Revista del Colegio de Abogados de Ro Cuarto - 2012

ASPECTOS ACTUALES DE LA LEY DE VIOLENCIA FAMILIAR Y DE LA LEY DE

PROTECCION INTEGRAL DE NIEZ DE LA PROVINCIA DE CORDOBA
Jorge Luis Carranza

Sumario:I) Justificacin. II) El Juez de Niez y Juventud en la Ley 9944.
III)Anlisis de las medidas excepcionales. IV) El Abogado del nio .V)
Algunos interrogantes: respuestas de la jurisprudencia. VI) La Ley 9944 y
la Ley 9283: puntos de contacto. VII) Algunas palabras sobre el proceso
instaurado en la Ley 9283. VIII)La importancia de la audiencia en el
proceso de Violencia Familiar. IX) El valor ecolgico de las medidas de
proteccin .X) Conclusin.

A partir del mes de junio ao dos mil once por imperio de la Ley 9.944 (Ley
Provincial de la Niez) que replica la Ley Nacional 26.061 ( que data del ao
2005)se ha transformado la competencia de los que eran Jueces de Menores en lo
Prevencional .La nueva Ley propugna la proteccin integral de los derechos del
nio como superadora de la proteccin judicial del nio instaurada por la ley
nacional n 10.903( del ao 1919) que encontraba su aplicacin en nuestra
provincia en la ley 9.053 (ao 2002) y previamente a ella , en la Ley Provincial
4873. La Ley de Proteccin integral de los derechos del nio, nias y adolescentes
modifica el paradigma del abordaje de la niez vulnerada en sus derechos
esenciales y desplaza al juez del centro de la escena. Antes era el juez quien
investigaba las situaciones de malos tratos, correcciones inmoderadas, negligencia
grave y continuada de un nio y dispona las medidas tutelares en su beneficio, con
la colaboracin del rgano Administrativo. Actualmente, con la ley 9.944, cualquier
situacin de vulneracin o amenaza de los derechos de un nio debe ser
comunicada al rgano administrativo (SeNaf), que con sus equipos tcnicos
multidisciplinarios, debe efectuar el abordaje de la situacin y tomar las decisiones.
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Esto lo enfatiza una y otra vez la ley 9.944, tan es as que reza en su artculo 50
ltimo prrafo:la presentacin realizada ante la autoridad judicial debe ser
derivada en forma inmediata por sta a la Autoridad de Aplicacin reservndose el
control de legalidad para su oportunidad.. De ello se infiere que cuando un juez
tome conocimiento de la situacin de un nio vulnerado o amenazado en sus
derechos, debe comunicar inmediatamente a la SeNaf o a las Unidades de
Desarrollo Regional diseminadas en el interior de la provincia(Uder), para que se
aboquen a fin de decidir si es menester disponer medidas de proteccin de
derechos .El rol del juez a partir de la Ley 9944, es ejercer el control de legalidad
de la medida excepcional de proteccin de derechos (medida de tercer nivel de
proteccin de derechos-art. 48 Ley 9944) dispuesta por el rgano administrativo.
Podemos decir sin temor a equivocarnos que se abandon un sistema de
proteccin judicial de los derechos de la infancia, por un sistema
administrativista de proteccin de los derechos de la infancia con contralor
judicial.
Quienes hasta entonces se desempeaban como Jueces de Menores en lo
Prevencional, tienen por otro lado asignada otra competencia por imperio de la
Ley Provincial n 9.283 (Ley de Violencia Familiar) que ubica al juez en una situacin
diametralmente opuesta a la explicitada precedentemente. Lo coloca directamente
en el centro de la escena de la violencia familiar cuando se trata de personas
adultas, y es competente para disponer medidas de proteccin en la urgencia.
Se puede inferir en un primer anlisis, que existe un doble abordaje claramente
diferenciado de la violencia familiar segn el sujeto que sea la vctima de la
misma. Si es un nio, nia o adolescente, la situacin es captada por la Ley 9944.
Si es un adulto, se aplica la Ley n 9283.
II)El Juez de Niez y Juventud en la Ley 9944
Decimos que el juez va a intervenir nicamente cuando la Senaf ( o las Uder en el
interior provincial) disponga una medida excepcional de proteccin de derechos,
esto es cuando el equipo tcnico multidisciplinario entienda que esa situacin de
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vulneracin de derechos requiere, para ser superada, de una separacin transitoria
del nio de su grupo familiar o su centro de vida. A partir de la Ley 9944 la
teleologa del accionar del Juez de Niez y Juventud es controlar al Estado. No se
trata de juzgar la conducta de los padres con relacin a sus hijos, sino analizar si
el Estado ha cumplido con las garantas mnimas de procedimiento que se deben
atender respecto de un nio previo a disponer la separacin transitoria de su centro
de vida (medidas excepcionales de proteccin de derechos o de tercer nivel de
proteccin de derechos que estn reguladas en detalle en la ley 9.944 y 26.061).
