Expte. 68946/2001- Blanca Isidro Carlos C/ Barrio Parque Los Robles S.A.

Y Otro s/
Cumplimiento De Contrato CNCIV- SALA A - 19/11/2013


En la Ciudad de Buenos Aires, Capital de la Repblica Argentina, a los 19 das del mes de
noviembre del ao dos mil trece, reunidos en Acuerdo los Seores Jueces de la Sala A de
la Excma. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, para conocer en los recursos de
apelacin interpuestos en los autos caratulados: BLANCA ISIDRO CARLOS c/ BARRIO
PARQUE LOS ROBLES S.A. y otro s/ CUMPLIMIENTO DE CONTRATO, respecto de
la sentencia de fs. 738/740, el Tribunal estableci la siguiente cuestin a resolver:
ES JUSTA LA SENTENCIA APELADA?
Practicado el sorteo result que la votacin deba realizarse en el siguiente orden: Seores
Jueces de Cmara Doctores: RICARDO LI ROSI - HUGO MOLTENI -
A LA CUESTIN PROPUESTA, EL DR. RICARDO LI ROSI DIJO:
I.- La sentencia de fs. 738/740 hizo lugar a la demanda entablada por Isidro Carlos Blanca y
F. Y. Blanca contra Barrio Parque Los Robles S.A. y Banco Hipotecario S.A. En
consecuencia, conden a estos ltimos a abonar a los actores el dao patrimonial
reclamado, difiriendo la fijacin de las sumas para la etapa de ejecucin de sentencia.-
Contra dicha resolucin se alza la parte actora, cuyos agravios de fs. 811/816 fueron
replicados por Banco Hipotecario S.A. a fs. 831/832.-
La entidad bancaria hace lo propio a fs. 822/828, obrando la contestacin de la actora de fs.
834/843.-
II.- Dada la ndole de la cuestin sometida al conocimiento de esta Alzada, creo oportuno,
de modo previo al tratamiento de los agravios formulados, efectuar un breve resumen de los
hechos que motivaron el presente pleito.-
Relata el accionante en su libelo de inicio que, el 12 de enero de 1998, celebr un convenio
de reserva con El Originante S.A. -sociedad autorizada por el Banco Hipotecario Nacional-
a fin de adquirir una unidad relacionada con el proyecto Barrio Parque Los Robles. All se
establece que, en caso de ser aceptado por el oferente, el interesado debera suscribir con el
Banco Hipotecario Nacional un convenio de preventa.-
Seala que el 11 de febrero de ese mismo ao, firm el convenio de preventa con Barrio
Parque Los Robles S.A. -en calidad de vendedor- y el Banco Hipotecario Nacional S.A. -
por ostentar dominio fiduciario- quien se comprometi a transmitir el dominio.-
Destaca que su parte cumpli con las obligaciones asumidas con los demandados,
detallando los distintos pagos realizados.-
Luego de describir el intercambio epistolar cursado con las accionadas, afirma que -a pesar
de su cumplimiento- el barrio contina sin terminar, demora que le ocasion graves
perjuicios.-
Manifiesta que por todos los medios trat de llegar a un acuerdo, habiendo concurrido al
banco a conversar varias veces, enviado cartas y tomado intervencin profesional llevando
a cabo una batera de alternativas que resultaron infructuosas.-
A su turno, el Banco Hipotecario S.A. expresa que financi la construccin de la obra de la
firma Barrio Parque Los Robles S.A., en el marco de la lnea crediticia denominada lnea
de crdito para la financiacin de emprendimientos constructivos con transmisin de
dominio fiduciario en garanta.-
Seala que la operatoria consista en celebrar dos instrumentos. Por un lado, se suscribi un
convenio de financiacin mediante el cual la entidad bancaria se oblig a dar en prstamo
una suma de dinero para financiar la construccin. Por el otro, se instrument un contrato
de fideicomiso mediante el cual se garantiz, mediante la transferencia de dominio
fiduciario de ciertos bienes del fiduciante, el prstamo otorgado.-
