História Do Judiciário PDF

Notas para uma Histria
do Judicirio no Brasil
MINISTRIO DAS RELAES EXTERIORES
Ministro de Estado Embaixador Celso Amorim
Secretrio-Geral Embaixador Samuel Pinheiro Guimares
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
Presidente Gilmar Mendes
FUNDAO ALEXANDRE DE GUSMO
Presidente Embaixador Jeronimo Moscardo
A Fundao Alexandre de Gusmo, instituda em 1971, uma fundao pblica vinculada
ao Ministrio das Relaes Exteriores e tem a finalidade de levar sociedade civil
informaes sobre a realidade internacional e sobre aspectos da pauta diplomtica
brasileira. Sua misso promover a sensibilizao da opinio pblica nacional para os
temas de relaes internacionais e para a poltica externa brasileira.
Ministrio das Relaes Exteriores
Esplanada dos Ministrios, Bloco H
Anexo II, Trreo, Sala 1
70170-900 Braslia, DF
Telefones: (61) 3411 6033/6034/6847
Fax: (61) 3411 9125
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Notas para uma Histria
do Judicirio no Brasil
Braslia, 2009
Carlos Fernando Mathias
Copyright , Fundao Alexandre de Gusmo
Capa:
Cludio Tozzi - Geometria (detalhe)
120 x 120 cm - ASTCE - Ass. CID e Dat. 1998
Equipe tcnica:
Maria Marta Cezar Lopes
Eliane Miranda Paiva
Cntia Rejane Sousa Arajo Gonalves
Projeto grfico e diagramao:
Juliana Orem e Maria Loureiro
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Depsito Legal na Fundao Biblioteca Nacional conforme Lei n 10.994, de 14.12.2004.
Mathias, Carlos Fernando.
Notas para uma histria do judicirio no Brasil / Carlos Fernando Mathias.
Braslia : Fundao Alexandre de Gusmo, 2009.
440p.
ISBN: 978.85.7631.148-5
1. Poder judicirio Brasil Histria. 2. Brasil Histria. I. Ttulo.
CDU: 347.962(81)
CDU 94(81)
Impresso no Brasil 2009
memria de Victor Nunes Leal
Juiz exemplar
dedico a presente publicao.
Carlos Fernando Mathias
PREFCIO DO MINISTRO GILMAR MENDES,
PRESIDENTE DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL ........................................... 11
PREFCIO DO EMBAIXADOR CELSO AMORIM,
MINISTRO DAS RELAES EXTERIORES ...................................................... 17
NOTA DO AUTOR .................................................................................... 21
CAPTULO I - UM DESEMBARGADOR CELEBRA AS DUAS PRIMEIRAS
MISSAS NO BRASIL. O INCIO DA COLONIZAO E A
PRIMEIRA MANIFESTAO DE JUDICIRIO NA TERRA DA
SANTA CRUZ. ......................................................... 27
CAPTULO II - O JUDICIRIO E O REGIME DAS CAPITANIAS. .................. 33
CAPTULO III - O JUDICIRIO NO BRASIL NOS PRIMEIROS TEMPOS
DO GOVERNO-GERAL. UM DESEMBARGADOR DO
PAO NOMEADO GOVERNADOR-GERAL. ...................... 39
CAPTULO IV - O JUDICIRIO DURANTE O DOMNIO ESPANHOL .............. 45
CAPTULO V - UM POUCO SOBRE O JUDICIRIO E O DIREITO NO
BRASIL-HOLANDS. .................................................. 51
CAPTULO VI - NOVA ORGANIZAO COLONIAL: O ESTADO DO BRASIL
E O ESTADO DO MARANHO. O JUDICIRIO NESSE
CONTEXTO............................................................... 57
CAPTULO VII - ASPECTOS DA ORGANIZAO JUDICIRIA NO BRASIL,
NO PERODO ENTRE A RESTAURAO (1640) E A
ASCENSO DE POMBAL (1750) ................................... 63
CAPTULO VIII - O JUDICIRIO NO BRASIL - DO PERODO POMBALINO
AT A TRANSMIGRAO DA FAMLIA REAL. ...................... 69
CAPTULO IX - O JUDICIRIO AO TEMPO DOS VICE-REIS. UM POUCO
SOBRE O JULGAMENTO DE TIRADENTES. ....................... 75
SU M R I O
CAPTULO X - A TRANSMIGRAO DA FAMLIA REAL PARA O BRASIL OU A INVERSO
BRASILEIRA (SILVIO ROMERO). NOVOS TRIBUNAIS. ............ 81
CAPTULO XI - A ORGANIZAO JUDICIRIA NO BRASIL AO TEMPO DE
JOO VI. ............................................................... 87
CAPTULO XII - JURISDIO PRIVATIVA OU PRIVILEGIADA UM TRAO NO
PERFIL DO JUDICIRIO NO PERODO JOANINO .............. 105
CAPTULO XIII - O INTENDENTE GERAL DE POLCIA NO CONTEXTO
DO JUDICIRIO NO BRASIL. ..................................... 111
CAPTULO XIV - ALGUMA AVALIAO DO JUDICIRIO, EM PARTICULAR, NO
BRASIL COLONIAL. ................................................. 117
CAPTULO XV - UM POUCO SOBRE O PAPEL DOS TRIBUNAIS CRIADOS
PELO PRNCIPE REGENTE JOO. ................................ 123
CAPTULO XVI - O JUDICIRIO AO TEMPO DA REGNCIA DE PEDRO
AT A INDEPENDNCIA. ........................................... 129
CAPTULO XVII - O JUDICIRIO NOS PRIMEIROS TEMPOS DO
BRASIL-INDEPENDENTE: A ORGANIZAO PREVISTA
NA CONSTITUIO DE 1824. .................................... 135
CAPTULO XVIII - O SUPREMO TRIBUNAL DE JUSTIA. ......................... 141
CAPTULO XIX - UMA REFORMA NO JUDICIRIO, UM POUCO APS A
DECLARAO DA INDEPENDNCIA. ............................. 147
CAPTULO XX - UMA PREOCUPAO DE PEDRO I COM A MOROSIDADE DA
JUSTIA E COM PRISES INJUSTAS: O AVISO DE
15 DE NOVEMBRO DE 1828. A IMPLEMENTAO DE UMA
JUSTIA DE PAZ. .................................................... 153
CAPTULO XXI - ALTERAO NA ORGANIZAO JUDICIRIA ADVINDA COM
O CDIGO DE PROCESSO CRIMINAL (1832): JUZES DE
PAZ, JUZES MUNICIPAIS E JRI. O HABEAS-CORPUS. .... 159
CAPTULO XXII - SNTESE DO PODER JUDICIAL, NO REGIME DA
CONSTITUIO DE 25 DE MARO DE 1824. ................ 165
CAPTULO XXIII - UM BALANO GERAL DA ORGANIZAO JUDICIRIA
NO DESIGNADO PRIMEIRO IMPRIO. ........................... 171
CAPTULO XXIV - BREVE COMPARAO ENTRE O JUDICIRIO NO
BRASIL-COLNIA E NO BRASIL-IMPRIO. .................... 183
CAPTULO XXV - O JUDICIRIO NO PERODO REGENCIAL. ..................... 189
CAPTULO XXVI - A ORGANIZAO DO JUDICIRIO NO 2 IMPRIO. ......... 195
CAPTULO XXVII - A ORGANIZAO JUDICIRIA NOS PRIMEIROS
TEMPOS DA REPBLICA. ........................................... 211
CAPTULO XXVIII - AINDA SOBRE A CRIAO DA JUSTIA FEDERAL NA
PRIMEIRA REPBLICA. ............................................. 221
CAPTULO XXIX - O ADVENTO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. ........... 227
CAPTULO XXX - AINDA SOBRE A ORGANIZAO JUDICIRIA NO REGIME
DA CONSTITUIO DE 1891. .................................... 233
CAPTULO XXXI - A ORGANIZAO JUDICIRIA, NO REGIME DA
CONSTITUIO DE 1934. ........................................ 239
CAPTULO XXXII - O JUDICIRIO NO REGIME DA CARTA DE 1937. ........... 249
CAPTULO XXXIII - A ORGANIZAO JUDICIRIA NO REGIME DA
CONSTITUIO DE 1946. ........................................ 255
CAPTULO XXXIV - O JUDICIRIO NO REGIME INAUGURADO EM 1964.
A CONSTITUIO DE 1967, ATOS INSTITUCIONAIS E
EMENDA CONSTITUCIONAL N 1/69. ......................... 263
CAPTULO XXXV - O JUDICIRIO NA CONSTITUIO DE 1988. A
EMENDA CONSTITUCIONAL N 45/2004. .................... 273
CAPTULO XXXVI - A JUSTIA DO TRABALHO. ........................................ 283
CAPTULO XXXVII - A JUSTIA ELEITORAL. ............................................. 289
CAPTULO XXXVIII - A JUSTIA MILITAR. ................................................. 295
CAPTULO XXXIX - A JUSTIA ESTADUAL NO REGIME DA CONSTITUIO
DE 1988 (EC N 45/04) E UMA PALAVRA SOBRE
A ORGANIZAO JUDICIRIA DO DISTRITO FEDERAL. .... 301
CAPTULO XL - A JUSTIA FEDERAL. .............................................. 305
CAPTULO XLI - O CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA ........................ 311
CAPTULO XLII - A SMULA VINCULANTE ........................................... 317
CAPTULO XLIII - ACESSO JUSTIA: JUIZADOS ESPECIAIS
(LEI N 9.099/95) ................................................ 325
CAPTULO XLIV - A JUSTIA DE PAZ .................................................. 331
CAPTULO XLV - FORMAS NO JUDICIAIS DE COMPOSIO DE CONFLITOS:
A ARBITRAGEM....................................................... 341
CAPTULO XLVI - TRIBUNAIS ADMINISTRATIVOS: O TRIBUNAL
MARTIMO............................................................. 347
CAPTULO XLVII - TRIBUNAIS ADMINISTRATIVOS: O CONSELHO
ADMINISTRATIVO DE DEFESA ECONMICA-CADE ........ 353
CAPTULO XLVIII - TRIBUNAIS ADMINISTRATIVOS: OS CONSELHOS
DE CONTRIBUINTES................................................. 359
CAPTULO XLIX - JUSTIAS NO RIGOROSAMENTE OFICIAIS: A
JUSTIA DESPORTIVA ............................................... 365
CAPTULO L - JUSTIAS NO RIGOROSAMENTE OFICIAIS: AS COMISSES
DE CONCILIAO PRVIA.......................................... 371
CAPTULO LI - JUSTIAS NO RIGOROSAMENTE OFICIAIS: OS TRIBUNAIS
DE TICA E DISCIPLINA DA OAB .............................. 377
CAPTULO LII - MEIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUO DE CONFLITOS:
A MEDIAO .......................................................... 383
CAPTULO LIII - MEIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUO DE CONFLITOS:
A TRANSAO ........................................................ 389
CAPTULO LIII - TRIBUNAIS PARTICULARES ........................................ 395
CAPTULO LV - O AMICUS CURIAE NA PRTICA JUDICIRIA
BRASILEIRA ........................................................... 401
CAPTULO LVI - A NECESSIDADE DA REPERCUSSO GERAL E OUTRAS
MEDIDAS: UM NOVO TEMPO PARA O SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL................................................ 407
CAPTULO LVII - AS COMPETNCIAS DO STJ: UM NOVO TEMPO (LEI
N 11.672/08) PARA O RECURSOS ESPECIAIS. RECURSOS
COM IDNTICA FUNDAMENTAO DE DIREITO ................ 413
CAPTULO LVIII - O BRASIL NO CONTEXTO DA INTERNACIONALIZAO
DA JUSTIA ........................................................... 419
CAPTULO LIX - OS TRIBUNAIS DE CONTAS NO ORDENAMENTO
POSITIVO BRASILEIRO .............................................. 425
BIBLIOGRAFIA .......................................................................... 431
PREFCIO
MINISTRO GILMAR MENDES
PRESIDENTE DO SUPREMO TRIBUNAL
FEDERAL
15
PREFCIO
Notas para uma histria do judicirio no Brasil, de autoria
do Ministro Carlos Fernando Mathias, brinda-nos com valioso estudo
histrico sobre o Poder Judicirio brasileiro.
Publicado em setenta e dois captulos no suplemento semanal
Direito & Justia do Correio Braziliense, entre fevereiro de 2007 e setembro
de 2008, agora chega a ns em edio da Fundao Alexandre de Gusmo
do Ministrio das Relaes Exteriores - FUNAG.
Com o objetivo de abranger a histria de nosso judicirio desde
a descoberta do Brasil at os dias de hoje, com as reformas trazidas pela
EC n. 45/2004 e a adoo dos institutos da repercusso geral e da smula
vinculante, ademais de uma anlise do Brasil no contexto da
internacionalizao da justia, o texto vem preencher importante lacuna
no estudo da histria judiciria brasileira e pretende estimular a produo
de novas pesquisas na rea.
Comemoramos, no ltimo dia 10 de maio de 2008, os 200
anos em que a Corte portuguesa, transferida para o Brasil, instalou o
primeiro rgo de cpula da Justia Nacional, moldado feio da Casa
da Suplicao de Portugal, considerado passo decisivo na trilha da conquista
da autonomia efetiva do Judicirio no Brasil.
Longo caminho foi percorrido at que a Constituio de 1988
estabelecesse a independncia financeira do Judicirio, alm da iniciativa
de lei para as matrias de interesse da sua administrao judicial.
A histria mundial das duas ltimas dcadas do sculo XX e
os primeiros anos do sculo XXI esto a confirmar que vivemos tempos
de desafio na sociedade. E isso afeta diretamente o direito e a poltica.
So tempos de mudanas e de transformaes, decorrentes de um
16
CARLOS FERNANDO MATHIAS
universo de quebra de paradigmas em direo chamada sociedade
hipercomplexa, multicultural e globalizada.
bem verdade que a Constituio de 1988 representa um
avano nesse particular. Aprovada num contexto econmico e social difcil,
a Carta Magna de 1988 fez uma clara opo pela democracia e uma
sonora declarao em favor da superao das desigualdades sociais e
regionais brasileiras.
A nova Carta i naugurou uma convi co no model o
democrtico, e, ao longo desses anos, aps 1988, pode-se perceber
que a ampla proclamao de direitos pela Constituio serviu de
estmulo a que as instituies de representao da sociedade civil se
mobi l i zassem em favor da concreti zao daquel as promessas
constitucionais. No h dvida de que, a partir de 1988, a sociedade
civil brasileira saiu fortalecida.
E grande a responsabilidade dos juristas nesse contexto, pois,
para que seja construdo um autntico Estado Constitucional entre ns, j
passada a hora de diligenciarmos para que a formao de nossos cidados
seja feita na cartilha dos direitos (fundamentais).
A todos ns cabe a tarefa de assegurar a mxima eficcia das
normas jurdicas em geral e da Constituio, em particular. E nesse contexto
mostra-se relevante o papel da jurisdio constitucional na consolidao
de um ambiente democrtico.
O Brasil tem talvez uma das mais ativas jurisdies constitucionais
do mundo, com amplo controle de constitucionalidade concreto e abstrato.
As sucessivas revises constitucionais tm sido objeto de continuada
impugnao perante o Supremo Tribunal Federal, mas no h dvida
quanto autoridade da Constituio ou do prprio guardio da Carta
Constitucional.
A Constituio de 1988 reforou enormemente o Judicirio
como poder e preciso reconhecer que ele tem dado respostas positivas
aos desafios a ele lanados pela Carta Magna e vem cumprindo, de forma
satisfatria, seu papel junto sociedade brasileira. E especialmente o
17
PREFCIO
Supremo Tribunal Federal, que a instncia suprema desse poder, vem
exercendo sua misso constitucional da melhor forma possvel.
Durante o ano de 2008, comemorativo do Bicentenrio do
primeiro rgo de cpula da Justia Nacional, tivemos a oportunidade de
refletir sobre nosso passado, seus reflexos sobre a nossa realidade atual e
possveis implicaes para o futuro.
Com a publicao de Notas para uma histria do judicirio
no Brasil, o Ministro Carlos Fernando Mathias coloca em nossas mos
um rico material que pretende, em especial, cobrir dois sculos de histria
do Judicirio no Brasil, o que possibilitar queles que fazem a justia
nesse sculo dialogar com nossa histria jurdica e preservar a memria
do Direito nacional.
E, partindo da compreenso de que quem no conhece o seu
passado poucas chances ter de adotar o melhor caminho a ser seguido,
acredito que esta obra muito contribuir para o melhor entendimento e
conseqente desenvolvimento de nossa histria judiciria.
Braslia, 6 de novembro de 2008.
Gilmar Mendes
Presidente do Supremo Tribunal Federal
PREFCIO
EMBAIXADOR CELSO AMORIM
MINISTRO DAS RELAES
EXTERIORES
21
PREFCIO
O Ministrio das Relaes Exteriores, por meio da Fundao
Alexandre de Gusmo, se associa ao Supremo Tribunal Federal na
publicao desta importante obra de Carlos Fernando Mathias, Ministro
do Superior Tribunal de Justia. O livro oferece ao leitor brasileiro um
arrazoado da histria do Judicirio no Brasil desde os tempos coloniais
at os nossos dias. Resultado de compilao de sua coluna semanal no
jornal Correio Braziliense, a obra representa uma contribuio valiosa ao
estudo da evoluo do direito no Brasil.
O autor j representou o Brasil em reunies da Organizao
Internacional do Trabalho e da Organizao Mundial de Propriedade
Intelectual. Professor da Universidade de Braslia, tem publicados livros
sobre trabalho, comrcio internacional e propriedade intelectual todos
temas de grande interesse para a diplomacia brasileira. Sua experincia
jurdica o credencia a narrar aqui a histria do nascedouro e consolidao
das instituies judicirias no Brasil.
A publicao deste livro constitui exemplo da cooperao cada
vez mais estreita entre o Itamaraty e o Poder Judicirio. Nossa parceria
tem dado muitos frutos positivos recentemente. Magistrados brasileiros
tm aj udado a l evar nossa contri bui o para a for mao e o
aperfeioamento do sistema judicirio em pases em desenvolvimento.
O Brasil participou das conferncias de Cortes Constitucionais no mbito
do Mercosul, da Comunidade de Pases de Lngua Portuguesa e do
Frum ndia-Brasil-frica do Sul, conhecido como IBAS. O Brasil
tambm esteve representado na primeira Conferncia Mundial de Justia
Constitucional, realizada em janeiro de 2009. Ademais, j manifestamos
nosso desejo de nos tornarmos membro pleno da chamada Comisso
22
de Veneza, como chamada a Comisso Europia para a Democracia
atravs do Direito.
A propsito da relao entre democracia e direito, justa a
homenagem que presta a obra ao Ministro Victor Nunes Leal. Esse
eminente jurista foi incumbido pelo Presidente Juscelino Kubitschek da
misso de apresentar a Operao Panamericana ao Presidente Eisenhower,
em viagem aos Estados Unidos, em maio de 1958. A Operao
Panamericana foi uma iniciativa pioneira da poltica externa brasileira, que
sublinhava o papel da promoo do desenvolvimento econmico e social
na consolidao dos regimes democrticos no continente. Esta crena
no feneceu muito pelo contrrio e segue orientando a agenda
diplomtica do Governo do Presidente Lula.
Como bem escreveu o Ministro Gilmar Mendes, com quem
tenho a honra de co-prefaciar esta obra, a sociedade brasileira fez uma
clara opo pela democracia, pelo Estado de direito, pelas garantias
individuais e pelos direitos humanos desde a promulgao da Carta
Constitucional de 1988. Notas para uma Histria do Judicirio no Brasil recupera
um captulo da histria nacional visto pelo ngulo desse compromisso
com a construo de um Estado fundado em alicerces democrticos e no
imprio da lei. Um captulo que, felizmente, est em firme e constante
processo de aprimoramento.
Celso Amorim
Ministro das Relaes Exteriores
NOTA DO AUTOR
25
NOTA DO AUTOR
O presente trabalho, a que dei o ttulo de Notas para uma
Histria do Judicirio no Brasil, , em grande parte, fruto de uma srie de
setenta e dois artigos que publiquei no Suplemento Direito & Justia, do
Correio Braziliense (edies semanais, entre fevereiro de 2007 a setembro
de 2008), na coluna Ponto Final, sob o Ttulo de O Judicirio no Brasil.
Refundi os artigos (com algumas, em geral pequenas, alteraes)
que se expressam nos cinqenta e nove captulos desta obra.
Paralelamente, recorde-se que, a partir de 2007, houve toda uma
concentrao de atenes sobre a transmigrao da famlia real para o
Brasil, que chegou a Salvador (Bahia) aos 22 de janeiro de 1808 e, dois
meses aps, em 7 de maro de 1808, aportaria na cidade de So Sebastio
do Rio de Janeiro.
Sobre a inverso brasileira como designou Silvio Romero a
presena da famlia real no Brasil, grande nfase foi feita a determinados
fatos ou episdios, merecendo destaque a criao de tribunais, entre eles a
Casa da Suplicao do Brasil.
O Supremo Tribunal Federal sob a presidncia da Ministra Ellen
Gracie (e prosseguindo na gesto do Ministro Gilmar Mendes) estabeleceu
toda uma programao, que se intitulou Os 200 anos do Judicirio independente,
com importantes palestras de presidentes de Supremas Cortes e Cortes
Constitucionais, alm da edio de valiosas publicaes.
Nesse nterim honrou-me a Ministra Ellen Gracie com um
convite, para publicar a srie o Judicirio no Brasil, em livro, sob os
auspcios do Supremo Tribunal.
Naturalmente, o convite, logo aceito, foi recebido como uma
distino, pelo autor.
26
Por uma coincidncia feliz, em uma viagem area, perguntou-
me o embaixador Jeronimo Moscardo, se eu no tinha interesse em
publicar os artigos em referncia, a que dei notcia do intento do
Supremo.
O embaixador, de plano, aventou hiptese de uma parceria na
edio, entre o STF e a Fundao Alexandre de Gusmo, esta sob sua
esclarecida direo, idia que foi, de pronto, aceita pela ilustre ento
Presidente da Corte.
Tem-se, assim, notcia de como nasceram a obra e a presente
edio.
Estimaria, ainda, registrar que o autor espera, como o faz sempre
com relao aos seus demais trabalhos (mormente os de natureza
acadmica), pela crtica que ser muito bem-vinda.
Por certo, haver lacunas a preencher, eis que o presente estudo
vem desde a descoberta do pas, ocasio em que as duas primeiras missas
foram celebradas por um antigo magistrado (frei Henrique Soares de
Coimbra fora desembargador do Pao, em Lisboa) e, logo aps, tratando
do incio da colonizao portuguesa (com a presena do primeiro detentor
de poder judicial na Terra de Santa Cruz Martim Afonso de Sousa), at
os nossos dias, onde se registram a chamada reforma do Judicirio (advinda
com a Emenda Constitucional n 45 EC 45/04), a repercusso geral
(que pode operar uma revoluo copernicana nos julgamentos do STF) e
o impedimento de proliferao de recursos repetitvos, por efeito da nova
sistemtica do recurso especial.
De qualquer modo, a esperana do autor a de que, pelo menos,
haja contribudo para que se faa uma histria mais completa do Judicirio,
no Brasil, posto que obras como a de J. Isidoro Martins Jr., de Aurelino
Leal, de Pedro Calmon, de Lenine Nequete e J. Bezerra Cmara, entre
outras, pelo tempo em que foram escritas, no cobrem - consigne-se o
bvio - a realidade mais prxima do nosso tempo.
Registra, ainda, o autor agradecimento especial ao ministro-
presidente Gilmar Mendes, por, em dando cumprimento s tratativas
27
NOTA DO AUTOR
anteriores, ensejar esta publicao, bem como pela distino do
prefcio.
Igual agradecimento impe-se Fundao Alexandre de
Gusmo editora da obra, em particular ao seu presidente o embaixador
Jeronimo Moscardo.
Braslia, primavera de 2008.
CAPTULO I
UM DESEMBARGADOR CELEBRA AS
DUAS PRIMEIRAS MISSAS NO
BRASIL. O INCIO DA COLONIZAO
E A PRIMEIRA MANIFESTAO DE
JUDICIRIO NA TERRA DA SANTA
CRUZ
31
O primeiro juiz a pisar em solo da Terra Santa Cruz foi frei
Henrique Soares de Coimbra, outrora desembargador do Pao em Lisboa.
O Desembargo do Pao, registre-se de passagem, era um tribunal
de graa, algo como uma corte suprema de graa e justia.
Quanto ao frei Henrique, no chegou ele, contudo, como
magistrado Terra cheia de graa / Terra cheia de pssaros / Terra cheia de
luz (e so sempre bem-vindos os versos de Cassiano Ricardo, in Ladainha,
Martim Cerer). Veio, como sabido, com a esquadra cabralina, na condio
de chefe dos frades franciscanos, que participaram do achamento da quarta
parte nova (Lus., C. VII, e. 14)
Assim, as duas primeiras missas celebradas em solo braslico o
foram por um antigo magistrado, que judicara no referido tribunal e trocara
a toga pela batina.
No entanto, o primeiro a chegar futura colnia lusa, investido
com poder judicante (entre outros), foi o fidalgo Martim Afonso de
Sousa.
Recorde-se que, por dois alvars de 1516, o rei Manuel I
determinara medidas da maior importncia, para o incio da colonizao
da terra que em tal maneira graciosa querendo-a aproveitar, dar-se- nela tudo,
por bem das guas que tem (carta de Caminha).
Os alvars integravam o elenco dos diplomas legais portugueses
e continham, em geral, disposies que no deviam durar mais do que
um ano, salvo excees.
Voltando-se aos dois alvars do rei o venturoso, registre-se que
foram dirigidos Casa das ndias (rgo da maior importncia, na
organizao colonial lusitana), determinando que se fornecessem machados
31
I. UM DESEMBARGADOR CELEBRA AS DUAS PRIMEIRAS MISSAS NO
BRASIL. O INCIO DA COLONIZAO E A PRIMEIRA MANIFESTAO DE
JUDICIRIO NA TERRA DA SANTA CRUZ
32
e enxadas e toda ferramenta s pessoas que fossem povoar o Brasil e, pelo segundo,
el-rei mandava, ao feitor e aos oficiais da mencionada Casa da ndia, que
procurassem e elegessem um homem prtico e capaz de ir ao Brasil dar princpio a um
engenho de acar; a que se lhe desse sua ajuda de custo, e tambm todo o cobre e ferro
e mais coisas necessrias.
O homem prtico e capaz escolhido (quatorze anos aps os
ditos alvars) foi, precisamente, Martim Afonso de Sousa a quem o rei, a
essas alturas Joo III, dirigiu trs cartas-rgias, datadas de 20 de novembro
de 1530.
Em verdade, a escolha de Martim Afonso deveu-se ao fato de
pertencer a uma das mais notveis famlias de Portugal (descendendo,
inclusive, por linha bastarda, do rei Afonso III (1248 1279), sendo que
seu pai, Lopo de Sousa, serviu Casa de Bragana).
Lembre-se, ademais que era amigo do prncipe Joo, que elevado
ao trono, com o ttulo de Joo III (1521 1557), investiu-o na misso em
destaque.
Nunca demasiado, por outro lado, recordar-se, que as cartas-
rgias constituam-se como autnticos diplomas legais, no antigo direito
portugus, e continham determinaes expressas, dadas pelo rei a
determinadas autoridades.