Adems el juez debe analizar si se han agotado previo a su disposicin , las
medidas de proteccin de derechos de primer y segundo nivel . Las medidas de
proteccin de derechos de primer y segundo nivel que son los programas de
asistencia directa a ese grupo familiar; asistencia psicolgica, psiquitrica, mdica,
acompaamiento social, fortalecimiento familiar y tambin subsidios econmicos
para construir vivienda, o garantizar que el nio se encuentre escolarizado ( las
mismas estn detalladas en los arts. 41 a 47 de la Ley). En cuanto a las garantas
mnimas de procedimiento, implican que cuando el nio tenga edad y madurez
suficiente para manifestarse, participe en el procedimiento administrativo; que se
cuente con un abogado del nio en sede administrativa para que el nio, nia o
adolescente pueda recurrir las medidas que se hayan tomado ( art.31). El juez
cuando controle la legalidad de la medida excepcional de proteccin de derechos,
va a ponderar no solamente la oportunidad y pertinencia de la medida, sino
tambin si se han cumplido esas garantas mnimas de procedimiento.
III)Anlisis de las medidas excepcionales
La mirada jurisdiccional al analizar la procedencia de la medida excepcional de
proteccin de derechos, debe centrarse en el articulado de la Ley en donde se
utiliza la alocucin la administracin debe. Anoticiada la S.e.na.f o las Uder de
una vulneracin o amenaza de derechos esenciales de un nio o adolescente, el
equipo tcnico interdisciplinario debe abordar al nio y a su familia y efectuar
propuestas concretas de superacin de la situacin al grupo familiar . Esas
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propuestas deben ser debidamente informadas a los padres o representantes
legales ( art. 46). En caso que las mismas sean desechadas por los padres o
cuando los profesionales intervinientes entiendan que las medidas de proteccin de
derechos de primer y segundo nivel no alcanzan para superar la situacin de
vulneracin de derechos; se debe comunicar al Departamento de Asuntos Legales
la necesidad de disponer la medida excepcional; determinando claramente el
tiempo de duracin , consignando las razones del fracaso de las medidas de primer
y segundo nivel de proteccin de derechos ( art. 48) .
nicamente las medidas de proteccin de derechos de tercer nivel, que implican la
separacin transitoria del nio de su familia o centro de vida; son las que deben
ser remitidas al Juez de Niez y Juventud para su control de legalidad. Dichas
medidas deben contar ab-inicio con un plazo determinado ( art. 48 cuarto prrafo).
Si el Juez recibe la comunicacin de la medida excepcional y no tiene consignado un
plazo de duracin debe emplazar al Organo Administrativo para que determine el
plazo de duracin de la medida (puede ser por 90 das prorrogable por otro tanto,
siempre y cuando existan nuevos informes que as lo justifiquen). Desde otro
costado , no puede obviarse que hay un orden de prioridad en cuanto a su
implementacin en base a criterios expresamente consignados en el art. 49 de la
Ley, esto es que se prefiere la colocacin del nio dentro de lo que es su familia
extensa o la de personas cercanas a la comunidad del nio, grupos convivenciales
transitorios. Lo que debe hacer el Organo Administrativo mientras dura la medida
excepcional es trabajar hacia el interior del grupo familiar para remover esa
circunstancia ( el art. 48 segundo prrafo reza tienen como objetivo la
conservacin o recuperacin del sujeto del pleno ejercicio y goce de sus derechos
vulnerados) . Esta medida excepcional debe ser notificada fehacientemente a los
padres (cuando llega al juez debe analizarse si efectivamente se haya notificado la
medida a los padres- art. 54). Debe tenerse en cuenta que la ley 9.944 remite en
su art. 112 a la Ley de Procedimiento Administrativo subsidiariamente en lo que no
haya regulado expresamente (Ley Provincial n 6658) que en su art. 98 establece
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que cuando se trate de un acto administrativo que se refiera a derechos subjetivos
de las personas, el mismo debe tener una fundamentacin lgica y legal. Esto
implica que debe contarse con una prueba suficiente y fundamentacin en derecho
. La prueba que da sustento al acto administrativo es el detalle circunstanciado
de las medidas de proteccin adoptadas, una evaluacin de las razones de su
fracaso y una sugerencia fundada de la medida excepcional que se estima
conveniente adoptar tal como reza el art. 51 apartado segundo de la Ley 9944.
La Senaf debe comunicar en un trmino de 24hs. despus de implementada al juez
la medida para que efecte el control de legalidad, si no cumple con ello es pasible
de incurrir en incumplimiento de los deberes de funcionario pblico y es punible (
art. 55) . El juez va a llamar a audiencia a los padres, representantes legales, es
decir, a cualquier persona que tenga inters legitimo en la situacin, tambin al
nio con un abogado de este ( art. 56). La finalidad de la audiencia del art. 56 de la
Ley 9944 es que el magistrado tome conocimiento personal y directo de las partes
y a posteriori segn reza el art. 57 en el plazo de cinco das deber decidir acerca
de ratificar o rectificar lo decidido por el Organo Administrativo. Si resuelve ratificar
la medida de separacin transitoria del nio o adolescente de sus padres o su
centro de vida, la resolucin puede ser apelada , sin efecto suspensivo, continuando
la medida excepcional de proteccin de derechos durante la tramitacin del Recurso
de Apelacin. Puede el Juez resolver rectificar la medida excepcional de proteccin
de derechos por entender que no se han cumplido las garantas mnimas de
procedimiento; que la misma no rene criterios de oportunidad ni proporcionalidad
o no se agotaron previo a disponerse las medidas de proteccin de derechos de
primer o segundo nivel de proteccin. En ese supuesto vuelve el nio a su centro
de vida o con sus progenitores. Puede la S.e.Naf insistir en que se cumpla aquella
medida, pero incorporando al momento de recurrir nuevos informes
interdisciplinarios que sustenten el embate a lo resuelto por el Juez; en ese caso el
magistrado convocar a audiencia en un plazo de no mayor de cinco das( art. 57
de la Ley 9944).
