14 JULIO 2014 / ANLISIS LEGAL

LEY DE SEGURIDAD DE SALUD

Y SALUD EN EL TRABAJO
Recientes Modicaciones
Por Ley N 30222, se han modicado los artculos 13, 26, 28, 32, 49 inciso d), 76 y la Cuarta Disposicin
Complementaria Modicatoria de la Ley N 29783, Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo, con la nalidad de
facilitar su implementacin, manteniendo el nivel efectivo de proteccin de la salud y seguridad y reduciendo los
costos para las unidades productivas y los incentivos a la informalidad.
1. Artculos modicados
1.1 Objeto y composicin de los Consejos Regionales de Segu-
ridad y Salud en el Trabajo (Art. 13)
()
d) Tres (3) representantes de los empleadores de la regin,
de los cuales uno (1) es propuesto por la Confederacin
Nacional de Instituciones Empresariales Privadas (CONFIEP),
dos (2) por las Cmaras de Comercio de cada jurisdiccin o
por la Cmara Nacional de Comercio, Produccin, Turismo
y Servicios Perucmaras y uno (1) propuesto por la Con-
federacin Nacional de Organizaciones de las MYPE, segn
se especique en el Reglamento.
Se ha denido en el inciso d) del art. 13 de la Ley N 29783, Ley
de Seguridad y Salud en el Trabajo (LSST) que la Confederacin
Nacional de Instituciones Empresariales Privadas (CONFIEP),
solo propondr a un representante
(1)
, ya que los otros dos sern
propuestos por las Cmaras de Comercio de cada jurisdiccin
o por la Cmara Nacional de Comercio, Produccin, Turismo y
Servicios Perucmaras.
Asimismo, en la modicacin se incorpora un representante
adicional que ser propuesto por la Confederacin Nacional
de Organizaciones de las MYPE, segn se especique en el
Reglamento. Entendemos que la referencia al Reglamento, no
es al Reglamento de la LSST sino al reglamento interno de los
Consejos Regionales de SST, tal como lo dispone el art. 22 del
Reglamento de LSST, aprobado por D.S. N 005-2012-TR, que
establece que los Consejos Regionales de Seguridad y Salud en
el Trabajo gozan de autonoma para elaborar su propio reglamento
interno.
1.2 Liderazgo del Sistema de Gestin de la Seguridad y Salud
en el Trabajo (Art. 26)
El Sistema de Gestin de la Seguridad y Salud en el Trabajo
es responsabilidad del empleador, quien asume el liderazgo
y compromiso de estas actividades en la organizacin. El
empleador delega las funciones y la autoridad necesaria al
personal encargado del desarrollo, aplicacin y resultados
del Sistema de Gestin de la Seguridad y Salud en el Trabajo,
quien rinde cuentas de sus acciones al empleador o autoridad
competente; ello no lo exime de su deber de prevencin y, de
ser el caso, de resarcimiento.
Sin perjuicio del liderazgo y responsabilidad que la ley asig-
na, los empleadores pueden suscribir contratos de locacin
de servicios con terceros, regulados por el Cdigo Civil, para
la gestin, implementacin, monitoreo y cumplimiento de
las disposiciones legales y reglamentarias sobre seguridad
y salud en el trabajo, de conformidad con la Ley N 29245
y el Dec. Leg. N 1038.
La Ley N 30222 modica este artculo introduciendo el segundo
prrafo, que permite a las empresas tercerizar el Sistema de
Gestin de la Seguridad y Salud en el Trabajo de la empresa con
un tercero para la gestin, implementacin, monitoreo y cumpli-
miento de las normas de SST, dentro de los alcances de la Ley N
29245, Ley que regula los Servicios de Tercerizacin y el Dec. Leg.
N 1038, norma que precisa los alcances de la Ley N 29245, y
dems, si bien la modicacin no lo seala, tambin se debe tener
en cuenta el Reglamento de la Ley N 29245 y del Dec. Leg. N
________
Nota: Las recientes modicaciones guran subrayadas y con negritas.
(1) En la versin anterior de la norma, la CONFIEP propona a los tres representantes de
los gremios de empleadores de la regin
ANLISIS LEGAL
ANLISIS LABORAL / JULIO 2014 15
de esta forma el segundo prrafo del art. 34 del Reglamento
de la LSST que seala expresamente que en el caso de las
micro y pequeas empresas, el Ministerio de Trabajo y Promocin
del Empleo establece un sistema simplicado de documentos y
registros. Igualmente, y siempre que el Ministerio lo determine
mediante Resolucin Ministerial, el referido sistema simplicado
puede ser establecido en determinados sectores o actividades
de baja complejidad o riesgo en materia de seguridad y salud
en el trabajo.
Por otro lado, en este contexto, la pregunta que surge es: si, el
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo (MTPE) aprobar
nuevos registros simplicados (que incluyan a las medianas em-
presas y empresas que no sean de alto riesgo)?, y es que como
se recordar por R.M. N 085-2013-TR se aprob el Sistema
Simplicado de Registros del Sistema de Gestin de la Seguridad
y Salud en el Trabajo para MYPES, el mismo que se encuentra
conformado por los siguientes anexos:
Anexo 1: Sistema Simplicado de Registros del Sistema de
Gestin de la Seguridad y Salud en el Trabajo para MYPES -
Gua de Conceptos Bsicos.