Essas trs cartas-rgias, dirigidas a Martim Afonso de Sousa,
assumem relevo especial, na designada histria do direito brasileiro,
posto que constituram os primeiros atos legislativos (diga-se, assim),
que tiveram aplicao direta no Brasil, assentando mesmo as bases do
incio da colonizao, dizer-se, disciplinando o primeiro dos regimes
coloniais experimentados pelos portugueses, nas terras que ainda no
conheciam bem, mas j sabiam no se tratar de uma ilha da ilha da
Vera Cruz, Ilha cheia de graa / Ilha cheia de pssaros / Ilha cheia de luz
(C. Ricardo, op. cit.).
Por essas cartas, foi conferida autoridade ilimitada ao capito-
mor e governador das novas terras: o soldado de valor e com qualidades
de estadista, Martim Afonso de Sousa.
33
UM DESEMBARGADOR CELEBRA AS DUAS PRIMEIRAS MISSAS NO BRASIL
Com efeito, continham as cartas as normas que a coroa
portuguesa entendia indispensveis para que se desse incio a uma
administrao colonial.
Abrangiam elas todos os ramos da administrao (e, aqui, que
ningum lembre Montesquieu, por incabvel), como as de carter poltico,
de direito pblico (direito penal e processual, por exemplo), de direito
judicirio, de carter militar, etc.
Em suma, a Martim Afonso foram conferidos poderes
absolutos, de tal modo que pudesse exercer sua autoridade, quer ditando
leis, quer, ainda, mandando aplic-las e execut-las.
Por oportuno, consigne-se que essa primeira legislao que
vigorou no Brasil teve um carter peculiar e local, em contraposio, at
mesmo, com outras leis que vigoravam em Portugal e que, malgrado o
carter geral, no se destinavam a reger uma colonizao, que apenas
iniciava.
Ilustre-se com o fato de que a Jordo de Freitas deve-se excelente
estudo intitulado A Expedio de Martim Afonso de Sousa (1530 1533) (in
Histria da Colonizao Portuguesa do Brasil, V. III (Porto, 1924), onde
so, naturalmente, apreciadas as trs cartas-rgias, assinadas por el-rei em
Castro Verde, aos 20 de novembro de 1530, data j registrada.
Pela primeira das cartas-rgias, observa-se que Martim Afonso,
alm de capito-mor da armada e governador das terras j descobertas
(e a descobrir), tinha inteira jurisdio sobre todas as pessoas que nelas
se achassem, com poder e alada tanto no cvel como no crime, dando as sentenas
que lhe parecessem de justia, at a morte natural sem apelo e sem agravo, salvo se
o ru fosse fidalgo. J, pela segunda das cartas em referncia, foram-lhe
conferidos poderes para criar e nomear tabelies e mais oficiais de justia
necessrios, quer para tomar posse das terras, quer para as coisas da justia e
governana (...). Na terceira, estava consignado o poder de dar terras de
sesmarias, no s s pessoas que vieram com ele (cerca de quatrocentos,
entre fidalgos, marinheiros etc), mas tambm a outras que quisessem
viver na colnia.
34
Martim Afonso de Sousa fez construir um engenho movido a
gua (o primeiro, alis, construdo na nova colnia), dando, assim, incio
de fato ao que se designou convencionar ciclo da cana-de-acar, planta
que mandara vir da Ilha da Madeira.
Coube-lhe, por certo, como feito mais importante, a fundao
da vila de So Vicente (21.1.1532), nomeando, logo em seguida, as
autoridades municipais e judicirias, isto os primeiros juzes do povo,
alm de escrives, meirinhos, almotceis (inspetores encarregados da
aplicao exata de pesos e medidas e da taxao de gneros alimentcios)
e outros oficiais.
Em setembro de 1532,el-rei Joo III comunicou-lhe por carta,
haver decidido adotar o sistema de capitanias hereditrias, deixando a
Martim Afonso a discrio de optar por permanecer ou no na colnia.
Destinou-lhe (e, tambm a seu irmo Pero Lopes), contudo, as melhores
capitanias.
Em maro de 1533, deixando como seu lugar-tenente, o padre
Gonalo Monteiro, no governo de So Vicente, retornou a Portugal aquele
que foi o primeiro juiz (de mais alta jurisdio), e que, tambm, nomeou
os primeiros juzes, de menor hierarquia, nas terras do Brasil: Brasil cheio
de graa / Brasil cheio de pssaros / Brasil cheio de luz (C. Ricardo, op. cit.).
CAPTULO II
O JUDICIRIO E O
REGIME DAS CAPITANIAS
37 37 37
O rei Joo III, aps a experincia com a ao (ou a misso?) de
Martim Afonso de Sousa, houve por bem deslanchar o processo efetivo
de colonizao do Brasil e o fez por meio das capitanias hereditrias, ditas
tambm donatrias.
Duas observaes podem, desde logo, servir de boas ilustraes
para a compreenso do quanto se fez imperioso colonizar as terras do
Brasil.
A ndia - observa Joo Ribeiro - comeava logo a despertar a repulsa
entre os espritos mais eminentes; era um sorvedouro de homens vlidos e de esquadras
que o oceano devorava; a empresa de Cabral, sem embargo de perder a metade ou seis
navios, rendia aos capites 500%; agora j as empresas da ndia eram um sacrifcio
(in Histria do Brasil Curso Superior).
E, de Pedro Calmon colhe-se o registro: Era negra a situao
financeira de D. Joo III - atazanado pela desvalorizao das especiarias, pelos infortnios
da ndia, pelos gastos do Estado e incessante aumento de sua responsabilidade de alm-
mar, no trgico e longnquo Oriente (in Histria do Brasil (v.I).
Curioso observar, contudo, que o sistema das capitanias foi uma
opo anacrnica, com relao prpria realidade lusa, de ento.
Com efeito, Portugal, que muito embora j contasse quele tempo
com as Ordenaes Manuelinas (consideradas avanadas, para seu tempo),
adota, em sua frmula colonizatria, uma legislao localista e pessoal,
como a utilizada quando do nascimento do prprio reino.
No regime das capitanias, o capito-mor (ou governador) tinha
seus poderes expressos em dois documentos (ou diplomas legais bsicos),
a saber: a carta de doao e o foral da capitania, este tambm designado
carta foral.
II. O JUDICIRIO E O REGIME DAS CAPITANIAS
38
bem verdade que, como sistema de colonizao, Portugal j
empregara o das capitanias na Madeira, em Porto Santo, nos Aores, em
Cabo-Verde e em So Tom e, de certo modo, nas prprias terras de
Santa Cruz, quando Manuel I doou a Ilha de So Joo (ou ilha da
Quaresma) a Fernando de Loronha (Noronha).
A capitania era, como bem assinala Luiz Delgado (in Quadro
Histrico do Direito Brasileiro): uma unidade territorial, abrangendo uma dupla
realidade geogrfica - uma terra e uma costa, sinal de que a inteno no se limitava a
contactos de passagem, feitorias para negcios com os nativos e portos para aguada das naus.
Amplos poderes eram concedidos ao governador ou capito-
mor pela carta de doao (e, a rigor, no era propriamente uma doao)
onde se estabeleciam tambm seus deveres para com a Coroa, alm da
fixao dos limites territoriais da capitania e pelos forais.
Capistrano de Abreu, (in Captulos de Histria Colonial), resume as
disposies das cartas de doao e dos forais: os donatrios seriam de juro e
herdade senhores de suas terras, teriam jurisdio civil e criminal, com
alada at cem mil ris da primeira, com alada no crime at por
morte natural para escravos, ndios, pees e homens livres, para
pessoas de mor qualidade at dez anos de degredo ou cem cruzados
de pena; na heresia (se o herege fosse entregue pelo eclesistico),
traio, sodomia, a alada iria at morte natural, qualquer que
fosse a qualidade do ru (dando-se-lhe apelao ou agravo somente
se a pena no fosse capital).
Ademais, os donatrios podiam (ou melhor, deviam) fundar
vilas, com termo, jurisdio e insgnias, ao longo das costas e rios navegveis;
seriam senhores das ilhas adjacentes at distncia de dez lguas da costa;
os ouvidores, os tabelies do pblico e judicial eram nomeados pelo
capito, e este poderia conceder terras de sesmarias, salvo para a prpria
mulher ou seu filho herdeiro.
A carta de doao fixava tambm fontes de receitas para o
donatrio, como a meia dzima do pescado e a redzima de todas as
rendas e direitos devidos Ordem de Cristo ou ao rei.
39
O JUDICIRIO E O REGIME DAS CAPITANIAS
J os forais, alm de tributos, asseguravam, dentre outros
direitos, permisso de explorar minas, salvo o quinto real; liberdade de
exportao para o reino, exceto de escravos (estes limitados a um certo
nmero), e determinadas drogas proibidas; direitos preferenciais para
os proteger da concorrncia estrangeira; entrada livre de mantimentos,
armas, artilharia, plvora, salitre, enxofre, chumbo e quaisquer outras
munies de guerra, alm da liberdade de comunicao entre as
capitanias, inclusive sem cobrana de tributos com relao s mercadorias
em circulao entre elas.
Cesar Tripoli (in Histria do Direito Brasileiro) sintetiza: O
foral tinha o carter primordial dos forais, que formavam uma das fontes do direito
portugus.
Lembre-se, ademais, que um dos direitos assegurados ao capito-
mor era, tambm, o de conceder couto ou homizio.
Assim, se algum fugisse de uma capitania para outra, por prtica
de um crime, por exemplo, poderia o donatrio garantir-lhe o homizio.
Naturalmente, isso gerava muitos atritos entre os governadores das
capitanias.
Observe-se, quanto a natureza jurdica da capitania, que no se
tratava, pelo rigor de direito, de doao autntica at porque aos donatrios
era apenas concedido o usufruto de suas terras e no a sua propriedade
territorial, coerente mesmo com o carter patrimonial do Estado portugus
a esse tempo.
No necessria maior ilustrao sobre o particular que a prpria
letra expressa das Cartas de Doao, quando estas asseguravam ao donatrio
o poder de arrendar e aforar enfiteuta, ou em pessoas ou como quiser e lhe convier,
e para os foros e tributos que quiser.
Em sntese, pode-se dizer, ressalvadas aquelas dez lguas que
iam para o domnio privado do capito-mor a ttulo de verdadeira doao,
que, em relao ao territrio de capitania em geral, o que ocorria estava
mais prximo da enfiteuse do direito civil, posto que o Estado portugus,
no caso, na condio de proprietrio das terras, s transmitia o domnio
40
til, ficando o donatrio obrigado pelo foro. Alis, um pouco mais do
que isto.
Enfatize-se que quanto organizao judiciria, prevista nas cartas
de doao, ela s se tornou realidade concreta (ao tempo do regime
inicial das capitanias) nas ilhas de So Vicente e de Santos e assim mesmo
(em face das circunstncias), de modo muito singelo.
Registre-se que, no regime em destaque, os rgos de justia
eram o capito-mor ou governador (de quem dependia toda a
administrao da justia), o ouvidor da capitania (nomeado pelo governador
e que tinha competncia para conhecer de aes novas e apelaes e agravos
de decises dos juzes ordinrios) e o prprio juiz ordinrio (que era eleito
pelos vizinhos do conselho). Tinha tal juiz competncia muito restrita, ou
seja, nos limites da vila e s no cvel. De suas decises cabia recurso para
o ouvidor da capitania.
CAPTULO III
O JUDICIRIO NO BRASIL NOS
PRIMEIROS TEMPOS DO GOVERNO-
GERAL. UM DESEMBARGADOR DO
PAO NOMEADO GOVERNADOR-
GERAL
43 43
O sistema de capitanias, tal como instalado em 1534, no foi
bem sucedido. E, no regime inicial, apenas duas capitanias prosperaram:
So Vicente e Pernambuco.
Vrias foram as causas de tal insucesso, sendo uma das principais
a ausncia de uma autoridade mais prxima, para dirimir conflitos entre
os capites-mores.
Da resultou o regime de governo-geral, implantado em 1549,
em que o governador-geral, residente na sede da colnia, representava a
longa manus do rei. As capitanias, contudo, continuaram a existir (e muitas
outras foram criadas) at o sculo XVIII, eis que s foram extintas ao
tempo de Pombal, com sua incorporao ao patrimnio da corroa
portuguesa.
No parece demasiado registrar-se que o marqus, antes da
extino, criou algumas capitanias, como as de Mato Grosso, Rio Negro
e So Pedro do Sul (atualmente o Rio Grande do Sul), por exemplo.
O advento do governo-geral implicaria, naturalmente, em uma
grande mudana no sistema de colonizao do Brasil, em particular no
que diz respeito organizao colonial, ao mesmo tempo em que fazia
surgir (por conseqncia da vida coletiva que, a cada momento, se tornava
mais complexa), uma nova legislao no s de ordem administrativa,
mas tambm eclesistica, alm de normas referentes aos ndios, ao trfico
dos escravos negros e atividade judiciria (o regimento do ouvidor-
geral, por si, eloqente).
Dos diplomas sobre a organizao colonial, destacam-se os
regimentos, como o do governador-geral, o do provedor-mor, o do
ouvidor-geral (j citado) e o referente aos provedores parciais.
III. O JUDICIRIO NO BRASIL NOS PRIMEIROS TEMPOS DO GOVERNO-
GERAL. UM DESEMBARGADOR DO PAO NOMEADO GOVERNADOR-GERAL
44
A par disso, nas demais matrias, a disciplina provinha por meio
de alvars e cartas-rgias.
O regimento do primeiro governador-geral, datado de 17 de
dezembro de 1548 (diploma que vigorou at 1677, com pequenas
variantes introduzidas em regimentos parciais), expressava os amplos
poderes e a competncia de tal autoridade. Registre-se que, por carta-
rgia de 7 de janeiro de 1549, recebeu o governador delegao de parte
da prpria autoridade real. Em outras palavras, o governador-geral era
de direito e de fato, sob muitos aspectos, o locotenente do rei.
Enfatize-se que os regimentos substituiriam em grande parte, as
cartas de doao e os forais, at porque dispunham de forma diferente
sobre assuntos neles tratados.
No regimento do governador-geral, eram fixadas suas
atribuies militares, os modos de inspeo das capitanias, as
modalidades de trato com o gentio (onde se fazia distino entre
ndios amigos e inimigos), as hipteses de concesso de terras de
sesmaria (no s no termo da Bahia, mas tambm fora dele), e a
execuo, dentre outras, das leis sunturias, entendidas como tal aquelas
que, em carter excepcional (e em pocas de crise), restringiam os
gastos imoderados e o luxo, alm de suas competncias judicirias.
Especificamente, sobre estas ltimas, anote-se que o governador-
geral tambm tinha poder e alada completa no cvel e no crime,
podendo aprovar a condenao at morte de col onos, que
cometessem determinados delitos.
J o regimento do provedor-geral tratava, basicamente, de suas
atribuies, inclusive militares, das inspees das capitanias (em companhia
do governador-geral), das alfndegas, da fabricao de navios, e dos
negcios da fazenda real.
O regimento do ouvidor-geral, da maior importncia para o
tema ora em estudo, dispunha sobre sua jurisdio e alada, obviamente,
estabelecendo seus poderes, que estavam submetidos, naturalmente,
autoridade do governador-geral.
45
O JUDICIRIO NO BRASIL NOS PRIMEIROS TEMPOS DO GOVERNO-GERAL
Por tal regimento, o ouvidor geral era investido como a autoridade
superior de justia em toda a colnia (respeitada, repita-se, a competncia
do governador-geral, como autoridade suprema). As demais autoridades
judicirias eram os ouvidores de capitanias que, naturalmente, continuaram
a existir e, nas vilas, os juzes ordinrios.
Os altos interesses da justia a observao de J. Isidoro Martins
Jnior, in Histria do Direito Nacional isto , as aplicaes das regras de
direito aos casos ocorrentes, ficavam a cargo do ouvidor-geral magistrado incumbido
de julgar e punir, na maior parte dos casos sem apelao nem agravo, mas em alguns
com audincia do governador, em toda a extenso do territrio colonizado.
Em apertada sntese, pode-se anotar que as atribuies do
ouvidor-geral eram mais amplas que as dos ouvidores das capitanias
donatrias.
Cabia a ele conhecer, por ao nova das causas crimes, com
alada at de morte natural, se com a pena concordasse o governador-
geral (no parece demasiado o registro).
Caso contrrio, os autos deveriam ser remetidos, com o preso,
ao Corregedor da Corte, sediado em Lisboa.
Com relao s pessoas ditas de mr-qualidade (citem-se, por
ilustrativo, os fidalgos) a eles s podia ser aplicada pena de cinco anos de
degrado (ou degrado).
De outra parte, lembre-se que os trs primeiros governos-gerais
foram exercidos, respectivamente, por Tom de Sousa (1549 1553),
Duarte da Costa (1533 1558) e Mem de S (1558 1572), sendo que no
ano de 1572, a colnia passou a contar com dois governos, um do norte,
com sede em Salvador, e outro, do sul, com sede no Rio de Janeiro.
Importante, por outro lado, assinalar que, ao contrrio dos dois
primeiros governadores (o primeiro, um capito dos mares da ndia, e o
segundo, um funcionrio palaciano), com Mem de S, o rei Joo III
nomeava um magistrado para governar o Brasil o primeiro dos juzes
com formao jurdica a vir para a colnia, ainda que com poderes mais
amplos do que to-s de juiz, consigne-se o bvio.
46
Ao escolher o Dr. Mem de S para governador do Brasil, o rei afastou-se
dos precedentes (...). Este era um homem de leis, muito conhecido durante os ltimos 20
anos, como Juiz do Desembargo do Pao em Lisboa, observa Elaine Sanceau (in
Capites do Brasil 1500 1572).
Acrescente-se, de passagem, que h registros de que o
desembargador Mem de S, alm de haver judicado no Desembargo do
Pao foi, tambm, desembargador da Casa de Suplicao de Lisboa.
CAPTULO IV
O JUDICIRIO DURANTE O DOMNIO
ESPANHOL
49
Aps o governo-geral de Mem de S (que morreu na Bahia, em
1572), o rei de Portugal houve por bem dividir o Brasil em dois governos,
um do norte, com sede na cidade de Salvador e outro do sul, com sede
no Rio de Janeiro.
Por outro lado, em 1578, morre na frica (Marrocos), na batalha
de Alcacer Quibir, o rei Sebastio, ascendendo, ento, ao trono portugus
o cardeal Henrique, que viria a falecer em 1580.
Estabeleceu-se, a partir da, o que ficou conhecido como questo
dinstica e que acabaria com a ascenso de Felipe II (da Espanha) como
rei de Portugal.
Iniciava-se, assim, o que se denominou domnio espanhol, que duraria
sessenta anos (1580-1640).
Do ponto de vista jurdico, a rigor, no se tratava de um
domnio, posto que apenas uma unio pessoal, isto , dois reinos com
um mesmo rei. Mas, com a apontada denominao que ficou
conhecido o perodo, em que Portugal teve como reis os Felipes (II,
III e IV de Espanha) que, no reino luso, foram designados de primeiro,
segundo e terceiro.
Em 1603, como se sabe, foram editadas as Ordenaes Filipinas,
que no seu livro primeiro cuidava da organizao judiciria, ainda que
mantendo, em boa parte, a estrutura judiciria do reino que j estava
estabelecida nas Ordenaes Manuelinas.
Em sntese, era a seguinte a organizao em referncia: a Casa
de Suplicao (o tribunal superior do reino), a Relao, o Desembargo do
Pao e os Juzes de Fora. Nesse Livro I, foi dado ainda regimento aos
chanceleres, escrives, corregedores, procuradores, distribuidores, porteiros
IV. O JUDICIRIO DURANTE O DOMNIO ESPANHOL
50
e pregoeiros, meirinhos, inquiridores, ouvidores do crime, carcereiros,
quadrilheiros, vereadores, alcaides e a mais alguns outros oficiais da justia,
diga-se assim.
Lembre-se, desde logo, por outro lado, que em 1587, fora criada
uma relao, inicialmente denominada de Relao e Casa do Brasil, a ser
sediada na cidade da Baa de Todos os Santos que mais tarde ficou
conhecida como a Relao da Bahia.
A essa Relao, que era um tribunal de justia de segunda instncia,
foi dado um regimento (25 de setembro de 1587). Para ela deveriam
subir os agravos ou apelaes, referentes s causas intentadas por ao
nova, julgados pelos governadores-gerais, ouvidores-gerais e de capitania,
provedor de defuntos e de resduos, de juzes ordinrios e de rfos,
principalmente.
A Relao da Bahia, contudo, no chegou a ser de logo instalada,
tanto que em 7 de maro de 1609, receberia novo regimento, dado pelo
rei Felipe II de Portugal (Felipe III da Espanha, naturalmente).
Comeou, assim, a funcionar o tribunal, que, contudo, teria
existncia efmera, eis que seria extinto por alvar de 5 de abril de 1626,
visto que no chegara a funcionar bem.
Entre as causas mais importantes, pelo mau funcionamento e
conseqente extino da Relao, apontam-se a ocupao da Bahia pelos
holandeses (1624-1625), o alto custo operacional da Corte e o fato de
no ter jamais alcanado os fins para os quais fora criada.
Somente em 1652 que viria funcionar de modo efetivo (e, a
partir de ento, de modo permanente) a Relao da Bahia.
Voltando-se s Ordenaes Filipinas ou Cdigo Filipino (e, em
particular ao seu Livro I, que tratava da organizao judiciria do reino
nunca demasiado frisar), cuidava ela, logo no seu Ttulo I, do Regedor
da Cada da Suplicao: que era o seu presidente.
De passagem, anote-se que a Casa de Suplicao de Lisboa foi
instituda pelo rei Joo I (1385-1433), em substituio Relao que existiu
na vila de Santarm, at ao reinado em destaque.
51
O JUDICIRIO DURANTE O DOMNIO ESPANHOL
Do ttulo primeiro do Cdigo Filipino, extrai-se: Como a Casa
da Suplicao seja o maior Tribunal de Justia de nossos Reinos, e em que as causas de
maior importncia se vem apurar e decidir, deve o Regedor dela ter as qualidades, que
para o cargo de tanta confiana e autoridade se requerem. Pelo que se deve sempre
procurar, que seja homem fidalgo, de limpo sangue, de s conscincia, prudente, e de
muita autoridade, e letrado, se for possvel; e sobretudo to inteiro que sem respeito de
amor, dio, ou perturbao outra de nimo, possa a todos guardar justia igualmente.
E, assim deve ser abastado de bens temporais, que sua particular necessidade
no seja causa de em alguma cousa perverter a inteira constncia com que nos deve servir
(...)
Contava a Casa de Suplicao com um Chanceler Mor que de
grande confiana, e de que muita parte da justia pende (Ord. Fil., I, I, Ttulo II,
pr.), um segundo chanceler (id., Tt. IV) e demais desembargadores, a
saber: (...) que na dita Casa haja os Desembargadores seguintes: Um Chanceler da
dita Casa, dez Desembargadores dos Agravos e Apelaes, dois Corregedores do Crime
da Corte, dois Corregedores das causas cveis dela, dois Juzes dos Feitos da Coroa e
Fazenda, quatro Ouvidores das Apelaes de casos crimes, um Procurador dos Feitos
da Coroa, um Procurador dos Feitos da Fazenda, um Juiz da Chancelaria, um Promotor
de Justia, e quinze Desembargadores Extravagantes (id., Tt. V)
Cumpre salientar, no concernente ao judicirio especfico da
colnia, o contido em, pelo menos, dois regimentos, a saber: 1) os da
ouvidoria do Rio de Janeiro e Minas, que foi dado em 5 de junho de 1619
e resultou, praticamente, da recriao da Relao da Bahia e, 2) o referido
Regimento da ouvidoria geral que foi em termos prticos, uma emergncia
da extino da dita Relao, em 1626. Assinale-se que o regimento em
destaque (de 14 de abril de 1628), continha em seus vinte e trs artigos,
disposies sobre as novas funes dos ouvidores-gerais, constitudos em
suprema autoridade judiciria do Brasil colonial, de ento. Ademais, fixava
as funes judicirias dos capites-mores e dos ouvidores de capitania.
So, como se observa, diplomas da maior importncia, visto
que alteraram a essncia da organizao judiciria, inclusive reduzindo e
(ou) revogando privilgios e atribuies dos ouvidores de capitania.
52
Em 1630, por um regimento datado de 2 de abril, foram
atribudos aos ouvidores-gerais as funes de auditor de guerra e juiz dos
feitos da coroa.
CAPTULO V
UM POUCO SOBRE O JUDICIRIO E
O DIREITO NO BRASIL-HOLANDS
55
O chamado domnio espanhol (1580-1640) atraiu diversos
ataques estrangeiros ao Brasil, em especial de ingleses, franceses e holandeses.
Desses ltimos, a merecerem destaque, por bvio, a invaso da
Bahia (1624-1625) e a de Pernambuco (1630-1654), sabido que a geografia
do Brasil flamengo foi da foz do rio Real, em Sergipe, do rio Gurupi,
no Maranho.
Com efeito, em 1621, criaram os batavos a Companhia
Privilegiada das ndias Ocidentais cuja organizao, sob planejamento de
Willem Usselinx (natural da Anturpia), seria ultimada em 1623.
Naturalmente, entre os objetivos imediatos da Companhia estava
a conquista do Brasil.
A bem da verdade, no foi bem sucedida a primeira tentativa
(1624-1625), ao invadir o centro poltico da colnia, sediado na Bahia.
Voltaram os holandeses, em 1630 (onde ficaram at 1654), para
fixarem-se no centro econmico do Brasil de ento, Pernambuco,
que eles chamavam de Zuickerland (terra do acar), de onde se
espraiaram para outras terras do nordeste.
Registre-se que, em 1624, Jan Andries Moerbeeck escreveu
um famoso folheto intitulado Motivos porque a Companhia das ndias
Ocidentais deve tentar tomar ao rei de Espanha a terra do Brasil. Em seu
trabalho, Moerbeeck fez minucioso levantamento das vantagens que
adviriam para a Companhia, especialmente com relao aos proveitos
que poderiam resultar da cana-de-acar.
Por outro lado, lembre-se que o famoso livro Dilogos das
grandezas do Brasil, cuja autoria, segundo Capistrano de Abreu e Rodolfo
Garcia, do cristo-novo Ambrsio Fernandes Brando, que falava da
V. UM POUCO SOBRE O JUDICIRIO E O DIREITO NO BRASIL-HOLANDS
56
riqueza econmica do nordeste brasileiro (e a maior parte dos engenhos
de acar estava situada em Pernambuco), teve seu manuscrito encontrado
precisamente na Holanda.
A Companhia das ndias Ocidentais era dirigida por um
Conselho o Conselho dos Dezenove e, muito embora tivesse
por escopo pri mordi al os resul t ados econmi cos do
empreendimento, mais particularmente no perodo do governador
(statthalter) conde Joo Maurcio de Nassau-Siegen, fez de Mauritia,
importante centro cultural.
Para o Brasil-holands, vieram sbios como Piso e Marcgraf,
autores da Historia Naturalis Brasiliae, pintores como Eckhout,
Zacari as Wagner e Franz Post, poetas como Franz Pl ante, o
historiador Gaspar Barlaeus, autor da clebre Histria dos feitos
recentemente praticados durante oito anos no Brasil e a quem se atribui a
observao, pela primeira vez, de que no existe pecado do lado de baixo
do Equador.
To importantes, essas presenas que o historiador Joaquim
Ribeiro chegou a afirmar que O Brasil holands, antes de ser uma colnia
batava, foi um quisto do renascimento na Amrica.