Sostiene que el demandante no ha firmado contrato alguno con el Banco Hipotecario, pues
el convenio de preventa fue suscripto exclusivamente con Barrio Parque Los Robles S.A.-
Agrega que, posteriormente, se hizo cargo de la administracin recin con la tenencia de los
inmuebles, a raz de la ejecucin de la garanta prevista en el convenio de financiacin.-
Entiende que la obligacin de construir se encontraba a cargo de la fiduciante quien era
autora y responsable del proyecto a realizar.-
En consecuencia, afirma que no puede reprocharse al banco el incumplimiento en la entrega
de la unidad prometida, tal como quedara contractualmente plasmado.-
Indica que el dinero abonado en el Banco Hipotecario lo fue en los trminos y a los fines
contractuales establecidos, resultando errneo afirmar que se los haya pagado a la entidad
bancaria.-
Finalmente, la codemandada Barrio Parque Los Robles S.A. no contest la demanda en su
contra y fue declarada rebelde conforme lo establece el art. 59 del Cdigo Procesal.-
III.- Previo a avocarme al tratamiento de las quejas vertidas por los recurrentes, creo necesario destacar que los jueces no
estn obligados a hacerse cargo de todos y cada uno de los argumentos expuestos por las partes ni a analizar las pruebas
producidas en su totalidad, sino tan solo aqullos que sean conducentes para la correcta decisin de la cuestin planteada
(conf. arg. art. 386, Cd. Procesal y vase Sala F en causa libre N 172.752 del 25/4/96; CS, en RED 18-780, sum. 29;
CNCiv., sala D en RED, 20-B-1040, sum. 74; CNFed. Civil y Com., sala I, ED, 115-677 -LA LEY, 1985-B, 263-;
CNCom., sala C en RED, 20-B-1040, sum. 73; SC Buenos Aires en ED, 105-173, entre otras).-
Banco Hipotecario
IV.- Bajo este contexto, la codemandada Banco Hipotecario S.A. se agravia de la condena
impuesta a su parte por las razones expuestas en oportunidad de fundar su recurso.-
A los fines de dilucidar esta cuestin, resulta relevante proceder al anlisis de los
instrumentos acompaados por las partes a la causa y sobre los cuales han fundado su
postura en oportunidad de trabarse la litis.-
En el marco del emprendimiento Barrio Parque Los Robles, el Banco Hipotecario
suscribi sendos convenios de financiacin de proyecto con Barrio Parque Los Robles
S.A.-
En esos instrumentos, la entidad bancaria se comprometi a dar en prstamo diversas sumas
de dinero destinadas a la construccin de las viviendas que integraban el emprendimiento.-
En la clusula octava de dicho convenio se dej constancia que EL BANCO acta en la
operacin meramente como agente financiero y no se responsabiliza bajo ningn concepto
de los problemas que puedan derivarse por eventuales deficiencias en el desarrollo o
terminacin de las Obras, como as tampoco de cualquier otro reclamo que por cuestiones
conexas pudiera ser presentado por personas o sectores interesados.-
En este mismo sentido, la clusula novena dispona que EL BANCO en su condicin de
organismo financiero queda facultado para controlar las inversiones realizadas, la calidad
de los materiales, las tcnicas constructivas y el plan de trabajo. Dicha facultad no implica
sustituir o compartir obligaciones o responsabilidades que competen a LA PRESTATARIA
o a terceros por razones legales o contractuales de cualquier ndole. LA PRESTATARIA
desobliga expresamente a EL BANCO de cualquier cuestin que pudiera plantearse,
administrativa, judicial o extrajudicialmente, en relacin a las obras ejecutadas.-
En lo que respecta a las facultades del Banco Hipotecario en caso de incumplimiento, se
dej establecido en la clusula dcimo tercera que, en caso de caducidad de los plazos, la