Anexo 2: Sistema Simplicado de Registros del Sistema de
Gestin de la Seguridad y Salud en el Trabajo para la Micro
Empresa
(7)
.
Anexo 3: Sistema Simplicado de Registros del Sistema de
Gestin de la Seguridad y Salud en el Trabajo para la Pequea
Empresa
(8)
.
_________
(2) Tal como lo ha precisado el art. 1 del Dec. Leg. N 1038, en casos excepcionales, por
razones objetivas y demostrables, la pluralidad de clientes puede ser no considerada
como caracterstica.
(3) Art. 2 de la Ley N 29245, Ley de Tercerizacin de Servicios.
(4) El art. 6 del Reglamento de la Ley N 29245 aprobado por D.S. N 006-2008-TR,
establece que el desplazamiento continuo del trabajador es aquel realizado de forma
regular entre la empresa tercerizadora y la empresa principal. Se congura la continuidad
cuando:
a) El desplazamiento ocurra cuando menos durante ms de un tercio de los das
laborables del plazo pactado en el contrato de tercerizacin; o,
b) Exceda de 420 horas o 52 das de trabajo efectivo, consecutivos o no, dentro de
un semestre.
(5) Mediante R.M. N 050-2012-TR, se aprobaron los Formatos Referenciales que contem-
plan la informacin mnima que deben contener los registros obligatorios del Sistema
de Gestin de Seguridad y Salud en el Trabajo.
(6) Por Ley N 30056 se modican diversas leyes para facilitar la inversin, impulsar el desa-
rrollo productivo y el crecimiento empresarial, y se establecen diversos cambios a la Ley
MYPE con el n de impulsar el desarrollo productivo y el crecimiento empresarial en las
micro, pequeas y medianas empresas (MIPYME). Entre ellos, se establecen las siguientes
caractersticas de acuerdo al nivel de ventas para determinar el tipo de empresa:
a) Micro empresa: Hasta el monto mximo de 150 UIT de ventas anuales.
b) Pequea empresa: Superiores a 150 UIT y hasta el monto mximo de 1700 UIT
de ventas anuales.
c) Mediana empresa: Superiores a 1700 UIT y hasta el monto mximo de 2300 UIT
de ventas anuales.
(7) Los registros simplicados para la micro empresa son:
1. Registro de accidentes de trabajo, enfermedades ocupacionales, incidentes
peligrosos y otros incidentes.
2. Registro de exmenes mdicos ocupacionales.
3. Registro de inspecciones internas de seguridad y salud en el trabajo.
(8) Los registros simplicados para la pequea empresa son:
1. Registro de accidentes de trabajo, enfermedades ocupacionales, incidentes
peligrosos y otros incidentes.
2. Registro de exmenes mdicos ocupacionales.
3. Registro de seguimiento.
4. Registro de evaluacin del Sistema de Gestin de Seguridad y Salud en el Trabajo.
5. Registro de estadsticas de seguridad y salud.
1038, aprobado por D.S. N 006-2008-TR. Para estos efectos,
se entiende por tercerizacin la contratacin de empresas para
que desarrollen actividades especializadas u obras, siempre que
aquellas asuman los servicios prestados por su cuenta y riesgo;
cuenten con sus propios recursos nancieros, tcnicos o mate-
riales; sean responsables por los resultados de sus actividades
y sus trabajadores estn bajo su exclusiva subordinacin.
Constituyen elementos caractersticos de tales actividades, entre
otros, la pluralidad de clientes
(2)
, que cuente con equipamiento, la
inversin de capital y la retribucin por obra o servicio. En ningn
caso se admite la sola provisin de personal
(3)
.
En este sentido, la tercerizacin del Sistema de Gestin de la SST
de una empresa puede ser externa, es decir cuando la tercerizacin
se lleva a cabo en los locales del tercero, o fuera de los locales de
la empresa; o interna, la cual implica un desplazamiento continuo
de trabajadores
(4)
a la empresa que contrata los servicios. Por
otro lado, se debe tener en cuenta que tal como lo ha sealado
el art. 2 del Reglamento de la Ley N 29245 y del Dec. Leg. N
1038, el mbito de dicha Ley comprende solo a las empresas
principales cuyos trabajadores estn sujetos al rgimen laboral
de la actividad privada, que tercerizan su actividad principal,
siempre que se produzca con desplazamiento continuo de los
trabajadores
(4)
de las empresas tercerizadoras a los centros de
trabajo o de operaciones de aquellas, es decir que la norma solo
regula la tercerizacin interna. Por ello, si bien la norma seala
que se permite tercerizar de acuerdo a la Ley N 29245, resultara
por dems conveniente precisar si la tercerizacin que se va a
contemplar es la interna o la externa, ya que textualmente como
est sealado en la modicacin podra ser cualquiera de ellas.