Do ponto de vista do direito, interessante observar que os
holandeses no s criaram leis prprias para o Brasil como tornaram
obrigatrias, em seus domnios, as leis gerais holandesas.
O principal diploma legal neerlands foi o Regulamento de 23
de agosto de 1636, que se poderia denominar de autntica Carta Magna
do Brasil-holands.
Nele estavam as instrues para o statthalter e para o Conselho e
seu assessor.
Ao statthalter (governador, capito e almirante-general) competia,
alm de presidir o Alto Conselho Secreto, funes militares (nomear
comandantes das fortalezas, dos regimentos e oficiais de alferes para cima,
e o almirante da costa brasileira, este com aprovao do Conselho dos
Dezenove); a criao de novos postos administrativos, mediante a
57
UM POUCO SOBRE O JUDICIRIO E O DIREITO NO BRASIL-HOLANDS
aprovao do Diretrio-Geral da Companhia das ndias Ocidentais e o
estabelecimento dos salrios, tambm com a aprovao do dito Diretrio.
J o Alto Conselho Secreto tinha por competncia a cooperao
com o statthalter, tanto em matria militar quanto administrativa e a
promoo e a fiscalizao suprema (die oberste Kontrole) dos negcios judicirios
e financeiros.
Ao assessor cabia escriturar o protocolo do Conselho, lavrar os
termos sobre todos os assuntos, assinar cartas e enviar trimestralmente ao
Diretrio-Geral as atas das sesses e o registro das plantaes, fazendas e propriedades
rurais desobrigadas do pagamento de tributos.
Quanto organizao judiciria, o Regulamento em destaque
criou o Conselho da Justia, uma espcie de jri ou tribunal de jurisdio
civil e penal (o antigo Conselho Poltico transformado), composto de
nove membros (quatro designados por Amsterdam, dois pela Zelndia
e mais trs: um da circunscrio de Mosa, um do Norte e outro de
Gloninga).
A esse Conselho cabia julgar todos os processos cveis e criminais,
bem como, em grau de apelao, as decises dos Conselhos dos escabinos
(esses conselhos, tambm criados pelo Regulamento, eram tribunais
municipais, compostos por quatro membros, dois holandeses e dois
portugueses).
Um dos conselheiros polticos exercia as funes de advocaat
fiskaad (advogado com poder fiscal, algo como um promotor pblico).
Havia ainda em cada municpio o Conselho comunal que
resultava da soma do Conselho dos escabinos mais o escuteto (schout), que
era o chefe administrativo municipal.
Todavia, o escuteto tinha funes tambm similares ao de
promotor de justia, alm de exator da fazenda e chefe de polcia local.
Acrescente-se que, na organizao judiciria e administrativa do
Brasil-holands, havia os curadores (Waisenmeister), com a obrigao de
amparar os rfos, em especial no que dizia respeito aos seus direitos
patrimoniais.
58
Cada municpio devia ter trs Waisenmeister (dois portugueses e
um holands).
No que se poderia chamar de poder legislativo, registre-se por
mera ilustrao, teve-se a iniciativa de Maurcio de Nassau de convocar o
Parlamento de 1640, considerado a primeira experincia parlamentar nas
Amricas.
Na realidade quis Nassau, com a iniciativa, tentar conciliar
interesses antagnicos: A autoridade poltica desloca-se das mos dos proprietrios
rurais, a observao de Jos Honrio Rodrigues, que constituam a classe
dominante e que passara no domnio holands a ser a classe mdia, para as dos negociantes
da cidade, tanto judeus como holandeses, mercadores particulares e casas comerciais da
Holanda. A pretenso de Nassau conciliar os interesses econmicos das duas classes
para assim tornar possvel uma harmonia mais profunda.
Recorde-se, por outro lado, que nem sempre a cobrana dos
impostos holandeses era feita diretamente pelo escuteto, mas por
arrendatrios, em especial comerciantes judeus, e em florins, que foi, alis,
a primeira moeda cunhada no Brasil.
CAPTULO IV
NOVA ORGANIZAO COLONIAL: O
ESTADO DO BRASIL E O ESTADO DO
MARANHO. O JUDICIRIO NESSE
CONTEXTO
61
VI. NOVA ORGANIZAO COLONIAL: O ESTADO DO BRASIL E O ESTADO
DO MARANHO. O JUDICIRIO NESSE CONTEXTO
Aos treze de junho de 1621, ainda em pleno o chamado
domnio espanhol, ocorreu importante alterao na administrao
colonial da quarta parte nova.
Com efeito, por carta-rgia da referida data, foi a colnia dividida
em dois Estados: o do Maranho e o do Brasil. Estado a, obviamente, no
no sentido atual (denominao que, por influncia do direito norte-americano,
foi dada pela Constituio de 1891, s antigas provncias brasileiras), mas
designao que correspondia a uma diviso poltico-jurdico-administrativa
no sistema colonial portugus (melhor se diria luso-espanhol) de ento.
Recorde-se que no alvar de 7 de novembro de 1619 (que
deu novo regimento ao ouvidor da capitania independente do
Maranho), h registro de que a metrpole j deliberara criar um
governo especial (no Maranho, bvio), independente do governo-
geral sediado na Bahia.
Ficou a colnia lusa na Amrica dividida, a partir de 1621,
em Estado do Maranho (fundindo-se as capitanias do Maranho,
Gro-Par e Cear em um nico ente poltico-administrativo), com
total independncia do governo-geral da Bahia, cuja jurisdio passou
a ser desde o Rio Grande do Norte at So Vicente e Santo Amaro,
e com o nome de Estado do Brasil.
De passagem, anote-se que o Estado do Maranho foi
extinto em 1652, mas trs anos depois (1655) seria restabelecido.
Os dois Estados, de incio, regeram-se pelo regimento de
17 de dezembro de 1548 o clebre regimento de Tom de Sousa.
Assim, os dois tinham praticamente a mesma organizao, se
bem que se pode extrair, pela letra de regimento posterior, dado ao ento
62
governador do Estado do Maranho, que tal autoridade passou a ter
atribuies mais amplas que as do governador do Estado do Brasil.
Especificamente quanto organizao judiciria, cumpre
examinar algumas peculiaridades entre os dois Estados.
Como se sabe, em 14 de abril de 1628, foi dado novo regimento
ao ouvidor geral do Brasil. Naturalmente, o Estado do Maranho teve tambm
o seu ouvidor geral, com atribuies e competncias similares, na condio
de superior hierrquico de todos os ouvidores de suas capitanias (do Maranho,
Par e Cear, que continuaram com as denominaes originrias).
Pelo regimento em referncia o ouvidor-geral julgava os seguintes
feitos: a) as causas cveis por ao nova e em segunda instncia. Por ao
nova tinha alada at cem mil ris, sendo que julgava tambm as causas de
valor superior, s que em tal caso dava apelao e agravo para a Casa da
Suplicao; e, em segunda instncia julgava as apelaes e agravos das
decises dos capites-mores e ouvidores de capitania; b) nas causas crimes
tinha alada, at morte natural inclusive, sobre escravos, gentios e pees,
cristos livres, e, em se tratando de pessoas de mor (maior) qualidade, at
cinco anos de degredo e cinqenta cruzados de multa, devendo no feito
julgar no s apelao e agravo, mas tambm apelar, por parte da justia,
quando a parte no o fizesse, para a Casa da Suplicao de Lisboa; - dava
execuo s sentenas de morte proferidas, em sede colegial, por ele e
pelo provedor-mor; c) tanto no cvel como no crime podia avocar, a seu
arbtrio, no lugar em que estivesse e quinze lguas ao redor, os feitos que
se tratavam perante os capites-mores e ouvidores de capitania,
procedendo neles segundo a alada e a forma que lhe competissem. Era-
lhe defeso, contudo, proceder contra os capites-donatrios, salvo se
houvesse parte queixosa, e, no a havendo, devia empraz-los (isto , citar
para comparecer em prazo certo) para a Corte, a fim de responderem
perante o corregedor do crime da mesma Corte, em Portugal. Por sua
vez, no podia o ouvidor-geral ser suspenso pelo governador-geral, que,
no caso de ach-lo culpado, devia mandar formar autos que seriam
remetidos ao rei, para resoluo final.
63
NOVA ORGANIZAO COLONIAL: O ESTADO DO BRASIL E O ESTADO DO MARANHO
Registre-se, ainda, que era vedado ao ouvidor-geral casar
no distrito de sua jurisdio, no podendo nele, tambm, ajustar
casamento.
Mais particularmente, quanto aos ouvidores em si, suas
atribuies regeram-se pelo regimento de 7 de novembro de 1619, da
ento capitania independente do Maranho.
Em sntese, as atribuies e (ou) competncias judicirias do ouvidor
eram: a) nas causas cveis, at cinco lguas em derredor do distrito onde
estivesse: por ao nova, tinha a alada at dezesseis mil, reis nos bens de raiz
e at vinte mil, reis nos bens moveis, sem apelao ou agravo, e para quantia
superior devia dar, pelo excedente, apelao ou agravo para a Casa da
Suplicao de Lisboa; na segunda instncia, o ouvidor conhecia das apelaes
e agravos interpostos pelos ouvidores de capitania e capites-mores do seu
distrito. b) Nas causas crimes, at cinco lguas em derredor do distrito onde
estivesse: singularmente, tinha alada para impor pena de aoite a escravos
e pees, degredar para fora do seu distrito os escravos, pees e at pessoas de
mor qualidade, e bem assim tirar as devassas, anualmente, no s designadas
nas Ordenaes, como tambm outras, acerca do contrabando do pau-brasil,
comrcio ilcito com estrangeiros, descimento de ndios e de homens casados
com mulheres ausentes no reino por mais tempo do que o permitido nas leis.
Juntamente com o governador, tinha o auditor alada para impor a pena
ltima a escravos e pees em certos crimes ferozes, e conceder perdes duas
vezes por ano, durante o Natal e Endoenas, isto , em datas religiosas.
Endoenas, registre-se por oportuno, no calendrio litrgico,
refere-se quinta-feira santa.
Por ltimo, anotem-se mais duas figuras de juzes surgidas
durante o tempo do domnio espanhol.
A primeira delas adveio com os mesteres, introduzidos no Brasil
em 1581, na Bahia (mas que j existiam em Portugal, desde 1535).
Surgiram nas classes populares e encarregavam-se (juntamente com o
poder municipal) no dar regimentos aos ofcios e taxar certos preos de mo de
obra. Da Bahia espraiaram-se para outras capitanias do norte.
64
Outra figura era a dos juzes do povo, mais tarde substitudos
pelos procuradores do povo.
Nenhuma lei os criou; brotaram dos costumes. Essa espcie de
tribunus plebis (se que se pode dizer assim), na colnia, teve papel de
relativa importncia, tanto que, quando substitudos pelos procuradores
do povo, estes por determinao do governador-geral constituam algo
como uma comisso temporria, em auxlio aos negcios pblicos.
CAPTULO VII
ASPECTOS DA ORGANIZAO
JUDICIRIA NO BRASIL, NO PERODO
ENTRE A RESTAURAO (1640) E A
ASCENSO DE POMBAL (1750)
67
Em 1640, ocorreu o que se conhece por restaurao, isto
quando o duque de Bragana sobe ao trono portugus com o ttulo
de Joo IV.
No direito geral luso a destacar, de plano, a lei de 29 de
janeiro de 1643, pela qual foram revalidadas e confirmadas as
Ordenaes Filipinas.
Quanto organizao judiciria no Brasil, no perodo que medeia
entre a restaurao (1640) e a ascenso de Pombal (1750) ao governo
portugus, como o principal ministro de Jos I, fatos relevantes sucederam-
se, e, por isto, a merecerem destaque.
Assim, em 12 de setembro de 1652, foi baixado regimento
restabelecendo a Relao do Brasil com sede na ento designada cidade
da Bahia (Salvador).
Essa Relao compunha-se de oito desembargadores, a saber:
um chanceler, que serviria, tambm, como juiz da chancelaria; dois
desembargadores dos agravos e apelaes; um ouvidor-geral dos feitos e
causas crimes; um ouvidor-geral dos feitos e causas cveis; um juiz dos
feitos da coroa e fazenda; um procurador dos feitos da coroa, com funo
de promotor de justia, e um procurador das fazendas dos defuntos e
resduos.
Por outro lado, como se recorda, a colnia do Brasil, a partir
de 1621, ficou dividida entre dois estados, independentes entre si: o
Estado do Brasil e o Estado do Maranho.
Com respeito ao Estado do Maranho, foi expedido, a 18 de
julho de 1644, regimento composto de 25 artigos para o seu ouvidor. A
rigor no se tratava de ordenaes novas, posto que o diploma em
VII. ASPECTOS DA ORGANIZAO JUDICIRIA NO BRASIL, NO PERODO
ENTRE A RESTAURAO (1640) E A ASCENSO DE POMBAL (1750)
68
referncia limitou-se a reproduzir as disposies contidas nos regimentos
de 14 de abril de 1628 e de 24 de abril de 1630, do ouvidor-geral do
Brasil.
Regimento novo, o ouvidor-geral do Maranho s receberia
em 20 de setembro de 1675.
Aos 2 de maio de 1791, por outra parte, foi criado o cargo
de juiz de rfo para as vilas do Brasil. A novidade que, a partir da,
passou a existir nas vilas da colnia um cargo privativo (como em
Portugal) de juiz de rfos e no mais cumulativo com o de outros
oficiais.
Trs decretos da mai or i mpor tnci a, datados,
respectivamente, de 21 de setembro de 1648, 1 de abril de 1677 e 11
de maro de 1732 cuidavam das residncias ou sindicncias que, de
trs em trs anos, teriam que ser feitas aos juzes e magistrados em
exerccio no Brasil.
Tratava-se de investigao que se mandava fazer sobre a
atuao dos juzes ou magistrados, quando na iminncia de serem
transferidos ou quando terminavam sua misso ou, ainda, quando o
exigiam, determinadas circunstncias, consigne-se o bvio.
Residncia ou sindicncia, no era novidade no direito portugus
de ento. As Ordenaes Manuelinas, no seu Livro I, Ttulos 41 e 42
dispunham, sobre ela.
As Ordenaes Filipinas, por sua vez, no Ttulo LX, do seu
Livro I (com um prembulo e vinte e dois pargrafos) disciplinava
como os Corregedores das Comarcas, Ouvidores dos Mestrados, e de Senhores de
terras, e juzes de fora daro residncia.
Por simples ilustrao, transcreva-se o referido prembulo:
Ordenamos, que todo corregedor de Comarca, Ouvidor de algum Mestrado, ou de
Senhor de terras e jurisdio, e juzes de fora, antes de um ms, ou dois, que acabem os
trs anos de sua Correio, Ouvidoria, ou Judicatura, nos escreva, como os trs anos de
sua Correio, Ouvidoria ou Judicatura se acabam, para mandarmos um
Desembargador, ou outra pessoa, que nos bem parecer, dita Comarca, Correio, ou
69
ASPECTOS DA ORGANIZAO JUDICIRIA NO BRASIL
lugar, tomar-lhe residncia. E as cartas enviaro por caminheiros, e sero entregues ao
Escrivo de nossa Cmara, a que pertencer, do qual levaro certido, por ele assinada,
de como lhas entregaram, e em que dia. E o Corregedor, Ouvidor, ou Juiz, que o assim
no escrever, seja privado do ofcio, e nunca mais haja Ofcio de julgar.
De outra parte, a organizao judiciria no Brasil conheceu, no
fim do sculo XVII a instituio de juiz de fora para cada municpio, isto
, um juiz que vinha de fora, visto que os juzes ordinrios, integrantes da
Cmara da respectiva vila, eram eleitos, anualmente com os vereadores.
A propsito dos juzes ordinrios e os de fora, registre-se que
deles cuidavam as Ordenaes Filipinas, no Ttulo LXV, do seu Livro I.
Anota Cndido Mendes de Almeida: Juiz ordinrio era o magistrado
eleito anualmente pelos povos e Cmaras, tendo no mesmo lugar domiclio e estabelecimento
(...) Juiz de fora ou de Fora aparte, como a princpio se denominaram desde o
primeiro instituidor o rei D. Afonso IV, era o magistrado imposto pelo rei a qualquer
lugar, sob o pretexto de que administravam melhor a justia aos povos do que os juzes
ordinrios ou do lugar, em razo de suas afeies (...).
Anote-se que J. Isidoro Martins Jr., em sua clssica obra Histria
do Direito Nacional registra crticas feitas a justia na colnia, mais
particularmente contra a Relao da Bahia. textual o Mestre de Recife:
certo que escritores como o autor dos Dilogos das Grandezas do Brasil e o da Razo do
Estado do Brasil fizeram-se eco das queixas das populaes contra a Relao da Bahia,
produzindo vrias alegaes contra ela, e, entre outras coisas, dizendo o ltimo que na
prpria sede do governo geral se tinha a Relao por coisa pesada e no muito convincente,
assim pela natureza dos pleitos, pelo pouco que havia que fazer neles (...).
Todavia, o notvel historiador do direito ptrio no comunga
com elas, como deixa claro em sua importante obra (q.v. Histria
do Direito Nacional, Empresa Democrtica Editorial., Rio de Janeiro,
1895, p. 207 e segs.).
De passagem, lembre-se que os Dilogos das Grandezas do Brasil,
tem sua autoria atribuda a Ambrsio Fernandes Brando, pelos
historiadores Capistrano de Abreu e Rodolfo Garcia e o Livro que d razo
do Estado do Brasil de Diogo de Campos Moreno.
70
Crtica das mais contundentes justia na colnia (e no s a ela)
tem-se a de Gregrio de Matos Guerra, que, alis, foi Juiz do Crime e
Juiz de rfos, em Lisboa (e de quem se diz que chegou a ser cogitado
por Pedro II (de Portugal, naturalmente), para ser Desembargador da
Casa da Suplicao). Extraem-se de Eplogos: (1) Que falta nesta cidade?
.......... verdade / Que mais por sua desonra .......... Honra / Falta mais que se lhe
ponha .......... Vergonha (...) (5) e que justia a reguarda? .......... Bastarda / grtis
distribuda? .......... Vendida / Que tem que a todos assusta? .......... Injusta / Valha-
nos Deus, o que nos custa, / o que El-Rei nos d de graa, / que anda a justia na
praa / Bastarda, Vendida, Injusta.
CAPTULO VIII
O JUDICIRIO NO BRASIL - DO
PERODO POMBALINO AT A
TRANSMIGRAO DA FAMLIA REAL
73
VIII. O JUDICIRIO NO BRASIL - DO PERODO POMBALINO AT A
TRANSMIGRAO DA FAMLIA REAL
O perodo compreendido entre a administrao Pombal
(1750-1777) e a transmigrao da famlia real portuguesa para o Brasil,
foi extremamente frtil em termos de mudanas na colnia, entre elas
(naturalmente) includa a organizao judiciria.
Em apertada sntese, recorde-se que o marqus de Pombal
editou a chamada Lei da Boa Razo (18 de agosto de 1769),
dispondo (em resumo) sobre a observncia das glosas da chanceler
da Casa da Suplicao sobre a interpretao das leis, quer na prpria
Casa de Suplicao, quer nas Relaes, bem como sobre aplicao
do direito subsidirio (em particular o romano) e dos estilos (regras
que respeitavam o modo de ordem dos processos, estabelecidos
pela Casa de Suplicao) e o direito consuetudinrio (onde destacam-
se os costumes); baixou novos Estatutos para a Universidade de
Coimbra (onde mandava privilegiar o ensino do direito portugus);
deu luz o Compndio Histrico (autntico libelo, contra o sistema
de ensino ento vigente em Portugal) e, por decorrncia dos referidos
estatutos, implantou o que ficou conhecido como o uso moderno
das pandectas (usus modernus pandectarum), determinando que deveria
ser dada nfase ao direito luso, em face do prprio direito romano
(salvo excees).
Quanto administrao no Brasil, extinguiu em definitivo as
capitanias hereditrias (ainda que tenha criado algumas outras, um pouco
antes da extino do sistema); expulsou os jesutas (alis, do reino);
estabeleceu importantes edificaes militares (em particular, grande nmero
de fortificaes); incrementou a lavoura cafeeira; criou duas Companhias
Gerais de Comrcio: a do Gr-Par e Maranho, a de Pernambuco e
74
Paraba, e mudou a capital da colnia de Salvador para o Rio de Janeiro,
entre outras significativas medidas.
No referente organizao judiciria, o que de mais importante
ocorreu, foi a criao do Tribunal da Relao do Rio de Janeiro, a das
Juntas de Justia e a das Juntas do Comrcio.
Os historiadores Arno e Maria Wehling, em sua obra Direito e
Justia no Brasil Colonial o Tribunal da Relao do Rio de Janeiro (1751-
1808) apontam gestes, com vistas instalao do Tribunal em destaque,
j em 1723, data, alis, anterior s indicadas por Monsenhor Pizarro (in
Memrias Histricas), que registra a de 1731 e por Francisco Adolfo
Varnhagen (in Histria Geral do Brasil), a de 1734.
O fato que a Relao do Rio de Janeiro s foi instituda por
Regimento datado de 13 de outubro de 1751, que tomou por modelo a
Relao da Bahia.
Em 1752, instalou-se, efetivamente, a Relao que, como a
da Bahia (de onde, alis, vieram dois desembargadores, para integr-
la), compunha-se de oito desembargadores, sendo: um chanceler (que
servia, tambm, como juiz da chancelaria); dois desembargadores dos
agravos e apelaes; um ouvidor-geral dos feitos das causas crimes;
um ouvidor-geral dos feitos das causas cveis; um juiz dos feitos da
coroa e fazenda; um procurador dos feitos da coroa e fazenda (com
funo de promotor de justia), e um provedor das fazendas, dos
defuntos e resduos.
De passagem, consigne-se que a Relao tinha de prover-se das
Ordenaes do reino (as filipinas, bvio), com os seus Repertrios, e
mais um conjunto de textos de leis (com as glosas de Acrsio), um jogo
de cnones e, ainda, um outro com os comentrios de Brtolo, o que se
modificaria aps a Lei da Boa Razo (1769).
Para os autores em destaque, por outro lado, o Tribunal da Relao
do Rio de Janeiro foi criado em razo da necessidade de reafirmar a autoridade
rgia, tanto pela existncia de problemas judiciais concretos, como pela morosidade nas
decises judiciais, o volume de aes remetidas Bahia e a paralisao das lavras.
75
O JUDICIRIO NO BRASIL - DO PERODO POMBALINO AT A TRANSMIGRAO DA FAMLIA REAL
E, ilustram as assertivas: O primeiro aspecto remete para a
complexidade crescente da poltica e da administrao da regio Centro-Sul do pas,
com a vasta rea mineradora que se estendia at o rio Guapor, e os potenciais
conflitos na extensa regio fronteiria com os espanhis. Um tribunal, que ademais de
sua competncia judicial tinha atribuies polticas e administradoras (...). O segundo
aspecto envolva as questes mais especificamente judiciais. Essas questes, mais evidentes
devido ao conflito entre guardas-mores e ouvidores, diziam respeito a diversos interessados:
as partes reivindicando os respectivos direitos; os advogados, que multiplicaram os
expedientes processuais; os prprios guardas-mores e ouvidores, s vezes envolvidos
financeiramente com as partes; as cmaras municipais; os arrecadadores de impostos;
e as autoridades fiscais portuguesas, preocupadas com as perturbaes da produo e
a diminuio dos tributos.
Para a criao do tribunal convergiram, pela segunda vez agora
vitoriosamente, os interesses de administradores, mineradores (...) e de bacharis desejosos
de alargar suas oportunidades profissionais num seguimento burocrtico promissor de
bens, prestgio e poder (op. cit. p. 131).
Quanto s Juntas de Justia, anote-se que elas advieram por fora
de alvar de 18 de janeiro de 1765. Tais juntas foram extensivas a todas as
terras do Brasil, onde houvesse ouvidores.
Por oportuno, lembre-se que as Juntas de Justia, de h muito,
integravam a organizao judiciria da metrpole e j existiam, tambm,
em algumas capitanias da colnia portuguesa da Amrica (em Pernambuco,
Maranho e Par), por efeito de cartas-rgias, datadas, respectivamente,
de 28 de agosto de 1758, 20 de outubro de 1758 e de 18 de junho de
1761.
As Juntas de Justia, voltadas, assinaladamente, para a disciplina
castrense, tinham competncia para conhecer de crimes de desero,
desobedincia e traio militar, de sedio ou rebelio e de resistncia s
autoridades. Compunham-se elas de vrios magistrados, como auditores
civis (que deveriam ser escolhidos entre bacharis e(ou) letrados) e oficiais
militares, que eram nomeados pelos governadores e (ou) pelos capites-
generais, conforme o caso.
76
No concernente s Juntas de Comrcio, cumpre assinalar, que
era um tribunal que tinha por escopo animar e proteger o comrcio, isto
para solicitar o bem comum do comrcio. Seus membros recebiam a
denominao de deputados (cf. Cesar Tripoli, in Histria do Direito
Brasileiro, V. I, poca Colonial, So Paulo, 1936).
Essa organizao judiciria duraria, sem grandes alteraes, por
cerca de mais trs dcadas aps o afastamento de Pombal (ocorrido com
a morte do rei Jos I e a ascenso ao trono de Maria I), isto , at vinda
da famlia real para o Brasil (1808).
CAPTULO IX
O JUDICIRIO AO TEMPO DOS
VICE-REIS. UM POUCO SOBRE O
JULGAMENTO DE TIRADENTES
79
IX. O JUDICIRIO AO TEMPO DOS VICE-REIS.
UM POUCO SOBRE O JULGAMENTO DE TIRADENTES
O sistema colonial portugus, a rigor, no contou com vice-
reinos organizados, como o foram no sistema espanhol, por exemplo, os
vice-reinos do Mxico, de Nova Granada, do Peru e do Prata. Se no
houve vice-reinado propriamente dito, vice-reis houve.
Com efeito, a partir de 1640, governadores de alta fidalguia
receberam o ttulo de vice-reis (em verdade, entre 1640 e 1718, apenas
trs governadores-gerais do Brasil) essa alta distino, honraria diga-se
melhor, a saber: o marqus de Montalvo, o conde de bidos e o marqus
de Angeja.
Somente depois de 1720 que o ttulo de vice-rei passou a ser
permanente, mais precisamente a partir de Vasco Fernandes Csar de
Meneses, conde de Sabugosa (que governou de 23.11.1720 a 11.5.1735),
sendo o ltimo Marcos de Noronha e Brito, 3 Conde de Arcos, que
esteve frente do governo at a chegada da famlia real ao Brasil, foragida
de Napoleo. Seu perodo foi de 14.10.1806 a 22.11.1808.
De passagem, anote-se que tal ttulo era apenas para o
Governador do Estado do Brasil e no para o do Maranho que, como
se sabe, foi extinto em 9.7.1774, por determinao do marqus de Pombal,
com o desmembramento de suas principais capitanias.
Ao tempo do vice-rei Jos Luiz de Castro, 2 conde de Resende
(9.5.1790 a 14.10.1801), ocorreu o processo contra os conjurados mineiros
de 1789 que, como bem sabido, culminou com a morte de Joaquim Jos
da Silva Xavier o Tiradentes, enforcado e esquartejado no Rio de Janeiro
em 21 de abril de 1792.
Despiciendo recordar-se que o evento ocorrera em 1789 (a
delao de Joaquim Silvrio dos Reis, data de 11 de maio do ano em
80
referncia), quando era vice-rei Luis Vasconcelos e Sousa, conde de
Figueir, que governou a colnia de 30.4.1778 a 9.5.1790.
