Leonardo Carneiro da Cunha em 28 de novembro de 2013
No Brasil, a formao dos profissionais do direito e a legislao processual tm, tradicionalmente, um perfil voltado para situaes individuais. As regras contidas na legislao processual foram, ao longo dos tempos, concebidas para resolver conflitos individuais, de manei ra a consi derar nica cada ao ou um litgio especfico entre duas pessoas. Sob forte influncia liberal, esse perfil individualista, presente na legislao processual civil brasil eira, revela-se insuficiente para resol ver o fenmeno da litigiosidade em massa, que constitui uma das caracterstica da poca contempornea, em virtude da produo em grande escala, do consumo generalizado e das situaes jurdicas homogneas. Real mente, a legislao processual civil, em sua estrutura tradicional, no contm mecanismos que tratem satisfatoriamente do crescente nmero de causas que reproduzem situaes pessoais muito similares, a congestionar as vias judiciais com um vol umoso nmero de aes coincidentes em seu objeto e na razo de sua propositura. Para solucionar essa litigiosidade em massa, h, bem verdade, as aes coletivas. Sua disciplina no se revelou, entretanto, suficiente para conter o crescente fluxo de causas repetitivas. De fato, a litigiosidade em massa exige a adoo de mecanismos de tutel a de direitos coleti vos, sendo certo que h, no sistema brasileiro, um regi me processual adequado tutel a de tais direitos, que confere instrumentos especficos, tais como a ao popular, a ao civil pbli ca, a ao de improbidade administrativa e o mandado de segurana coletivo, que se submetem a um subsistema prprio, compreendido pelo conjunto de algumas leis, a que se agregam as regras processuais contidas no Cdigo de Defesa do Consumidor.
No obstante a existncia desse subsistema prprio, as situaes repetiti vas continuam a multiplicar -se e a congestionar as vias judiciais. H, em verdade, uma inoperncia do sistema de demandas coleti vas. So vrias as razes para isso, sendo relevante destacar as quatro principais: a) no h uma quantidade suficiente de associaes, de maneira que no comum o ajui zamento de aes coletivas, no se conseguindo alcanar todas as situaes massificadas que se apresentam a cada momento; b) a legislao probe, em alguns casos, as aes coletivas: o pargrafo nico do art. 1 da Lei 7.347/1985 veda o uso da ao civil pblica para veicular pretenses que envolvam tributos, contribuies previdencirias, FGTS e outros fundos de natureza institucional cujos beneficirios podem ser individual mente determinados; c) a extenso secundum eventum litis da coisa julgada coleti va contribui para que as questes repetiti vas no sejam definitivamente solucionadas nas aes coletivas. Nos termos dos 1 e 2 do art. 103 do CDC, a extenso da coisa julgada poder beneficiar, jamais prejudicar, os direitos individuais. Julgado procedente o pedido, ou i mprocedente aps instruo suficiente, haver coisa julgada para os legi timados coletivos, podendo, entretanto, ser propostas as demandas indi viduais em defesa dos respectivos direitos individuais. Na improcedncia por falta de prova, no haver coisa julgada, podendo qualquer legiti mado coleti vo repropor a demanda coletiva, desde que haja novas provas, sendo igual mente permitido a qualquer sujeito propor sua demanda individual. Vale dizer que as demandas indi viduais podem ser propostas em qualquer caso de i mprocedncia; d) a restrio da eficcia subjeti va da coisa julgada em ao coleti va, estabeleci da pelo art. 16 da Lei n 7.347/1985[2] e, igualmente, pelo art. 2-A da Lei n 9.494/1997[3], que lhe i mpem uma li mitao territorial, acarreta uma indevida fragmentao dos litgios, contrariando a essncia do processo coletivo, que tem por finalidade concentrar toda a discusso numa nica causa. Devido a esses quatro motivos, as aes coletivas no tm sido suficientes para resolver, com eficincia e definitivamente, as situaes de massa, contribuindo para a existncia