entidad bancaria quedara facultada a ejecutar las garantas constituidas, pudiendo disponer
la venta del inmueble en el estado en que se encontrara o, en su caso, de las unidades
individuales erigidas sobre el mismo. Asimismo, se pact la posibilidad de la continuacin
de la obra, por cuenta de la prestataria.-
A modo de conclusin, en las manifestaciones comunes que efectuaron las partes, se dej
expresado que: el deudor asume enteramente el riesgo propio de la comercializacin de las
unidades integrantes del proyecto objeto de financiacin, no pudiendo trasladar en modo
alguno dicho riesgo al banco y que el banco reviste la condicin de tercero en relacin a
la construccin de las obras y/o los profesionales Proyectista y/o Director de Obra y/o los
acuerdos celebrados entre El Originante S.A. y Barrio Parque Los Robles S.A..-
As las cosas, el accionante no formaba parte del acuerdo hasta aqu analizado, surgiendo a
su vez de las clusulas transcriptas que la entidad bancaria accionada quedaba liberada de
toda obligacin contractual derivada de la construccin de las viviendas. Se dej tambin
plasmado de modo inequvoco que el banco no asuma ningn tipo de obligacin propia de
su contratante, actuando como mero agente financiero. Asimismo, la codemandada se
asegur indemnidad respecto de cualquier cuestin o reclamo que se suscitara en relacin a
la ejecucin de la obra.-
A fin de garantizar el cobro del crdito conferido, la entidad financiera suscribi con Barrio
Parque Los Robles S.A. un contrato de fideicomiso con fecha 17 de julio de 1996. De este
modo, en la clusula III se manifest que el objeto del fideicomiso era el de constituir la
garanta en favor del acreedor mediante la transmisin al fiduciario de la propiedad
fiduciaria de los bienes fideicomitidos por parte del fiduciante.-
En el captulo IV, se dispuso que el fiduciario tiene la facultad de efectuar los controles de
ejecucin del Proyecto que considere adecuados, en forma directa o a travs de
profesionales especializados contratados por el fiduciario y la de ejecutar las garantas
establecidas a favor del acreedor en el convenio para el supuesto de mora.-
En el apartado XIV, denominado Indemnidad, se dej constancia de que el fiduciante y
el originante liberan al fiduciario de toda responsabilidad emergente del resultado
comercial, econmico y/o financiero de la ejecucin del Proyecto y/o de las preventas o
ventas de unidades correspondientes al Proyecto y/o de le ejecucin de la garanta.-
Por otro lado, los demandantes acompaaron los dos instrumentos suscriptos por Isidro
Carlos Blanca sobre los cuales sustentan su postura en la causa.-
En primer lugar, se celebr un convenio de reserva con El Originante S.A., mediante el cual
el actor presenta su inters en participar en el proyecto Barrio Parque Los Robles. All
propone adquirir un chalet de 4 ambientes, identificado con el N 69 El Proyecto
arriba mencionado fue aprobado por el Banco Hipotecario Nacional. Tambin se
estableci el modo de pago y se dej constancia que, en su oportunidad, el interesado
deber suscribir en el Banco Hipotecario Nacional el convenio de preventa.-
A su vez, el Sr. Blanca llev a cabo un convenio de preventa en el cual actu en carcter de
comprador, mientras que Barrio Parque Los Robles S.A. particip en el rol de vendedor. En
ese instrumento, el vendedor comprometi la reserva y futura venta a favor del accionante
de la unidad 69 del emprendimiento inmobiliario.-
En la clusula segunda se estableci que el plazo de finalizacin de la obra se fija en el
trmino de 12 meses, mientras que en la siguiente se pact el modo de pago del precio.