1.3. Registros del Sistema de Gestin de la Seguridad y Salud
en el Trabajo (Art. 28)
(...)
En el reglamento se establecen los registros obligatorios a
cargo del empleador, los que pueden llevarse por separado o
en un solo libro o registro electrnico. Las micro, pequeas
y medianas empresas (MIPYME) y las entidades o empresas
que no realicen actividades de alto riesgo, llevarn registros
simplicados. Los registros relativos a enfermedades ocupa-
cionales se conservan por un periodo de veinte (20) aos.
Con la modicacin introducida a este artculo se precisa que los
registros obligatorios
(5)
sealados en el art. 33 del Reglamento
de la LSST pueden llevarse de la siguiente manera:
Cada Registro Obligatorio por separado.
Todos los Registros Obligatorios en un solo libro.
Todos los Registros Obligatorios en un solo registro electrnico.
Por otro lado, se ha dispuesto el uso de registros simplicados
para las MIPYME y para las empresas que no realicen activida-
des de alto riesgo, con lo cual, y como se puede apreciar, se ha
determinado que este sistema simplicado tambin pueda ser
utilizado para las medianas empresas
(6)
y para las empresas que
no realicen actividades de alto riesgo, modicndose asimismo
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1.4 Facilidades de los representantes y supervisores (Art. 32)

Los miembros del comit paritario y supervisores de seguri-
dad y salud en el trabajo tienen el derecho a obtener, previa
autorizacin del mismo comit, una licencia con goce de haber
para la realizacin de sus funciones, de proteccin contra el
despido incausado y de facilidades para el desempeo de sus
funciones en sus respectivas reas de trabajo, seis meses antes
y hasta seis meses despus del trmino de su funcin.
Las funciones antes sealadas son consideradas actos de
concurrencia obligatoria que se rigen por el artculo 32 de
la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo. La ampliacin de
la licencia sin goce de haber requiere la opinin favorable
del comit paritario.
Como podemos observar esta modicacin, que adolece de tcnica
jurdica en su redaccin y, solo lleva a confusin en las empresas.
Efectuando una interpretacin coherente entre lo que establece la
LSST y su Reglamento, con respecto al derecho de los miembros del
comit paritario y supervisores de Seguridad y Salud en el Trabajo
a obtener ciertas facilidades, podemos precisar lo siguiente:
a. Tienen el derecho a obtener, previa autorizacin del mismo
comit, una licencia con goce de haber para la realizacin
de sus funciones.- En primer lugar, con la modicacin
introducida se ha establecido que dicha licencia debe ser
previamente autorizada por el mismo comit, lo que antes
no se encontraba contemplado en la norma. Al respecto
consideramos que tal vez hubiera sido importante indicar
asimismo que dicha licencia adems debera ser comunicada
al empleador a efectos de evitar cualquier problema derivado
del incumplimiento de las tareas que adems deben ejecutar
los miembros del Comit como trabajadores de la empresa.
En segundo lugar, cuando se hace referencia a que dicha
licencia con goce de haber es para la realizacin de sus
funciones, la referencia es a aquellas que se encuentran
detalladas en el art. 42 del Reglamento de la LSST. Por
otro lado, recordemos que el art. 73 del Reglamento de la
LSST establece el nmero de das de licencia con goce de
haber as como la nalidad de su otorgamiento ("para la
realizacin de sus funciones") al sealar que: Los miembros
trabajadores del Comit de Seguridad y Salud en el Trabajo y
los Supervisores de Seguridad y Salud en el Trabajo gozan de
licencia con goce de haber por treinta (30) das naturales por
ao calendario para la realizacin de sus funciones. En caso
las actividades tengan duracin menor a un ao, el nmero
de das de licencia ser computado en forma proporcional.
Para efectos de lo dispuesto en el artculo 32 de la Ley, los
das de licencia o su fraccin se consideran efectivamente
laborados para todo efecto legal.
Es ms el art. 41 del Reglamento de la LSST seala que el
Comit o Supervisor desarrollan sus funciones con sujecin a
lo establecido en la LSST y su Reglamento y no estn faculta-
dos a realizar actividades con nes distintos a la prevencin
y proteccin de la seguridad y salud.
Al respecto, se debe tener en cuenta que en principio la rea-
lizacin de las funciones reseadas, incluyendo las reuniones
del comit, se efectan dentro de la jornada laboral, y que ese
tiempo dejado de laborar por el trabajador que es miembro
del comit en ejecucin de sus funciones es considerado
como una licencia con goce de haber, debiendo esos das
considerarse como efectivamente laborados para todo efecto
legal. Sin embargo, puede tambin darse el caso que los
miembros del comit o el supervisor tengan que ausentarse
del centro de trabajo para capacitarse en temas de SST, o
se desplacen a otras sedes para realizar inspecciones, etc.,
situaciones en las que tambin se beneciaran con estas
licencias con goce de haber.