de inmeras demandas repetiti vas, a provocar um acmulo injustificvel de causas perante o Judicirio. Mesmo com a i mplantao de um regi me prprio para os processos coletivos, persistem as demandas repetiti vas, que se multipl icam a cada dia. Diante do congestionamento das vias judiciais, ocasionado pelo acmulo de causas repetitivas, o legislador vem introduzindo, no sistema processual brasileiro, instrumentos especficos destinados a lhes conferir soluo prioritri a, racional e uniforme. So vrios os mecanismos, a exemplo do art. 285-A do CPC, da smula vinculante, da repercusso geral, do art. 4, 8, da Lei n 8.437/1992, do pedido de uniformi zao da interpretao da lei federal no mbito dos Juizados Especiais Cveis Federais, entre outros. Afora tais instrumentos, destacam-se os recursos repetiti vos e, especialmente, sua tcnica de processamento e julgamento por amostragem (CPC, arts. 543-B e 543-C), concebidos com a finalidade de conter e di minui r o fluxo de casos que so encaminhados, diariamente, aos tribunais superiores. Com efeito, os arts. 543-B e 543-C do CPC disciplinam o processamento e o jul gamento dos recursos extraordinrios e especiai s repetiti vos, cabendo ao tribunal local proceder seleo do(s) recurso(s) que mais bem represente(m) as discusses em torno da questo, que ser julgada por amostragem; permite- se, no mbito do julgamento por amostragem, a interveno de amicuscuriae.Julgado(s) o(s) recurso(s) selecionado(s), os outros, cujo processamento ficou sobrestado na ori gem, (i) tero segui mento denegado na hiptese de o acrdo recorrido coincidir com a orientao do tribunal superi or, ou (ii) sero novamente examinados pelo tribunal de ori gem, na hiptese de o acrdo recorrido divergir da orientao do tribunal superior. Esse modelo, destinado a recursos repetitivos, tem contribudo para a efetiva diminuio do nmero de casos que so encaminhados aos tribunais superi ores. Em vez de se destinarem vrios recursos aos tribunais superiores, os tribunais locais selecionam um ou alguns poucos recursos, que representa(m) a controvrsia contida em todos eles, sendo destacado(s) para julgamento, firmando-se a tese a ser seguida. Com isso, elimina-se o congestionamento de recursos nos tribunais superiores, concentra-se a discusso e evitam-se a pulveri zao da orientao e a divergncia jurisprudencial no mbito interno dos tribunais superiores. Os demais recursos que versam sobre a mesma tese jurdica mantm-se sobrestados na origem at o julgamento do recurso escolhido como representativo da controvrsia. H um problema que tem ocorrido frequentemente nesses casos de recursos repetit ivos. No raro haver o equivocado sobrestamento de algum recurso que trate de assunto total mente diverso, prejudicando a parte interessada e causando o risco de a soluo daqueles casos ser aplicada a este que com eles no guarda qualquer pertinncia. Nesse caso, o que deve a parte fazer? Segundo entende o STF, no cabe agravo (CPC, art. 544) da deciso que determinar o sobrestamento do recurso enquanto no se julgar o recurso selecionado, nem reclamao constitucional, sendo admissvel, apenas, agravo interno para o prprio tribunal local [4]. Nesse mesmo sentido, entende o Superior Tribunal de Justia no ser cabvel o agravo previsto no art. 544 do CPC contra a deciso do Presidente ou Vice-Presidente do tribunal de origem que determi na o sobrestamento do recurso especial submetido ao rito do art. 543-C do CPC[5], devendo a parte manejar o agravo interno no prpri o tribunal local [6]. Significa que no se tem admitido, contra a deciso que determina o equivocado sobrestamento do recurso extraordinrio ou especial em casos repetitivos, o agravo previsto no art. 544 do CPC. O que se aceita, como visto, o agravo interno para o prprio tribunal local. Tal entendi mento revela-se preocupante. Segundo a orientao ministrada pelo STF e pelo STJ, a parte prejudicada com o sobrestamento indevido de seu recurso deve interpor agravo interno. E se tal agravo no for provido? O que fazer?