All se dej sentado que los importes se harn efectivos en el Banco Hipotecario
Nacional S.A. y/o en las entidades que ste indique.-
Tambin se dej expresado que, para solventar una parte importante del precio, el
comprador podra acceder a la financiacin del Banco Hipotecario, aclarando que aqul ya
haba sido favorablemente calificado.-
En la clusula novena se pact que si EL VENDEDOR incurriera en incumplimiento de
alguna de las obligaciones asumidas en el presente, en los plazos y con las modalidades
pactadas, EL COMPRADOR podr considerar rescindido de pleno derecho este Convenio,
en cuyo caso EL VENDEDOR deber reintegrarle en un plazo de cinco (5) das la suma
total de los pagos efectuados por cualquier concepto hasta ese momento, con ms un inters
del 6% (seis por ciento) anual calculado desde la fecha de cada pago y hasta la efectiva
devolucin. Asimismo, EL VENDEDOR deber una indemnizacin total por todo concepto
consistente en el 10% (diez por ciento) del precio pactado para la futura venta.-
Adems, en la clusula dcimo tercera se dej constancia de la presencia del apoderado del
Banco Hipotecario quien manifiesta que concurre al slo y nico efecto de
comprometer la transferencia del dominio del inmueble de que se trata, en los trminos
comprometidos por EL VENDEDOR, toda vez que actualmente ostenta el dominio
fiduciario del inmueble, en garanta del recupero del crdito otorgado a EL VENDEDOR a
los fines de la construccin del emprendimiento.-
Por ltimo, merece ser destacada la clusula dcimo cuarta en la cual EL COMPRADOR
reconoce la calidad de Titular Fiduciario del inmueble que ostenta EL BANCO, as como
que, resultando de aplicacin los artculos 14 y 15 de la ley 24.441, carece de cualquier
derecho y/o accin contra el Banco, sin perjuicio de las acciones que pudiera ostentar
contra EL VENDEDOR.-
Sentado lo expuesto, es menester recordar que en la interpretacin del negocio se debe
intentar reconstruir la intencin comn de las partes, ponindose por encima del inters de
cada una de ellas y efectuando una investigacin sobre el verdadero contenido del contrato,
procurando que los antecedentes negociales y todas las clusulas insertas en el mismo,
mantengan su vigencia y expresen algn significado (conf. esta Sala, voto del Dr. Hugo
Molteni en Libre 239.968 del 13/8/98; C.N.Civ., Sala A, 27-9-76, E.D. t. 71, p. 651, fallo
9113 y L.L., t. 125, p. 38; Sala D, 26-9-966, E.D. t. 20, p. 559, fallo 10.390 y L.L. t. 124,
p. 155).-
Es que nuestro Cdigo Civil, fuera de las expresiones contenidas en el art. 1198, no
contiene otras directivas respecto de la interpretacin de los contratos, por ello la
jurisprudencia -merced a lo dispuesto por el art. 16 del mismo ordenamiento- ha entendido
aplicable al tema las disposiciones contenidas por el art. 218 del Cdigo de Comercio (conf.
C.N.Civ., Sala D, 4-11-64, E.D. t. 15, p. 575, fallo 8030 y L.L. t. 116, p. 393: Sala B,
13-11-63, L.L. t. 114, p. 525 y 10-6-68, L.L. t. 134, p. 1088, n 20.359-S). Con sustento en
esa normativa, se ha sostenido que la interpretacin de un negocio jurdico complejo debe
ser hecha por el juez teniendo en cuenta el principio de buena fe, las conductas seguidas por
las partes con posterioridad al acto, el fin econmico perseguido al contratar y que en la
valoracin de los contratos sinalagmticos y onerosos, debe regir el principio del equilibrio
de las prestaciones y las reglas de equidad (conf. Vittorio Neppi, en la edicin V, t II, pg.
129 de la obra de Francesco Messineo, Doctrina General de Contrato, trad. Fontanarrosa,
Sents melendo y Volterna; Josserand,Derecho Civil, trad. S. Cunchillos y Monterola,
t.II, vol I, pg. 174, n 239; C.N.Civ, Sala D, 25-10-63.L.L. t. 114, p. 450; id., dem. 30-
6-64, E.D. t. 10.p.119, fallo 5332 y L.L. t. 115-452; Sala B,10-11-64, Rep.L.L.XXVII-
320, sum.99; id. Sala F, 28-6-65, L.L. t. 124, p. 1100: esta Sala, Libre N 195.302 del
18/7/96 y sus citas; d. voto de la Dra. Ana Mara Luaces en Libre 435.048 del 31/10/05)-.