b. Tienen el derecho a la proteccin contra el despido incausa-
do.- Dicha proteccin, tal cual estaba sealada originalmente
en el art. 32 de la LSST comprende seis meses antes y hasta
seis meses despus del trmino de su funcin, lo que podra
entenderse de la siguiente manera:

Convocatoria
a elecciones
6 meses
Trmino de
mandato
Fin de la
proteccin

Proteccin contra el despido incausado

Inicio de la
proteccin
Sin embargo el Reglamento de la LSST en el ltimo prrafo de
su art. 73 establece que dicha proteccin contra el despido
incausado opera desde que se produzca la convocatoria a
elecciones y hasta seis (6) meses despus del ejercicio de
su funcin como representante ante el Comit de Seguridad
y Salud en el Trabajo o Supervisor. Es decir funcionara de
la siguiente manera:

Inicio de
mandato
6 meses 6 meses
Inicio de la
proteccin
Trmino de
mandato
Fin de la
proteccin
Proteccin contra el despido incausado
Un tema adicional sobre este punto es que la proteccin es solo
para efectos de no poder aplicar un despido incausado, pues
la empresa podr aplicar, de ser el caso, un despido justicado
si es que los miembros del comit se ven incursos en alguna
falta grave o causal establecida en el TUO del Dec. Leg. N 728,
Ley de Productividad y Competitividad Laboral (LPCL).
ANLISIS LEGAL
ANLISIS LABORAL / JULIO 2014 17
c. Tienen el derecho a facilidades para el desempeo de sus
funciones en sus respectivas reas de trabajo.- Es por ello
que el art. 45 del Reglamento de la LSST dispone que la
realizacin de las actividades del Comit de Seguridad y Salud
se efectuara en coordinacin con el Servicio de Seguridad y
Salud en el Trabajo de la empresa. Estas facilidades se otorgan
para que puedan realizar las funciones establecidas en el art.
42 del Reglamento, entre las que guran la realizacin de
inspecciones peridicas en las diferentes reas y otras.
d. Funciones consideradas como actos de concurrencia obliga-
toria.- Las funciones contempladas en los incisos a) y c) antes
reseados son consideradas, de acuerdo a la modicacin bajo
comentario, actos de concurrencia obligatoria que se rigen por
el art. 32 del TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Tra-
bajo aprobado por D.S. N 010-2003-TR que seala que: La
convencin colectiva contendr las estipulaciones tendientes
a facilitar las actividades sindicales en lo relativo a reuniones,
comunicaciones, permisos y licencias.
A falta de convencin, el empleador solo est obligado a
conceder permiso para la asistencia a actos de concurrencia
obligatoria a los dirigentes que el Reglamento seale, hasta un
lmite de treinta (30) das naturales por ao calendario, por
dirigente; el exceso ser considerado como licencia sin goce
de remuneraciones y dems benecios. Este lmite no ser
aplicable cuando en el centro de trabajo exista costumbre o
convenio colectivo ms favorable.
El tiempo que dentro de la jornada ordinaria de trabajo abar-
quen los permisos y licencias remuneradas, destinados a
facilitar las actividades sindicales se entendern trabajados
para todos los efectos legales hasta el lmite establecido en la
convencin colectiva. No podrn otorgarse ni modicarse per-
misos ni licencias sindicales por acto o norma administrativa.
No entendemos el sentido de esta referencia, ya que no
estamos hablando de miembros de un sindicato ni de una
convencin colectiva. Si la intencin del legislador fue dejar
establecido que la realizacin de las funciones son obliga-
torias, as como la asistencia a las reuniones del comit y a
las actividades programadas por el mismo, as debi haberse
establecido expresamente, ms an teniendo en cuenta que
la mayora de ellas se realiza dentro de su jornada de trabajo.
Por otro lado, y tal como hemos mencionado anteriormente,
en el Reglamento se seala que la licencia es de 30 das por
miembro y al ser una licencia con goce de haber ese tiempo
debe ser considerado como efectivamente laborado para
efectos del clculo de benecios laborales; ahora, si lo que
se quera hacer era incluirlo en el clculo de las Utilidades
(9)
,
entonces lo que se debi hacer es simplemente indicar que
esa licencia se considerara como tiempo efectivamente
laborado para todo efecto legal.
Ampliacin de la licencia.- Superados los 30 das naturales de
licencia con goce de haber que una empresa est obligada a
otorgar a los miembros del Comit de Seguridad y Salud en el
Trabajo para el ejercicio de sus funciones o, de ser el caso los
que se hayan establecido por acuerdo con la empresa, se podr
otorgar una licencia sin goce de haber como ampliacin, para lo
cual se requiere opinin favorable del comit paritario.
1.5 Obligaciones del empleador (Art. 49)
El empleador, entre otras, tiene las siguientes obligaciones:
(...)
d) Practicar exmenes mdicos cada dos aos, de manera
obligatoria, a cargo del empleador. Los exmenes mdicos
de salida son facultativos, y podrn realizarse a solicitud
del empleador o trabajador. En cualquiera de los casos, los
costos de los exmenes mdicos los asume el empleador.
En el caso de los trabajadores que realizan actividades de
alto riesgo, el empleador se encuentra obligado a realizar los
exmenes mdicos antes, durante y al trmino de la relacin
laboral. El reglamento desarrollar, a travs de las entidades
competentes, los instrumentos que fueran necesarios para
acotar el costo de los exmenes mdicos.