[7] O tratamento conferido aos recursos repetiti vos convoca a necessidade de aplicao das tcnicas prprias dos precedentes. Quando um recurso extraordinrio ou especial , entre tantos repetitivos, escolhido para ser processado e julgado por amostragem, o tribunal superior, alm de ter a vantagem de no receber uma grande quantidade de casos, h de analisar a situao com parci mnia, porquanto ir ali firmar um precedente, que servir de paradigma aos demais casos. O regi me jurdico dos recursos repetiti vos foi concebido para conter o grande fluxo de casos nos tribunais superiores. preciso, entretanto, preocupar -se com outro detal he pertinente aos recursos repetiti vos, que justamente a formao de um precedente de qualidade. O julgamento do recurso representati vo da controvrsia consistir num precedente que ir orientar os demais casos, devendo ser seguido para as hipteses que se repetem e que versem a mesma tese jurdica. Quer isso dizer que o tema dos recursos repetitivos i miscui -se com a tcnica de aplicao dos precedentes. Firmado um precedente, este h de ser seguido nos casos si milares ou que se identifiquem com a mesma tese estabelecida. Na verdade, o que deve ser seguido por decises posteriores exatamente aratiodecidendi da deciso, de sorte que se pode dizer que o conceito deratiodecidendi constitui a chave da doutrina do precedente[8]. Se o caso posterior for di verso daquele retratado no precedente, estar descerrado o caminho para que o rgo jurisdicional afirme no haver precedente, pois se trata de novo caso, ainda no examinado. Haveria, ento, umdistinguishing, a afastar a aplicao do precedente.O precedente pode, enfim, ser afastado, se o novo caso que se apresenta contm uma particularidade que merece novo tratamento ou soluo diversa. Eis o distinguishing. Por outro lado, se a rati odecidendi estabelece uma norma que, com o tempo, torna-se superada ou obsoleta, i mpe-se deixar de seguir o precedente e alterar o contedo da ratiodecidendi , caracterizando o chamado overruled[9].O poder reconhecido a uma Corte de se afastar de um precedente, no distinguvel, chamado de overruling. Ora, se o recurso escolhido para julgamento por amostragem ir formar um precedente, tornando-se o paradigma para os demai s que esto sobrestados ou que viro a ser sobrestados, a demonstrao de que h um distinguishingou umoverrulingdeve ser feita perante o tribunal superior, e no perante o tribunal local. Assim, havendo um equi vocado sobrestamento de um recurso que trate de outro assunto, parece mais adequado que se admita uma reclamao constitucional ao tribunal superior para que determine ao tribunal local que no mantenha o recurso sobrestado, por no versar sobre o mesmo assunto do recurso escolhido para julgamento por amostragem ou por no se lhe aplicar mais o precedente, em razo de um novo contexto ftico ou normati vo. Manter um recurso indevidamente sobrestado equi vale, em lti ma anlise, a usurpar competncia do tribunal superior, a quem cabe verificar se real mente o caso escolhi do para julgamento por amostragem h ou no de se aplicar quele que foi sobrestado pelo tribunal de origem[10]. A interposio do recurso especial ou extraordinri o no impede a execuo provisria do julgado. Isso porque tais recursos, vi a de regra, no so dotados de efeito suspensivo. Se, todavia, a execuo provisria puder causar l eso grave ou de difcil reparao ao recorrente, este pode ajuizar uma medida cautelar, destinada a dar efeito suspensivo ao recurso excepcional. A medida cautelar somente pode ser ajui zada no tribunal superior, se j admitido o recurso (enunciado n. 634 da smula do STF). Enquanto no admitido o recurso, a cautelar deve ser intentada perante o presidente ou vice-presidente do tribunal local (enunciado n. 635 da smula do STF). O recurso extraordinrio, para ser admitido, deve ostentar repercusso geral . E, nos