancias extraordinarias3 la doctrina ha
entendido ue pueden serlo la infidelidad d 'a s!osa contestacin de la esposa
ue confirma la existencia del adulterio, sospecha de ilegtimo concubio, gra!es "
constantes amenazas, etc# ES DECIR B?E ?N DATO C?LT?TRAL CASADO
EN EL RESB?ECRADAMIENTO DEL RESPETO DE LA PAREDA, B?E ES LO
B?E ENSEEACA NFEEG, AMERITA LA DERO:ACIAN DE ?NA CA?SAL
S?P?ESTAMENTE CASADA EN LA -SAN:RE. H EN LA -NAT?RALEGA. DEL
=>NC?LO# *ero tambin pueden serlo otras circunstancias personales de
desgracia, enfermedad, angustia, por ejemplo, la larga " penosa enfermedad de
un hijo ue pueden arrastrar al homicidio piadoso o a peticin# (os casos de
eutanasia generalmente configuran causas extraordinarias de atenuacin#
ENSAEAMIENTO.
$l ensa0amiento tiene origen espa0ol, donde era considerado asesinato, " lo
sigue siendo toda!a, en el lxico de profesores como +arcos +orales Andrade
(%7$2)#
$l 'digo espa0ol lo define como el aumento deliberado e inhumano del dolor del
ofendido (art# <:C inc# :Q)# $ste concepto fue receptado por nuestros cdigos
sucesi!os, con excepcin, con la sal!edad de ue el cdigo !igente #o d5i# '
#sa"ami#)o, sino ue lo trata solamente como una causal de agra!acin del
homicidio#
$l ensa0amiento est integrado por elementos objeti!os " subjeti!os# $l primero
se caracteriza por la produccin de males innecesarios, en los ue el dolor
producido a la !ctima puede ser fsico o moral# $l elemento subjeti!o exige, para
algunos, la condicin 1deliberada4 ue prescribe el cdigo espa0ol, " una crueldad
reflexi!a, distinta de la ue puede darse en un momento de emoti!idad alocada#
Ieg)n Fustos 9amrez, la agra!ante exige ue el aumento deliberado sea,
adems inhumano " referido al dolor del ofendido#
$ntre nosotros, es menester la existencia de ese componente subjeti!o ue, a
ms de la crueldad brutal, debe causar ese dolor 1deliberado4, desde luego ue
innecesario, a la !ctima# Ie trata de una forma !$1$sa 7 c$&' d ma)a$#
+u0oz 'onde tambin se inclina por la preponderancia del elemento subjeti!o
antes ue en la modalidad comiti!a objeti!a#
(a importancia de caracterizar el ensa0amiento radica en ue, por una parte,
exclu"e la posibilidad de imputacin a ttulo de dolo e!entual, " por la otra, impide
ue se inclu"an en la agra!ante hechos cometidos por m!iles pasionales o
arrebatos de furia u odio#
Iupresin de las se!icias# R$s lo mismo se!icias ue ensa0amientoS, como dijo el
legislador de <CD> le" ?<#::=S
(as se!icias ( de origen italiano) se cometen a#)s d 'a m&$) " se siguen
aplicando hasta ue esta se produzca# $l ensa0amiento (de origen espa0ol)
coexiste con la muerteM es decir, ue se aplica en el mismo momento en ue la
!ctima fallece#
9especto de la indefensin de la !ctima, las se!icias se pueden practicar antes de
ue la !ctima est indefensa, mientras ue el ensa0amiento solo puede darse
contra una !ctima indefensa##
(as se!icias tienen ue !er ms con la crueldad ue con el componente subjeti!o
de deliberada per!ersidad# *or eso admite el dolo e!entual, en el caso de ue una
persona castigue a un ni0o con extrema crueldad " con desprecio por el resultado
pre!isible#
ALE=OS>A.
$sta causal de agra!acin tambin se ha conceptuado como 1matar a muerte
segura4#
$l tribunal Iupremo espa0ol las di!ide en tres3 +ediante emboscada o trampa
(proditoria), por sorpresa o repentinamente (s)bita o ale!e), o por
apro!echamiento de una particular situacin de indefensin (generalmente se
perpetra contra ni0os, ancianos, enfermos gra!es, o en fase comatosa)#
(o ue se !erifica es una !irtual inexistencia de riesgo para el sujeto acti!o, ue se
apro!echa de dicha circunstancia para perpetrar el homicidio#
*areciera ue el legislador atiende a esta dispar 1relacin de fuerzas4 para
justificar esta causal#
=ENENO.