Sobre la base de estos principios, adelanto que no habr de coincidir con el criterio
adoptado por la anterior sentenciante en tanto de los documentos trados a esta litis no surge
relacin contractual alguna que una al demandado Banco Hipotecario con el accionante.-
Por el contrario, se encuentra demostrado que el banco recurrente resulta ajeno a las
convenciones que la entidad vendedora pact con el demandante, tanto por las clusulas de
indemnidad ya detalladas como por el principio de relatividad de los contratos receptado
por el artculo 1195 del Cdigo Civil, siendo la consecuencia principal del referido
principio que no procede hacer soportar obligaciones emergentes de la convencin a
quienes no fueron parte en ella.-
En esta inteligencia, es evidente que la frustracin del contrato celebrado entre el coactor
Isidro Carlos Blanca y Barrio Parque Los Robles S.A. -en sus respectivos roles de
comprador y vendedora- no le es imputable al Banco Hipotecario S.A., pues esta ltima
entidad asumi un rol en lo referente a la financiacin del emprendimiento.-
Es decir, ha sido la entidad vendedora y codemandada en autos -Barrio Parque Los Robles
S.A.- quien se ha comprometido a la construccin y entrega de la unidad funcional objeto
del negocio de marras en el tiempo all estipulado. En consecuencia, y a la luz de las
clusulas contractuales analizadas, resulta ser aquel ente societario el que asumi las
obligaciones cuyo incumplimiento deriv en la frustracin del contrato.-
Distinto hubiese sido el anlisis si el incumplimiento contractual hubiera tenido origen en la
financiacin comprometida por el Banco Hipotecario pues, ante esa hipottica situacin, la
intervencin de la entidad bancaria habra sido relevante en el fracaso del emprendimiento
inmobiliario instado por Barrio Parque Los Robles S.A.-
Las manifestaciones de los testigos que han declarado en la causa (ver actas de fs. 336/337,
fs. 338/339 y fs. 340/341) no obstan a las conclusiones expuestas precedentemente. Es que
en sus dichos se limitan a expresar sus impresiones personales respecto al rol que le cupo a
la entidad bancaria, pero en modo alguno pueden resultar de mayor conviccin que aquellas
clusulas contractuales que han involucrado al actor y a Barrio Parque Los Robles S.A.
plasmadas en el instrumento en el cual se sustenta esta accin.-
Por otro lado, no vislumbro en la conducta desplegada por el banco, la que se ajust a los
trminos establecidos en los distintos convenios trados a esta litis, ese obrar negligente que
pueda dar lugar a la reparacin de daos y perjuicios pretendida. Del relato de los hechos
desarrollado en las distintas presentaciones, y de la documentacin aportada en autos, se
deriva que la obligacin de entrega de las unidades funcionales en el tiempo estipulado no
fue un compromiso asumido por la entidad encargada de financiar la obra.-
Asimismo, con posterioridad, al configurarse uno de los supuestos de caducidad de los
plazos ante la mora automtica del deudor, el banco procedi a ejecutar las garantas
conforme fuera pactado, momento en el cual el conflicto entre comprador y vendedora ya
era una realidad.-
A partir de lo expuesto, debo sealar que no comparto la afirmacin que se expone en la
sentencia apelada respecto a que la conducta del Banco Hipotecario S.A. no se ha ajustado
al art. 6 de la ley 24.441.-
Advirtase que el rol de fiduciario que le caba a la entidad bancaria no es de una amplitud
tal como para asumir la obligacin de indemnizar los daos y perjuicios que se reclaman
por el incumplimiento en los tiempos comprometidos por la empresa constructora.-