termos do art. 543- B do CPC, possvel realizar-se, em causas repetitivas, o julgamento por amostragem, de sorte que se seleciona um deles para julgamento, devendo os demais ficar sobrestados, enquanto o recurso amostrano for julgado. Julgado o recurso amostra, os demais que ficaram sobrestados devero seguir o mesmo resultado. Caso haja alguma urgncia em relao a um dos casos deduzidos num dos recursos que est sobrestado, inquestionvel que cabe a cautel ar, mas tal cautelar deve ser intentada perante o Tribunal local ou o STF? Como aplicar os enunciados 634 e 635 da Smula do STF aos casos contidos nos recursos extraordinrios que ficaram sobrestados? Na verdade, quando se adota o regi me das demandas de massa, com o julgamento por amostragem dos julgamentos repetitivos, o caso est afetado ao STF. Os demais recursos que ficaram sobrestados aguardam soluo daquel e recurso amostra. bem verdade que, no tocante a tais recursos sobrestados, no h, enquanto perdurar o sobrestamento, o exerccio do juzo de admissibilidade. Rigorosamente, e seguindo-se a literalidade dos referidos enunciados 634 e 635 do STF, a cautelar haveria de ser proposta perante o Presidente ou Vice-Presidente do tribunal de origem. Acontece, porm, que, no caso do julgamento por amostragem, a sistemti ca distancia-se um pouco do regi me tradicional dos processos individuais. Escolhido um dos recursos e sobrestados os demais, a questo est pendente de apreciao no STF. A questo passa, em outras palavras, a concentrar-se no STF. Logo, a cautelar no deve ser intentada no tribunal local, mas no STF. Significa que uma cautelar relativa a um dos recursos sobrestados haver de ser ajui zada perante o STF, e no perante o Presidente ou Vice-Presidente do tribunal de origem. A propsito, cumpre ceder a palavra ao Mini stro Eros Grau, do STF, que, ao conceder liminar na AC 2.019/PR, assi m se manifestou: 12. O Tribunal paranaense no procedeu ao juzo de admi ssibilidade do recurso extraordinrio interposto. 13. A reforma processual que incluiu a repercusso geral como pressuposto de admissibilidade do recurso extraordinrio trouxe novos aspectos a serem considerados para fins de conhecimento das aes cautelares de competncia desta Corte. 14. A declarao de existncia de repercusso geral i mplica o sobrestamento dos recursos extraordinrios nos Tribunais de origem [art. 543-B, 1 do CPC]. 15. A questo de fundo do extraordinrio interposto pelo Ministrio Pblico forneci mento de medicamentos pelo Poder Pblico foi declarada de repercusso geral pelo Supremo Tribunal Federal no RE n. 566.471, Relator o Ministro MARCO AURLIO, DJE de 3.3.08. 16. O requerente informa que a jurisdio cautelar do Tribunal local esgotou-se. 17. O periculum in mora indiscutvel, na medida em que se cuida, no caso, do forneci mento de material mdico para tratamento de sade contnuo de menor acometida de diabetes. 18. O sobrestamento dos recursos extraordinrios no Tribunal a quo i mpede o juzo de admissibilidade. A conjugao dos demai s aspectos da causa [exi stncia de repercusso geral da matria reconhecida pelo Supremo, esgotamento da jurisdio cautelar do Tribunal a quo e periculum in mora comprovado] permite seja conheci da a ao cautelar para que se conceda o efeito suspensivo aqui pleiteado. 19. Trata-se aqui de prestigiar o que a doutrina denomina de funo jurdica da tutela cautel ar, traduzida no precedente da QO-AC n. 1810, Relator o Ministro CELSO DE MELLO, DJ de 31.10.2007: E M E N T A: RECURSO EXTRAORDINRIO QUE AINDA NO SOFREU JUZO DE ADMISSIBILIDADE ACRDO DO TRIBUNAL RECORRIDO QUE VERSA MATRIA IDNTICA VEICULADA EM CAUSAS J PREPARADAS PARA SEREM JULGADAS PELO PLENRIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL RETARDAMENTO, PELA PRESIDNCIA DO TRIBUNAL RECORRIDO, DA FORMULAO DO JUZO (POSITIVO OU NEGATIVO) DE ADMISSIBILIDADE DO APELO EXTREMO POTENCIALIDADE DANOSA RESULTANTE DESSA OMISSO PROCESSUAL, AGRAVADA PELA INRCIA NO EXAME DO