Pela bvia importncia da conjurao na histria brasileira,
parecem merecer ateno especial alguns pontos por essenciais, relativos
devassa, tais como o do enquadramento do delito e o da prpria designao
de um rgo judicirio especial para a apurao e conseqente julgamento.
As ordenaes do reino (no caso as filipinas) previam, em
seu Livro V (que, como se sabe cuidava do direito criminal e do
processo criminal), em seus Ttulos VI e XLV, respectivamente, o crime
de lesa-majestade e a assuada, ou melhor, quanto a este ltimo, dos
que fazem assuada, ou quebram portas, ou as fecham de noite por fora.
O crime de assuada era bem mais brando que o de lesa-majestade,
e segundo Pereira e Sousa, em seu Classes de Crimes (p. 75. 1), era o
ajuntamento de pessoas estranhas para fazer mal a algum.
Contudo, os conjurados foram enquadrados no crime de lesa-
majestade ou inconfidncia (traio), como tal constante no prembulo
do Ttulo VI das Ordenaes: Lesa-majestade quer dizer traio cometida
contra a pessoa do Rei, ou seu Real Estado, que to grave e abominvel, e que os
antigos sabedores tanto estranharam, que o compararam lepra, por que assim
como esta enfermidade enche todo corpo, sem nunca mais se poder curar, e empece
ainda aos descendentes de quem a tem, e aos que com elas conversam, pelo que
apartado da comunicao: e assim o estado da traio condena o que a comete, e
empece e infama os que de sua linha descendem posto que no tenham culpa.
De passagem, lembre-se que empece (em seu segundo emprego
no texto acima) vem do verbo transitivo empecer (causar dano a).
Quanto abertura da devassa em si, procedimento previsto no
Livro I (que tratava basicamente da organizao judiciria do reino
portugus), mais particularmente no seu Ttulo LXV, pargrafos 31 e 32,
teve ela duas iniciativas, a do vice-rei Luis de Vasconcelos e Sousa, em 7
de maio de 1789, mandando proced-la na cidade do Rio de Janeiro, e
outra, por parte do governador e capito general de Minas Gerais, Luis
Antnio Furtado de Castro de Rio Mendona e Faro, 2 visconde de
81
O JUDICIRIO AO TEMPO DOS VICE-REIS. UM POUCO SOBRE O JULGAMENTO DE TIRADENTES
Barbacena, em 12 de junho de 1789, que deveria ocorrer na cidade de
Vila Rica.
Estabelecera-se um evidente conflito de competncia que
acabou por ser solucionado com a soluo poltica da criao de uma
alada especial.
Na raiz do conflito, registram Arno e Maria Jos Wehling
(com apoio em Herculano Matias) um fruto de emulao entre autoridades
desejosas de valorizar-se ante Lisboa (q.v. Direito e Justia no Brasil colonial,
Renovar, p. 400, Rio, 2004).
J o magistrado e historiador do Direito, Jos Gomes R.
Cmara, consigna que a Relao do Rio de Janeiro, rgo competente para
processar e julgar os conjurados ao que tudo indica, no mereceu a confiana da
metrpole para o julgamento e a mais severa punio dos culpados. Tanto assim
que foram comissionados trs magistrados com a incumbncia de passarem
imediatamente ao Rio de Janeiro e nesta cidade procederem com o mximo rigor
devassa (...) (in Subsdios para a Histria do Direito Ptrio, T. II, Liv.
Brasiliana Editora, Rio, 1964, p. 137/138).
Com efeito, foi criada uma alada especial, tendo sido
designado para presidi-la o conselheiro (do Conselho Ultramarino)
Sebastio Xavier de Vasconcelos Coutinho (em acmulo com as
funes de chanceler da Relao), qual integraram tambm os
desembargadores da Casa da Suplicao Antnio Diniz da Cruz e
Silva e Antnio Gomes Ribeiro (cf. carta-rgia de 1790).
Foi nomeado defensor dos acusados o advogado da Santa Casa
da Misericrdia, Jos de Oliveira Fagundes, que alegou, em apertada sntese,
que no haveria falar-se em conspirao eis que tudo no havia passado de
conversas, loucas cogitaes, sem que houvesse ato prximo nem remoto de comeo de
execuo.
Aos 18 de abril de 1792 a Alada reuniu-se para a leitura da sentena,
condenando forca, alm de Tiradentes, mais dez outros rus, a degredo
perptuo para a frica, sete outros rus, um a degredo temporrio, e
uns outros rus foram absolvidos.
82
Em segredo permaneceu a sentena contra os eclesisticos, at
que a rainha Maria I se pronunciasse sobre a deciso.
Como se sabe bem, somente Tiradentes foi enforcado e
esquartejado.
No mais, a organizao judiciria, no perodo em destaque,
revela-se pela criao do Tribunal de Relao do Rio de Janeiro (1751), a
instalao das Juntas de Justia (de carter castrense), das Juntas de Fazendas
(compostas do ouvidor-geral, do intendente da marinha, do procurador
da coroa e presididas pelos respectivos capites-generais).
Na Bahia e no Rio de Janeiro, contudo, o ouvidor-geral era
substitudo pelo chanceler da respectiva relao e, no Rio, a junta era
presidida pelo vice-rei.
CAPTULO X
A TRANSMIGRAO DA FAMLIA REAL
PARA O BRASIL OU A INVERSO
BRASILEIRA (SILVIO ROMERO).
NOVOS TRIBUNAIS
85
X. A TRANSMIGRAO DA FAMLIA REAL PARA O BRASIL OU A INVERSO
BRASILEIRA (SILVIO ROMERO). NOVOS TRIBUNAIS
A celebrao do Tratado de Fontainebleau (27.10.1807), entre
a Frana e a Espanha, foi um desastre para Portugal, que, em razo do
ajuste, seria dividido em trs partes, enquanto o Brasil e demais colnias
lusas deveriam, posteriormente, ser repartidos entre as duas potncias
nominadas.
Em novembro de 1807, as tropas napolenicas (a que se
integrou fora espanhola), frente o general Andoche Junot, que
fora embaixador do Grande Corso junto ao reino lusitano, invadiria
Portugal.
Foi a gota dgua, para a transmigrao da famlia real
portuguesa para o Brasil (que decorreu, inclusive, de um acordo firmado
entre a Inglaterra e o reino luso, em 20.10.1807) e operava-se, assim, o
incio daquilo que Silvio Romero, com propriedade, designou a inverso
brasileira.
Com efeito, a colnia passava a sediar o reino com a capital,
naturalmente, no Rio de Janeiro. Instalou-se, pois, na herica e mui leal
cidade de So Sebastio, o governo do reino de Portugal.
Decises, providncias e medidas de maior importncia (e
de carter emergencial) tiveram de ser tomadas, at por que, nesse
quadro crtico, nada funcionaria no reino, eis que a metrpole ficou
sob o mando (e o comando) do marechal Beresford (oficial ingls de
nomeada) que se incumbiu da defesa de Portugal e da expulso dos
franceses do seu territrio.
Uma revoluo copernicana operou-se, ento, na Amrica lusitana
e (ainda que quase tudo, o que se fazia por aqui, tivesse um carter de
provisrio) o fato que muita coisa acabou vindo para ficar e a referida
86
inverso transformou-se em mola propulsora do prprio processo da
independncia, o que ocorreria em menos de uma dcada e meia depois
de o Brasil ficar como sede do reino.
Muitas foram as instituies criadas e instaladas no Brasil,
decorrentes dessa nova realidade.
Entre elas, destacam-se as de carter poltico-econmico,
as de natureza cultural (e educacional), as tipicamente de cunho ou
carter militar (e de defesa) e as de perfil administrativo, por onde
passa (em parti cul ar sob a pti ca de ento), natural mente, a
organizao judiciria.
A primeira deciso de cunho poltico (e, bem importante) foi,
como bem se sabe, a abertura dos portos s naes amigas, expressa na
carta-rgia de 28 de janeiro de 1808, que teve como inspirao, sugesto
do visconde de Cairu ao prncipe-regente, o que vinha, evidentemente, ao
encontro dos interesses ingleses.
Ainda no que se designaria de medida de natureza poltico-
econmica, tem-se a contida no alvar de 1 de abril de 1809,
permitindo a liberdade de manufatura no Brasil. E, paralelamente,
passou-se a cuidar tambm da agricultura sob outra ptica.
Foi criado o Jardim Botnico, que tinha, entre outras finalidades,
servir como posto de experimentao agrcola, como ocorreu, por exemplo,
com a cultura do ch.
Das instituies de carter cultural e (ou) educacional,
destacam-se a criao de Escolas de Medicina e Cirurgia, uma em
Salvador e outra no Rio de Janeiro (esta resultante da reunio de diversas
aulas mdicas e que tomou o nome de Escola Anatmica, Cirrgica e
Mdica), a Escola Real de Cincias, Artes e Ofcio (que , atualmente,
a Escola Nacional de Belas Artes da Universidade Federal do Rio de
Janeiro), o Laboratrio Qumico-Prtico, o Instituto Vacnico, a
Impresso Rgia (que, mais tarde, viria a ser a atual Imprensa Nacional),
a Biblioteca Pblica (que deu origem Biblioteca Nacional, com sede
no Rio de Janeiro) e o Teatro So Joo, que foi mais tarde destrudo
87
A TRANSMIGRAO DA FAMLIA REAL PARA O BRASIL OU A INVERSO BRASILEIRA (SILVIO ROMERO)
por um incndio e em cujo terreno se situa hoje o Teatro Joo Caetano,
no Rio de Janeiro.
Com relao s instituies que foram criadas, de carter militar
ou ligadas defesa, merecem destaque: a Fbrica de Plvora, o Hospital
Militar, a Academia de Marinha (futura Escola Naval), o Arsenal de Marinha,
a Escola de Artilharia e Fortificao, logo denominada Academia Real Militar
(que depois se transformaria na Escola Militar da Praia Vermelha, que
resultaria, mais tarde, na Escola Militar do Realengo, e, tempos depois, na
Academia Militar das Agulhas Negras).
Com relao s instituies poltico-administrativas, no
poderiam deixar de ser destacados o Conselho de Estado, o Conselho da
Fazenda, a Intendncia Geral de Polcia, a Real Junta de Comrcio,
Agricultura, Fbricas e Navegao, o primeiro Banco do Brasil, e as da
rea do judicirio como a Mesa do Desembargo do Pao e da Conscincia
e Ordens, a Casa da Suplicao do Brasil, novas relaes e juntas de justia,
alm de tribunais especiais novos, como o da justia militar (de onde se
originou o atual Superior Tribunal Militar - STM).
De passagem, consigne-se que a referncia ao primeiro banco,
designado como Banco do Brasil, deve-se ao fato de que o atual s surgiu
posteriormente.
Com efeito, o prncipe-regente, em 12.10.1808 criou um Banco
do Brasil, que iniciou suas operaes em 11.12.1809. Tal banco teve sua
liquidao decretada em 23.9.1829, por ato da Assemblia Legislativa.
Em 5.7.1893 seria fundado um novo Banco, com o nome de Banco do
Brasil, pelo visconde de Itabora (Jos Joaquim Rodrigues), resultante da
fuso do Banco Comercial do Rio de Janeiro (fundado em 1838) com o
Banco do Brasil (privado), que o baro de Mau fundara em 1851. No
incio da Repblica, o Banco do Brasil fundado por Itabora fundiu-se
com o Banco da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, que, alis, no
era seno resultado da fuso do Banco Nacional do Brasil com o Banco
dos Estados Unidos do Brasil. Como resultado dessa ltima fuso, o
Banco voltou a denominar-se Banco dos Estados Unidos do Brasil,
88
denominao que perdurou at 30.12.1905, quando passou a chamar-se,
por efeito do Decreto 1455, Banco do Brasil, constitudo como sociedade
de economia mista com capital majoritrio da Unio.
Quanto organizao judiciria, durante a regncia e o reinado
de Joo VI, pode-se dizer que ela no s foi nova e inovadora (ainda que
se conservasse em boa parte a organizao preexistente), como contribuiu,
na realidade, para a futura independncia poltico-administrativa do Brasil.
Foroso, desde logo, anotar que a legislao joanina alterou de
modo bem expressivo a estrutura judiciria colonial brasileira, sem prejuzo
de haver mantido boa parte dela, como j registrado.
Dos primeiros rgos judiciais criados (e, tambm, j enunciados)
tem-se a Mesa do Desembargo de Pao e da Conscincia e Ordens, criada
no Brasil, como um s Tribunal, pelo alvar de 22 de abril de 1808, com
atribuies definidas por alvar de 12 de maio de 1809, que eram, em
Portugal, dois tribunais distintos. Outros rgos tambm foram criados,
logo em 1808.
CAPTULO XI
A ORGANIZAO JUDICIRIA NO
BRASIL, AO TEMPO DE JOO VI
91
XI. A ORGANIZAO JUDICIRIA NO BRASIL, AO TEMPO DE JOO VI
Aps a vinda do prncipe-regente (futuro rei Joo VI, a partir
de 1816, com a morte de sua me a rainha Maria I), foram criados no
Brasil tribunais ordinrios novos, como a Mesa do Desembargo do Pao
e da Conscincia e Ordens, a Casa da Suplicao do Brasil, alm de nova
Relao (a do Maranho) e Juntas de Justia. A par disso, foram criados
tribunais especiais novos, como o Supremo Tribunal Militar ou Supremo
Conselho Militar de Justia, o Conselho da Fazenda, a Real Junta de
Comrcio (ou simplesmente Junta de Comrcio) e uma outra Junta de
Justia Militar (para as capitanias do Maranho e Piau, com sede em So
Luis do Maranho) e rgos singulares, como o juiz conservador da nao
inglesa.
Quanto Mesa do Desembargo do Pao e da Conscincia e
Ordens, foi ela criada, como j registrado, pelo alvar de 22 de abril de
1808 e com atribuies definidas nos alvars de 12 de maio de 1809 e de
16 de setembro de 1814.
Recorde-se, ainda uma vez, que, em Portugal, o tribunal em
referncia no era fundido em um s, como o foi no Brasil. Em outras
palavras, l eram duas instituies distintas, isto , o Desembargo do Pao
e a Mesa de Conscincia e Ordens.
Registre-se, por oportuno, que, dos desembargadores de pao,
cuidaram as Ordenaes Manuelinas (primeira edio conhecida em 1512
e que vigorou at o advento da Filipinas) e as Ordenaes Filipinas (editadas
em 1603), em ambas no Ttulo III do seu Livro I que, como bem sabido,
tratava, basicamente, da organizao judiciria do reino. Contudo, o
Tribunal ou Mesa do Desembargo do Pao que chegou a ser em Portugal
o rgo de justia de maior graduao e autoridade, deve sua criao ao
92
rei Joo II (1481-1495), que lhe deu o primeiro regimento (sendo que o
ltimo foi dado por Filipe II (primeiro de Portugal), aos 27 de julho de 1582).
De passagem, registre-se que houve desembargadores do
pao no reino luso, desde Joo I (1383-1385), sem a existncia, contudo
(ento), de um Tri bunal ou Mesa do Desembargo do Pao,
propriamente dito.
J a Mesa de Conscincia lusa, foi ela criada por Joo III em
1532, e ampliada em 1551 para agregarem-se nela a das Ordens (a de
Nosso Senhor Jesus Cristo, a de Santiago da Espada e a de So Bento de
Avis). Tal Mesa era composta, regularmente, por telogos e juristas.
No Brasil, repita-se, mais uma vez, o tribunal foi criado com a
fuso das competncias dos dois tribunais em destaque, recebendo, assim,
a denominao de Mesa do Desembargo de Pao e da Conscincia e
Ordens. A ele cabia, em sntese, decidir, sobre as matrias que, na metrpole,
conforme o caso, eram da competncia da Mesa de Conscincia e Ordens
ou do Tribunal de Desembargo do Pao.
Recorde-se que, quando da criao do novo tribunal em
referncia, j havia desembargo do pao, no Brasil (lembre-se, por
ilustrativo, o da Relao do Rio de Janeiro).
Predominavam nas atribuies do ento novo tribunal, os atos
de jurisdio voluntria, como, por exemplo, conhecer das cartas de
emancipao, confirmar doaes e autorizar sub-rogao de bens.
Conveniente, parece, registrar-se que o Desembargo de Pao e
a Mesa da Conscincia e Ordens em Portugal, foram extintos por Pedro
IV (Pedro I do Brasil), em 1833.
J no Brasil, extinguiu-se o Tribunal ou Mesa do Desembargo
do Pao e da Conscincia e Ordens, por lei de 22 de setembro de
1828.
Importante, pois, frisar que esses ltimos tribunais em destaque,
funcionaram, autonomamente (ou seja, sem dependncia entre si), tanto em
Portugal quanto no Brasil que, como bem sabido, se transmudara, em 1808,
em sede ainda que provisria do reino.
93
A ORGANIZAO JUDICIRIA NO BRASIL, AO TEMPO DE JOO VI
Ato de relevante importncia, em termos de organizao judiciria,
adveio com o alvar de 10 de maio de 1808, que criou a Casa da Suplicao
do Brasil, o mais elevado tribunal de justia, at aqui criado na colnia.
Passou, assim, o reino portugus a possuir dois tribunais
superiores, um sediado em Lisboa (capital ocupada) e outro na cidade de
So Sebastio do Rio de Janeiro, ambos denominados Casa da Suplicao.
No pode deixar de ser considerado, contudo, que por alvar
de 6 de maio de 1809, sob motivao da facilidade e maior brevidade
das comunicaes com Lisboa (j livre dos franceses), foi determinado
que os recursos judicirios provenientes dos territrios do Par e do
Maranho, fossem remetidos para a Casa da Suplicao, em Portugal,
e, de igual modo, os originrios das ilhas da Madeira, Aores e Porto
Santo. Tal situao, s se alteraria com o advento da Relao do
Maranho (v. Regimento de 13 de maio de 1812).
Para a Casa da Suplicao do Brasil, ficaram os recursos que sassem
da Relao da Bahia e do distrito da antiga Relao do Rio de Janeiro
(sabido que esta se transformara na prpria Casa da Suplicao do Brasil).
Com efeito, a Relao do Rio de Janeiro, pelo citado alvar de
10 de maio de 1808, passou a ser a Casa da Suplicao do Brasil, repita-
se, e, ipso facto, considerada como o Superior Tribunal de Justia, para se findarem ali
todos os pleitos em ltima instncia, por maior que seja seu valor, sem que das ltimas
sentenas proferidas da sobredita Casa, se possa interpor outro recurso que no sejam
das revistas (...). O prncipe regente tomou essa deciso em virtude das novas exigncias
que as circunstncias exigiam: tanto por estar a corte no Rio de Janeiro, como tambm
por estar interrompida a comunicao com Portugal e ser por isso impraticvel seguirem-
se os agravos ordinrios e apelaes que at aqui se interpunham para a Casa da
Suplicao de Lisboa (...) (v. Francisco Luiz Teixeira Vinhosa, in Histria
Administrativa do Brasil, v. 8 Brasil sede da Monarquia. Brasil Reino, 2
Parte, ed. FUNCEP, Braslia, 1984).
A Casa da Suplicao do Brasil regeu-se pelo mesmo regimento
da correspondente Casa de Lisboa, de 13 de outubro de 1751, com
algumas modificaes expressas no alvar de 10 de maio de 1808, como,
94
por exemplo, a contida em seu item 9, que foi assim redigido: Tendo
mostrado a experincia que da deciso de ser cumulativa a jurisdio dos magistrados
criminais no conhecimento por devassa dos delitos cometidos nesta cidade e quinze lguas
ao redor, se tem seguido a pronta indagao dos autores deles sem disputas de jurisdio
(...): hei por bem que o mesmo continue a praticar, regulando-se pela preveno, excetuados
os casos do 6 do regimento de 13 de outubro de 1751, que devem ser privativos do
corregedor do crime da Corte e Casa.
A Casa da Suplicao do Brasil teve a seguinte composio:
alem do regedor, um chanceler da Casa, oito desembargadores dos
agravos, um corregedor do crime da Corte e Casa, um juiz de chancelaria,
um ouvidor do crime, um promotor da justia e de mais seis extravagantes
(v. item 4 do alvar de 10 de maio de 1808).
Com a instalao da Casa da Suplicao do Brasil, o reino
portugus passou a contar, como j registrado, com dois tribunais de ltima
e superior instncia, com, praticamente, as mesmas competncias
(consideradas as adaptaes, para a Casa do Brasil, do Regimento da Casa
da Suplicao de Lisboa, de 13 de outubro de 1751, introduzidas pelo
Alvar de 10 de maio de 1808), e, naturalmente, com jurisdies diferentes.
Importante recordar que, uma vez livre Portugal das invases
francesas, o que permitiu a melhoria da comunicao do reino com seus
domnios, teve a Casa da Suplicao do Brasil reduzida sua jurisdio,
pelo alvar de 6 de maio de 1809.
Com efeito, por tal diploma foi restituda Casa da Suplicao
de Lisboa a competncia para julgamento dos agravos ordinrios e apelaes
das Ilhas dos Aores, Madeira e Porto Santo e do Par e do Maranho.
Permaneceram, assim, na jurisdio da Casa da Suplicao do
Brasil, recorde-se, os recursos que sassem da relao da Bahia (as demais
reas do territrio brasileiro, exceto as do Par e Maranho) e do antigo
distrito da antiga Relao do Rio de Janeiro (ou seja: Rio de Janeiro, Minas
Gerais, So Paulo e o sul, at o Rio da Prata).
De outra parte, fato dos mais significativos ocorreria, por efeito
da Carta de Lei de 16 de dezembro de 1815, elevando o Brasil categoria
95
de reino (em decorrncia, inclusive, do Congresso de Viena - 1815).
Foi expresso o diploma: 1 Que, desde a publicao desta Carta de
Lei, o Estado do Brasil seja elevado dignidade, preeminncia e denominao de - Reino
do Brasil. - 2 Que meus reinos de Portugal, Algarves, e Brasil formem dora em diante
um s, e nico reino debaixo do ttulo - Reino - Unido de Portugal, e do Brasil, e
Algarves. - 3 Que os ttulos inerentes Coroa de Portugal, e de que at agora hei feito
uso, se substituam em todos os diplomas (...)
E esta se cumprir como nela se contem. Pelo que mando a uma e a outra
Mesa do Desembargo do Pao, e da Conscincia e Ordens (...) Regedores das Casas de
Suplicao (...) e mais Tribunais do Reino Unido; governadores das Relaes do Porto,
Bahia e Maranho (...) a quem pertencer o conhecimento e a execuo desta Carta de
Lei que a cumpram e guardem, e faam inteiramente cumprir e guardar, como nela se
contem, no obstante quaisquer leis, alvars, regimentos, decretos ou ordens em contrrio;
porque todos e todas hei por derrogadas para este efeito somente, como se dela fizesse
expressa e individual meno, ficando alis sempre em seu vigor. E ao doutor Toms
Antonio de Vilanova Portugal, do meu Conselho, Desembargador do Pao e Chanceler-
Mor do Brasil mando que a faa publicar na chancelaria, e que dela se remetam cpia
a todos os tribunais, cabeas de Comarcas e vilas deste Reino do Brasil (...)
A par do substrato diplomtico da medida (alis, expresso nos
consideranda da Carta de Lei: (...) e na qual os ditos meus domnios j foram
considerados pelos plenipotencirios das potncias que formaro o Congresso de Viena,
assim no Tratado de Aliana (...)); de questes de ordem pblica, e, em
resumo, da prpria (e difcil) situao de Portugal naquele momento
histrico, a elevao do Brasil categoria de reino afetaria a prpria
organizao judiciria da antiga colnia.
Na realidade, a partir da, a Casa da Suplicao do Brasil passaria
a ser (de direito e de fato) a Casa da Suplicao do novo reino do Brasil.
De passagem, anote-se que, a essas alturas, j fora criada a Relao
do Maranho (tambm chamada Relao de So Lus do Maranho), por
resolues de 23 de agosto de 1811 e de 5 de maio de 1812, qual foi
conferida a mesma graduao da Relao da Bahia, ficando disciplinada
por regimento datado de 13 de maio de 1812. Reforou-se, assim, a
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separao (ou vinculao) do Maranho e do Par Casa da Suplicao
de Lisboa, no havendo mais invocar-se o contido no, referido, alvar de
6 de maio de 1809.
Por outro lado, um pouco menos de cinco anos (em 24 de agosto
de 1820) aps a elevao do Brasil categoria de reino, eclodiria a revoluo
constitucionalista do Porto, que acabaria por resultar (aps relevantes episdios)
no regresso do rei Joo VI a Portugal (26 de abril de 1821).
Ficaria, assim, seu filho o prncipe real, na condio de regente do
reino do Brasil (recorde-se, de passagem, a importante frase: Pedro, se o Brasil
se separar, antes seja para ti, que me hs de respeitar, do que para alguns desses aventureiros.).
Desde janeiro de 1821, contudo, as Cortes Gerais e Extraordinrias
e Constituintes de Lisboa, ignorando a autoridade real (de Joo VI,
obviamente) e sentindo-se soberana, tomaram diversas decises contrrias
aos interesses do Brasil. Assim, por exemplo: transformaram em provncia,
a capitania do Gro-Par; determinaram que todos os assuntos brasileiros
seriam nas Cortes, examinados por uma Comisso de Negcios Polticos
do Brasil (composta de seis deputados brasileiros e seis portugueses, sendo
que, entre os brasileiros, alguns votavam, sempre, com os lusos); enviaram
tropas portuguesas para a Bahia, Rio de Janeiro e Pernambuco; impuseram
a sujeio das provncias brasileiras diretamente ao governo de Lisboa, e,
por isto, seriam administradas por juntas governativas designadas com sua
aprovao (isto , das Cortes); os comandos militares deveriam ficar,
exclusivamente, dependentes de Lisboa; decidiram pela extino de muitas
reparties e dos tribunais criados por Joo VI, no Brasil, e, mais ainda,
pelo retorno Europa, do prncipe Pedro.
De fato, essas decises das Cortes (convertidas em leis)
objetivaram reduzir o Brasil sua anterior condio de colnia.
Destaquem-se duas delas: a que mandava que o prncipe deixasse
o Rio de Janeiro e viajasse pela Espanha, Frana e Inglaterra a fim de instruir-
se nos meios de Governos dos Estados (assim mesmo, no plural) e a que impunha
a extino de todos os tribunais e reparties pblicas mais elevadas, criadas
por Joo VI, entre 1808 e 1821.
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Isso implicava - a observao de Jos Gomes B. Cmara, (in
Subsdios para a Histria do Direito Ptrio, tomo II, Liv. IV, p. 208 - Livraria
Brasileira Editora, Rio, 1964), naturalmente, em retirar do Pas a categoria de Reino,
assegurada em 1815, no lhe restando, sequer, a de Principado honorrio, alm de procurar-
se por todos os meios e modos, quebrar a unidade territorial e polticado Brasil.
Era mais ingrediente na acelerao do processo da independncia.
Anote-se, por oportuna, observao do historiador portugus
Simo Jos da Luz Soriano, sobre a veemncia de deputados portugueses
nas Cortes contra o reino na Amrica, apontando-os como verdadeiros
promotores da separao do Brasil (v. Histria da Guerra Civil e do
Estabelecimento Parlamentar em Portugal).
Com efeito, e em muito apertada sntese, foroso o registro de
que no fermento do processo de emancipao do Brasil de Portugal esteve
tambm a tentativa da revogao da organizao judiciria, resultante da
inverso brasileira.
Tal tentativa de retrocesso no poderia prosperar: era uma coliso
consigne-se o bvio com a histria.