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IV) El Abogado del nio
En la ciudad de Crdoba, al no haberse implementado la figura abogado del nio
en sede administrativa, se ha construdo un sistema de participacin en sede
judicial del abogado del nio en el que, el Asesor de niez y juventud que est en
turno va a ejercer la representacin promiscua del nio o adolescente y el rol de
Abogado del nio es asignado al Asesor de Niez que sigue en turno al Asesor de
Niez que ejerce la representacin promiscua, tal como se acta desde hace aos
en los Juzgados de Niez y Juventud en lo Penal Juvenil. Es una forma de que en el
mbito jurisdiccional, la garanta mnima de procedimiento establecida en el art. 31
inciso c) sea respetada ante su no cumplimiento en sede administrativa. A partir de
los siete u ocho aos de edad de los nios , franja etaria a partir de la cual el nio
puede expresar claramente su voluntad y deseos , se designa Abogado del Nio en
el proceso juridisccional previsto en los arts. 56 y 57 de la Ley 9944. El rol que
cumple el Abogado del nio es diferente al del representante promiscuo. El Asesor
de Niez y Juventud que ejerce la representacin promiscua del nio o adolescente
a tenor del art. 59 del C.C y art. 67 inciso a) de la Ley 9944 desempea su rol
ubicado entre el nio y sus representantes legales entremezclado ( de all la
designacin de promiscuo); porque tiene una mirada en el nio y otra en los
padres. Representa un tercer rgano que tiene en cuenta por un lado los derechos
del nio, pero tambin pondera la postura de los representantes legales y balancea
ambos extremos atendiendo prioritariamente en sus dictmenes al inters superior
del nio. En cambio el Abogado del nio es el vocero de la voluntad de nio,
vehiculizando sus derechos y aspiraciones efectuando una peticin jurdica concreta
en el marco del proceso. Por ejemplo si el nio o adolescente no desea mantener
un rgimen comunicacional con sus padres durante el transcurso de la medida
excepcional de proteccin de derechos; el Abogado del nio formaliza su peticin
desde una perspectiva de derechos de su representado. En la ciudad de Crdoba
existe una jurisprudencia reciente del Juzgado de Niez y Juventud de 8va.
Nominacin , con participacin de la Asesora de Niez de Primer turno donde el
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magistrado revirti la medida excepcional ordenada por la S.e.Naf con respecto a
un nio. Ese nio de trece aos de edad, cuando contaba con un ao de edad fue
junto con sus dos hermanas mellizas de tres y cuatro aos de edad dejado por su
madre en la Casa del Nio del Padre Aguilera . A partir de all, naci una relacin
personal de este nio con una encargada de la Casa que solicit la Guarda judicial a
ttulo personal. Las hermanas del nio se encontraban bajo la guarda institucional
de la Casa del Nio. Esta mujer solicit la Guarda Judicial y la madre del nio
oportunamente compareci al proceso con patrocinio letrado, prestando su
conformidad a dicha Guarda, visitando de tanto en tanto a sus hijos en la
Institucin. La progenitora luego de doce aos rehzo su vida y solicit la restitucin
de las hermanas mellizas del nio, las que le fueron restitudas prefiriendo la
progenitora que el nio quedara con aquella mujer yndolo a visitar peridicamente
con sus dos hermanas. Una de las nias por entonces , relat a uno de los tcnicos
de la S.e.Naf que haba sido abusada sexualmente en los aos que permaneci en
la institucin. A raz de esto la S.e.Naf dispuso egresar al nio de la institucin y
entregrselo a la madre. Esto produjo una gran conmocin en el nio, que se fug
en siete oportunidades del hogar de su madre, incluso lleg a irse caminando
23Km. hasta la casa de la encargada que lo haba criado y que representaba su
centro de vida. La Senaf comunic este cambio de situacin al Juez despus de
transcurridos cinco meses, cuando deba hacerlo a las 24 hs de dispuesta la
medida excepcional de separacin del nio de su centro de vida por imperio del art.
55 de la Ley 9944. El juez con la intervencin de la Asesora de la niez, convoc a
audiencia al nio con participacin del Ministerio Pupilar y con el Abogado del Nio.
En dicho acto el nio manifest claramente su intencin de seguir viviendo con su
mam del corazn y continuar manteniendo contactos comunicacionales
peridicos con sus hermanas y madre. El Juez resolvi revertir aquella medida
dispuesta por la S.e.Naf reintegrndolo a la mam del corazn, en ejercicio del
control de legalidad de la medida excepcional de proteccin de derechos . Se ve
claramente que si se hubiera contando con un Abogado del nio en el seno de la
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Administracin que canalizara su deseo y peticin, esto no hubiera sucedido. El nio
no fue escuchado en sede administrativa, no fue considerado sujeto titular de
derechos; se lo sustrajo de su centro de vida producindole un dao importante.