PEDIDO DE TUTELA DE URGNCIA CARACTERIZAO DE DANO POTENCIAL APTO A COMPROMETER, DE MODO GRAVE, A SITUAO JURDICA DA EMPRESA CONTRIBUINTE POSSIBILIDADE, AINDA, DE FRUSTRAO DOS FINS INERENTES AO PROCESSO CAUTELAR HIPTESE EXCEPCIONAL QUE JUSTIFICA, NO CASO, O EXERCCIO, PELO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, DO PODER GERAL DE CAUTELA SITUAO EXTRAORDINRIA QUE AUTORIZA A NO- INCIDNCIA DAS SMULAS 634 E 635 DO STF FUNO JURDICA DA TUTELA CAUTELAR INSTRUMENTALIDADE DO PROCESSO CAUTELAR (BINMIO NECESSIDADE/UTILIDADE) RELAO DE COMPLEMENTARIDADE ENTRE O INSTITUTO DA TUTELA CAUTELAR E O PRINCPIO DA EFETIVIDADE DO PROCESSO DOUTRINA SITUAO QUE ENSEJA A OUTORGA EXCEPCIONAL DO PROVIMENTO CAUTELAR, CONSIDERADA A SINGULARIDADE DO CASO SUSPENSO DA EFICCIA DO ACRDO OBJETO DO APELO EXTREMO MEDIDA CAUTELAR DEFERIDA PELO RELATOR DECISO REFERENDADA.
Como se v, no caso de sobrestamento de recursos extraordinrios, previsto no art. 543-B do CPC, a competncia para processar e julgar a cautelar destinada a agregar efeito suspensivo a um deles do STF, e no do Presidente ou Vice-Presidente do tribunal de origem. O mesmo se diga quanto aos recursos especiais sobrestados com base no art. 543-C do CPC, enquanto se aguarda o julgamento por amostragem do recurso especial escolhido. Nessa situao, a cautelar deve ser ajui zada no STJ, e no no tribunal local. No foi esse, contudo, o entendimento adotado pelo Plenrio do STF, ao analisar questo de ordem na Ao Cautelar 2.177. Por maioria de votos, os ministros entenderam que compete ao tribunal onde foi interposto o Recurso Extraordinrio conhecer e jul gar ao cautelar, podendo conferir efeito suspensivo, quando for reconhecida repercusso geral sobre a questo e sobrestado recurso extraordinrio admi tido ou no na origem. Por consequncia, o STF considerou-se incompetente para analisar a matri a e determinou a devoluo dos autos ao STJ[11], vencidos os ministros Marco Aurlio e Carmen Lcia Antunes Rocha. Segundo esse entendi mento mani festado pelo Plenrio do STF, havendo urgncia no tocante a um dos casos deduzidos num dos recursos sobrestados, a cautelar deve ser intentada perante o Tribunal de origem. Em outras palavras, o STF entendeu que os enunciados 634 e 635 de sua Smula de Jurisprudnciaaplicam-se tambm aos casos contidos nos recursos extraordinrios que ficaram sobrestados. Tudo est a demonstrar que a tcnica de processamento e julgamento dos recursos repetitivos teve por finalidade conter o fluxo de casos que so encaminhados aos tribunais superiores. Tal finalidade tem sido alcanada, exatamente porque tem havido comprovada di minuio na quantidade de recursos que chegam ao STF e ao STJ. H, entretanto, uma finalidade a ser perseguida no mbito dos recursos repetitivos, que a formao de um precedente de quali dade. Nesse sentido, i mpe-se a adoo das tcnicas de aplicao, de afastamento e de superao dos precedentes, com valori zao da uniformizao e da estabil izao da jurisprudncia. E j se percebe a preocupao com essa finalidade. Em determinada questo repetiti va, foram selecionados para julgamento no STJ dois casos, contidos nos REsp 1.058.114 e REsp 1.063.343. Em tais casos, o recorrente desistiu dos recursos, mas o STJ negou a desistncia, por entender que era necessrio firmar o precedente a ser aplicado s situaes similares, dando soluo aos recursos que estavam sobrestados[12]. preciso que se firmem os precedentes com qualidade. Nesse sentido, incompatvel com um bom precedente a elaborao de relatrio conciso: cumpre adotar a prtica de elaborao de relatrio detalhado, a fim de que se possa entender o caso para que se viabilize sua aplicao nas situaes similares sucessivas ou para que se permita o afastamento ou a superao do precedente, mediante as tcnicas do distinguishingou do overruling.