Por outro lado, anote-se que, alm da Mesa do Desembargo
do Pao e da Conscincia e Ordens e da Casa da Suplicao do Brasil,
outras novas instituies foram criadas na organizao judiciria, ao tempo
de Joo VI.
Assim, advieram mais duas Relaes (a do Maranho e a do
Pernambuco), recorde-se, e novas Juntas de Justia.
A Relao de So Luis do Maranho, ou, simplesmente,
Relao do Maranho foi instituda por resolues de 23 de agosto
de 1811 e de 5 de maio de 1812, qual foi conferida a mesma
graduao da Relao da Bahia (o que ocorrera, tambm, com a do
Rio de Janeiro) e foi disciplinada por regimento baixado em 13 de
maio de 1812.
A jurisdio da relao maranhense abrangia os territrios das
Capitanias do Maranho e do Par e das outras que delas foram
desmembradas, ou seja, as comarcas do Maranho, Piau, Par, Rio
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Negro e Cear Grande, ficando esta e a do Piau, separadas do distrito
da relao da Bahia.
Ficaram, ademais, separadas da Casa da Suplicao de Lisboa, as
Comarcas do Maranho e do Par ( tal Casa vinculadas at a, por efeito de
alvar de 6 de maio de 1809) e do Rio Negro.
J a relao de Pernambuco, seria criada por alvar de 6 de
fevereiro de 1821, em face de queixas dos habitantes de Olinda, pelas
dificuldades de encaminharem recursos Relao da Bahia. A novel relao
teve por distrito (ou jurisdio) os territrios da capitania de Pernambuco,
compreendidos nas comarcas de Recife, Olinda e Serto, e os das provncias
da Paraba, Rio Grande do Norte e do Cear Grande (com
desmembramento da relao do Maranho).
A composio dessas duas novas relaes era o seguinte: um
governador, que era o prprio da capitania; um chanceler; nove
desembargadores, dos quais sete de agravos e apelaes cveis e criminais; um
ouvidor geral do cvel; um ouvidor geral do crime; um juiz dos feitos da
Coroa e Fazenda, servindo de juiz do fisco; um procurador da Coroa de
Fazenda, servindo de promotor de justia; um capelo; um guarda-mor; dois
guardas-menores; dois escrives das apelaes; um escrivo da receita da
relao; um escrivo dos feitos; um escrivo da chancelaria; dois escrives da
ouvidoria do cvel; um escrivo da ouvidoria do crime; um inquiridor do
cvel; um inquiridor do crime; um meirinho da relao;um meirinho das cadeias;
um escrivo destas; um mdico; um cirurgio; um sangrador (que fazia sangrias
para fins mdicos), e um carcereiro da cadeia da relao.
Todos recebiam vencimentos e propinas (gratificaes), menos
os escrives que s percebiam custas.
Cabe ressaltar, com respeito organizao judiciria, no Brasil
joanino, que entre a criao da Mesa do Desembargo do Pao e da Conscincia
e Ordens e a da Casa da Suplicao do Brasil, por alvar de 4 de maio de
1808 o prncipe regente, atendendo a representao que lhe fez o cnsul
ingls, criou num juiz conservador, para processar e sentenciar os feitos
de interesse dos sditos da Inglaterra.
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Tal rgo judicirio, no Brasil (pois j existia, bem antes em Portugal)
foi, mais tarde, amplamente regulado pelo tratado de comrcio e navegao,
celebrado entre Portugal e a Inglaterra, em 19 de fevereiro de 1810.
Era expresso o artigo X do tratado em destaque: Sua Alteza
Real o Prncipe Regente de Portugal, desejando proteger e facilitar nos seus domnios o
comrcio com os vassalos da Grande Bretanha, assim como as suas relaes e comunicaes
com os seus prprios vassalos, h por bem conceder-lhe o privilgio de nomearem e terem
magistrados especiais para obterem em seu favor como juzes conservadores naqueles
portos e cidades dos seus domnios em que houverem Tribunais de Justia ou possam ser
estabelecidos para o futuro. Estes juzes julgaro e decidiro toda as causas que forem
levadas perante eles pelos vassalos britnicos, do mesmo modo que se praticava antigamente,
e a sua autoridade e sentenas sero respeitadas. E declara-se serem reconhecidas e
renovadas pelo presente tratado as leis, decretos e costumes de Portugal relativos
jurisdio do juiz conservador. Eles sero escolhidos pela pluralidade de votos dos vassalos
britnicos que residirem ou comerciarem no porto ou lugar em que a jurisdio do juiz
conservador for estabelecida; e a escolha assim feita ser transmitida ao embaixador ou
ministro de sua majestade britnica residente na corte de Portugal, a fim de obter o
consentimento e confirmao de sua alteza real; e no caso de no a obter, as partes
interessadas procedero a uma nova eleio, at que se obtenha a real aprovao do
prncipe regente. A remoo do juiz conservador, nos casos de falta de dever, ou de delito,
ser tambm efetuada por um recurso a Sua Alteza Real o Prncipe Regente de Portugal,
por meio do embaixador ou ministro britnico residente na corte de sua alteza real. Em
compensao desta concesso a favor dos vassalos britnicos, sua majestade britnica se
obriga a fazer guardar a mais estrita e escrupulosa observncia daquelas leis, pelas
quais as pessoas e a propriedade dos portugueses, residentes nos seus domnios, so
asseguradas e protegidas; e das quais eles (em comum com todos os outros estrangeiros)
gozam do benefcio pela reconhecida eqidade da jurisprudncia britnica, pela singular
excelncia da sua constituio.
Como se v tratava-se mais do que um privilgio de foro e
sim de uma autntica imunidade aos ingleses, perante a justia brasileira,
algo que passaria entre a imunidade de jurisdio e uma espcie de
extraterritorialidade judiciria.
100
No havia sequer, com relao aos sditos ou vassalos de
Portugal, alguma reciprocidade, quando residentes nos domnios de sua
majestade britnica, eis que gozariam to-s da proteo em comum com
todos os outros estrangeiros do benefcio da reconhecida eqidade da jurisprudncia
britnica e pela singular excelncia de sua constituio.
Dvidas houvesse sobre o particular, o ltimo perodo do
artigo X do Tratado em referncia, as dissiparia: E demais estipulou-se que,
no caso de Sua Majestade Britnica conceder aos vassalos de algum outro Estado
qualquer favor ou privilgio que seja anlogo ou se assemelhe ao privilgio de ter juzes
conservadores, concedido por este artigo aos vassalos britnicos residentes nos domnios
portugueses, o mesmo favor ou privilgio ser concedido como igualmente concedida aos
vassalos de Portugal residentes nos domnios britnicos, do mesmo modo como se fosse
expressamente estipulado pelo presente tratado.
Essa submisso do reino portugus, no particular em destaque
(juzes conservadores especiais para os sditos britnicos), j vinha de longe,
eis que instituda na metrpole desde 1450.
Com a independncia do Brasil, naturalmente, o privilgio teria
que acabar. A Constituio de 1824 foi expressa em seu art. 179, inciso
XVII, no declarar extintos todos os foros privilegiados.
A Gr-Bretanha, mesmo diante de aviso claro e expresso datado
de 22.11.1832, insistiu e pressionou, tentando manter os juzes
conservadores.
Por deciso do Conselho do Estado, de 9.11.1843, aprovada
pelo Imperador (em dezembro do mesmo ano), foi expedida nota pela
Secretaria de Estado dos Negcios Estrangeiros (j em 1844), fulminando
a questo.
Ainda no perodo joanino (1808-1821), quanto ao que se
designaria magistratura ordinria, novas Juntas de Justia foram criadas
para as capitanias de Gois e de Mato Grosso, pelos alvars de 10 de
setembro de 1811 e de 25 de maio de 1818, respectivamente, bem
como para a capitania do Rio Grande de So Pedro do Sul, por carta-
rgia de 19 de julho de 1816.
101
Quanto aos juzes singulares ordinrios, no h falar-se, no
perodo em comento, em distinguir-se entre rgos preexistentes e
novos, posto que, exceo dos juzes das vintenas (espcie que
desapareceu da organizao judiciria no perodo em destaque),
continuaram a funcionar os antigos rgos criados para a colnia.
Por ilustrativo, anote-se que juzes das vintenas eram os
das aldeias e julgados dos termos, provindo-lhe o nome de
vigsima parte (da vintena), isto , do menor nmero (onde
houvesse, pelo menos, vinte vizinhos), sujeitos sua jurisdio, em
causas de mnima importncia. Deles cuidaram as Ordenaes
Manuelinas (Liv. I, Tt. LXIV, 64 a 68) e as Filipinas (Liv. I, Tt.
LXV, 73 e 74).
Veja-se parte do 73, acima referido: mandamos que em qualquer
aldeia, em que houver vinte vizinhos, e da para cima at cinqenta, e for uma
lgua afastada, ou mais da cidade ou vila, de cujo termo for, os juzes da dita
cidade, ou vila, com os vereadores e procuradores escolham em cada um ano um
homem bom da dita aldeia, que seja nela juiz (...).
Voltando-se organizao judiciria em vigor poca em destaque,
recorde-se que, em janeiro de 1808 (quando da chegada da famlia real ao
Brasil), exerciam jurisdio geral os seguintes rgos ditos de primeira categoria
(os almotacs e os juzes ordinrios) e aqueles outros designados de segunda
categoria (os juzes de fora, os corregedores e os ouvidores de comarca).
Importante, desde logo, destacar-se que os primeiros eram
eletivos e os segundos de nomeao governamental.
Dos eletivos, tinham-se os almotacs (Ord. Fil. L. I, Tit. LXVII,
13 e 14 e Tit. LXVIII, modificados por decreto de 24 de julho de
1670), que cuidavam das demandas de vizinhana e de velar pelos
cumprimentos das posturas municipais, do que decorreria a imposio
de multas, entre outras atribuies.
Suas decises eram recorrveis para o juiz ordinrio.
Por alvar de 20 de outubro de 1809, suas atribuies foram,
de algum modo, alteradas.
102
Ainda eletivos eram os juzes ordinrios, com atribuies comuns
com os juzes de fora (Ord. Fil. L. I, Tit. LXV).
Alvars de 3 de junho de 1809, de 26 de junho de 1813 e de 2 de
agosto de 1814, reformaram as Ordenaes, no particular dos juzes ordinrios.
Assim, passaram eles a ter a seguinte competncia: processar e
julgar os feitos cveis e crimes, em geral, e os recursos de suas decises eram
apreciados pelo o ouvidor ou pela competente Relao, conforme as aladas.
Todavia, tratando-se dos crimes de injria verbal ou de furto,
cometidos por escravos ou em se tratando de delitos de pequena expresso,
o processo deveria correr com o juiz ordinrio e vereadores (Ordenaes
Manuelinas, L.I, Tit. XLVI e Ord. Fil. L.I, Tit. LXVI, 5), e dessas decises
no cabia apelao.
Ademais, havia juzes de nomeao governamental, como os
juzes de fora, os corregedores e os ouvidores de comarca.
Os juzes de fora (Ord. Fil. L.I, Tit. LXV e alvars de 10 de
outubro de 1754 e 28 de janeiro de 1785) tiveram suas atribuies alteradas
por decreto do prncipe regente, de 12 de julho de 1809. J os corregedores
(Ord. Fil. Tit. LVIII, 25 e Lei de 19 de julho de 1790), tiveram sua
atribuio ampliada, pela legislao joanina, expressa no alvar de 26 de
setembro. Assim, ficaram competentes para conhecer de apelaes das
sentenas de juzes ordinrios.
Naturalmente, continuaram com o mister inquisitorial com
respeito s sindicncias ou residncias feitas a magistrados.
Ainda, entre os juzes de nomeao governamental, havia os
corregedores de comarca, designados, simplesmente, ouvidores (Ord. Fil.
L, I, Tit. LVIII e LX prembulo, disposies alteradas pela carta-rgia de
14 de abril de 1628 e pelo alvar de 10 de outubro de 1754). Tinham eles
competncias administrativas e judicirias. Das judicirias, as mais
importantes eram: o conhecimento das suspeies contra juzes ordinrios
e juzes de fora, bem como o julgamento dos feitos cveis e criminais em
que os ditos juzes fossem parte. Conheciam, ainda, das causas dos juzes
ordinrios, onde no houvesse juiz de fora que os substitusse, bem como
103
dos agravos e das apelaes dos juzes ordinrios (obedecida, naturalmente,
a alada).
De suas decises cabiam recursos para a Relao.
Por efeito da legislao joanina (alvar de 20 de outubro de1809,
decreto de 4 de setembro de 1812 e alvar de 26 de junho de 1813), aos
ouvidores seriam remetidos os recursos ex-offico dos juzes de primeira instncia,
quando coubesse na sua alada, e, excedida esta, os recursos subiam Relao.
No referente a rgos (colegiados) judicirios especiais, cabe
assinalar que, a par dos j existentes (Junta de Justia Militar, Juntas da
Fazenda e Mesas de Inspeo), o prncipe Joo regente de Portugal,
criou novos tribunais, a saber: o Supremo Tribunal Militar ou Supremo
Conselho Militar de Justia (alvar de 1 de abril de 1808), o Conselho
da Fazenda (alvar de 28 de junho de 1808), a Real Junta do Comrcio,
Agricultura, Fbricas e Navegao ou, simplesmente, Junta de
Comrcio (alvar de 23 de agosto de 1808) e uma outra Junta de
Justia Militar, para as capitanias do Maranho e Piau, com sede na
cidade de So Lus do Maranho (alvar de 28 de fevereiro de 1818).
Quanto justia singular, determinados rgos preexistentes ao
perodo joanino foram mantidos, ainda que com algumas alteraes, como
os juzes de rfos, os provedores e os juzes de comisso ou administrao.
Enquanto isso, novos rgos especiais foram criados, como, por
exemplo, os juzes conservadores do comrcio do Brasil (alvars de 14 de
agosto de 1809 e de 13 de maio de 1810), juiz das sesmarias (alvar de 25 de
janeiro de 1809), juiz conservador para as companhias de lavras em Minas e
Cuiab (cartas-rgias de 16 de janeiro de 1817 e de 12 de agosto do mesmo
ano) e juzes privativos para institutos de crdito (recordem-se o juiz privativo
do Banco do Brasil e o da Caixa de Descontos da Bahia, criados,
respectivamente, pelo alvar de 20 de outubro de 1812 e por lei de 16 de
fevereiro de 1816).
Como sabido, no perodo joanino (1808-1821, repita-se) foram
criados no Brasil trs tribunais especiais novos, alm de uma nova Junta
de Justia Militar.
104
Os trs tribunais efetivamente novos foram, repita-se, o
Conselho Supremo Militar de Justia, o Conselho da Fazenda e a Real
Junta do Comrci o, Agri cul tura, Fbri cas e Navegao ou,
simplesmente, Junta de Comrcio.
O Conselho Supremo Militar de Justia foi criado na mesma
data (1 de abril de 1808) que o Conselho de Estado (que, por bvio,
no se confunde com o rgo de mesmo nome, institudo pela
Constituio de 1824, extinto pelo Ato Adicional de 1834 e restabelecido
pela Lei n 234, de 23.11.1841).
O Conselho de Estado de que ora se cuida foi, com efeito,
o primeiro rgo poltico-administrativo instalado no Brasil e era
formado por homens de Estado, com funes consultivas em auxlio
ao monarca.
Registre-se, de passagem, que o dia 1 de abril de 1808 foi
dos mais auspiciosos na histria brasileira, pois, alm da criao dos
dois importantes rgos em referncia, nessa data tambm foi baixado
alvar promovendo a liberdade de manufaturas e indstrias no Brasil.
Quanto justia castrense, aps os consideranda, era
expresso o especfico alvar: 1 - Haver nesta cidade (Rio de Janeiro,
obviamente) um Conselho Supremo Militar, que entender em todas as matrias
que pertenciam ao Conselho de Guerra, ao do Almirantado e ao de Ultramar na
parte militar somente, que se compor dos oficiais de guerra e do almirantado (...)
e de outros oficiais de uma ou outra arma que se houver por bem merecer (...) etc.
2 - Sero da competncia do Conselho Supremo Militar todos os negcios em que
em Lisboa entendiam os Conselhos de Guerra, do Almirantado e do Ultramar na
parte militar somente e todos os mais que eu houver por bem entregar-lhe; e poder
o mesmo Conselho consultar-me tudo quanto julgar conveniente para melhor economia
e disciplina do meu exrcito e marinha (...). 3 - Regular-se- o Conselho pelo
Regimento de 22 de dezembro de 1643, e por todas as mais resolues e ordens
rgias, por que se rege o Conselho de Guerra de Lisboa e pelo alvar de Regimento
de 26 de outubro de 1796 (...) 6 - Para o conhecimento e deciso dos processos
criminais que se formam aos rus que gozam de foro militar (...)
105
Por efeito de alvar de 6 de novembro de 1810, o Supremo
Conselho Militar de Justia passou a julgar tambm as presas martimas.
J o Conselho da Fazenda foi criado por alvar de 28 de junho
de 1808.
Na realidade, tratava-se de uma das instituies portuguesas das
mais antigas, institudo que fora pelo rei Fernando, dito o Formoso (9
monarca de Portugal e ltimo da dinastia de Borgonha).
Sobre suas origens, anota Csar Trpoli (in Histria do Direito
Brasileiro, V. I, poca Colonial, S.P. 1936, p. 197): tinha jurisdio privativa
e exclusiva sobre todas as causas e dependncias pertencentes arrecadao das rendas
e bens da coroa real, de qualquer natureza. Desde a sua constituio era composto de
trs vedores; s exercia jurisdio voluntria.
Vedores, recorde-se, na terminologia do direito arcaico lusitano,
era o fiscal, o inspetor, o funcionrio encarregado de ver (da vedor) e
fiscalizar os negcios e as coisas pblicas.
A eles se referem, por exemplo, as Ordenaes Manuelinas (L.
III, Tit. XXXIV, 2: E defendemos que ninhi homem poderoso por razam do
offcio, assi como cada hu dos nossos Julguadores (...) ou dos Nossos Veedores da
Fazenda (...)) e as Filipinas (L. III, Tit. XXVIII, 2: Mandamos, que ninhum
homem poderoso por razo de offcio, assi como cada um dos Julgadores (...) ou nosso
Vedor da Fazenda (...)).
Ao Conselho da Fazenda, com sede no Rio de Janeiro, competia
exercer no s jurisdio voluntria mas tambm contenciosa nas matrias
que diziam respeito arrecadao de rendas referentes a bens e direitos
da Coroa. E, de igual sorte, encarregar-se da execuo dos responsveis
pelos alcances lquidos.
Tal Conselho substituiu o extinto Tribunal da Provedoria, que
existia na antiga administrao colonial.
Quanto Real Junta do Comrcio, Agricultura, Fbricas e
Navegao do Brasil (Junta do Comrcio, na expresso mais reduzida)
foi ela o primeiro tribunal de comrcio no Brasil, sabido que j existia, de
h muito, um semelhante na metrpole.
106
Criada por alvar de 23 de agosto de 1808, cabia-lhe, em apertada
sntese, entender das matrias relativas aos fins para os quais foi instituda.
Dispunha dito alvar: Haver nesta corte um Tribunal que sou servido
criar que se denominar Real Junta do Comrcio, Agricultura, Fbricas e Navegao
deste Estado e Domnios Ultramarinos, composto do presidente que ser, na forma da
mesma lei de 5 de junho de 1788, o meu ministro de Estado e Despacho, que servir de
presidente do Real Errio, e dos deputados que eu houver por bem nomear, e de um
secretrio que ser tambm deputado; vencendo estes o ordenado anual de 600 mil ris,
alm dos emolumentos que lhes competirem. E haver mais um juiz conservador e um
fiscal, com a mesma jurisdio que exerciam os que o eram em Lisboa.
Entender este Tribunal em todas as matrias relativas aos objetos de sua
instituio que compreendem que respectivo ao comrcio, agricultura, fbricas e navegao;
e decidir o que lhe requererem; consultando-me, quando for necessrio e propondo-me
tudo o que puder concorrer para o melhoramento de objetos to interessantes ao bem do
Estado. Governar-se- por todas as leis, alvars, regimentos e ordens rgias que se
acham estabelecidas nesta matria e especialmente pela carta de lei de 5 de junho de
1788.
Por ltimo, registre-se, ainda uma vez, que, por alvar de 28 de
fevereiro de 1818, foi criada uma nova Junta de Justia Militar, para as
capitanias do Maranho e do Piau, com sede na cidade de So Lus do
Maranho, independente, contudo, do Conselho Supremo Militar de Justia.
CAPTULO XII
JURISDIO PRIVATIVA OU
PRIVILEGIADA UM TRAO NO
PERFIL DO JUDICIRIO NO PERODO
JOANINO
109
XII. JURISDIO PRIVATIVA OU PRIVILEGIADA UM TRAO NO PERFIL DO
JUDICIRIO NO PERODO JOANINO
Ao contrrio da organizao judiciria preexistente no Brasil-
colnia, a administrao joanina, aps 1808, deu especial nfase, quanto s
magistraturas singulares, quelas que se destinavam a jurisdio privativa
ou privilegiada.
Assim, foram criados muitos cargos, postos e funes ou lugares
(para usar-se linguagem mais empregada na poca) de juzes conservadores.
Jui z conser vador era a denomi nao que se dava ao
magistrado que possua a atribuio de conservar (da o adjetivo) e
guardar privilgios de determinadas pessoas (por sua nacionalidade,
por exemplo), ou sobre certas matrias ou causas ou, ainda, que
dissessem de perto a alguma corporao em que se administrava justia,
isto , uma justia prpria.
Pela nacionalidade, bem conhecida a figura do juiz conservador
dos ingleses (recordem-se o alvar de 4 de maio de 1808 e o artigo 10 do
tratado de comrcio e navegao, firmado entre Portugal e a Inglaterra
em 19 de fevereiro de 1810).
Consigne-se, por outra parte, que, por alvars de 14 de agosto
de 1809 e de 13 de maio de 1810, foi criado um conjunto de juzes
conservadores do comrcio do Brasil e, com efeito, houve trs lugares
de juzes especiais de tal tipo, que completavam a Junta do Comrcio.
Anote-se que a esses juzes foram atribudos os mesmos
predicados que aos seus homlogos de Portugal (na metrpole eles
existiam desde 16 de setembro de 1771). Esses trs juzes eram o
superintendente geral dos contrabandos, o juiz dos falidos e o juiz conservador dos
privilegiados, todos, alis, desembargadores da Casa da Suplicao, o
que d bem a dimenso da sua importncia.
110
O processo perante eles era verbal e de rito sumarssimo. E,
suas atribuies, em apertado resumo, eram: a) ao juiz superintendente geral
dos contrabandos cabia conhecer de todas as fraudes relativas importao
ou exportao de mercadorias proibidas, bem como de hipteses de
contrabando e de descaminho; b) ao juiz conservador dos falidos ou,
simplesmente, juiz dos falidos, competia julgar os processos relativos s causas
cveis e crimes referentes aos falidos e comerciantes matriculados; c) j ao
juiz conservador dos privilegiados (tambm denominado conservador dos privilegiados
do comrcio) cabia conhecer das causas cveis surgidas entre os negociantes
matriculados na Junta de Comrcio e tudo o que dissesse respeito aos
seus privilgios.
Havia ainda (como j referido) a figura do juiz conservador para
determinadas matrias ou causas como o juiz das sesmarias (cargo criado
por alvar de 25 de janeiro de 1809), o juiz conservador dos moedeiros e o juiz
conservador para as companhias das lavras, tanto de Minas quanto de Cuiab (v.
cartas-rgias de 16 de janeiro e 12 de agosto de 1817).
Nessa linha, cumpre ainda, lembrarem-se o juiz conservador da fbrica
de ferro, o juiz conservador para questes sobre contratos reais de dzimas e o juiz
conservador para as colnias dos imigrantes (v. decreto de 22 de julho de 1820).
No pode ser esquecida a figura do juiz da comisso (houve
diversos), ao qual cabia, privativamente e em nica instncia, cuidar de
assuntos determinados, destaque-se aqui o que cuidava dos interesses da
rainha (Maria I, evidentemente).
Foram institudos, ainda, no perodo joanino, os juzes privativos de
crdito, como o juiz privativo do Banco do Brasil (alvar de 20 de outubro de 1812)
e o juiz privativo da Caixa de Descontos da Bahia (lei de 16 de fevereiro de 1816).
Por ltimo, anote-se a existncia dos juzes privativos para
instituies de assistncia social, como o Juiz dos feitos da Misericrdia do Rio
de Janeiro (alvar de 8 de julho de 1811) e o juiz conservador do Hospital dos
Lzaros (alvar de 29 de maio de 1815).
As Ordenaes Filipinas, em seu Livro I, Ttulo XVI valha a
ilustrao tratava do Juiz dos Feitos da Misericrdia e Hospital de Todos
111
JURISDIO PRIVATIVA OU PRIVILEGIADA UM TRAO NO PERFIL DO JUDICIRIO NO PERODO JOANINO
os Santos da Cidade de Lisboa.
Est no seu prembulo: Ao Desembar gador da Casa da
Suplicao, que for Juiz dos feitos da Misericordia e Hospital da cidade de Lisboa,
pertence conhecer dos feitos, que se tratarem entre partes sobre as cousas da dita
Misericordia, e sobre os bens e propriedades do dito Hospital moverem contra
algumas partes, ou as partes contra as ditas Casas sobre bens, propriedades e
cousas dellas, e os processar por si s, e as interlocutrias, de que per bem das
Ordenaes se pde aggravar per petio, ou per instrumento de aggravo, e ass as
sentenas finaes despachar em Relao com os Desembargadores, que lhe o Regedor
der. E depois de os feitos starem conclusos em final, o dito Juiz por sua teno, e
assi os mais Desembargadores, que pelo Regedor lhe forem dados. E tanto que tres
forem confrmes nas tenes, poro a sentena confrme a ellas, e se cumprir e
dar execuo, sem mais appellao, nem aggravo de qualquer quantia, ou valia
que seja. E o dito Juiz screver a sentena, postoque seja vencido; e quando se tirar
do processo, ir per elle assinada.
Em muito apertada sntese, pode-se dizer que, em matria
referente organizao judiciria, a legislao joanina introduziu grandes e
importantes inovaes, como por exemplo, a criao: a) de tribunais novos
(de justia dita ordinria), como a Casa da Suplicao do Brasil (alvar de 10
de maio de 1808), a Mesa do Desembargo do Pao e da Conscincia e
Ordens (alvar de 22 de abril de 1808), a Relao do Maranho (Resolues
de 23 de agosto de 1811 e de 5 de maio de 1812), a Relao de Pernambuco
(alvar de 6 de fevereiro de 1821); b) de tribunais novos especiais, como o
Supremo Conselho Militar de Justia (alvar de 1 de abril de 1808), o
Conselho da Fazenda (alvar de 28 de junho de 1808), a Real Junta de
Comrcio, Agricultura, Fbricas e Navegao ou, simplesmente, Junta de
Comrcio (alvar de 23 de agosto de 1808) e uma nova Junta de Justia
Militar, para as capitanias do Maranho e Piau e com sede na cidade So
Luis (alvar de 28 de fevereiro de 1818.
Por outro lado, quanto aos rgos judicirios preexistentes, em
nvel de tribunal, foram mantidos, por exemplo, as Relaes da Bahia e
do Rio de Janeiro e as Juntas de Justia; enquanto com relao aos rgos
112
singulares, com exceo dos juzes de vintena, que foram extintos, remanesceu
a organizao j existente.