$s una modalidad comiti!a ue no solamente se dio con frecuencia en la
antigTedad, de la ue dan cuenta los cantares, las narraciones " las crnicas de la
poca# Jambin se ha utilizado modernamente en casos resonantes (recordar la
muerte de un ex agente de los ser!icios secretos so!iticos) " las dudas ue en
cuanto a la utilizacin de este elemento toda!a pesan en ciertos casos rele!antes
por la condicin de la !ctima#
*or !eneno, seg)n Fuompadre, debe entenderse toda sustancia animal, !egetal, o
mineral, slida, luida o gaseosa, ue introducida en el cuerpo humano mata
cambiando su naturaleza por accin umica o bioumica#
(os !enenos se clasifican en slidos (fsforo, esctricnina, arsnico, !eneno en
pol!o para ratas)M luidos (cido sulf)rico, clorhdrico o ntrico, amonaco,
!'&)o#io, " gaseosos (xido de carbono, gas, cloro, cido cianhdrico, ect)#
*uede introducirse al organismo por cualuier !a#
1Onsidia4, significa toda otra sustancia con capacidad letal introducida al organismo,
ue no es tcnicamente !eneno3 !idrio molido, plomo derretido, alfileres#

POR PRECIO O PROMESA REM?NERATORIA#
$stamos frente a un fenmeno criminal de notable actualidad3 el denominado
1crimen sicario4, o muerte por encargo#
2esde el punto de !ista poltico criminal " criminolgico, este tipo de asesinatos
plantea una indudable ma"or complejidad para su pre!encin, disuasin o
conjuracin, pero su actualidad justifica la incorporacin a las agra!antes
justamente por el desprecio ue este tipo de conductas compuestas o asociati!as
re!ela respecto de la propia !ida como bien jurdico#
$s interesante recorrer el reportja ue se publica en
,,,#rambletamble#blogspot#com, para comprender el por u de una especial
sensibilidad en este tipo de delitos, ue marca a fuego una diferencia ue
caracteriza a las sociedades fragmentarias postmodernas entre el 1adentro4 " el
1afuera4 " los poderes ue interact)an alrededor de este tipo de delitos#
*ara su perpetracin se necesitan tres elementos3 <) inter!ienen al menos ?
personasM en una redaccin ue, en el cdigo, aparece clarificando anteriores
dudas en cuanto al n)mero de partcipes reueridos ?) la existencia de un pacto
pre!io, ue no debe guardar formalidad alguna " :) el precio o promesa
remuneratoria, ue no puede en modo alguno ser confundido por la codicia como
actitud permanente de moti!acin# Ie trata de una promesa de pago ue no
reuiere otro tipo de cualidad ni demanda alg)n tipo especial de cantidad
dineraria#
PLACER.
$s el crimen del sdico " del per!erso, el ue experimenta una sensacin
agradable al matar# Puien se regocija al terminar con una !ida#
2eri!a del cdigo italiano de <==C, cu"o artculo :>> pre!ea la 1per!ersidad
brutal4 como agra!ante# Ie trata del homicidio de moti!aciones ab"ectas, ue
inclu"e la 1#*a#;a )$a#1$sa', esto es, a/&' /& s&sci)a &# !$o5&#do s#)ido
d $!&*#a#cia 7 d ds!$cio # &#a !$so#a d mo$a' mdia, dic
C&om!ad$.
Es )a# co#5&sa 'a 5i*&$a, /& a'*&#os 'a co#5&#di$o# co# ' odio *#$a' a
'a 4&ma#idad o &# odio a d)$mi#ado *$&!o d !$so#as, 'o /& 'o
ac$ca(a a' *#ocidio.
E# #&s)$a doc)$i#a, s !$5i$ a'&di$ a' c$im# !o$ mo)i1o #imio o
ds!$o!o$cio#ado.