Con respecto a esta modicacin debemos tener en cuenta las
siguientes obligaciones que se han generado con respecto a la
toma de exmenes mdicos ocupacionales:
Pre ocupacional
Durante la
relacin laboral
Post ocupacional
Si, obligatorios.
Si, obligatorios.
Si, obligatorios.
EXMENES MDICOS
OCUPACIONALES
EMPRESA QUE REALIZAN
ACTIVIDADES
DE ALTO RIESGO
EMPRESAS QUE NO
REALIZAN ACTIVIDADES
DE ALTO RIESGO
TIPO DE EMPRESA
No
Si, obligatorios cada 2 aos.
Facultativos, a solicitud del
empleador o del trabajador.
(en cualquiera de los casos el
costo del examen lo asume el
empleador).
Si bien se ha exibilizado la obligacin con respecto a los exmenes
mdicos, hubiera sido importante establecer la obligatoriedad de
tomar los exmenes mdicos preocupacionales en las empresas
que no realizan actividades de alto riesgo, ya que estos permiten
determinar y garantizar que el trabajador se encuentra apto o no
para realizar las funciones relacionadas con el puesto de trabajo
especco para el cual est siendo contratado. Tal como lo ha dis-
puesto la norma, las empresas podran optar por tomar el examen
mdico despus de 2 aos de contratado un trabajador y podran
tener como contingencia que recin ah se den cuenta que no se
encontraba apto para el puesto o que se ha generado un detrimento
en su salud.
_________
(9) Que como sabemos tienen un tratamiento especial y diferenciado respecto al clculo
del resto de benecios laborales en la parte concerniente a los das que deben ser
considerados laborados para su clculo.
18 JULIO 2014 / ANLISIS LEGAL
Sobre el examen post ocupacional, el hecho de considerarlo
facultativo para el caso de empresas que no son de alto riesgo,
consideramos que es un avance en la norma. Sin embargo, por
otro lado en el caso de empresas que realizan actividades de alto
riesgo y que s se encuentran obligadas a su realizacin, estas en la
prctica tienen problemas debido a la negativa de los trabajadores,
y al hecho que la empresa no puede obligarlos a tomarse dichos
exmenes a diferencia del examen preocupacional, en el cual si
el postulante se niega a someterse al mismo la empresa puede
decidir su no contratacin o si un trabajador no se toma el examen
ocupacional obligatorio durante la relacin laboral, la empresa
queda facultada a aplicar las sanciones correspondientes, ya que
es parte de sus obligaciones el tomarse los exmenes mdicos
obligatorios.
En el caso de los exmenes post ocupacionales, y dado que la
persona ya no tiene vnculo laboral con la empresa o el mismo est
por concluir, cmo se le podra obligar a tomarse dicho examen?
En la prctica, ante estas situaciones, algunas empresas tienen
establecido como poltica hacerles rmar una constancia de de-
sistimiento voluntario del examen post ocupacional, en la cual el
trabajador maniesta que voluntariamente se desiste de tomarse
dicho examen, con lo cual la empresa tendra forma de acreditar
su intencin de cumplir con lo dispuesto por la norma, pero fue el
trabajador quin se neg a ello, con la salvedad de que esto no
eximira a la empresa, de ser el caso, de su responsabilidad por
los daos a la salud generados al trabajador en el ejercicio de sus
funciones.
Finalmente, se seala que el reglamento desarrollar, a travs de
las entidades competentes, los instrumentos que fueran necesa-
rios para acotar el costo de los exmenes mdicos, lo que es un
tema importante, debido a los altos costos de dichos exmenes.
1.6 Adecuacin del trabajador al puesto de trabajo (art. 76)

Los trabajadores tienen derecho a ser transferidos en caso
de accidente de trabajo o enfermedad ocupacional a otro
puesto que implique menos riesgo para su seguridad y salud,
sin menoscabo de sus derechos remunerativos y de categora;
salvo en el caso de invalidez absoluta permanente.
Con la modicacin a la Ley se ha agregado que no procede
la reubicacin del trabajador a otro puesto distinto si es que el
accidente de trabajo o enfermedad ocupacional le ha generado
una invalidez absoluta permanente, esto en virtud de que la LPCL
en sus artculos 13, 16 y 20 establece las disposiciones que
resultan aplicables cuando dentro de una relacin laboral se gene-
ra la invalidez absoluta del trabajador. En este sentido el art. 13
establece que: La invalidez absoluta temporal suspende el con-
trato por el tiempo de su duracin. La invalidez parcial temporal
slo lo suspende si impide el desempeo normal de las labores.
Debe ser declarada por el Instituto Peruano de Seguridad Social
o el Ministerio de Salud o la Junta de Mdicos designada por el
Colegio Mdico del Per, a solicitud del empleador. Asimismo, el
art. 20 dispone que: La invalidez absoluta permanente extingue
de pleno derecho y automticamente la relacin laboral desde
que es declarada conforme al artculo 13. Es decir, declarada
por el ESSALUD o el Ministerio de Salud o la Junta de Mdicos
designada por el Colegio Mdico del Per. Finalmente, el inciso e)
del art. 16 establece como una causal de extincin del contrato
de trabajo La invalidez absoluta permanente.