No referente aos rgos colegiais preexistentes, observe-se que
as Juntas de Justia Militar (carta-rgia de 29 de novembro de 1806 e
decreto de 27 de maio de 1806), foram mantidas, sem coliso,
naturalmente, com a competncia do Supremo Conselho Militar de Justia;
j as Juntas de Fazendas s funcionaram at a criao do Conselho da
Fazenda (28 de junho de 1808) e, por sua vez, as Mesas de Inspeo,
introduzidas no Brasil, por ato de 16 de janeiro de 1751, a partir da
instalao da Real Junta de Comrcio, Agricultura, Fbricas e Navegao,
passaram a funcionar como executores das sentenas do novo tribunal
citado, bem como exercendo a funo de juiz-conservador das fbricas.
CAPTULO XIII
O INTENDENTE GERAL DE POLCIA
NO CONTEXTO DO JUDICIRIO NO
BRASIL
115
XIII. O INTENDENTE GERAL DE POLCIA NO CONTEXTO DO JUDICIRIO NO
BRASIL
Est a merecer ateno, quando se cuida do judicirio no
Brasil, a figura do Intendente Geral de Polcia, lugar criado por alvar
de 10 de maio de 1808, da mesma forma e jurisdio que tinha o de Portugal,
segundo alvar de sua criao, de 25 de janeiro de 1760, e do outro de declarao
de 15 de janeiro de 1750.
O intuito do alvar de 1760 memorvel observa Aurelino
Leal , porque teve por fim separar a Justia da Polcia, havendo sucedido
na Corte o mesmo que ... em todas as outras naes da Europa, que por muitos
sculos acumularam as respectivas leis e editais que foram publicados em benefcio da
Polcia e paz pblica, sem haverem surtido o procurado efeito enquanto jurisdio
contenciosa e poltica andavam acumuladas, e confundidas em um s magistrado... (in
Histria Judiciria ao Brasil Dicionrio Histrico, Geopoltico e
Etnogrfico IHGB, Primeiro vol., p. 1.119, Imprensa Nacional, 1922,
Rio de Janeiro).
O funcionamento, contudo, da Intendncia da Polcia no Brasil
anterior chegada da famlia real ao Brasil.
Francisco Luiz Teixeira Vinhosa (in Histria Administrativa do
Brasil, v.8, Brasil sede da monarquia, Brasil Reino, 2 parte) consigna que o
prprio Almanaque Histrico da cidade de So Sebastio do Rio de Janeiro, de 1799,
cita como servindo nesta cidade como intendente da polcia, naquele ano, o desembargador
Lus Jos de Carvalho e Melo (...). E, acrescenta o autor em destaque, que ao
chegar ao Rio de Janeiro, no dia 8 de maro de 1808, D. Joo encontrou-se exercendo os
servios de polcia um intendente geral, alcaides-mores e menores, quadrilheiros e capites-
mores de estradas e assaltos, conhecidos por capites de mato, anotando o historiador
que com a publicao do alvar de 10 de maio, centralizou-se as funes policiais. (Ed.
FUNCEP, Braslia, 1984, p. 149).
116
Pelo alvar de 1760 (que foi adaptado para o Brasil), em
apertada sntese, o intendente geral de polcia tinha ampla e ilimitada
jurisdio, cumprindo-lhe fazer, observar todas as leis e regulamentos
policiais, bem como exercer inspeo sobre todos os crimes de armas
proi bi das, i nsul tos, convent cul os (reuni es cl andesti nas de
conspiradores, por exemplo), sedies, ferimentos, latrocnios, morte
e outras que os corregedores e juzes criminais cumpriam julgar,
velando por que tais juzes fossem diligentes ao enviar os processos
(quando fosse o caso), Casa de Suplicao. Preparados os processos,
eram remetidos ao intendente geral e este, em os achando conformes,
remetia-os aos corregedores dos crimes da corte, para serem os rus
sentenciados em Relao.
Recorde-se que, em cada bairro, devia haver um livro de
registro dos moradores, com indicaes das respectivas profisses,
modos de viver e outras infor maes para alcanar um perf eito
conhecimento dos homens ociosos e libertinos que habitarem no distrito da sua
jurisdio.
Ademais, o referido alvar proibia que se alugassem casas a
homens vadios, mal procedidos e jogadores de ofcio.
Consigne-se que nesse controle rgido, incluam-se outras
obrigaes. Assim, os inquilinos que se mudavam de qualquer condio
que fosse , davam parte ao ministro do bairro, declarando tambm o lugar
para onde iam e apresentando-se ao respectivo ministro dentro de trs dias, e
exibindo-lhe o bilhete de mudana expedido pelo anterior, os nacionais e
estrangeiros que chegassem a uma localidade eram obrigados, dentro de 24 horas,
a apresentar-se ao Juiz Criminal do bairro com todas as indicaes, sob pena de
serem obrigados a sair dentro das mesmas 24 horas; os estalajadeiros, taverneiros,
vendeiros ou outras quaisquer pessoas, faziam o registro dirio dos hspedes, sob
pena de serem fechadas as respectivas casas; os passageiros de navios no podiam
desembarcar sem formalidade de registro (...). A mendicidade tambm
ficou regulada no alvar, s sendo possvel a prtica de esmolar com
permisso do intendente geral.
117
O INTENDENTE GERAL DE POLCIA NO CONTEXTO DO JUDICIRIO NO BRASIL
Essas normas dispostas no alvar em estaque eram para serem
literalmente cumpridas, tanto que continha o diploma disposio no
sentido de que sua aplicao se fizesse sem interpretao ou modificao
alguma, quaisquer que sejam.
Anota Aurelino Leal (op. cit., idem, ibidem) que o segundo alvar
(isto , o de 15 de janeiro de 1780) atribuiu ao intendente de Polcia o poder de
prender por todos e quaisquer crimes, mandando entregar os rus aos respectivos ministros
para serem processados e sentenciados.
Era expresso o alvar de 1780 (que, em comparao com o de
1760, apresentava grande recuo): E, como sucede haver crimes que no necessitam de
outro castigo, mas pedem alguma correo: poder o mesmo intendente geral nesses casos
prender aquelas pessoas que as merecerem, conservando-as na priso o tempo que julgar
proporcionado desordem que tiverem cometido e lhe parecer necessrio para a emenda:
quando, porm, for preciso ret-las presas por tempo dilatado, ou entender se lhes deve impor
alguma pena maior, o no far sem primeiro me dar conta (a el-rei, parece claro).
De passagem, anote-se que todas as instrues do monarca ao
intendente geral eram feitas de modo secreto e dadas por intermdio do
ministro do meu Reino.
O intendente que tinha, tambm, a funo de visitar as prises,
perdeu-a, mais tarde, para o regedor da Casa da Suplicao. Contudo,
por decreto de 7 de novembro de 1812, o intendente geral (j todo
poderoso frente da polcia ao Rio de Janeiro) teve seu poder ampliado,
eis que dispunha o texto legal que nenhum preso do intendente geral de polcia
poderia ser solto por qualquer autoridade, por mandados, sentenas ou assentos de
visita, conforme antes se procedia sem que estivesse ciente o intendente e o desse por
corrente.
Vozes se levantaram contra tal decreto.
Hiplito Jos da Costa, em artigo no Correio Braziliense (que
era, ento, editado em Londres, como se sabe) concluiu em artigo sobre
o tema, com veemncia: a segurana pessoal dos indivduos o primeiro dever do
governo, o fim primrio de sua instituio; confi-la ao capricho de um intendente de
polcia tratar de bagatela um objeto de primeira importncia (...).
118
O historiador Francisco Luiz Teixeira Vinhosa observa que a
intendncia da polcia, alm dos malfeitores comuns, tambm se via s
voltas com elementos revolucionrios, como, por exemplo, os pertencentes sociedade
secreta, conhecida por pedreiros livres ou franco maons.
Na administrao joanina destacou-se como intendente o
conselheiro e desembargador Pedro Fernandes Viana, sucedido, aps 26
de fevereiro de 1821, pelo desembargador Antnio Luis Pereira da Cunha,
que exerceu o cargo at 16 de janeiro de 1822 e que teve como sucessor
o desembargador Joo Incio da Cunha, que esteve frente do rgo,
nos mais agudos momentos do processo da independncia do Brasil,
deixando a intendncia em 28 de outubro de 1822.
preciso que se registre que, em pleno regime da Constituio
de 1824 (cujo art. 179, em seus trinta e cinco incisos, cuidava da
inviolabilidade dos direitos civis), conservou-se o amplssimo poder
regulamentar do intendente geral da polcia.
CAPTULO XIV
ALGUMA AVALIAO DO JUDICIRIO,
EM PARTICULAR, NO BRASIL
COLONIAL
121
XIV. ALGUMA AVALIAO DO JUDICIRIO, EM PARTICULAR, NO BRASIL
COLONIAL
A avaliao sobre o desempenho do Judicirio no Brasil colonial,
nem sempre foi positiva. Ao contrrio, muitas (e de certa expresso) lhe
foram negativas e, por vezes, contundentes.
Vale aqui relembrar Gregrio de Matos (1636 1696), ainda
que dele no se possa dizer tratar-se de algum de todo isento (tanto que
recebeu o epteto de O Boca do Inferno), mas que foi magistrado em
Portugal, ao definir os modos de obrar na governana da Bahia, em
famosos nove eplogos (onde no poupa o governo, os funcionrios, o
clero, os servios, a cmara e a justia) contundente: (1) Que falta nesta
cidade? ..... .verdade; Que mais por sua desonra ......Honra; Falta mais que se lhe
ponha ...... Vergonha (...) (5) E que justia a resguarda? ...... Bastarda; grtis
distribuda? ...... Vendida; Que tem que a todos assusta? ...... , Injusta / Valha-nos
Deus, o que nos custa, o que El-Rei nos d de graa, que anda a justia na praa
Bastarda, Vendida, Injusta. (v. Antologia da Poesia Brasileira, V. I, Lello e
Irmo, 1984, Porto / Seleo, introduo e notas de Alexandre Pinheiro
Torres).
A clebre obra Dilogos das Grandezas do Brasil, datada de 1618
(que, valha a repetio, Capistrano de Abreu e Rodolfo Garcia atriburam
sua autoria a Ambrsio Fernandes Brando), em seu relativamente longo
Dilogo Primeiro (como sabido travado entre Alviano e Brandnio),
consigna: ALVIANO: Tenho ouvido a muitos homens experimentados nas coisas
do Brasil que essa Relao, que assiste na cidade da Bahia, d mais perda ao Estado do
que causa proveito a seus moradores. BRANDNIO: Verdade que a relao da
Bahia se poder muito bem escusar (...) alm de fazer essa casa muita despesa fazenda
de sua majestade, podendo reservar o dinheiro que com ela gasta para outras cousas
mais teis para o seu servio, ela no corresponde com aquele efeito que se imaginou
122
fizesse com a sua assistncia no Brasil; e o engano nasceu de que, como os moradores de
todo esse Estado se achavam molestados e agravados das insolncias de que usavam os
ouvidores-gerais, que antes da casa tinham a administrao da justia em sua mo, por
se livrarem de to pesada carga, concorreram sua Majestade, pedindo-lhe que lhes
mandasse uma casa de Relao ao Brasil (...) no que se enganaram e (...) se acham.
agora envoltos no dano presente, ALVIANO: Folgava saber qual o dano que causa
a relao que assiste na Bahia aos moradores do Estado (...) BRANDNIO: o dano
este: todos os moradores deste Estado, como nas capitanias onde moram so aliados
uns aos outros por parentesco ou por amizade, nunca levam seus preitos tanto ao cabo,
que lhes seja necessrio concorrerem por fim com apelao deles Relao da Bahia.
Assim, no seria a Relao necessria. Por outra parte, seria ela morosa.
Prossegue Brandnio, no dilogo: Porque a mim me aconteceu j (no uma, seno
muitas vezes) mandar alguns papis a despachar na Bahia, e no mesmo tempo que os mandava
para l, mandar outros semelhantes para o Reino, e virem-me os do Reino muito antecipados dos
da Bahia (...) (V. op. cit. Ed. Melhoramentos - INL, Braslia, 1977, p. 54/55).
Na obra O Rio de Janeiro no tempo dos vice-reis (que para Joo
Ribeiro, um grande livro e, para Ronald de Carvalho, um documento
digno de considerao), Luiz Edmundo traa um quadro muito desfavorvel
Justia del Rey, enfim, justia no Brasil-colnia. textual o autor:
Justia del-Rei, mais inspirao arbitrria de convenincias e instintos do que
propriamente justia era o que a manopla frrea (isto , uma espcie de luva de
ferro) do Capito-Mor, ou do governador aqui distribua, prepotente e brutal (...)
Cria-se, anos depois, a Casa da Relao com mais Relao, porm, ou menos Relao,
na Bahia ou no Rio de Janeiro, a justia continua irregular e falha, pessoal e feroz, cera
que se amolda vontade pessoal do Juiz, que quando no arbitrrio, ignorante, e,
quando no ignorante venal. H excees, claro. Essas, porm, so bem raras.
(Op. cit. 3 ed. Ed. Aurora, 2 Vol. Rio de Janeiro, 1951, p. 449 e 451).
E, mais adiante, o autor da obra que a (Revista do Instituto
Histrico e Geogrfico Brasileiro brindou como verdadeiro tesouro para a
Histria do passado da nossa Capital), consigna (aps citar algumas decises
divertidas e pouco srias): Os juzes venais, menos pitorescos, foram entretanto,
mais numerosos. E, quantos mais altos piores.
123
ALGUMA AVALIAO DO JUDICIRIO, EM PARTICULAR, NO BRASIL COLONIAL
Governadores ladres, diz sem rebuos Oliveira Martins, quando
fala da justia do tempo, que ele afirma ser um verdadeiro mercado.
Que foi Diogo Botelho, Governador do Brasil? Por uma devassa. provou-se
ser ele culpado de concusso e venalidade.
O Padre Antnio Vieira afirma, ao falar desses supremos juzes, que os que
vinham ao Brasil formavam um bando de verdadeiros ladres, disposto a devorar-nos
(op. cit. idem, p. 457).
Por outra parte, o prprio prncipe-regente (o futuro Pedro I,
obviamente), a 23 de maio de 1821, fazendo consideraes que
expressavam crtica a membros do judicirio, ordenava: Vendo que nem a
Constituio da Monarquia Portuguesa, nem as disposies expressas na Ordenao do
Reino, nem mesmo a Lei da Reformao da Justia de 1582, com todos os Alvars,
Cartas Rgias e Decretos de meus Augustos Avs, tm podido firmar de um modo
inaltervel, como do Direito Natural, a segurana das pessoas; E constando-me que
alguns Governadores, Juzes Criminais e Magistrados, violando o sagrado depsito da
jurisdio que se lhes confiou mandarem prender por mero arbtrio, e antes de culpa
formada, pretextando denncias em segredo, suspeitas veementes e outros motivos horrorosos
humanidade, para impunemente conservar em masmorras (...) Hei por bem excitar
pela maneira mais eficaz e rigorosa a observncia da sobremencionada legislao etc..
Seguem-se, em sntese, prescries que tais: salvo flagrante delito, nenhuma
pessoa livre poder ser presa sem ordem do juiz ou magistrado criminal
competente e nenhum juiz poder expedir ordem de priso sem proceder
a culpa firmada, obedecidas as formalidades legais.
Por ltimo, nessa parte de avaliaes desfavorveis ao judicirio,
ao tempo do Brasil-colonial, registrem-se observaes de John Armitage,
em sua Histria do Brasil: Talvez que em parte alguma tenham, existido tribunais
mais destitudos de merecimento e mais inteis, do que os do Rio de Janeiro. (Op. cit.
Ed. Melhoramentos INL MEC, 6 edio, So Paulo/Braslia, 1977,
p. 46).
Mas (e, agora em sentido positivo), bem observa Armitage, quanto
dificuldade de coonestar-se a supresso desses tribunais, sendo textual: O
regresso do Prncipe, assim como a abolio dos tribunais, foram ditados pelas vistas de
124
aniquilar at o ltimo vestgio o Governo Central que se havia estabelecido no Rio de
Janeiro. (idem, ibidem, p. 46).
Recorde-se que a extino dos tribunais vinha no bojo de uma
srie de medidas baixadas por decretos de 1 de outubro de 1821 das
Cortes de Lisboa que, com respeito ao Brasil (em face de sua ao
nitidamente recolonizadora), no foram nada liberais nem constitucionais.
bastante significativo que na representao dirigida ao prncipe-
regente Pedro, em So Paulo, estivesse, entre outras concitaes,
expressamente: Como querem despojar o Brasil do Desembargo do Pao e Mesa da
Conscincia e Ordens, Conselho da Fazenda, Junta do Comrcio, Casa da Suplicao,
e de tantos outros estabelecimentos com que j prometiam prosperidades? Para onde
recorrero os povos desgraados a bem dos seus interesses econmicos e judiciais?.
CAPTULO XV
UM POUCO SOBRE O PAPEL DOS
TRIBUNAIS CRIADOS PELO PRNCIPE
REGENTE JOO
127
XV. UM POUCO SOBRE O PAPEL DOS TRIBUNAIS CRIADOS PELO PRNCIPE
REGENTE JOO
Em sua obra A Pesquisa Histrica no Brasil, assinala Jos Honrio
Rodrigues, sobre a pesquisa em si, que ela a descoberta cuidadosa, exaustiva
e diligente de novos fatos histricos, a busca crtica da documentao que prove a existncia
dos mesmos, permita sua incorporao ao escrito histrico ou a reviso e interpretao
nova da histria (Op. cit., 3 ed. Cia. Ed. Melhoramentos/MEC, p. 21, So
Paulo, 1978 grifou-se).
Sobretudo, o historiador h de socorrer-se da heurstica (o
conhecimento geral das fontes), sem descurar sempre, e naturalmente, de
uma postura crtica.
Sobre as fontes, nunca demasiado lembrar as notveis lies
de Wilhelm Bauer, da Universidade de Viena, que, em sntese magnfica,
dividiu-as em fontes da histria em sentido amplo (fatos geogrficos, ou
da vida prtica, ou de ordem volitiva ou ainda, das faculdades intelectuais,
por exemplo) e, em sentido estrito, como as transmitidas oralmente, as
transmitidas por escrito (ou impressas) e as transmitidas por meio da
representao plstica.
Parece bvio consignar-se a importncia dos documentos (que,
nem sempre existem, naturalmente).
To importantes so eles registre-se por mera ilustrao
que o historiador Joaquim Ribeiro, inicia o texto de sua obra Captulos
Inditos de Histria do Brasil (Ed. da Org. Simes, Rio, 1954), com uma
espcie de epgrafe-advertncia: A histria no dispensa o documento, mas
o documento por si s no constitui a histria. Esta sempre uma construo
crtica.
Curioso observar que Herdoto (480-425 a.C), considerado o
pai da Histria, em sua clssica obra Histrias, consigna, em um dos
128
pargrafos, que devo dizer tudo o que se conta, mas no devo cr-lo sem reservas:
que esta declarao valha para toda minha obra.
Isto vem a propsito do exato conhecimento histrico sobre o
papel representado pelos tribunais criados pelo prncipe-regente Joo, pouco
tempo aps sua chegada ao Brasil em 1808, quando da transmigrao da
famlia real, por efeito da invaso napolenica em Portugal.
O jurista Joo Mendes de Almeida Jnior (professor catedrtico
(1889-1916) e diretor da Faculdade de Direito do Largo de So Francisco
(1912-1916), alm de ministro do Supremo Tribunal Federal, de 1916 a 1922),
em sua obra O Processo Criminal Brasileiro, a propsito da criao da Casa de
Suplicao do Brasil, em maio de 1808, divisa no fato a prpria emancipao
do pas.
textual: No cabe aqui entrar na completa apreciao dos acontecimentos
que foram surgindo; basta assinalar que, quando as Cortes Portuguesas quiseram conter o
movimento que tendia Independncia do Brasil, a primeira medida que tentaram por em
prtica foi a extino dos Tribunais que D. Joo VI, em 1808, criara no Rio de Janeiro.
Os polticos da Metrpole s ento compreenderam que, separadas as justias, separados de
fato estavam o Brasil de Portugal (...). E, adiante, mais enftico: O fato de o 7
de setembro desse ano (1822, evidentemente) nada mais foi do que a declarao festiva
de um estado de fato, que existia desde o Alvar de 14 de maio de 1808 (observe-se,
de passagem, que o dito alvar, data de 10 de maio de 1808), pelo qual o
Relao do Rio de Janeiro, elevada categoria de Casa de Suplicao,constituiu-se o ltimo
em Superior Tribunal de Justia. To certo que os Estados separam-se fatalmente, desde
que fiquem separadas as justias (...) (Op. cit., 4 ed., Liv. Freitas Bastos, V. I, p.
153 e 155, Rio de Janeiro So Paulo, 1959).
Lenine Nequete, em O Poder Judicirio no Brasil, a partir da Independncia
(Prmio Desembargador Andr da Rocha, 1972, outorgado pela Associao
dos Juzes do Rio Grande do Sul, edio da Liv. Sulina Editora, Porto Alegre),
aps consideraes sobre o decreto das Cortes de Lisboa de 29 de setembro
de 1821, que mandou suprimir todos os tribunais criados por Joo VI, no
Brasil, assinala: Lcito, pois concluir como o fez Joo Mendes de Almeida
Jnior (v. vol. I, p. 25).
129
UM POUCO SOBRE O PAPEL DOS TRIBUNAIS CRIADOS PELO PRNCIPE REGENTE JOO
O jurista e historiador Pedro Calmon, sem deixar de observar
o papel dos tribunais criados no Brasil em 1808 (o que, de resto, ningum
discute), de modo, dir-se-ia, mais prudente, registra: Segundo passo para a
declarao da independncia e soberania do Brasil no judicial, coroou-o o alvar de 10
de maio de 1808, que elevou a Relao do Rio de Janeiro categoria de Casa da
Suplicao do Brasil. Era o Supremo Tribunal. No cabia, de suas decises, outro
recurso alm da revista. Primeira casa de justia, seguia-se-lhe a Relao baiana (in
Livro do Centenrio dos Cursos Jurdicos (1827-1927), parte III,
Organizao Judiciria, Imprensa Nacional, Rio de Janeiro, p. 90, 1928).
O que preciso enfatizar (transcendendo at mesmo do
respectivo desempenho) o papel que tais tribunais tiveram no processo
de independncia do Brasil.
John Armitage (que, alis, no era historiador e sim um
comerciante ingls, que viveu alguns anos no Rio de Janeiro e foi testemunha
ocular de alguns fatos, poca), aps fazer at restries aos tribunais em
destaque, segue na linha da importncia do papel deles, no processo da
Independncia do Brasil, quando da sua supresso.
Enfatize-se que Armitage no foi um espectador indiferente
dos agitados acontecimentos que antecederam independncia. Dele diz
Garcia Jnior, um dos anotadores da 3 edio de sua obra, que patente
que (ao autor) no escapou nenhum detalhe capaz de lev-lo a formar um juzo menos
seguro e preciso, quanto ao rumo que levaria o Brasil a procurar se emancipar das
influncias portuguesas.
Como bem sabido, as Cortes de Lisboa baixaram diversos
decretos que reduziriam o Brasil, de volta condio de simples colnia.
Dentre eles, o de 24 de abril de 1821, que declarava independentes do Rio
de Janeiro, todas as demais provncias no Brasil, e que ficariam, assim,
diretamente subordinadas a Portugal; o de 28 de julho de 1821,
determinando que o exrcito portugus, e o brasileiro, fossem uma s
corporao, o que objetivava a transpor, para o Brasil, tropas portuguesas
e levar tropas brasileiras para Portugal; o de 29 de setembro de 1821
suprimindo todos os tribunais criados por Joo VI, no Brasil, e, o dessa
130
mesma ltima data, ordenando o regresso do prncipe-regente Pedro,
para aprimorar sua educao na Europa.
John Armitage, sobre os tribunais em destaque, como j
registrado anteriormente, observa: talvez que em parte alguma tenham existido
tribunais mais destitudos de merecimento, e mais inteis do que a do Rio de Janeiro.
Mas, acrescenta: Contudo difcil era coonestar a sua supresso (...). O
regresso do Prncipe assim como a abolio dos Tribunais, foram ditados com vistas a
aniquilar at o ltimo vestgio o Governo Central que se havia estabelecido no Rio de
Janeiro (Op. cit. 6 ed. Ed. Melhoramentos, So Paulo, p. 46, 1977).
CAPTULO XVI
O JUDICIRIO AO TEMPO DA
REGNCIA DE PEDRO AT A
INDEPENDNCIA
133
XVI. O JUDICIRIO AO TEMPO DA REGNCIA DE PEDRO AT A
INDEPENDNCIA
Ao retornar o rei Joo VI a Portugal, em 26 de abril de 1821,
deixou no Brasil, como prncipe-regente, seu filho primognito Pedro de
Alcntara, (futuro Pedro I).
O prncipe-regente, logo aos 23 de maio de 1821, aps alguns
consideranda, decretou importantes medidas contra prises arbitrrias,
passando, naturalmente, pelo prprio exerccio da magistratura.
Foram elas: 1 - Que desde a sua data em diante nenhuma pessoa livre
no Brasil possa jamais ser presa sem ordem por escrito do juiz ou magistrado criminal
do territrio, exceto somente o caso de flagrante delito, em que qualquer do povo deve
prender o delinqente. 2 - Que nenhum juiz ou magistrado criminal possa expedir
ordem de priso sem preceder culpa formada por inquirio sumria de trs testemunhas,
duas das quais jurem contestes, assim o fato em lei expressa seja declarado culposo, como
a designao individual do culpado; escrevendo sempre sentena interlocutria que o
obrigue priso e livramento, a qual se guardar em segredo at que possa verificar-se
a priso do que assim tiver sido pronunciado delinqente. 3 - Que quando se acharem
presos os que assim forem indiciados criminosos, se lhes faa imediatamente e sucessivamente
o processo, que deve findar dentro de quarenta e oito horas peremptrias, improrrogveis,
e contadas do momento da priso, principiando-se sempre que possa ser por a confrontao
dos rus com as testemunhas que os culparem, e ficando abertas e pblicas todas as
provas que houverem, para assim facilitar os meios de justa defesa, que a ningum se deve
dificultar ou tolher, excetuando-se por ora das disposies deste pargrafo os casos que,
provados, merecerem por as Leis do Reino pena de morte, acerca dos quais se proceder
infalivelmente nos termos dos 1 e 2 do Alvar de 31 de maro de 1742. 4 - Que,
em caso nenhum, possa algum ser lanado em segredo ou masmorra estreita, escura, ou
infecta, pois a priso deve s servir para guardar as pessoas e nunca para as adoecer e
flagelar; ficando implicitamente abolido para sempre o uso de correntes, algemas, grilhes
134
e outros quaisquer ferros inventados para martirizar homens ainda no julgados a
sofrer qualquer pena aflitiva por sentena final; entendendo-se, todavia, que os juzes e
magistrados criminais podero conservar por algum tempo, em casos gravssimos,
incomunicveis os delinqentes, contanto que seja em casas arejadas e cmodas e nunca
manietados ou sofrendo qualquer espcie de tormento. 5 - Determino, finalmente, que a
contraveno, legalmente provada, das disposies do presente Decreto, seja irremissivelmente
punida com o perdimento do emprego e inabilidade perptua para qualquer outro em
que haja exerccio de jurisdio.