Debo, entonces, insistir en que la transmisin del dominio fiduciario a favor del Banco
Hipotecario tena como fin garantizar el cobro del prstamo otorgado al ente societario
encargado de la realizacin del proyecto. De ello se deriva que no era funcin del fiduciario
el cumplimiento de las obligaciones asumidas por la empresa encargada de la construccin
de las viviendas.-
En lo referente a la mencin que se hace en la sentencia apelada de la ley de defensa del
consumidor, corresponde sealar que la tutela que establece la Ley n24.240 se enmarca, en
efecto, en la garanta consagrada por la Constitucin Nacional en su artculo 42 en cuanto
dispone que los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la
relacin de consumo, a la proteccin de su salud, seguridad e intereses econmicos; a una
informacin adecuada y veraz; a la libertad de eleccin y a condiciones de trato equitativo y
digno. Es cierto as, tambin, que la denominada ley de defensa del consumidor y del
usuario no constituye una norma aplicable nicamente a supuestos especiales o de
excepcin sino que regula las relaciones entre empresas, distribuidores o comerciantes
minoristas, que vuelcan sus bienes o servicios al mercado y el destinatario final de ellos, en
tanto ambos son los dos polos de toda relacin de negocios (conf. Farina, Juan M. Defensa
del Consumidor y del Usuario, 3ra. edicin actualizada, pg. 28). Desde esa perspectiva es
que debe analizarse la implementacin de las medidas complementarias y correctoras del
funcionamiento del mercado que contiene y, entre aqullas, las que exigen, precisamente,
una veraz informacin al consumidor, la prohibicin de mensajes publicitarios que
induzcan a error o la proteccin contra condiciones inequitativas o abusivas de contratacin
(conf. Arrighi, Los principios bsicos de la defensa del consumidor y panorama actual en
Amrica Latina, en Derecho del Consumidor, 1991, n 1, pg. 29, citado por Farina,
pg. 29 y stes.).-
En ese contexto, en que se parte de la premisa de una real situacin de desigualdad del
consumidor frente al empresario o comerciante, es clara la improcedencia de la pretensin
de la parte compradora del inmueble dirigida a la institucin bancaria que intervino en el
contrato exclusivamente en su condicin de titular del dominio fiduciario comprometiendo
nicamente una financiacin futura al adquirente, para el caso de reunir las condiciones
reglamentarias pertinentes. En efecto, si tal como se desprende de la normativa que regula
la defensa del consumidor, la intencin del legislador al implementar esta especfica tutela -
que se complementa con otras disposiciones consagradas en las leyes N 19.724, 24.441,
14.005, etc.- ha sido procurar que el adquirente sometido a un contrato de adhesin no sea
vctima de una situacin de inferioridad frente al enajenante que predispone a su beneficio
las condiciones de contratacin, contemplando por tanto la relacin que se establece entre
empresario o constructor vendedor y el comprador, no se advierte cmo podra involucrarse
en una responsabilidad de esta ndole a la entidad crediticia, cuya vinculacin de
fideicomiso con la vendedora ya ha sido analizada pero que no se comprometa en la
construccin y venta misma del inmueble (conf. CNCiv., esta Sala, L. 428.700 del
31/10/2005, voto de la Dra. Luaces).-
Dicho en otros trminos, la funcin del banco estuvo relacionada con el fideicomiso
concertado con la constructora, y a ello se limit su rol, por lo que no puede ser
considerado parte en el contrato de compraventa y por tanto promitente de otras
condiciones de la construccin, tales como el plazo para la entrega de la unidad.