En la prctica trae muchas contingencias la aplicacin de esta
causal de extincin del vnculo laboral, ya que ninguna de las tres
entidades antes mencionadas ha establecido un procedimiento
para declarar la invalidez absoluta permanente, de un trabajador
lo que declara por ejemplo ESSALUD es la Incapacidad Perma-
nente para el Trabajo. Es ms en la prctica, un trabajador al cual
le han determinado una incapacidad permanente para el trabajo
para efectos de poder obtener una pensin de invalidez por la
AFP debe pasar por una evaluacin para calicar la invalidez y
determinar si es que le corresponde una pensin transitoria o
denitiva; si se tramita por la ONP, tal como lo establece el art.
26 del D.L. N 19990, el estado de invalidez es determinado
por el Instituto Peruano de Seguridad Social (hoy ESSALUD), los
establecimientos de salud pblica del Ministerio de Salud (MINSA)
o las Entidades Prestadoras de Salud (EPS) previo examen de
una comisin mdica nombrada para tal efecto en cada uno de
dichas entidades y sobre la base de las directivas tcnicas para
el otorgamiento de la incapacidad laboral, determinando el tipo
de enfermedad y el grado de menoscabo.
Sobre el tema el Tribunal Constitucional (TC) en la sentencia
recada en el Expediente N 01816-2011-PA/TC Moquegua,
originada por la demanda de amparo interpuesta por un tra-
bajador contra la empresa Southern Per Copper Corporation,
establece un criterio respecto al uso de la invalidez absoluta
permanente como forma de extincin de la relacin laboral,
ya que en el caso de referencia el trabajador haba sufrido un
accidente, quedando incapacitado para el trabajo, motivo por
el cual estuvo subsidiado por incapacidad temporal para el tra-
bajo. El TC interpreta que a pesar de la falta de procedimientos
regulados para la declaracin de invalidez, s resulta factible y
vlida recurrir a la invalidez permanente a que hace referencia
la LPCL como una forma vlida de extincin de un contrato de
trabajo recurriendo al informe de la Comisin Mdica Evalua-
dora y Calicadora de Incapacidades de EsSalud (COMECI)
(10)

que determina la Incapacidad Temporal o Permanente para el
trabajo. No obstante, conviene precisar que esto no se condice
con lo sealado en las Normas Complementarias al Reglamento
de Pago de Prestaciones Econmicas aprobadas por RGG N
619-GG-ESSALUD-2012, en donde se establece que el informe
de COMECI es de uso exclusivo de ESSALUD, todo vez que dene
la continuidad o no del subsidio por Incapacidad Temporal.
En conclusin, lo que se necesita en la prctica es una denicin
uniforme del concepto de invalidez absoluta permanente, para
efectos de poder aplicar dicha causal, o determinar que no corres-
_________
(10) Comisin Mdica Evaluadora y Calicadora de Incapacidades (COMECI): Es la encargada
de determinar la naturaleza de la incapacidad, para que el asegurado pueda continuar
o no percibiendo las prestaciones econmicas (subsidio por incapacidad temporal)
que seala la Ley.
ANLISIS LEGAL
ANLISIS LABORAL / JULIO 2014 19
y ocurra el accidente o la muerte de un trabajador, por ejemplo
por no usar equipos de proteccin personal o no seguir un proce-
dimiento de trabajo seguro, habindose probado la negligencia del
trabajador, la empresa siempre resultaba responsable por el dao.
2. Disposiciones sobre Fiscalizacin Laboral
Ley N 30222, en su nica Disposicin Complementaria Transi-
toria, establece el Privilegio de la prevencin y correccin de las
conductas infractoras, disponiendo lo siguiente:
a. Enfoque preventivo de la poltica de inspeccin del traba-
jo.- En el marco de este enfoque preventivo de la poltica de
inspeccin del trabajo se establece un plazo de tres (3) aos,
contados desde el 12.07.2014, durante el cual el Sistema
de Inspeccin del Trabajo privilegia acciones orientadas a la
prevencin y correccin de conductas infractoras.
b. Subsanacin de infracciones durante la inspeccin de traba-
jo.- Cuando durante la inspeccin del trabajo se determine la
existencia de una infraccin, el inspector de trabajo emite un
acto de requerimiento orientado a que el empleador subsane
su infraccin. En caso de subsanacin, en la etapa correspon-
diente, se dar por concluido el procedimiento sancionador;
en caso contrario, continuar la actividad inspectiva.
c. Tope para la aplicacin de las multas.- Durante el periodo
de tres aos, referido en el inciso a) la multa que se imponga
no ser mayor al 35% de la que resulte de aplicar luego de la
evaluacin del caso concreto sobre la base de los principios
de razonabilidad, proporcionalidad as como las atenuantes
y/o agravantes que correspondan segn sea el caso. Se debe
tener en cuenta que el D.S. N 012-2013-TR, que modic el
art. 173 del Reglamento de la Ley General de Inspeccin del
Trabajo aprobado por D.S. N 019-2006-TR, establece que
"Cuando el sujeto inspeccionado subsane las infracciones
advertidas, antes de la expedicin del acta de infraccin, la
propuesta de multa ir acompaada de la indicacin de la
aplicacin de una reduccin del noventa por ciento (90%) res-
pecto de las infracciones efectivamente subsanadas. Adems
de las reducciones del 30 y 50% establecidas en el art. 40
de la Ley N 28806 Ley General de Inspeccin del Trabajo. (Ver
cuadro).