Veremos que urge en una reglamentacin de la Ley que se articulen mecanismos
para que en sede administrativa se cuente con un Abogado del nio . Entendemos
que debe llamarse a concurso para la designacin de abogado del nio en el seno
de la S.e.n.a.f , debiendo participar al examinar a los postulantes participar , la
S.e.n.a.f; miembros del Poder Judicial, representantes del Colegio de Abogados y
representantes de la interdisciplina (psiclogos y asistentes sociales). Es que el
Abogado del nio, no solamente debe conocer en profundidad las leyes referidas a
la niez, la doctrina y jurisprudencia dominantes, sino que debe mostrar una
apertura, un perfil especial con respecto a la interdisciplina, es decir, que pueda
intercambiar estrategias con un psiclogo o asistente social.
V)Interrogantes a responder: respuestas de la jurisprudencia
No solamente se infiere la necesidad de una pronta reglamentacin de la Ley que
implemente la figura del abogado del nio en sede administrativa, sino tambin
acerca de lo que sucede una vez transcurrido el plazo de un ao y medio para
resolver la medida excepcional de proteccin de derechos( art. 48 apartado cinco
de la Ley 9944) Guarda un gran silencio la ley sobre el procedimiento a posteriori
de la medida excepcional, qu sucede con ese nio sujeto de derechos al que no
se le han revertido las condiciones en su hogar o en su familia nuclear o extensa ?
Los derechos esenciales de ese nio no pueden quedar pendiendo de una medida
excepcional de proteccin de los derechos que es por definicin transitoria y
acotada en el tiempo. El tiempo del nio es diferente al del adulto, en un ao de la
vida del nio se juegan muchas cosas; es una franja etaria en la cual ese nio
precisa de un anclaje definitivo en un grupo familiar. Sin embargo el inc. f) del Art.
64 de la Ley 9944 le da al juez de la niez la competencia para otorgar la guarda
judicial preadoptiva. En consecuencia el Juez de Niez y Juventud tiene
competencia para ejercer el control de legalidad de la medida excepcional del
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proteccin de derechos (por imperio del art. 64 inciso a)) , y adems para otorgar
la guarda preadoptiva( art. 64 inciso f). Qu est faltando en la Ley 9944 como
enlace de ambas competencias ? La declaracin de desamparo familiar y de
preadoptabilidad para posibilitar la guarda preadoptiva. El prtico que permite el
acceso a la guarda preadoptiva de un nio es la declaracin de desamparo familiar
y en condiciones de preadoptabilidad. En el Juzgado a nuestro cargo hemos
producido Sentencias en las cuales se ha resuelto la declaracin de desamparo
familiar y en estado de preadoptabilidad ya vigente la Ley 9944. Nos hemos
basado en las Convenciones y Tratados Internacionales y en la Ley 26.061 Art. 11
ltimo prrafo, que otorga la posibilidad a un nio de una familia adoptiva en caso
de fracasar las alternativas de aseguramiento de sus derechos esenciales en el seno
de su familia nuclear y extensa. Sostenemos junto con jurisprudencia a nivel
nacional que ese nio necesita que su condicin jurdica sea declarada. Todos los
ciudadanos tienen un juez, el nio necesita tambin un juez que resuelva acerca de
sus derechos. Entendemos que el nfasis por desplazar la proteccin judicial para
que la proteccin integral de los derechos sea implementada ha llevado las cosas
a un extremo silenciando la competencia jurisdiccional en cuanto de decisiones
respecto de los derechos del nio. Ese nio desprotegido y respecto del cual sus
responsables legales han defeccionado claramente, precisa de un juez declare su
condicin jurdica. Doctrina y jurisprudencia a nivel nacional se estaban
pronunciando en este sentido y nosotros sostenemos y as lo hemos hecho, que la
proteccin integral de los derechos del nio es verdaderamente integral
cuando cuenta con la proteccin judicial. La proteccin judicial se
encuentra subsumida en la proteccin integral de derechos; la completa.
De no ser as los derechos del nio quedan pendientes, en suspenso, no terminan
de plasmarse. El juez que conoce integralmente su situacin, que efectu el control
de legalidad de la medida excepcional de proteccin de derechos, es el mas idneo
para declarar el estado de preadoptabilidad de ese nio , pudiendo el mismo
magistrado otorgar la guarda preadoptiva. Las declaraciones de desamparo familiar
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y preadoptabilidad que oportunamente resolvimos, se encuentran a la fecha firmes
. Esos nios en estos momentos estn integrados a familias que detentan la Guarda
Judicial preadoptiva . Esta creacin jurisprudencial para no dejar a estos nios sin
decisin; es concordante con las previsiones del Anteproyecto de Reforma a Cdigo
Civil. El Anteproyecto ha estado muy ajustado en este tpico ya que establece que
el juez que efectu el control de legalidad de la medida excepcional, es el que debe
declarar el estado de preadoptabilidad de nio y es ante el cual se debe tramitar la
guarda judicial preadoptiva. (art. 609 del Anteproyecto)
Otro de los aciertos del Anteproyecto es que establece los efectos que tiene la
declaracin de preadoptabilidad en la Patria Potestad, ahora llamada
Responsabilidad parental. Dispone que la declaracin de desamparo familiar va a
traer aparejada la privacin de la patria potestad y cuando se refiere a las causales
de la privacin de la patria potestad, dispone que incurso un progenitor en esas
causales ello habilita la declaracin de preadoptabilidad del nio (art. 610 del
Anteproyecto). El Anteproyecto atinadamente le pone plazos a la administracin de
acuerdo a la diferente casustica . Cuando un nio es de padre desconocido o de
familia desconocida o sus padres han fallecido, el Anteproyecto dispone que la
administracin tiene 30 das para ubicar al grupo familiar y para tratar de emplazar
al nio en ese grupo familiar; en caso de no poder hacerlo estn dadas las
condiciones para que se resuelva el estado de preadoptabilidad. En el caso del nio
que ha sido separado transitoriamente de su grupo familiar, dispone que pasados
180 das sin encontrar una solucin superadora en el seno de la familiar nuclear o
extensa del mismo, se puede declarar al nio en estado de preadoptabilidad.