[1] Texto que serviu de base para a palestra proferida nas IX Jornadas de Direito Processual, promovidas pelo IBDP, no Rio de Janeiro entre os dias 29 a 31 de agosto de 2012. [2]Art. 16. A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos li mites da competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legiti mado poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova. [3]Art. 2-A. A sentena civil prolatada em ao de carter coletivo proposta por entidade associativa, na defesa dos interesses e direitos dos seus associados, abranger apenas os substitudos que tenham, na data da propositura da ao, domiclio no mbito da competncia territori al do rgo prolator. [4]RECLAMAO. SUPOSTA APLICAO INDEVIDA PELA PRESIDNCIA DO TRIBUNAL DE ORIGEM DO INSTITUTO DA REPERCUSSO GERAL. DECISO PROFERIDA PELO PLENRIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL NO JULGAMENTO DO RECURSO EXTRAORDINRIO 576.336-RG/RO. ALEGAO DE USURPAO DE COMPETNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL E DE AFRONTA SMULA STF 727. INOCORRNCIA. 1. Se no houve juzo de admissibilidade do recurso extraordinrio, no cabvel a interposio do agravo de instrumento previsto no art. 544 do Cdigo de Processo Civil, razo pela qual no h que falar em afronta Smula STF 727. 2. O Plenrio desta Corte decidiu, no julgamento da Ao Cautelar 2.177-MC-QO/ PE, que a jurisdi o do Supremo Tribunal Federal somente se inicia com a manuteno, pelo Tri bunal de origem, de deciso contrria ao entendi mento firmado no julgamento da repercusso geral, nos termos do 4 do art. 543-B do Cdigo de Processo Ci vil. 3. Fora dessa especfica hiptese no h previso legal de cabimento de recurso ou de outro remdio processual para o Supremo Tribunal Federal. 4. Inteligncia dos arts. 543-B do Cdigo de Processo Civil e 328-A do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. 5. Possibilidade de a parte que considerar equi vocada a aplicao da repercusso geral interpor agravo interno perante o Tribunal de origem. 6. Oportunidade de correo, no prprio mbito do Tribunal de origem, seja em juzo de retratao, seja por deciso colegiada, do eventual equvoco. 7. No-conheci mento da presente reclamao e cassao da liminar anteriormente deferida. 8. Determinao de envi o dos autos ao Tribunal de origem para seu processamento como agravo interno. 9. Autorizao concedida Secretaria desta Suprema Corte para proceder baixa i mediata desta Reclamao. (STF, Pleno, Rcl 7.569, rel. Min. Ellen Gracie, j. 9/11/2009, DJe 11/12/2009). [5]AGRAVO REGIMENTAL AGRAVO DE INSTRUMENTO RECURSO ESPECIAL SOBRESTADO NA ORIGEM COM BASE NO ART. 543-C DO CPC AGRAVO DE INSTRUMENTO DESCABIMENTO. 1. No cabe Agravo de Instrumento (CPC, art. 544) contra deciso que determina o sobrestamento do feito, em vi rtude da pendncia de julgamento de Recurso Especial submetido sistemtica prevista no art. 543-C do CPC (recurso repetiti vo). Precedente. 2. Agravo Regi mental i mprovido. (STJ, 3 T., AgRg no Ag 1.282.373/RJ, rel. Min. Sidnei Beneti, j. 27/3/2012, DJe 13/4/2012). [6]STJ, 1 T., AgRg no AREsp 84.138/PR, rel. Min. Benedito Gonal ves, j. 20/3/2012, DJe 23/3/2012. [7]Em precedente especfico, a 3 Turma do STJ entendeu que, admitido o recurso representativo da controvrsia e afetado ao rgo competente para process-lo e julg-lo por amostragem, cabe ao prprio STJ o controle de equi vocado sobrestamento ordenado pelo tribunal de origem (MC 17.226/RJ, rel. Min. Massami Uyeda, j. 5/10/2010, DJe 17/11/2010). A est j uma indicao de que o STJ deve admi tir o controle de equi vocado sobrestamento em casos de recursos repetitivos. [8]SESMA, Victoria Iturral de. El precedente enel common law. Madrid: Editorial Civitas, 1995, n. 6, p. 81. [9]DAMICO, Pietro. Common law. Torino: G. Giappichelli Editore, 2005, p. 284. [10]Em interessante texto, Nicolas Mendona Coelho de Arajo entende ser cabvel mandado de segurana contra o ato do Presidente ou Vice-Presidente do tribunal local que determina equivocadamente o sobrestamento do recurso especial ou extraordinrio. Segundo ali se defende, o ato que determina o sobrestamento