Como ya fuera expuesto, la responsabilidad derivada del exceso en los plazos estipulados
para la entrega de la vivienda slo podra habrsele endilgado a quien ofreca la venta del
inmueble. Por el contrario, no puede imputarse el alegado incumplimiento a quien aport
fondos a la vendedora para la realizacin del proyecto -y eventualmente ofreca
financiacin a los adquirentes- puesto que la mentada financiacin no ha sido aquella que
dio origen a la frustracin del contrato.-
La mencin que se hace en el pronunciamiento apelado de la intervencin de la entidad
bancaria en la cadena de comercializacin no ha sido debidamente acreditada, no
pudiendo concluirse que el rol de financiar la obra, y eventualmente el saldo de precio a
cargo de los adquirentes de cada unidad, importe en modo alguno que el Banco Hipotecario
resulta parte involucrada en la venta de la unidades.-
Por el contrario, en el convenio de financiacin de proyecto suscripto entre Barrio Parque
Los Robles S.A. y la entidad bancaria, se dej expresamente asentada la falta de
participacin de esta ltima en la comercializacin de la obra (ver clusula dcimo sptima,
apartado b).-
El hecho de que el ente financiero haya procedido a ejecutar la garanta luego de darle al
fiduciante por decados los plazos no lo convierte en responsable del dao ocasionado por
el incumplimiento de Barrio Parque Los Robles S.A.-
En definitiva, tanto la presente accin como la ejecucin de la garanta instada por la
entidad bancaria tienen su gnesis en un mismo hecho, el incumplimiento de Barrio Parque
Los Robles S.A. en relacin a las obligaciones asumidas.-
Desde otra ptica, no puede ser receptada la alegacin que formula la parte actora al
contestar la expresin de agravios relativa a la existencia de clusulas abusivas en los
contratos suscriptos. Al respecto, no puedo dejar de sealar que dicho planteo implica traer
al caso un hecho que no fue invocado al momento de entablar la demanda.-
En tal sentido, cabe sealar que conforme lo prescribe el artculo 277, del ritual, el Tribunal
no podr fallar sobre captulos no propuestos a la decisin de la jueza de primera instancia,
indicando como lmite del poder de alzada el thema decidendum propuesto por las partes
en los escritos de constitucin del proceso y el principio de congruencia, pues la Cmara no
puede tratar cuestiones que no hayan sido sometidas al conocimiento de la juez de primera
instancia, incurriendo en incongruencia en caso de resolver pretensiones deducidas
extemporneamente en la Alzada (conf. Colombo-Kiper, Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin, to.III, LA LEY, pg.190).-
De all que nada corresponda decidir a esta Alzada en orden a la invocada existencia de
clusulas abusivas que la accionante insina al contestar la expresin de agravios.-
En virtud de lo expuesto, considero que debera modificarse parcialmente la sentencia
apelada, debiendo desestimarse la demanda entablada en relacin al Banco Hipotecario
S.A.-
Establecido ello, debo sealar que se ha tornado abstracto el tratamiento de los restantes
agravios formulados por la entidad bancaria demandada.-
Agravios de la parte actora: dao moral
V.- Habindome ya expedido respecto a los agravios formulados por el Banco Hipotecario
S.A., corresponde tratar ahora las quejas que expone la parte actora.-
En primer lugar, cuestionan los accionantes que no se haya receptado el dao moral
reclamado.-
Al respecto, es dable sealar que, cuando estamos en presencia de los perjuicios originados
en el mbito contractual, la norma del art. 522 del Cdigo Civil, a diferencia de lo
preceptuado por el art. 1078, no se expresa en forma imperativa, ni establece una
indemnizacin automtica puesto que la deja librada al prudente arbitrio judicial. En ese
sentido, se ha expresado tambin reiteradamente esta Sala en consonancia con abundantes
precedentes jurisprudenciales, restringiendo su mbito de aplicacin para no atender
reclamos que respondan a susceptibilidades excesivas o que carezcan de significativa
trascendencia jurdica, al punto que el mero estado de incertidumbre o cualquier
contingencia desfavorable careceran de aptitud para generar un dolor anmico digno de
reparacin (conf. Llambas Tratado de derecho civil- obligaciones tII- A, p. 182, Borda
Tratado...- Obligaciones pg. 94, Cazeaux - Trigo Represas, Derecho de las
Obligaciones T I, p. 382, 2da. ed.; esta Sala, voto del Dr. Escuti Pizarro en L. n 255232
del 12/11/98 y sus citas; d. mi voto en L. n 623.877 del 16/10/13, entre muchos otros).-
Ahora bien, corresponde recordar que, en oportunidad de promover la demanda, la parte
actora reclam una partida en concepto de dao moral de la menor, expresando
literalmente que ...con motivo de los inconvenientes que el incumplimiento contractual de
los demandados nos ha causado, en relacin a la fijacin de nuestro domicilio, es que mi
hija menor F. Y., se ha visto obligada a cambiar de establecimiento educativo en reiteradas
oportunidades (cfr. fs. 46).-
Sobre la base de los principios expuestos, considero que no se ha logrado acreditar que se
haya configurado un dao moral a favor de la reclamante.-
En tal sentido, de las manifestaciones de los testigos que han declarado en el expediente se
desprende que el grupo familiar de los actores debi irse a vivir a la casa del suegro del Sr.