HOMICIDIO CRIMINIS CA?SAE 980.7<
*ara la tipificacin de la conducta delicti!a contenida en el artculo =;, inciso D, del
'digo penal, no es indispensable el propsito preordenado de matar, sino ue
basta con la conexidad ideolgica entre el homicidio " el restante delito#
(a !oz 1para4 hace ue solamente sea menester ue en el momento del hecho el
autor tenga conciencia de ejecutarlo con el propsito especfico de obtener esas
finalidades, aunue la decisin de matar surja de impro!iso durante la ejecucin
del hecho delictuoso (IJL 'hubut, <</<?/C?, 19#, '#A4), LA Onformtica Lurdica
2oc 7Q <A<?A?#
*ara ue resulte aplicable la figura del inciso DQ del art# =; debe debe demostrarse
la existencia en el nimo del autor de cualuiera de las finalidades ue contempla
(I'LFA, @/A/C:, * @D><< (L%FA)
(a circunstancia de ue en el homicidio criminis causae se mata !a$a el logro de
las finalidades ue la norma contempl, reuiere ue la existencia directa del dolo
directo propio de esa conexin se encuentre debidamente probada# Ii no,
correspondera encuadrar la conducta en otro tipo ('7ac# 'as# *enal, Iala O8, ?=/
@/?;;;, 1F#, L#$4, c# <@D?, Fallos '7'as *enal, ?;;;, Ieg# Jrimestre#
7o es del caso se0alar las profusas diferencias entre el =;#D " el <>A, sino
destacar slo la ms e!idente3 el elemento subjeti!o distinto del dolo ue reclama
el primero# $l homicidio cc# I uno de auellos tipos denominados por la dogmtica
alemana como 1A(isic4)sd'iI)4 " .especialmente/ un delito de tendencia
interna trascendente de la clase de los 1i#com!')os # dos ac)os4 (!oto de
Fenjamn sal (largus), rib# 'as# *enal FA,Iala O, ?A/</CC, 1G#, 7#F4, c <=@#
*ara la configuracin del delito criminis causae debe probarse ineu!ocamente la
conexin o !inculacin ideolgica de la muerte con el robo, no necesariamente
una preordenacin sino simplemente una co#dici+# ido'+*ica d ca&sa 5i#a'#
'7'r 'orr, Iala OO, ?</?/C<, 1F, G4, LA Onformtica Lurdica 2ocumento 7Q
<?#><CC#
Di5$#cia co# ' a$). 165
'uando el art# =; inc# D reuiere ue para su existencia debe existir en el agente el
agente una finalidad, la misma slo es compatible con el do'o di$c)o# $n
dogmtica, la ma"or consecuencia de este reconocimiento es ue cuando
concurre una circunstancia de esta naturaleza, el delito no puede atribuirse a dolo
e!entual#
$n el =;#D se inclu"en los casos en ue el ladrn ha !inculado ideolgicamente el
domicilio con el robo, aunue esa !inculacin se efect)e durante el mismo curso
de ejecucin# $l art# <>A comprende los homicidios ue son el resultado accidental
de las !iolencias ejecutadas con moti!o u ocasin del robo ue, # )a#)o s&cso
1#)&a', a')$a ' dsi*#io d' 'ad$+##
*ara distinguir el =;#D del <>A ha" ue atender a si los imputados 1han matado
para robar o si, al robar, han matado4'7Iala O8, ?@/>/CC, *#, 9#$4, c# <<#@:C#
+ientras el robo agra!ado por homicidio (<>A) pro!iene del art# @?A, inc <Q del
'*enal $spa0ol de <=@= .art# @C@ inciso <Q del 'digo de <C:?/ el =;#D tiene su
origen en el '*Otaliano de <==C, figura por cierto inexistente en la legislacin
espa0ola# '7'as *enal, Iala O8, ?=/@/?;;;, 1F#, L#$4 c#<@D?, Fallos#
*or eso es ue la diferenciacin entre ambas figuras " los concursos ue pueden
resultar de las mismas di!iden tanto a la jurisprudencia " la doctrina# *or ejemplo
en el tema de
CONC?RSOS
$ntre le homicidio "a consumado " el robo posterior existe un nexo ue es el ue
se tu!o en cuenta para agra!ar la primera conducta, pero ello no impide ue
ambos actos sean independientes como lo establece el artculo AA del '*
('7''orr, Iala 8O, D/>/C;, 1I#, '#4, c# <=ACA conf# 8oto de Argiba"#
$l concurso ue media entre el robo " el homicidio agra!ado es ideal " no real,
dado ue con esta interpretacin se reprocha dos !eces el dolo de robar, ue en
todo momento mo!i a los imputados como objeti!o final, a tal punto ue el 1otro
delito4 del ue habla el inciso D del =; no puede ser sino el robo au considerado
o, de lo contrario, la agra!ante debera desplazarse exclusi!amente al inciso >Q# (a
descomposicin de los mo!imientos o el orden cronolgico de las conductas no
son un criterio oportuno ni eficaz para asegurar el encuadre tpico (!oto en
disidencia del 2r# $lbert)#