Ademais, por decreto de 18 de junho de 1822, procurando ligar
a bondade, a justia e a salvao pblica, sem ofender a liberdade bem entendida da
imprensa (que tanto bem tinha feito) causa da liberdade braslica criou um tribunal
de juzes de fato composto por vinte e quatro cidados , homens
bons, honrados, inteligentes e patriotas, que seriam nomeados pelo corregedor
do crime da Corte e Casa; pelo ouvidor do Crime nas Provncias que
tivessem Relao, ou nas demais, pelo Juiz da Comarca.
Observe-se que, pelo diploma em destaque, os rus poderiam
recusar dezesseis, dos vinte e quatro juzes de fato em referncia, e, assim,
os oito restantes seriam suficientes para comporem o Conselho de
Julgamento acomodando-se sempre s formas mais liberais e admitindo-se o ru
justa defesa.
Acrescente-se que, partindo da premissa de que as leis anteriores
a semelhante respeito (como se dizia) so muito duras e imprprias das idias liberais
dos tempos em que vivemos, os juzes deveriam regular-se, para a imposio
da pena, pelos arts. 12 e 13 do Ttulo II do Decreto das Cortes de Lisboa
de 4 de junho de 1821, que mando, nesta ltima parte aplicar ao Brasil.
Recorde-se que, a essas alturas, em reao s decises das Cortes
de Lisboa, suas determinaes s valeriam, de fato, no Brasil, com a
anuncia do prncipe-regente.
Isso ficou bem mais explcito, aps a organizao do Gabinete
da Independncia (16 de janeiro de 1822), chefiado por Jos Bonifcio de
Andrada e Silva, quando foram tomadas como primeiras medidas a
convocao de um conselho de procuradores gerais das provncias no
135
O JUDICIRIO AO TEMPO DA REGNCIA DE PEDRO AT A INDEPENDNCIA
Rio de Janeiro e a determinao de que nenhuma lei ou ordem das ditas
Cortes se executaria no Brasil sem o placet do prncipe-regente (v. Lenine
Nequete O Poder Judicirio no Brasil a partir da Independncia V. 1 Imprio
Liv. Sulina Editora, P. Alegre, 1977).
Bem, observou Pedro Calmon, cuidando do perodo em
enfoque, que entre a instalao, no Rio, da famlia reinante, e a proclamao da
Independncia, numerosos atos expediu o governo central, multiplicando, na proporo
das densidades demogrficas, os rgos da justia. O Imprio herdou da colnia essa
vasta organizao judiciria, extensa, flcida e lacunosa, que conservaria, aperfeioando
gradualmente, mas sem lhe sacrificar os moldes histricos, que adotou, com as leis e
usanas do passado (in Livro do Centenrio dos Cursos Jurdicos (1827
1927), Rio de Janeiro, Imprensa Nacional, parte III Organizao judiciria,
p. 91, 1928).
Malgrado isso, foi a magistratura no Imprio e a realizao da
justia, incomparavelmente, de melhor qualidade que as do Brasil-Colnia.
O art. 151 da Constituio de 1824 era expresso em que: O
Poder Judicial independente e ser composto de juzes e jurados, os quais tero lugar
assim no cvel, como no crime nos casos, e pelo modo, que os cdigos determinarem.
A propsito, assinala Pimenta Bueno (in Direito pblico
brasileiro e anlise da Constituio do imprio) que a independncia da
autoridade judiciria do magistrado assiste na faculdade que este tem, e que necessariamente
deve ter, de administrar a justia, de aplicar a lei como ele, exata e conscienciosamente
entende, sem outras vistas que no sejam a prpria imparcial justia, a inspirao do seu
dever sagrado. Sem o desejo de agradar, de desagradar, sem esperanas, sem temor
algum.
Importante, ainda, assinalar, agora com Mestre Pedro Calmon
(e a centrando-se j no perodo entre 1840 e 1889), que a magistratura
do segundo Reinado, moralizada, fiel ao cumprimento do dever, abnegada
na execuo da lei, estava instituda, de alto a baixo, e apenas a completaria,
e corrigiria, aprimorando, em aspectos secundrios, a restante legislao
fragmentria que se seguiu ao cdigo processual (o de processo criminal,
de 1832, registre-se, por oportuno) - (Op. cit. idem, ibidem, p. 94).
137
CAPTULO XVII
O JUDICIRIO NOS PRIMEIROS
TEMPOS DO BRASIL-INDEPENDENTE:
A ORGANIZAO PREVISTA NA
CONSTITUIO DE 1824
139
XVII. O JUDICIRIO NOS PRIMEIROS TEMPOS DO BRASIL-INDEPENDENTE:
A ORGANIZAO PREVISTA NA CONSTITUIO DE 1824
O primeiro ato governamental, afetando, tambm, ao judicirio,
aps a proclamao da Independncia, datado de 13 de outubro de 1822,
no foi de grande importncia, vez que cuidava to-s de que nos tribunais,
como nas demais reparties pblicas, se usasse o ttulo de majestade
imperial nos documentos.
Mais tarde, aps a Constituio de 1824, adviriam grandes
transformaes no judicirio.
Recorde-se que, mesmo antes da Carta do Imprio ser outorgada,
como registra F.I. Homem de Mello (in A Constituinte perante a Histria p.
5, Rio de Janeiro, 1863) O quadro da magistratura estava em grande parte preenchido
por brasileiros, que haviam estudado em Coimbra. No desembargo do pao, nas academias
do Rio de Janeiro, na Mesa de Conscincia e Ordens, em todas as reparties pblicas,
encontravam-se muitos filhos da colnia, homens de estudos feitos.
Muitos deles integraram a constituinte, convocada por Pedro I,
em 3 de junho de 1823, e foram eles que lanaram os fundamentos do
Poder Judicirio, sendo que um dos primeiros a propor, assemblia, a
diviso dos poderes foi o deputado Paulo de Sousa.
No clebre projeto de Constituio, apresentado por Antnio
Carlos de Andrada e Silva, na sesso da assemblia constituinte de 1 de
setembro de 1823, nele o Ttulo IX, com vinte e dois artigos, continha as
disposies sobre o Poder Judicirio.
Dissolvida a constituinte em 12 de novembro de 1823, a parte
referente ao judicirio (como, de resto, outras) sequer chegou a ser discutida.
A Constituio, outorgada aos 25 de maro de 1824, cuidou do
Poder Judicial (assim se chamou), em seu Ttulo 6, com um captulo
nico, contendo quatorze artigos.
140
Anota Alfredo Pinto: Se fizermos com imparcialidade um rpido
confronto entre a Constituio outorgada e o projeto da constituinte, a primazia
caber ao primeiro, quanto estrutura e perfeio da forma. O projeto era
confuso, continha disposies estranhas a um Cdigo Poltico e denotava a falta de
prtica dos legisladores encarregados da sua elaborao (in O Poder Judicirio
no Brasil (1532 a 1891), Revista do Supremo Tribunal Federal, v. XLIII,
agosto de 1922, p. 11, Rio de Janeiro).
Disps a Constituio do Imprio (art. 151) que O Poder
Judicial independente, e ser composto de Juzes, e Jurados, os quais tero lugar
assim no Cvel, como no Crime nos casos, e pelo modo, que os cdigos determinarem.
E, no art. 151, que os Jurados pronunciam sobre o fato, e os Juzes aplicam a
Lei.
ntida a inspirao nos velhos modelos saxnicos, ao
determinar a Carta duas espcies de juzes: os de direito e os de fato.
Recorde-se, contudo, que j antiga Roma, o pretor (como autntico
juiz de direito) era encarregado da legalidade da ao e do valor do
cumprimento das formas legais, enquanto os judices jurati (juzes jurados)
eram chamados declarao de culpabilidade do acusado, ou seja, estatuam
o fato.
Falava o texto constitucional, claramente, que aos cdigos cabia
determinar os lugares, assim no cvel, como no crime.
O Cdi go Cri mi nal de 1830 (advi ndo de expressa
determinao da Carta, art. 179, XVIII), criou a figura dos juzes
municipais, escolhidos, de trs em trs anos, em lista trplice elaborada
pelas cmaras municipais, dentre habitantes do municpio, formados
em direito ou advogados hbeis, ou ainda entre quaisquer outras pessoas
bem conceituadas e instrudas, ressalvado, em caso de faltas repentinas,
a nomeao pela cmara de um juiz interino.
Ao juiz municipal cabiam as atribuies de substituir ao juiz de
direito, em suas faltas e impedimentos, e a execuo, dentro do termo (isto ,
nos limites do municpio) das sentenas de juzes de direito ou decises de
tribunais.
141
O JUDICIRIO NOS PRIMEIROS TEMPOS DO BRASIL-INDEPENDENTE
De passagem, observe-se, quanto a julgamentos pelo jri das
causas cveis, que, com efeito, nunca se concretizaram.
Os artigos 153, 154 e 155 da Constituio de 1824, dispunham,
respectivamente: Os Juzes de Direito sero perptuos, o que todavia se no entende,
que no possam ser mudados de uns para outros lugares pelo tempo, e maneira, que a
Lei determinar (art. 153); O Imperador poder suspend-los por queixas contra
eles feitas, precedendo audincia dos mesmos Juzes, informao necessria, e ouvido o
Conselho de Estado. Os papis que lhes so concernentes, sero remetidos Relao do
respectivo Distrito, para proceder na forma da Lei (art. 154), e S por sentena
podero estes Juzes perder o lugar (art. 154).
Como, facilmente, se percebe os juzes gozavam de vitaliciedade,
mas no de total inamovibilidade.
Havia, por outro lado, disposio constitucional, com previso
de penas severas a serem fixadas em Lei, para os juzes faltosos no exato
cumprimento do dever. Assim, todos os Juzes de Direito, e os Oficiais de Justia
(eram) responsveis pelos abusos de poder, e prevaricaes, que (cometessem) no
exerccio de seus empregos; esta responsabilidade se (faria) efetiva por Lei regulamental
(art. 157).
Ademais, havia, literalmente, a possibilidade de ao popular
contra juzes, por suborno, peita, peculato e concesso.
Tal ao popular (a primeira prevista no ordenamento jurdico
brasileiro) poderia ser intentada dentro de ano, e dia pelo prprio queixoso, ou por
qualquer do povo, guardada a ordem do processo estabelecida na lei (art. 158).
As Relaes, isto os tribunais de segunda e ltima instncia
para as provncias do Imprio, foram previstas. Alis, o Brasil j contava
com Relaes. A Constituio, em seu art. 158, no s as manteve como
ensejou a oportunidade de novas.
A publicidade dos processos criminais, aps a pronncia, foi
assegurada (art. 159).
A arbitragem foi expressamente prevista (art. 160) para as causas
cveis (e nas penais civilmente intentadas). As sentenas arbitrais seriam
executadas, sem recurso, se assim o houvessem convencionado as partes.
142
Por outro lado, a conciliao era privilegiada. No particular, foi
expressa e peremptria a Constituio: Art. 161. Sem se fazer constar, que se
tem intentado o meio da reconciliao, no se comear processo algum. E, para tal
fim, haver juzes de paz, eletivos da mesma maneira que os vereadores
(art. 162).
Criou a Constituio do Imprio o Supremo Tribunal de Justia,
prescrevendo (art. 163): Na Capital do Imprio, alm da Relao que
deve existir assim como nas demais provncias, haver tambm um
Supremo Tribunal de Justia composto de juzes letrados, tirados das
Relaes por suas antiguidades; e sero condecorados com o ttulo do
Conselho. Na primeira organizao podero ser empregados neste tribunal
os ministros daqueles que se houvessem de abolir. Sua competncia foi
fixada no art. 164, I a IIII, da Lei Fundamental em destaque.
CAPTULO XVIII
O SUPREMO TRIBUNAL DE JUSTIA
145
XVIII. O SUPREMO TRIBUNAL DE JUSTIA
A Constituio do Imprio criou o Supremo Tribunal de Justia
que, naturalmente, viria substituir a Casa da Suplicao do Brasil, como
rgo de cpula do judicirio.
Deu a Carta de 1824, ao novo tribunal, trs competncias bsicas
(art. 164, I a III), a saber, a) a concesso ou denegao das revistas (que
era o recurso extremo), nas causas, e pela maneira, que a Lei determinar;
b) o conhecimento dos delitos, e erros de ofcio, que cometessem seus
ministros bem como o das Relaes, alm dos empregados no Corpo
Diplomtico e os Presidentes das Provncias, e c) o conhecimento e deciso
sobre conflitos de jurisdio e competncia das relaes provinciais.
A Constituio outorgada a observao de Pedro Calmon
apertou (...) os parafusos mquina judicial, consolidando-lhe o movimento
harmnico, que tinha por soberano regulador o Supremo Tribunal de Justia, em que
se transformara, em terceira fase, a Relao fluminense do governo de Gomes Freire
de Andrade. No se confundia mais com o Tribunal de Segunda Instncia da Corte.
Teve o Rio de Janeiro a sua Relao, como a Bahia, Pernambuco e Maranho.
Compor-se-ia o Tribunal Supremo dos desembargadores provinciais, tirados por
ordem de antiguidade, e se lhes dava o ttulo de Conselho (in Livro do Centenrio
dos Cursos Jurdicos (1827-1927) Evoluo Histrica do Direito
Brasileiro, Parte III, Organizao Judiciria, p. 91, Imprensa Nacional,
Rio de Janeiro, 1922).
Lei de 18 de setembro de 1828 ultimaria a criao do Supremo
Tribunal de Justia, dando-lhe o regulamento.
Compunha-se o tribunal de dezessete juzes letrados, procedentes
das Relaes (por suas antiguidades, repita-se) e condecorados com o
ttulo de Conselho.
146
Registre-se que, na primeira composio, puderam ser
aproveitados juzes dos tribunais extintos.
O presidente do Supremo Tribunal de Justia era nomeado pelo
imperador, pelo prazo de trs anos, e a escolha devia recair, naturalmente,
em um dos seus membros.
A propsito da revista (ou melhor dessa revista a que se refere
a Constituio de 1824), anote-se que a referida lei de 18 de setembro de
1828 prescreveu que esse recurso poderia ser interposto de quaisquer
sentenas definitivas em ltima instncia, nos casos de nulidade manifesta
ou de injustia notria.
O que viria a ser isto?
A hiptese de nulidade manifesta caracterizava-se pela
inobservncia de formalidade dita substancial (ou essencial) do processo
(hoje dir-se-ia do procedimento) como, por exemplo, a carncia de citao
ou a incompetncia absoluta do juiz.
J, por injustia notria, entendia-se a violao do direito expresso
ou em tese.
Observe-se, contudo, que se a sentena fosse apenas inquinada
de injusta, vale dizer contra to-s o interesse da parte, sem ofender a
qualquer preceito legal em abstrato, no era admitido o recurso.
Na hiptese em que o Supremo Tribunal de Justia julgasse
procedente a revista (quer por injustia notria, quer por nulidade manifesta,
enfatize-se), a Corte ordenava a remessa dos autos a uma das Relaes
(que no fosse a de onde proviesse o recurso) para que proferisse deciso
definitiva.
De passagem, anote-se que o regulamento 737, de 25 de
novembro de 1850 (que em seus setecentos e quarenta e trs artigos,
destinava-se inicialmente a disciplinar o processo comercial) adotou o
mesmo sistema recursal da revista em destaque.
Como se pode observar, flagrantemente, o recurso de revista
de que ora se cuida, no guarda semelhana com outros de mesma
denominao, como, por exemplo, as revistas expressamente previstas no
147
O SUPREMO TRIBUNAL DE JUSTIA
Cdigo de Processo Civil de 1939 (art. 853) e na CLT (arts. 893, III, 895
e 896).
Importante ter-se em considerao que a organizao judiciria
estreada no Imprio obedeceu, como no direito portugus, a sistemtica
(ou metodologia) de construes separadas.
Assim, a 22 de setembro de 1822 (quatro dias aps a lei que se
referia organizao do Supremo Tribunal de Justia) era publicada outra
extinguindo as Mesas do Desembargo do Pao e da Conscincia e Ordens,
sendo remetidos os processos, que nelas corriam, para juzes de primeira
instncia, com previso de recurso de suas decises, para as Relaes do
respectivo distrito.
Recorde-se que essas Mesas (ainda que unificadas no Brasil, eram,
em termos prticos, dois tribunais) tinham por competncia: a) conceder
carta de legitimao, a filhos ilegtimos e confirmar adoes; b) a insinuao
que seria pedida e averbada no livro competente, dentro de doze meses,
depois da data da escritura (e, de passagem registre-se que o vocbulo
insinuao, que, sabidamente, possui diversas semnticas, a era empregado
no sentido de confirmao autntica de uma doao); c) a sub-rogao
de bens que so inalienveis; suprir o consentimento do marido para a
mulher revogar em juzo a alienao por ela feita; d) fazer tombos
pertencentes a corporaes ou a pessoas particulares; e) anular eleies de
irmandades feitas a pessoas particulares; f) anular eleies de irmandades
feitas contra os compromissos e mandar renov-las; g) admitir cauo de
opere demoliendo (ou seja, quanto a obra a demolir); conceder licena para
uso de armas, verificando-se os requisitos legais e, h) conceder faculdade
a escrives e tabelies para poder ter cada um seu escrevente sacramentado,
que deveriam servir nos termos da lei.
Quanto aos juzes criminais, parece importante anotar, que sua
competncia era decretar e efetuar prises mas, tambm tinham a de
conceder fianas. J os juzes de rfos eram competentes para: a) conceder
cartas de emancipao, suprimentos da idade, licenas a mulheres menores,
para venderem bens de raiz, em consentindo os maridos; b) dar tutores
148
em todos os casos previstos em lei; c) suprir o consentimento do pai ou
tutor, para o casamento; d) resolver a entrega de bens de rfos sua
me, aos avs, aos tios etc. e a de ausentes, a seus parentes mais chegados;
e) a entrega de bens de orfos a seus maridos, quando casassem sem
licena dos mesmos juzes; f) consentir na dispensa para os tutores
obrigarem seus prprios bens fiana das tutelas, para que foram
nomeados, ainda que os bens estejam fora do distrito onde contraram a
obrigao e, g) o processo das habilitaes dos herdeiros dos bens dos
defuntos e ausentes, que dantes se faziam pelo Juzo de ndia e Minas com
recurso ex officio para a Mesa de Conscincia e Ordens (v., por exemplo,
Aurelino Leal, in Histria Judiciria do Brasil Dicionrio Histrico,
Geogrfico e Etnogrfico do Brasil HGB, Imprensa Nacional, 1922).
Registre-se, por oportuno, que de par com essas atribuies aos
juzes de primeira instncia, havia outras conferidas s Relaes.
CAPTULO XIX
UMA REFORMA NO JUDICIRIO: UM
POUCO APS A DECLARAO DA
INDEPENDNCIA
151
XIX. UMA REFORMA NO JUDICIRIO: UM POUCO APS A DECLARAO
DA INDEPENDNCIA
Com a extino das Mesas do Desembargo do Pao e da
Conscincia e Ordens, no Brasil, s Relaes acresceram-se, em sntese,
as seguintes atribuies: a) decidir conflitos de jurisdies entre
autoridades, como expresso em lei de 20 de outubro de 1823; b) julgar
as questes de jurisdio com os prelados e outras autoridades, ouvido
o procurador da Coroa e com a observncia do decreto de 13 de maio
de 1821, e c) prorrogar o tempo das cartas de seguro e das fianas,
havendo impedimento invencvel pelo qual se no pudesse fazer nos
termos da lei.
Parece interessante observar que aos presidentes das Relaes
competia conceder licena para no formado advogar (quando no
houvesse bacharis no distrito) o que se fazia sob a forma de um exame
em sua presena.
J ao Supremo Tribunal de Justia foram, entre outras, atribudas
as competncias para conhecer dos recursos e mais objetos pertencentes
ao ofcio do chanceler-mor, exceo das glosas postas em cartas,
provises e sentenas, que foram abolidas.
Recorde-se que as Ordenaes Filipinas, em seu Livro I, Ttulo
II, 21, prescreviam que: Por se evitarem alguns inconvenientes de o Chanceller-
Mr passar pela chancelaria as sentenas, que em alguns casos, der, e cartas que per si
passar, nos casos em que pode fazer, ou nos feitos, em que for autor, ou reo, mandamos
que o Desembargador do Pao, mais antigo no officio passe as ditas Cartas e sentenas.
E, tendo o dito Desembargador do Pao alguma dvida, ou glosa, as determinar na
Mesa, como acima fica dito que o h de fazer o Chanceller-Mr.
Essa competncia do chanceler-mor passou para o conselheiro
ou ministro (como tambm se designava) mais antigo do Supremo Tribunal
152
de Justia, nos termos do 9, 2 parte, do art. 2 da Lei de 22 de setembro
de 1828.
Por outro l ado, o governo chamou a si as segui ntes
atribuies: a) a expedir cartas de magistrados, conceder licenas a
desembargadores e juzes, por mais de trinta dias, para sarem das
reas (zonas) de suas jurisdies. Registre-se, de passagem, que para
afastamentos por tempo menor a competncia era dos presidentes
das respectivas Relaes; b) permitir ao juiz de rfos casar com rfs
de sua jurisdio; c) conceder licena para servir a dois ofcios e, d)
decidir todos os mais negcios sobre que, at ento, eram consultados
os Tribunais extintos.
No que se convencionou designar sistema de legislar
retalhadamente, foi sancionada pelo imperador, aps aprovao pela
Assemblia Geral (o poder legislativo, como sabido, no regime da Carta
de 1824), lei de 23 de setembro de 1828, cuidando dos processos criminais
sumrios e seus julgamentos nas juntas de justia.
bom registrar que, por mais sumrios que fossem, no se
proferia em tais processos sentena definitiva (estivesse ou no o ru preso),
sem que a parte acusadora ou o promotor apresentasse a acusao por
escrito, com meno especificada nos autos e termos do processo, das
testemunhas e prova documental que fizessem a culpa.
Com a contestao (defesa) do ru, dava-se lugar a prova dela,
quanto apresentasse matria relevante.
Os processos para serem julgados nas Juntas, antes da
convocao das mesmas, seriam instrudos e preparados pelo juiz
relator, podendo os rus agravar nos autos do processo, de qualquer
despacho considerado ilegal, e as ditas Juntas Criminais de Justia,
antes da sentena defi ni ti va, ti nham que apreci ar os agravos
eventualmente interpostos.
Lenine Nequete (in O Poder Judicirio no Brasil a partir da
Independncia, v. I, Imprio) oferece boa sntese da lei em destaque: A Lei
de 23 de setembro de 1828 firmou as seguintes regras: Em nenhum processo criminal, por
153
UMA REFORMA NO JUDICIRIO: UM POUCO APS A DECLARAO DA INDEPENDNCIA
mais sumrio que seja, se proferir sentena definitiva, ou o ru esteja preso ou solto, sem
que a parte acusadora, ou o promotor na falta dela, apresente a acusao por escrito, com
especificada meno dos autos e termos do processo, das testemunhas e documentos que
fazem culpa. 2) No se recusar contestao do ru, dando-lhe lugar prova dela,
quando apresentar matria de defesa que, provada, releve; sem o que, do mesmo modo, em
nenhum processo, por mais sumrio que seja, se proferir sentena definitiva. 3) Os processos,
para serem julgados nas Juntas Criminais de Justia, sero, antes da convocao das
mesmas, instrudos e preparados pelo relator, na forma supra, podendo os rus agravar no
auto do processo de qualquer despacho ilegal; e as Juntas, pronunciando primeiramente
sobre tais agravos, s depois passaro sentena definitiva (Op. cit. p. 46).
No dia 24 de setembro de 1828 foi sancionada lei provendo
sobre a organizao das Juntas de Justia, na hiptese em que houvesse
falta de juzes letrados e advogados de boa nota, para comp-la.
sua falta, pois, serviriam vereadores da Cmara da capital.
Na realidade, o diploma legal em destaque (que poderia ter
constado como uma disposio da lei sancionada na data anterior, isto ,
a de 23 de setembro de 1828) referia-se Junta de Justia, criada em
Gois por carta rgia de 12 de agosto de 1771, contudo, no art. 2,
aproveitou para estender a norma em todas as provncias onde houvesse
Junta (ou mais de uma) de Justia.
Essa mesma lei, destaque-se, disps que das sentenas de pena
de morte, natural ou civil, proferidas pelas Juntas de Justia, houvesse
apelao ex-officio para a Relao do distrito, sendo-lhes os autos
remetidos por cpia, no prazo de trinta dias.
Anota Aurelino Leal (in Histria Judiciria do Brasil, HGB,
Imprensa Nacional, 1922, p. 1181) que as disposies dessas leis indicam bem os
grandes males que elas tiveram por fim remediar. Havia 70 anos que, com a instituio
da Junta de Justia do Par, se dera aos processos dos mais crimes uma frmula
simplesmente verbal e sumarssima.
Por ilustrativo, recorde-se que morte natural toda aquela que pe
termo vida de uma pessoa, seja qual for a causa (e, por a passou tambm a
pena de morte no direito brasileiro). Em sntese, lembre-se Horcio (in
154
Epstolas, I, 16, 79) mors ultima linea rerum est, isto , a morte a ltima linha de
todas as coisas (ou a morte o termo final de todas as coisas).
J, por morte civil (mors civilis) cuida-se de morte ficta imposta
pessoa, privando-a no s da liberdade, mas tambm de todos os direitos
de cidadania.
No velho direito romano, recorde-se, havia a figura da capitis
deminutio, melhor dizendo-se no plural, capitis deminutiones, pois havia de trs
tipos, em que o cidado poderia perder o estado de famlia (status familiae),
o estado de cidadania (status civitatis) e o estado de liberdade (status libertatis),
esta ltima considerada a capitis deminutio mxima.
CAPTULO XX
UMA PREOCUPAO DE PEDRO I
COM A MOROSIDADE DA JUSTIA E
COM PRISES INJUSTAS: O AVISO
DE 15 DE NOVEMBRO DE 1828. A
IMPLEMENTAO DE UMA JUSTIA
DE PAZ
157
XX. UMA PREOCUPAO DE PEDRO I COM A MOROSIDADE DA JUSTIA E
COM PRISES INJUSTAS: O AVISO DE 15 DE NOVEMBRO DE 1828. A
IMPLEMENTAO DE UMA JUSTIA DE PAZ
A priso sem embasamento legal, bem como a lentido no
trmite dos processos, foram objeto, ainda uma vez mais da preocupao
do Imperador, do que d bem a medida o contido em Aviso datado de
15 de novembro de 1828, expedido pelo Chanceler da Relao do Rio
de Janeiro.
expresso o documento: Constando Sua Majestade o Imperador
a falta do cumprimento que sofrem as mais previdentes determinaes, no s enquanto
ao modo de efetuarem-se as prises, como tambm pelo que toca marcha dos processos
e execuo das sentenas; e querendo o mesmo Augusto Senhor acudir, quanto a si cabe,
sorte infeliz daqueles dos seus sditos que, postergando a lei, se acham detidos em
prises, h por bem que V.Exa. faa executar estrita e rigorosamente: 1) as disposies
dos Alvars de 5 de maro de 1790 e 31 de maro de 1742, na parte em que o seu
contexto aplicvel, principalmente quanto ao tempo em que devem terminar as devassas
e a expedio dos processos dos presos pobres; 2) o art. 179, 8 da Constituio (que
dispunha, anote-se por oportuno, que ainda com culpa formada, ningum ser
conduzido priso, ou nela conservado, estando j preso, se prestar fiana idnea, nos
casos, que a lei admite; e em geral nos crimes, que no tiverem maior pena, do que a de
seis meses de priso, ou desterro para fora da Comarca, poder o ru livrar-se solto); 3)
o art. 2 da Lei de 30 de agosto do corrente (isto de 1828), da qual parece ter
havido inteiro esquecimento; 4) que a qualificao dos indcios para ter lugar a priso
antes de culpa formada, no deve ficar ao arbtrio dos meirinhos, mas sim do juzo
moral dos magistrados, como recomenda o Alvar de 15 de janeiro de 1780, 1, que
nesta matria se devero conduzir com o maior escrpulo e prudncia; 5) finalmente,
que se observe o Assento de 18 de agosto de 1774, pois tem chegado ao seu imperial
conhecimento, com bastante mgoa de seu magnnimo corao, que contra os slidos
princpios da justia e da humanidade, exarados no dito Assento, se achem detidos
158
sentenciados, que pela sua pobreza no podem satisfazer a multa pecuniria que lhes foi
imposta.