Cuando se cuente con una manifestacin de desprendimiento del nio efectuada
por sus padres (consentimiento informado) el rgano administrativo va a contar
con 90 das para intentar a travs de los equipos multidisciplinarios que los padres
remuevan esta situacin y de no ser as se puede declarar al nio en estado de
preadoptabilidad, siendo la manifestacin de voluntad vlida recin a partir de los
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45 das de recin nacido el nio , para as respetar el estado puerperal.(art. 607 del
Anteproyecto)
VI) La Ley 9944 y la Ley 9283: puntos de contacto
Como puede verse , la Ley de Violencia Familiar y la Proteccin Integral a la niez
son dos universos jurdicos diversos. Sin embargo hay un punto donde ambas
leyes se tocan. Esto sucede cuando llega a conocimiento del Juez de Violencia
Familiar, a travs de una Denuncia efectuada en formulario de denuncia que es la
herramienta por la cual ingresa al sistema de proteccin de la Ley 9283 ; la
situacin de un nio que aparece como vulnerado en sus derechos esenciales. El
art. 21 inciso g) de la Ley 9283 establece que cuando sea necesario para
salvaguardar la integridad psicofsica emocional de un nio, puede el Juez de
Violencia Familiar otorgar la guarda a una persona idnea que encuentre para el
mismo. Se producira en ese caso una aparente contradiccin con la Ley n 9944 que
establece que cuando el Juez de Niez y Juventud tome conocimiento de la
situacin de un nio vulnerado en sus derechos esenciales deben comunicar esa
situacin al Organo Admninistrativo reservndose para s el control de legalidad de
la medida excepcional de proteccin de derechos. La Ley 9944 establece que la
SeNaf y las Uder tienen competencia exclusiva y excluyente para disponer medidas
de proteccin de derechos, innovar en las mismas y hacerlas cesar.
Se debe aplicar la sana doctrina de la Corte Suprema de Justicia que sostiene que
ante un conflicto de leyes deben buscarse soluciones que armonicen las normativas
haciendo que las mismas no colisionen ni confronten. Hay que tener presente que
las leyes 9944 y 9283 integran un nico sistema de proteccin de personas
vulnerables. Entendemos que lo que quiere el sistema de proteccin de personas
vulnerables es que el efector mas cercano a la situacin, la boca por la cual
ingresa la situacin de vulnerabilidad al sistema, brinde una pronta respuesta en la
urgencia. Esto lleva a colegir que cuando en el proceso de violencia familiar , nos
surge en el marco de una audiencia que hay un nio que ese da no puede volver a
su hogar porque ha relatado situaciones muy graves; o que a raz de un abordaje
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tcnico ha confiado situaciones de abierta vulnerabilidad a psiclogos, asistentes
sociales o mdicos en el marco de una entrevista; es el Juez quien debe ubicarlo en
la urgencia junto a alguna persona de su entorno familiar o comunitario que a
prima facie aparezca como idneo. Se utilizan en la prctica medios informales
(por ejemplo comunicaciones telefnicas a familiares o referentes afectivos del
nio). Esa Guarda al ser dispuesta en el marco de un proceso de Violencia Familiar
debe tener un plazo de duracin dado que las medidas de proteccin de la Ley 9283
son esencialmente acotadas en el tiempo. Repetimos que debe tratarse de una
situacin que debe surgir palmariamente en la urgencia en sede judicial. Si en la
denuncia se consigna que podra haber un nio o adolescente en situacin de riesgo
y eso requiere previamente de medidas investigativas para desentraar la
veracidad de lo denunciado, en ese caso la herramienta idnea y la que prefiere el
Sistema de Proteccin es la Ley 9944 a travs de la Se.Na.f. Debe en consecuencia
el Juez no abocarse al entendimiento de la causa y remitir de inmediato copia de la
Denuncia a la S.e.N.a.f. para que determine si es menester disponer medidas de
proteccin de derechos. As lo entendemos y no por ello encontramos contradiccin
y confrontacin de las normas.
VII) Algunas palabras sobre el proceso instaurado en la Ley 9283
Decimos que en un Juzgado de Niez, Juventud y Violencia Familiar existen dos
procesos completamente diferenciados que exigen del magistrado posiciones
distintas: cuando hay un nio o adolescente vulnerado en sus derechos esenciales
el juez debe aguardar que la Senaf disponga las medidas de proteccin en el
marco de la competencia atribuda por la Ley 9944 y cuando se trata de un adulto
vctima de violencia familiar ( art. 4 de la Ley 9283) ; el magistrado ingresa sin ms
en la escena familiar tratando de hacer cesar la violencia en un proceso que es
monitorio, que posterga la bilateralidad y el contradictorio, disponiendo medidas
autosatisfactivas en la urgencia . Los derechos que estn en juego son el derecho a
la vida , a la integridad, la salud y a la seguridad de la vctima. El riesgo tiene que
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ser actual, no debe tratarse de un hecho que haya sucedido hace un tiempo, debe
que ser actual, cercano en el tiempo de efectuarse la denuncia.