La duda que genera esta modicacin reside en si esta
reduccin al 90% no aplicar durante el perodo de 3 aos
antes reseado en el cual solo operar el tope del 35%.
El tope de las multas (35%) no se aplicar en los siguientes
supuestos:
Infracciones muy graves que adems afecten muy grave-
mente: i) la libertad de asociacin y libertad sindical y ii) las
disposiciones referidas a la eliminacin de la discriminacin
en materia de empleo y ocupacin.
Infracciones referidas a la contravencin de: i) la norma-
tiva vigente sobre la proteccin del trabajo del nio, nia y
adolescente, cualquiera sea su forma de contratacin, y ii)
la normativa vigente sobre prohibicin del trabajo forzoso u
obligatorio.
ponder la reubicacin en caso de una Incapacidad permanente
para el trabajo debindose sealar adems que la misma es la
determinada por ESSALUD.
1.7 Modicacin al art. 168-A del Cdigo Penal
La Ley N 30222 modica la Cuarta Disposicin Complementaria
Modicatoria de la Ley N 29783 que modic el artculo 168-A
del Cdigo Penal, con el texto siguiente:
Artculo 168-A. Atentado contra las condiciones de se-
guridad y salud en el trabajo
El que, deliberadamente, infringiendo las normas de segu-
ridad y salud en el trabajo y estando legalmente obligado,
y habiendo sido noticado previamente por la autoridad
competente por no adoptar las medidas previstas en stas
y como consecuencia directa de dicha inobservancia, ponga
en peligro inminente la vida, salud o integridad fsica de sus
trabajadores, ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de uno ni mayor de cuatro aos.
Si, como consecuencia de la inobservancia deliberada de
las normas de seguridad y salud en el trabajo, se causa la
muerte del trabajador o terceros o le producen lesin grave,
y el agente pudo prever este resultado, la pena privativa de
libertad ser no menor de cuatro ni mayor de ocho aos en
caso de muerte y, no menor de tres ni mayor de seis aos
en caso de lesin grave.
Se excluye la responsabilidad penal cuando la muerte o lesio-
nes graves son producto de la inobservancia de las normas
de seguridad y salud en el trabajo por parte del trabajador.
La modicacin, en primer lugar seala que para que se d la
sancin penal (pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de cuatro aos) la empresa tiene que haber infringido las
normas de Seguridad y Salud en el Trabajo deliberadamente, es
decir intencionalmente y adems que este incumplimiento se
haya originado a pesar y despus de haber sido noticado pre-
viamente por la autoridad competente (que de ser el caso sera
el Ministerio de Trabajo) para el cumplimiento de la adopcin de
las medidas de SST y que como consecuencia directa de dicho
incumplimiento se genera el dao o lesin.
Por otro lado, para la aplicacin de la sancin penal (pena
privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho aos
en caso de muerte y, no menor de tres ni mayor de seis aos en
caso de lesin grave), adems de exigir que el incumplimiento
que origin la muerte o las lesiones graves haya sido deliberado,
se establece que la empresa haya podido prever el resultado, es
decir debe quedar probado que la empresa tena conocimiento
de que si no cumpla con tales normas o disposiciones podra
generar lesiones o muertes en los trabajadores.
Lo ms resaltante de la modicacin es la exclusin de responsa-
bilidad penal cuando la muerte o lesiones graves son producto de
la inobservancia de las normas de Seguridad y Salud en el Trabajo
por parte del trabajador, ya que antes de esta modicacin a pesar
de que las empresas cumplan con todo lo dispuesto en la norma
20 JULIO 2014 / ANLISIS LEGAL
Infracciones que afecten las normas sobre Seguridad y
Salud en el Trabajo, siempre que hayan ocasionado muerte
o invalidez permanente al trabajador.
Al respecto, cabe precisar que mediante Resolucin Direc-
toral N 029-2009-MTPE/2/11.4, se aprobaron una serie
de criterios aplicables en la Inspeccin del Trabajo, entre los
que guraban el criterio de improcedencia de solicitudes de
reduccin de multa impuesta por infraccin a labor inspec-
tiva e infracciones a las medidas de Seguridad y Salud en el
Trabajo que ocasionen un accidente de trabajo, las que en
ambos casos son insubsanables.
Por lo tanto, y como se puede apreciar, la reciente modicacin
estara dejando sin efecto transitoriamente lo sealado en la
R.D. antes mencionada.
Actos de obstruccin a la labor inspectiva, salvo que el
empleador acredite que actu diligentemente.