no seria jurisdicional, sendo passvel de mandado de segurana. Entende que no cabe agravo de instrumento para o tribunal superior, pois no haveria, no caso, exerccio de juzo de admissibilidade. Parece-lhe, de igual modo, no ser cabvel a reclamao constitucional, por no haver usurpao de competncia, j que seria competncia pri vati va do Presidente ou do Vice-Presidente do tribunal de origem. Tambm entende no ser cabvel agravo interno, por se tratar de ato privativo do Presidente ou Vice-Presidente, no controlvel pelo plenrio ou corte especial do tribunal (ARAJO, Nicolas Mendona Coelho de. Meios de impugnao da deciso de sobrestamento do recurso especial em razo da instaurao do procedimento do art. 543-C do CPC. Revista de Processo. So Paulo: RT, 2011, n. 197, p. 359-371). No obstante a boa lavra dos argumentos defendidos, no parece cabvel, no caso, o mandado de segurana, pois essa , si m, uma deciso jurisdicional. Na verdade, ao sobrestar indevidamente um recurso, o Presidente ou Vice- Presidente est a impedir que o tribunal superior aprecie o caso, o que equivale a lhe usurpar a competncia. [11]No caso, o Recurso Extraordinrio fora interposto contra acrdo proferido pelo STJ em Recurso Especial. Por isso, o STF determinou a remessa dos autos ao STJ. [12]Discorda-se, apenas, da forma com o que o STJ tratou do tema. A desistncia do recurso produz efeitos imediatos (CPC, art. 158), no necessitando de homologao judicial, nem de concordncia da parte contrria (CPC, art. 501). di zer: no se pode, em princpio, rejei tar a desistncia, pois no se pede a desistncia; simplesmente se desiste e a desistncia produz efeitos imediatos. Quando se seleciona um dos recursos para julgamento, instaura-se um novo procedimento. Esse procedi mento incidental instaurado por provocao oficial e no se confunde com o procedimento principal recursal, instaurado por provocao do recorrente. Passa, ento, a haver, ao lado do recurso, um procedi mento especfico para julgamento e fixao da tese que ir repercutir relati vamente a vrios outros casos repetiti vos. Quer isso dizer que surgem, paralelamente, dois procedimentos: a) o procedi mento recursal, principal, destinado a resolver a questo indi vidual do recorrente; e, b) o procedi mento incidental de definio do precedente ou da tese a ser adotada pelo tribunal superior, que haver de ser seguida pel os demais tribunais e que repercutir na anlise dos demais recursos que esto sobrestados para julgamento. Este lti mo procedi mento tem uma feio coletiva, no devendo ser objeto de desistncia, da mesma forma que no se admite a desistncia em aes coletivas (Ao Civil Pblica e Ao Direta de Inconstitucionalidade, por exemplo). O objeto desse incidente a fixao de uma tese jurdica geral, semelhante ao de um processo coletivo em que se discutam direitos individuais homogneos. Trata-se de um incidente com objeto litigioso coletivo. Quando o recorrente, num caso como esse, desiste do recurso, a desistncia deve atingir, apenas, o procedi mento recursal, no havendo como negar tal desistncia, j que, como visto, ela produz efeitos imediatos, no dependendo de concordncia da outra parte, nem de autorizao ou homologao judi cial. Ademais, a parte pode, real mente, precisar da desistncia para que se realize um acordo, ou se celebre um negcio jurdico, ou por qualquer outro moti vo legtimo, que no necessita ser declinado ou justificado. Demais disso, o procedi mento recursal , como se sabe, orientado pelo princpio dispositivo. Tal desistncia, todavia, no atinge o segundo procedi mento, instaurado para definio do precedente ou da tese a ser adotada pelo tribunal superi or. Em suma, a desistncia no impede o julgamento, com a definio da tese a ser adotada pelo tribunal superior, mas tal julgamento no atinge o recorrente que desistiu, servindo, apenas, para estabelecer o entendi mento do tribunal, a influenciar e repercutir nos outros recursos que ficaram sobrestados.