Las medidas de proteccin son medidas autosatisfactivas aunque la ley se
refiera a ellas como cautelares( art.21 apartado primero). Las medidas cautelares
precisan de la existencia de un proceso previo a ellas y buscan salvaguardar un
derecho que corre riesgo de perderse durante la sustanciacin del mismo . En
cambio las medidas de proteccin previstas por la Ley 9283, se agotan en s
mismas, guardan similitud con las medidas cautelares en que existe un derecho
que est en riesgo y un peligro en la demora, pero no necesitan de un proceso que
las sostenga. Estas medidas de proteccin autosatisfactivas deben tener un plazo y
el plazo debe ser colocado al momento que se dispone la medida . No fijarle plazo
desde el inicio de las actuaciones sera desnaturalizar el proceso instaurado en la
Ley de Violencia Familiar. El plazo fijado en un primer momento puede ser
modificado por el Juez durante la tramitacin del proceso atento los informes
tcnicos multidisciplinarios incorporados en la causa como as tambin atendiendo
el cumplimiento por las partes de las medidas de proteccin oportunamente
ordenadas.( art. 19 Decreto Reglamentario n 308/97 de la Ley n 9283).
La ley 9.283 es una ley de orden pblico; ello implica en la prctica que el juez,
como representante del Estado, va a disponer medidas de proteccin an cuando la
vctima se retracte al hacer la denuncia o al momento de comparecer ante el juez.
Es que al efectuarse la denuncia, la situacin trasciende la esfera privada y no
inhibe la accin del juez el hecho de que se retracte la persona, ya que existe una
multiplicidad de causales subjetivas y objetivas que pueden llevar a retractarse
(miedo, dependencia psicolgica o econmica por ejemplo) . En la prctica ante una
retractacin del denunciante se efecta un abordaje por el Equipo Tcnico de
Violencia Familiar para indagar los motivos por los cuales la denunciante ha vuelto
sobre sus pasos. Entre las bondades de la Ley 9283 encontramos la
descentralizacin. En cada Unidad Judicial, en cada Comisaria, hay formularios de
denuncia y la persona puede dirigirse all a denunciar una situacin de violencia
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familiar, lo que es un logro. En otras provincias hay que trasladarse hacia un lugar
especfico para efectuar la denuncia. En Crdoba en cada Unidad judicial, los
ayudantes fiscales cuentan con un formulario de denuncia; ello posibilita que
personas de pocos recursos puedan trasladarse a efectuar las denuncias. Esa
descentralizacin hace tambin que el hecho de violencia familiar pueda ser
denunciado no solamente por la vctima, sino por cualquier persona que tenga
conocimiento de l. Cuando las denuncias son annimas, el Juzgado debe ser
cuidadoso y cauto al disponer las medidas ( que pueden ser inaudita parte) ya que
las denuncias pueden efectuarse por razones o mviles que nada tienen que ver
con la existencia de una situacin de vulnerabilidad. Sin embargo es de suma
importancia que se autoricen las denuncias annimas dado que se horizontaliza
esta situacin ya que involucra a todas las personas en la problemtica de violencia
familiar que es un problema de todos, es un problema social y que no est
circunscripto a un grupo familiar. La denuncia , an annima, hace visible una
situacin que hasta entonces estaba invisibilizada y de all la importancia de
autorizar las denuncias annimas. El eje sobre el cual pivotea la ley de violencia
familiar es el Formulario de Denuncia que como dijimos se encuentra en todas
las unidades judiciales: en el mismo el denunciante brinda sus datos personales;
los datos del agresor (ej. si tiene antecedentes psiquitricos, antecedentes penales,
si padece alguna adiccin); la descripcin lo ms detallada posible de los hechos
que motivan la denuncia . En el mismo formulario se encuentran descriptas las
medidas de proteccin establecidas por el art. 21 de la Ley 9283; y el funcionario
las pone en conocimiento al denunciante a fin de que opte por las que entienda ms
apropiadas para hacer cesar la situacin de violencia. Este formulario opera adems
como un ordenador del Sistema de Proteccin , dado que permite contar con un
historial del sujeto violento.
Los principios procesales de la Ley 9283 son: 1- Celeridad ya que se trabaja
en la urgencia, 2- Inmediatez, el juez tiene un contacto personal con la prueba y
con las partes( art. 22) , 3- Concentracin, ya que tiene prevista la menor cantidad
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de actos procesales en el menor tiempo posible, 4-Es un proceso eminentemente
oral y actuado. 5- Hay libertad probatoria en cuanto a que el juez y las partes
pueden arrimar cualquier tipo de prueba al proceso, ya que lo que se pretende es
conocer la verdad real de lo que sucede a fin de disponer las medidas de proteccin
ms adecuadas, las que tendrn un impacto indudable en un grupo familiar por lo
que debe disminuirse el margen de error en su implementacin. 6- Se trata de un
proceso con recurribilidad restringida . Qu queremos decir? La ley solamente
prev la posibilidad de recurrir las medidas de proteccin luego de receptada la
audiencia del Art. 22 . Es una audiencia con la vctima y el victimario que debe
efectuarse en el trmino de diez das que fueron dispuestas las medidas de
proteccin. La teleologa de la audiencia es evaluar las medidas instrumentadas en
la audiencia; si se deben dejar sin efecto; si se deben prorrogar o modificar por
otras. Es en esa instancia en la que est prevista la apelacin que debe ser
interpuesta en el trmino de cinco das y que ser sin efecto suspensivo de las
medidas recurridas. Por eso hablamos de recurribilidad restringida ya que cuando
se toman las medidas en la urgencia, la ley no tiene prevista la apelacin.