Blanca, sin formular manifestacin alguna respecto a un eventual cambio de colegio de la
por entonces menor de edad (ver fs. 336/337, fs. 338/339 y fs. 340/341).-
En consecuencia, no advierto que concurran circunstancias excepcionales que justifiquen la
admisin de una partida destinada a resarcir el dao moral, desde que los hechos en que se
sustenta la demanda podra ocasionar un perjuicio econmico, pero no una lesin espiritual
digna de ser enjugada mediante el presente rubro indemnizatorio.-
A partir de las consideraciones vertidas, si mi voto fuera compartido, debera confirmarse el
rechazo que mereci en la sentencia apelada el reclamo por dao moral.-
Multa
VI.- Por ltimo, los actores pretenden se subsane la omisin incurrida en el
pronunciamiento recurrido al no haberse expedido respecto a la multa reclamada en base a
la clusula novena del convenio de preventa.-
Ahora bien, en el decisorio en crisis la magistrada de grado decidi diferir para la etapa de
ejecucin de sentencia el tratamiento de los montos que corresponden al dao patrimonial
reclamado, sin que exista agravio al respecto por parte de la demandante.-
En virtud de ello, y toda vez que la multa invocada se encuentra involucrada en los
conceptos reclamados por dao patrimonial a la hora de promover la demanda, se observa
que la cuestin se encuentra diferida para la oportunidad indicada en la sentencia de
primera instancia, sin que esta circunstancia le ocasiona un gravamen irreparable a los
recurrentes.-
Es decir, no se ha configurado la omisin alegada por los apelantes, sino que existe una
decisin de la juez de grado de posponer el tratamiento de los distintos tems que integran
el dao patrimonial para el momento en que quede firme el pronunciamiento definitivo.-
Con los indicados alcances, y de compartirse el criterio expuesto, propondr a mis
distinguidos colegas que se rechacen las quejas respecto a esta cuestin.-
Resolucin
VII.- Voto, en definitiva, para que se modifique parcialmente la sentencia apelada,
desestimando la demanda entablada contra el Banco Hipotecario S.A. y confirmndosela en
lo dems que decide y fue objeto de agravios.-
De conformidad con lo establecido por el art. 279 del Cdigo Procesal, debera tambin
adecuarse la imposicin de costas dispuesta en la anterior instancia, correspondiendo que la
actora afronte los gastos causdicos derivados del rechazo de demanda respecto de la
entidad bancaria, en virtud del principio objetivo de la derrota (art. 68 del Cdigo
Procesal).-
Las costas de Alzada deberan imponerse a la actora por haber resultado vencida (art. 68 del
Cdigo Procesal).-
El Dr. Hugo Molteni vot en el mismo sentido por razones anlogas a las expresadas en su
voto por el Dr. Ricardo Li Rosi.-
El Dr. Sebastin Picasso no interviene por hallarse en uso de licencia (art. 109 del R,J,N,).-
Con lo que termin el acto.-
Es copia fiel de su original que obra a fs. del Libro de Acuerdos de la Sala A de la
Excma. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil.-
Buenos Aires, noviembre de 2013.
Y VISTOS:
Por lo que resulta del acuerdo que informa el acta que antecede, se modifica parcialmente la
sentencia apelada, desestimndose la demanda entablada contra el Banco Hipotecario S.A.
y confirmndosela en lo dems que decide y fue objeto de agravios.-
Asimismo, se adecua la imposicin de costas dispuesta en la anterior instancia,
correspondiendo que la actora afronte los gastos causdicos derivados del rechazo de
demanda respecto de la entidad bancaria.
Las costas de Alzada se imponen a la actora.-
Los honorarios se regularn cuando se haga lo propio en la instancia de grado.-
Notifquese, comunquese a la Direccin de Comunicacin Pblica de la C.S.J.N. en la
forma de prctica y devulvase.
Fdo.: Ricardo Li Rosi - Hugo Molteni - Sebastin Picasso


Citar: elDial AA8544
Publicado el: 27/02/2014
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