Actos de reincidencia, entendindose por tal a la comisin
de la misma infraccin dentro de un periodo de seis meses
desde que quede rme la resolucin de sancin a la primera.
Finalmente de una primera lectura podra interpretarse que esta
disposicin transitoria modica la Ley N 28806, Ley General
de Inspeccin del Trabajo y su Reglamento, y exibiliza todo el
sistema de scalizacin laboral, ya que expresamente no se ha
determinado que este plazo de 3 aos en el cual la poltica de
inspeccin tendr un enfoque preventivo se reera nicamente
a temas de Seguridad y Salud en el Trabajo.
2.1 Infracciones en materia de SST
Las infracciones en materia de Seguridad y Salud en el Trabajo
se encuentran tipicadas en el Reglamento de la Ley General de
Inspeccin del Trabajo (RLGIT) aprobado por D.S. N 019-2006-TR.
Las multas sobre las cuales se aplicar la tasa del 35% guran
en el siguiente cuadro:
Asimismo, los atenuantes y los agravantes de una sancin se
determinan de acuerdo a lo siguiente:
Leves
Graves
Muy Graves
NMERO DE TRABAJADORES AFECTADOS
0.10
0.25
0.50
Gravedad
de la
infraccin
1
MICROEMPRESA
2
0.12
0.30
0.55
3
0.15
0.35
0.65
4
0.17
0.40
0.70
5
0.20
0.45
0.80
6
0.25
0.55
0.90
7
0.30
0.65
1.05
8
0.35
0.75
1.20
9
0.40
0.85
1.35
10 y ms
0.50
1.00
1.50
Leves
Graves
Muy Graves
0.20
1.00
1.70
0.30
1.30
2.20
0.40
1.70
2.85
0.50
2.15
3.65
0.70
2.80
4.75
1.00
3.60
6.10
1.35
4.65
7.90
1.85
5.40
9.60
2.25
6.25
11.00
5.00
10.00
17.00
NMERO DE TRABAJADORES AFECTADOS Gravedad
de la
infraccin
1 a 5
PEQUEA EMPRESA
6 a 10 11 a 20 21 a 30 31 a 40 41 a 50 51 a 60 61 a 70 71 a 99 100 y ms
NMERO DE TRABAJADORES AFECTADOS Gravedad
de la
infraccin
1 a
10
NO MYPE
11 a
25
26 a
50
51 a
100
101 a
200
201 a
300
301 a
400
401 a
500
501 a
999
1000 y ms
Leves
Graves
Muy Graves
0.50
3.00
5.00
1.70
7.50
10.00
2.45
10.00
15.00
4.50
12.50
22.00
6.00
15.00
27.00
7.20
20.00
35.00
10.25
25.00
45.00
14.70
35.00
60.00
21.00
40.00
80.00
30.00
50.00
100.00
Nota: Las multas se expresan en Unidades Impositivas Tributarias (UIT). Las escalas de multas
previstas para las micro empresas y pequeas empresas, denidas segn la ley que las regula,
contemplan la reduccin del cincuenta por ciento (50%) establecida en el tercer prrafo del art.
39 de la Ley N 28806, Ley General de Inspeccin del Trabajo. Para acceder a las tablas previstas
para micro empresas y pequeas empresas, es requisito que las empresas estn inscritas en el
REMYPE antes de la generacin de la orden de inspeccin.
2.2 Normativa complementaria
Finalmente, la Ley N 30222 determina que mediante decreto
supremo refrendado por la ministra de Trabajo y Promocin del
Empleo se dictarn las disposiciones complementarias que sean
necesarias para la mejor aplicacin del numeral 2 del presente
anlisis, incluyendo el desarrollo de las excepciones.
Esperemos que a la brevedad se emitan estas disposiciones, a
efectos que se puedan determinar los alcances de la exibilizacin
en la inspeccin bajo comentario.
% DE REDUCCIN
DE LA MULTA
(ART. 40 LGIT)
30% de la multa
originalmente
propuesta o
impuesta
(*)
50% de la multa
originalmente
impuesta
(*)
SUPUESTO
Cuando se acredite la subsanacin de infracciones detec-
tadas, desde la noticacin del acta de infraccin y hasta
antes del plazo de vencimiento para interponer el recurso
de apelacin.

Cuando, resuelto el recurso de apelacin interpuesto por el
sancionado, ste acredita la subsanacin de las infraccio-
nes detectadas dentro del plazo de diez (10) das hbiles,
contados desde el da siguiente de su noticacin.
% DE INCREMENTO
DE LA MULTA
(ART. 50 RLGIT)
INFRACCIONES REITERADAS
25% de la
sancin impuesta
50% de la
sancin impuesta
100% de la
sancin impuesta
Para el caso de reiteracin de multas leves
(**)
.
Para el caso de reiteracin de multas graves
(**)
.
Para el caso de reiteracin de multas muy graves
(**)
.
(*) En ambos casos, la solicitud de reduccin es resuelta por la Autoridad Administrativa de
Trabajo de primera instancia.
(**) En ningn caso pueden excederse las cuantas mximas de las multas previstas para
cada tipo de infraccin.