7.- Otro principio es el de la reserva de la identidad del denunciante, que permite a
otras personas denunciar esta situacin y se reserva en sobre cerrado la identidad
de esa persona para proteger a la persona denunciante . Los abogados
patrocinantes de los agresores inmediatamente despus de tomada la medida
comparecen al Juzgado y solicitan conocer datos acerca de la persona que efectu
la denuncia a los fines de ejercer la defensa de los derechos del denunciado. Surge
all un conflicto de derechos: por un lado el derecho a la vida, a la seguridad, a la
integridad de la vctima y por otro el derecho de defensa en juicio del denunciado.
Cmo se ha solucionado este conflicto por la Jurisprudencia? Entendemos que
acertadamente la jurisprudencia ha dispuesto, levantar el principio de reserva de la
identidad del denunciante previsto por el art. 17 de la Ley 9283, una vez
implementadas las medidas de proteccin del art. 21 en la urgencia. Una vez
puesta a resguardo la vctima con las medidas de proteccin, se levanta el principio
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de reserva de identidad del denunciante para posibilitar el ejercicio de la defensa en
juicio de los derechos. El peso especfico de los derechos en pugna es diferente: el
derecho de defensa en juicio se pospone temporalmente confrontndose con la
proteccin a la vida, la seguridad y la integridad de la vctima.
Las medidas previstas en el art. 21 de la Ley 9283, son de proteccin personal;
buscan proteger a la vctima y a los implicados en la violencia en el seno del grupo
familiar que abarcan uniones matrimoniales, convivenciales, continen o no,
ascendientes, descendientes y colaterales (art. 4). Ello excluye del mbito de
proteccin de la Ley problemas entre vecinos sino que esas cuestiones son
captadas por el fuero penal.
Son no sancionatorias, ya que lo que se busca es revertir esa situacin de violencia
(que puede ser psicolgica, emocional, sexual, econmica, fsica) . En caso de
incumplimiento el art. 30 de la Ley 9283 prevee la aplicacin de las Instrucciones
especiales del Cdigo de Faltas de la Provincia (art. 36 Ley n 8431)(enviar a
trabajos comunitarios, a realizar un curso, a cumplir una terapia) y en caso de
incumplimiento se cuenta con la posibilidad de pasar los antecedentes al seor
Agente Fiscal por el Art. 239 del C.P.
VIII)La importancia de la audiencia en el proceso de Violencia Familiar
En la audiencia prevista por el art. 22 de la Ley 9283, se patentizan el principio de
inmediatez procesal y el de oralidad en el proceso. En esta audiencia comparecen
vctima y victimario por separado, cada uno con su patrocinante letrado. En los
casos complejos en nuestro Juzgado convocamos al Equipo Tcnico de Violencia
Familiar para que participe del acto. Es una forma de intervencin tcnica diferente
a la tradicional; los profesionales no estn en su gabinete sino que participan de la
dinmica de la audiencia preguntando y repreguntando cuestiones atinentes a su
disciplina. Entendemos que en un proceso caracterizado por la brevedad y oralidad
, esta intervencin plstica de los profesionales que colaboran en el acto para que
el Juez determine la continuidad o no de las medidas de proteccin o su
modificacin, es de suma utilidad. Antes de finalizar el acto los profesionales
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pueden hacerle a instancias del magistrado a los involucrados una devolucin de lo
percibido. El juez a posteriori adems explicita desde una instancia de ley el
sentido de este proceso y el porqu de las medidas de proteccin dispuestas. Como
ensea el maestro Morello creemos en las bondades de esta justicia de
acompaamiento, que no se posiciona por sobre las personas involucradas en la
problemtica de violencia familiar sino que se pone a la par y razona con ellos
intentando una instancia superadora.
En las situaciones de violencia familiar donde hay un avasallamiento de una
persona hacia otra, donde no hay ley desde el punto de vista psicolgico y
emocional en una relacin vincular, el hecho de que haya una instancia de la ley
que escuche, ordene; deviene como un principio reparador. En estas audiencias se
recepta declaracin por separado vctima y victimario porque la ley expresamente
establece que no deben estar en el mismo mbito . Cul es el sentido de esta
disposicin? La Convencin de Beln do Par y la Ley Nacional 26845, que replica
esa Convencin en nuestro pas a fin de prevenir y erradicar la violencia respecto
de la mujer, prohben expresamente la comparencia conjunta de vctima y
victimario. Este es un principio general que encuentra su razn de ser en que la
situacin de asimetra de poder que se ha extendido en el tiempo en una relacin
vincular, puede impedir que quien aparece como vctima declare libremente ante la
presencia del agresor o se inhiba de todo tipo de manifestacin. Ello est receptado
por el art. 27 de la Ley 9283 que prohbe la confrontacin o comparecimiento
conjunto de la vctima y el agresor a fin de prevenir la revictimizacin.
Sin embargo hay situaciones que en la jerga tribunalicia llamamos denuncias
cruzadas, aquellas en las que quien aparece como vctima en una denuncia, es
victimario en otra y viceversa. Se trata de personas que se denuncian mutuamente
. No se visualiza una relacin de asimetra de poder entre ellas. Si se cuenta con
informes del Equipo Tcnico de Violencia Familiar que reflejan una situacin de
violencia de este tenor, en las que no se patentiza esa disparidad de poder que
justifica la comparencia por separado de los involucrados; en nuestro Juzgado
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consultando previamente la conformidad de los letrados patrocinantes de las partes
y nicamente con su acuerdo; receptamos la audiencia en forma conjunta para
intentar principios de acuerdos superadores de la situacin. Se trata de casos
excepcionales y puntuales que son una excepcin a la regla. Somos de la
inteligencia que para ser prcticos y brindar un servicio de justicia que realmente
sea efectivo, hay que ser plsticos; ello implica no quedar atados
dogmticamente a pautas generales que deben ser respetadas y tenidas en cuenta
pero que admiten excepciones en pos de incidir concretamente en una situacin
que tiene aristas particulares.
IX) El valor ecolgico de las medidas de proteccin
El valor ecolgico de estas medidas de proteccin personal de la Ley de Violencia
Familiar es indudable. Su implementacin posibilita interrumpir por un tiempo una
situacin de violencia instalada en un grupo familiar. Este parntesis transitorio es
una oportunidad para que los involucrados cuenten con la instancia de reflexionar
sobre esa modalidad violenta y puedan revisarla. Si se tiene en cuenta que en esos
grupos familiares hay nios que estn inmersos en esa situacin violenta; al
interrumpir ese crculo violento se puede comenzar a trabajar hacia el interior de
ese grupo familiar para que los nios no repliquen el da de maana esos modelos
que han absorbido en la infancia .
Lo que est faltando fundamentalmente son polticas pblicas que permitan no solo
la prevencin sino la atencin de las problemticas de violencia. As como se
horizontaliz la posibilidad de denuncia en el lugar ms cercano en las Unidades
Judiciales de los barrios ; se debe proveer a los Centros de Salud, Dispensarios,
Hospitales pblicos, de equipos tcnicos multidisciplinarios que hagan tratamientos
para rehabilitacin, tanto para la vctima como para el victimario.
X) Conclusin
Nos encontramos en los comienzos de un nuevo Sistema de Proteccin de los
sectores vulnerables que llevar tiempo en terminar de consolidarse . La Ley de
Violencia Familiar ( n 9283) data en nuestra provincia del ao dos mil seis y la Ley
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de Proteccin Integral de los derechos de Nios, Nias y Adolescentes ( n 9944)
fue promulgada en el ao dos mil once. Como ya explicamos se trata de dos formas
de abordaje de la violencia familiar completamente diferentes cuando en realidad el
fenmeno de la violencia familiar es el mismo. La Ley de Violencia Familiar, cuando
la vctima es un adulto judicializa la situacin. En cambio la Ley de Niez,
contempla un abordaje administrativo de la problemtica. Entendemos que en un
futuro debe unificarse el abordaje de la violencia familiar. Nuestra experiencia en
este tiempo nos lleva a avizorar que en un futuro , debe en una primera instancia
ser atendida la violencia familiar por equipos multidisciplinarios del Estado .Previa
valoracin de esos equipos tcnicos que deben contar en su seno con abogados ;
los mismos operaran de filtro con apoyatura tcnica para que sean derivadas al
Juez las situaciones y/o denuncias que realmente ameriten su judicializacin.
Actualmente por la novedad de la Ley, por la existencia de una herramienta legal
con la que antes no se contaba; todo se denuncia, todo parecera ser violencia
familiar . Eso trae aparejado que lleguen a los Juzgados de Violencia Familiar
muchas situaciones que exceden largamente un abordaje judicial, lo que implica
un desgaste de recursos importante. Desde otro costado , mucho resta por hacer
con relacin al nuevo sistema de proteccin de la niez y adolescencia. Se
abandon un sistema judicial de proteccin de la infancia que tard muchos aos
en estructurarse y construirse y que brindaba respuestas . No se ha logrado a la
fecha, con los nuevos paradigmas, terminar de construir una estructura estatal que
verdaderamente proteja a la niez vulnerada en sus derechos esenciales. Las
polticas pblicas son las que deben plasmarse en la realidad destinando los
recursos necesarios. La responsabilidad del Estado a travs del Organo
Administrativo ya est asignada por las Leyes 26.061 y la Ley 9944; resta solo
hacer que sus postulados no sean meros enunciados declamativos.

Bibliografa consultada
Violencia Familiar- Dr. Alejandro Ossola- Editorial Advocatus- ao 2011-
Revista del Colegio de Abogados de Ro Cuarto - 2012
Ley de Proteccin Integral de Nias, nios y Adolescentes-Derecho
Constitucional de Familia- Comentada- Anotada- Concordada -Andrs Gil
Dominguez-Mara Victoria Fama- Marisa Herrera- Editorial Ediar ao 2007-
El moderno derecho de familia Augusto M. Morello- Mara S. Morello de
Ramrez- Librera Editora Platense- ao 2002-
Violencia Familiar Ley n 9283 y Proteccin Integral de Derechos de Nias,
nios y Adolescentes-Ley n 9944- Aspectos prcticos y reflexiones
doctrinarias- Jorge Luis Carranza Director y otros autores Editorial
Alveroni- ao 2012-