De passagem, recorde-se que os assentos eram decises da
Casa da Suplicao, em virtude da atribuio que lhe foi dada desde as
Ordenaes Manuelinas. Segundo tais Ordenaes, em caso de dvida
sobre o sentido de uma lei, devia ela ser levada, pelos desembargadores,
ao Regedor da Casa da Suplicao. Essa autoridade escolhia um certo
nmero de desembargadores, para interpretar a norma objeto da dvida.
A interpretao resultante era mandada escrever no livro dos assentos
da Casa. Tais assentos, consigne-se, tinham fora de lei interpretativa e
todos os tribunais eram obrigados a aplic-los.
Quanto a meirinho, parece interessante registrar que vocbulo
que provem do latim majorinus, diminutivo de major (maior), contrao ou
corruptela verncula de maiorinho.
No antigo direito judicirio designava o oficial de justia, a quem
competia o encargo de prender, citar as partes, promover penhoras e
executar (ou cumprir) quaisquer mandados.
As Ordenaes Manuelinas e Filipinas cuidavam deles,
respectivamente, as primeiras (no Livro I, T.XVI, pr e L.I, T.XVII, pr e
4), e as segundas (no Livro I, T.XXI, pr e 1 e segs. e L.I. T.XXII 1 a 6).
Prescrevia, por exemplo, o cdigo filipino no prembulo do
Ttulo XXI do seu Livro I: O Meirinho Mor h de por de sua mo hum Meirinho,
que anda continuadamente na Corte, para alevantar as foras e sem razes, que nella
forem feitas, e prender os malfeitores, e fazer as cousas contedas neste Ttulo. E este deve
ser Scudeiro de boa linhagem, e conhecido por bom, e posto per nossa auctoridade, e de
que tenhamos conhecimento, para approvar para servir o dito Offcio. E, no Ttulo
XXII, do mesmo Livro, cuidando do Meirinho das Cadas (das cadeias,
evidentemente), era expresso, no prembulo: O Meirinho das cadas ha de
star na Relao todos os dias, que se fizer prestes para fazer o que cumprir a seu Offcio
e lhe mandarem, de prender e trazer presos e qualquer outra cousa, que a bem da justia
cumprir. E, haver mantimento para si e para doze homens, que com elle andaro,
para fazerem o que cumprir a seu Offcio.
159
UMA PREOCUPAO DE PEDRO I COM A MOROSIDADE DA JUSTIA E COM PRISES INJUSTAS
Veja-se, agora, que aps a promulgao da Constituio (25 de
maro de 1824 recorde-se) a lei que, mais de perto, referiu-se organizao
judiciria foi a de 15 de outubro de 1827.
Por tal diploma, tomando por molde a instituio inglesa,
instituiu-se o Juizado de Paz.
Tratava-se, com efeito, de dar efetividade ao mandamento
constitucional, que era bem claro, nos seus artigos 161 e 162: Sem se fazer
constar, que se tem intentado o meio de reconciliao, no se comear processo algum
(art. 161), e Para este fim haver Juzes de Paz, os quais sero eletivos pelo mesmo
tempo, e maneira, porque se elegem os Vereadores das Cmaras. Suas atribuies e
distritos sero regulados por lei (art. 162).
No difcil identificar, como raiz mais profunda desse juizado
no ordenamento (dir-se-ia luso-brasileiro), de par com as origens anglo-
saxnicas, as prprias Ordenaes do Reino.
Dispunham, textualmente, as Ordenaes Filipinas, em seu Livro
III (que, como bem sabido, tratava das leis processuais civis), Ttulo XX,
1: E no comeo da demanda dir o Juiz a ambas as partes, que antes que faam
despezas, e se sigam entre elles os dios e disenses, se devem concordar, e no gastar suas
fazendas por seguirem suas vontades, porque o vencimento da causa sempre he duvidoso.
E isto, que dissemos de reduzirem as partes concrdia, no he de necessidade, mas de
honestidade nos casos, em que o bem poderem fazer. Porm, isto no haver nos feitos
crimes, quando os casos forem taes, que segundo as Ordenaes a Justia haja lugar.
O juiz de paz, como j registrado, era cargo eletivo, eleio que,
alis, se devia proceder em cada freguesia e capela curada.
A misso de conciliar, contudo, no esgotava o mister de tais
juzes, posto que suas atribuies ou competncias estendiam-se a reas
de natureza administrativa e policial.
Julgavam eles, por exemplo, causas de valor de at dezesseis mil
ris e alguns processos criminais de menor potencial ofensivo. Participavam,
ainda, de instruo de provas, tais como o procedimento do auto de
corpo de delito, a formao de culpa e a priso dos rus, preparando
desse modo processos criminais, que no eram de sua competncia julgar.
160
Importante anotar, ainda, que aos juzes de paz cabia processar
e mandar assinar os termos de bem-viver aos mendigos e vadios, bem como
velar pela observncia das posturas municipais.
Nos tempos presentes, em que se exige uma conscincia ecolgica
permanente, no parece demasiado assinalar que se inscreviam tambm
na competncia dos juzes de paz a vigilncia sobre a conservao das
matas e florestas pblicas e particulares e, quanto a estas ltimas, no que
dissesse respeito ao corte de madeiras, que estivesse proibido por lei.
CAPTULO XXI
ALTERAO NA ORGANIZAO
JUDICIRIA ADVINDA COM O CDIGO
DE PROCESSO CRIMINAL (1832):
JUZES DE PAZ, JUZES MUNICIPAIS
E JRI. O HABEAS-CORPUS
163
XXI. ALTERAO NA ORGANIZAO JUDICIRIA ADVINDA COM O CDIGO
DE PROCESSO CRIMINAL (1832): JUZES DE PAZ, JUZES MUNICIPAIS E
JRI. O HABEAS-CORPUS
De par com as disposies da Lei de 15 de outubro de 1827
(que, como sabido, instituiu o Juizado de Paz, no ordenamento positivo,
previsto no art. 162 da constituio do Imprio), o cdigo de processo
criminal (29.11.1832), reservou aos juzes de paz, pelo menos, oito
competncias importantes a saber: a) tomarem conhecimento das
pessoas, que de novo (viessem) habitar no seu distrito, sendo
desconhecidas ou suspeitas e a concesso de passaportes mediante
requerimento; b) obrigarem assinatura de termo de bem viver aos
vadios, mendigos, bbados por hbito, prostitutas que perturbassem
o sossego pblico, aos turbulentos que, quer por palavras, quer por
aes, ofendessem os bons costumes, a tranqilidade pblica e a paz
das famlias; c) compelirem a assinatura de termo de segurana aos
legalmente suspeitos da pretenso de cometerem algum crime; d)
procederem ao corpo de delito e formao de culpa aos delinqentes;
e) prenderem os culpados; f) concederem fiana aos declarados
culpados no juzo de paz; g) julgarem as contravenes s posturas
municipais e crimes, a que no fossem impostas pena maior que a
multa de cem mil ris, priso, degredo ou desterro at seis meses, com
multa correspondente a metade desse tempo, ou, sem ele, e trs meses
de casa de correo, ou oficinas pblicas, onde as houvessem, e, h)
dividirem o seu distrito em quarteires contendo cada um, pelo menos,
vinte e cinco casas habitadas.
Observe-se que, em cada quarteiro, deveria haver um
inspetor, nomeado pela cmara municipal, por indicao do juiz de
paz, escolhido entre pessoas conceituadas nele residentes, maiores de
vinte e um anos.
164
O cdigo previa, ademais, o jri que, como se sabe, estreou no
ordenamento positivo brasileiro, em 18 de junho de 1822 (isto , antes da
prpria Independncia), para os crimes de imprensa.
A Constituio de 1824 (art. 151), recorde-se, prescrevia: O
poder judicial independente, e ser composto de juzes, jurados, os quais tero lugar
assim no cvel, como no crime nos casos, e pelo modo, que os cdigos determinarem. E,
a Lei Maior do Imprio prescrevia, ainda (art. 152): os jurados pronunciam
sobre o fato, e os juzes aplicam a lei.
Nada de novo sob o por do Sol, como o disse Salomo.
J na vel ha Roma, o pretor, como bem sabi do, era
encarregado da legalidade da ao e do valor do cumprimento das
formas legais, enquanto os judices jurati (juzes jurados) eram
chamados declarao da culpabilidade do acusado, ou seja, estatuam
sobre o fato.
O cdigo previa, ainda, a figura dos juzes municipais, como
tambm se recorda, escolhidos, de trs em trs anos, em lista trplice
elaborada pelas cmaras municipais, dentre os habitantes do municpio
formados em direito ou advogados hbeis, ou ainda entre quaisquer outras
pessoas bem conceituadas e instrudas, ressalvado, em caso de faltas
repentinas, a nomeao pela cmara de um juiz interino.
Cabia ao juiz municipal, recorde-se, substituir o juiz de direito, em
suas faltas e impedimentos, e a execuo, dentro do termo (isto , nos limites
do municpio) das sentenas de juzes de direito ou decises dos tribunais.
Admitia o cdigo a denncia feita pelo promotor ou por
qualquer do povo, nas hipteses em que apontava e, de outra parte,
dispunha sobre hipteses em que no se admitiam denncias, como por
exemplo, de pai contra o filho; do marido contra a mulher, ou vice-versa;
do irmo contra irmo; do escravo contra o senhor; do advogado contra
o cliente; do impbere, mentecapto ou furioso e do inimigo capital.
Previa, ainda, a lei instrumental de 1832, expressamente, hiptese
excepcional de priso sem culpa formada, que podia ser executada sem
ordem escrita. Tratava-se, naturalmente, da priso em flagrante.
165
ALTERAO NA ORGANIZAO JUDICIRIA ADVINDA COM O CDIGO DE PROCESSO CRIMINAL (1832)
Era expresso o cdigo (art. 131), no particular: qualquer pessoa do
povo pode, e os oficiais de justia so obrigados a prender, e levar presena do juiz de paz
do distrito, a qualquer que for encontrado cometendo algum delito, ou enquanto foge perseguido
pelo clamor pblico. Os que assim forem presos entender-se-o em flagrante delito.
A denncia nos crimes de responsabilidade, estava consagrada
no art. 150: Todo cidado pode denunciar, ou queixar-se perante a autoridade
competente, de qualquer empregado pblico, pelos crimes de responsabilidade, no prazo
de trs anos, para que ex-officio se proceda, ou se mande proceder contra os mesmos na
forma da lei.
A ordem de habeas-corpus estava tambm disciplinada, na lei
processual de 1832.
O caput do seu art. 340, por exemplo, dispunha Todo cidado
que entender, que ele ou outrem sofra uma priso ou constrangimento ilegal, em sua
liberdade, tem direito de pedir uma ordem de habeas-corpus em seu favor.
Muitos outros pontos poderiam ser ressaltados. Parece, contudo,
merecer destaque especial a Lei 261, de 3 de dezembro de 1841 (que
reformou o cdigo de processo criminal), ao estabelecer, dentre outras
disposies, que polcia caberiam atribuies judicirias, o que foi objeto
de grandes crticas.
Com a reforma de 1871, advinda com a Lei 2.033, de 20 de
setembro, foi revogada tal atribuio polcia e criado o inqurito
policial.
Acrescentem-se, ainda, nas modificaes provindas com a lei
reformadora em destaque, as introduzidas na priso preventiva, na fiana,
nos recursos e na ordem de habeas-corpus.
Importante anotar que, alm dos mencionados juzes de paz e
dos juzes municipais, figuravam, na organizao judiciria de ento, outros
juzes de primeira instncia (com atribuies judicantes superiores),
distribudos em varas privativas.
Dessas houve vrias, nas primeiras dcadas do sc. XIX,
sendo que algumas foram extintas por leis de 30 de agosto de 1828,
de 26 de agosto de 1830 e de 7 de dezembro de 1831, respectivamente.
166
Assim, pela lei de 1828 foram extintos os juizados especiais da
Provedoria Mor da Sade Pblica; em 1830 foram extintos os juzes de
almotaceria, os, os juzes eclesisticos, os juzes da Provedoria dos Defuntos
e Ausentes e da Conservadoria dos Moedeiros; j em 1831 era suprimido
o lugar de Juiz Conservador da Nao Britnica, de onde brotaram
grandes resistncias, como j visto.
Dos juzes de primeiro grau que remanesceram, tm-se os juzes
de rfos, os ouvidores das comarcas, os juzes de fora e os juzes
ordinrios.
Quanto ao jri, previsto na Constituio de 1824 (arts. 151 e
152), criado antes da Carta do Imprio por Lei de 18 de junho de 1822,
com competncia, inicialmente, restrita aos delitos de imprensa (v. lei de
20 de setembro de 1830), lembre-se, sua ampliao ao crime em geral s
ocorreria, aps o advento do Cdigo Criminal de 16 de dezembro de
1830 e do Cdigo de Processo Criminal de 20 de novembro de 1832.
Apesar do texto expresso da Constituio do Imprio, jamais o
jri se estendeu ao cvel, nunca demasiado enfatizar.
CAPTULO XXII
SNTESE DO PODER JUDICIAL, NO
REGIME DA CONSTITUIO DE 25
DE MARO DE 1824
169
XXII. SNTESE DO PODER JUDICIAL, NO REGIME DA CONSTITUIO DE
25 DE MARO DE 1824
Em muita apertada sntese, poder-se-ia dizer, nos termos que
se seguem, como foi o Poder Judicial (assim se chamou) no regime da
Constituio de 25 de maro de 1824.
De plano, anote-se que a Constituio do Imprio dispunha,
em seu art. 178: s Constitucional o que diz respeito aos limites e atribuies
respectivas dos Poderes Polticos, e aos Direitos Polticos, e individuais dos cidados
(...).
Naturalmente, calcava-se na Declarao dos Direitos do Homem
e do Cidado de 1789.
Em consonncia com tal dispositivo, prescrevia o art. 10: Os
Poderes Polticos reconhecidos pela constituio do Imprio do Brasil so quatro: o Poder
Legislativo, o Poder Moderador, o Poder Executivo, e o Poder Judicial.
Tal poder estava disciplinado no Ttulo 6, Captulo nico (dos
arts. 151 a 164).
Assim, dispunha a Carta que o Poder Judicial independente, e ser
composto de Juzes e Jurados, os quais tero lugar assim no Cvel, como no Crime nos
casos, e pelo modo, que os Cdigos determinarem.
E, com relao a esse sistema de juzes e jurados, dispunha que
os ltimos pronunciam sobre fato enquanto os juzes aplicam a lei.
Eram vitalcios (perptuos), os juzes, mas no gozavam da
garantia da inamovibilidade: Os juzes de direito so perptuos, o que todavia se
no entende, que no possam ser mudados de uns para outros lugares pelo tempo, e
maneira que a lei determinar (art. 153).
O monarca poderia suspender, em certas hipteses, os
magistrados como expresso no art. 154: O Imperador poder suspend-los
por queixas contra eles feitas, precedendo audincia dos mesmos juzes, informao
170
necessria, e ouvido o Conselho de Estado. Os papis, que lhes so concernentes, sero
remetidos Relao do respectivo distrito, para proceder na forma da lei. Todavia,
s por sentena, poderiam os juzes perder o lugar.
Eram previstas sanes aos juzes, responsveis por abusar de
poder e por prevaricaes, e havia previso de uma ao popular contra
eles (naturalmente, para hipteses restritas e precisas).
Era muito clara, no particular, a Lei Fundamental do Imprio:
Por suborno, peita, peculato, e concusso haver contra (os juzes) ao
popular, que poder ser intentada dentro de ano e dia pelo prprio queixoso, ou
por qualquer do povo, guardada a ordem do processo estabelecida na lei (art.
157).
Como se v, no se pode afirmar com tranqilidade que esse
meio processual (ou instituto de direito processual constitucional, como
dizem alguns) seja algo que estreou no direito brasileiro com a Constituio
de 1934 (art. 113, n 38).
Voltando-se ao Poder Judicial no Imprio, observe-se que a
segunda (e ltima, em certos casos) instncia era exercida pelas Relaes
(dos quais se originaram os Tribunais de Justia, como os atuais).
Seguia-se a tradio do direito lusitano e, no Brasil, no era
novidade, sendo o bastante recordarem-se as duas primeiras: as Relaes
da Bahia e do Rio de Janeiro.
Dispunha a Constituio de 25 de maro de 1824: Para julgar
as causas em segunda, e ltima instncia haver nas Provncias do Imprio as Relaes,
que forem necessrias para a comodidade dos povos (art. 158).
Todavia, dispunha, ainda, a Constituio sobre uma instncia
extraordinria (Supremo Tribunal de Justia, que, como se sabe, s foi
efetivamente criado por lei de 18.9.1828) ao qual competia conceder, ou
denegar revistas nas causas, e pela maneira, que a Lei determinar; conhecer dos delitos
e erros de ofcio, que cometerem (os juzes da Corte, tambm designados
ministros), os (juzes) das Relaes, os empregados no Corpo Diplomtico, e os Presidentes
das Provncias e, ademais conhecer, e decidir sobre os conflitos de jurisdio, e
competncia das relaes provinciais.
171
SNTESE DO PODER JUDICIAL, NO REGIME DA CONSTITUIO DE 25 DE MARO DE 1824
Quanto aos processos criminais, o art. 159 da Constituio (de
par com garantias outras, em matria penal, previstas no art. 179) era
expresso no sentido de que nas causas crimes, a inquirio das testemunhas, e
todos os mais atos do processo, depois da pronncia, sero pblicos desde j.
Entre as garantias previstas no art. 179 estavam: Ningum ser
preso sem culpa formada, exceto nos casos declarados na Lei (...) (inciso VIII);
Ainda com culpa formada, ningum ser conduzido priso, ou nela conservado
estando j preso, se prestar fiana idnea, nos casos, que a Lei a admite (...), (inciso
IX), e exceo de flagrante delito, a priso no pode ser executada, seno por
ordem escrita da Autoridade legtima. Se esta for arbitrria, o Juiz, que a deu, e quem
a tiver requerido sero punidos com as penas, que a Lei determinar (inciso X). (...)
De outra parte, recorde-se que a arbitragem estava expressamente
prevista no texto constitucional em destaque, para a composio de
conflitos, veja-se: Nas causas cveis, e nas penais civilmente, intentadas, podero as
partes nomear Juzes rbitros. Suas sentenas sero executadas, sem recurso, se assim
convencionarem as mesmas partes (art. 160).
A conciliao era privilegiada (ou afirmada) como pr-condio
de qualquer feito judicial.
A merecer nfase especial esse ponto, posto que ainda hoje se
constitui em ideal a ser perseguido na prpria realizao da justia.
Era muito clara a Constituio do Imprio (art. 161): Sem se
fazer constar, que se tem intentado o meio da reconciliao, no se comeava processo
algum. Para tanto, previa a Lei Maior de 1824 a existncia do juiz de paz.
Por mera ilustrao, ainda, recorde-se que o clebre Regulamento
n 737, de 25 de novembro de 1850, dispunha, em seu art. 23, que nenhuma
causa comercial poderia ser proposta sem a conciliao ser antes tentada.
Por outro lado, a Constituio do Imprio era tambm expressa
no sentido da independncia do Poder Judicial, em paralelo com a
consagrao do princpio do juzo natural (em harmonia, naturalmente,
com o seu art. 178 j referido e transcrito): Ser mantida a independncia do
Poder Judicial. Nenhuma autoridade poder invocar as causas pendentes, sust-las ou
fazer revisar os processos findos.
172
Nem tudo, entretanto, sempre foram flores no efetivo exerccio
de tal garantia de independncia.
Joaquim Nabuco (in Um estadista no Imprio), por exemplo,
oferece ilustrao, contendo argumento do Marqus do Paran, onde este
justifica a possibilidade (at com carter de sano) de aposentadoria de
magistrados pelo Poder Executivo, ainda que mingua de lei.
CAPTULO XXIII
UM BALANO GERAL DA
ORGANIZAO JUDICIRIA NO
DESIGNADO PRIMEIRO IMPRIO
175
XXIII. UM BALANO GERAL DA ORGANIZAO JUDICIRIA NO DESIGNADO
PRIMEIRO IMPRIO
Como um balano geral da organizao judiciria brasileira
no chamado primeiro imprio (1822-1831), e estendendo-se um pouco
mais, para alcanar-se a reforma advinda com o cdigo de processo
criminal (1832), ter-se-ia o quadro que, em apertada sntese, a seguir se
apresentar.
Em tal perodo, como se sabe, diversos rgos (coletivos e
singulares) foram extintos; outros foram mantidos ou reformados, e novos
foram criados.
Dos rgos coletivos extintos tm-se: 1) a Casa da Suplicao
do Brasil (lei de 18 de setembro de 1828); 2) as Mesas do Desembargo
do Pao e da Conscincia e Ordens (lei de 22 de setembro de 1828); 3) as
Juntas de Comrcio (por decorrncia do inciso XVII do art. 179 da
Constituio de 1824).
Com efeito, continha o dispositivo em referncia: exceo das
causas, que por sua natureza pertencem a juzos particulares, na conformidade das leis,
no haver foro privilegiado, nem comisses especiais nas causas cveis, ou crimes; 4) as
Mesas de Inspeo (lei de 5 de novembro de 1827).
Por tal lei de 5.11.1827, devolveu-se justia ordinria a jurisdio
contenciosa que era da competncia das Mesas em destaque, enquanto as
atribuies relativas arrecadao de impostos passaram para as Juntas
da Fazenda.
J dos rgos singulares, extintos no perodo, contam-se: 1) os
juzes almotacs (decreto de 26 de agosto de 1830), sendo suas atribuies
e (ou) competncias passadas para os juzes de paz, salvo aquelas que
foram expressamente transferidas para as cmaras municipais ou, ainda,
para outras autoridades.
176
Recorde-se que o almotac (palavra flagrantemente de origem
rabe) era a autoridade a que se atribua o dever de fiscalizar a exatido
dos pesos e medidas, a taxao dos preos estabelecidos e mesmo a
distribuio de gneros expostos, destinados ao consumo pblico.
Houve poca em que tambm lhe foi atribuda a polcia da
cidade, cabendo-lhe vigiar a limpeza pblica.
Dos almotacs (do Almotac-Mr e dos Almotacs) cuidavam
as Ordenaes Manuelinas (L, I, Tits. XV e XLIIX, respectivamente) e as
Filipinas (L, I, Tits. XVIII e LXVIII, idem).
Por oportuno, transcrevam-se os prembulos dos Ttulos XVIII
e LXVIII do Livro I, das Ordenaes Filipinas: O Almotac Mor ha de
andar continuamente em nossa Corte; e ter cuidado de buscar tantos Regates, com que
a Corte sempre seja abastada de todos os mantimentos, e que os obriguem a servir sem
as mais azemolas (bestas de carga) e melhores, que poderem. E lhes dar cartas de
seus privilgios, per elle assinadas, as quais passaro em nosso nome, e iro emmenta
os quaes privilegios far inteiramente guardar; e aos ditos Regates se no guardaro os
ditos privilgios, at terem as cartas delles passadas pela nossa chancellaria: os quaes
Regates elle mandar assentar em hum livro, que para isso ter, para saber quantos
so, e para se haver de prover acesce de seus servios, segundo a necessidade, que disso
houver. E bem assi o constranger que cumpre em todo o que so obrigados, assi pelas
cartas de seus privilgios, como por este Regimento.
Parece oportuno esclarecer que regates (obviamente plural de
regato) so pessoas que compram no grosso (ou atacado), para venderem
por mido ou a retalho ou a varejo. O nome vem evidentemente de
regatear e, assim, regato tambm aquele que regateia no preo de alguma
coisa.
Quanto ementa, expressa ela breve apontamento por escrito,
lembrana breve, rol. Naturalmente, significa tambm, sumrio do que
contem uma lei, um decreto ou proviso. Ordinariamente, denomina-se
de ementa o resumo da lei.
J o prembulo, do Ttulo LVIII, do Livro I, do cdigo filipino,
era expresso: Os Almotacs tero cuidado, que o primeiro at o segundo dia, a mais
177
UM BALANO GERAL DA ORGANIZAO JUDICIRIA NO DESIGNADO PRIMEIRO IMPRIO
tardar, como entrarem, mandem pregoar, que os carniceiros, padeiros, regateiras,
almocreves (isto , aqueles que tinham por ofcio alugar bestas de carga),
alfaiates, apateiros (sapateiros) e todos os outros officiaes usem dos seus Officios e dm
os mantimentos em abastana, guardando as vereaes e posturas do Concelho. E dado
este prego, sabero (perguntando algumas testemunhas per palavra, sem fazerem sobre
isto scriptura) se esses Officiaes guardam as posturas do Concelho: e se as no guardam,
se as demandam os Rendeiros e Jurados: e se no as demandarem sabendo que cairam
nellas, digam-no ao Procurador do Concelho, que as demande. E elles julguem as coimas
(isto , penas pecunirias aplicadas pelas Cmaras Municipais, em razo de contraveno
de suas posturas) ao Concelho, pagando-as os que acharem em culpa, e o Rendeiro ou
outro tanto, quando se provar, que sabendo parte dellas, as no demandou.
Rendeiro (observe-se de passagem), na terminologia do direito
fiscal antigo, indicava o arrematante das rendas pblicas ou, propriamente,
de certas rendas tributrias; 2) quando Conservadoria dos Moedeiros
foi ela extinta por efeito do decreto de 7 dezembro de 1830; 3) Em razo
das letra expressa do inciso (ou pargrafo) XVII, do art. 179 (j,
anteriormente, transcrito) todos os demais juzes que exerciam jurisdio
privilegiada foram extintos.
Houve resistncia, como j anotado, to-s (e, por presso da
Gr-Bretanha) com respeito extino do lugar de Juiz Conservador da
nao inglesa.
Com efeito, desde 1450, Carta Rgia do rei Afonso V, de
Portugal, criou o cargo de juiz conservador da nao inglesa, o que foi
confirmado por diversos atos, como, por exemplo, o Tratado de paz e
aliana, 10 de julho de 1654, assinado em Westminster, entre o rei de
Portugal Joo IV e o Lord Protetor da Inglaterra Oliver Cromwell, onde
foi mantido, expressamente, o cargo de juiz conservador em referncia.
Em 1808, aos 4 de maio, como j visto alhures, o princpe-
regente Joo, criou, na cidade do Rio de Janeiro, em vista de representao
do cnsul britnico o lugar de juiz conservador para que processe e sentencie
as causas que pertencerem mesma nao, na forma que praticava o juiz conservador
que havia em Lisboa.
178
O Tratado de Comrcio e Navegao, de 19 de fevereiro de
1810 manteve a figura do juiz conservador, recusada a reciprocidade pela
Gr-Bretanha pela reconhecida eqidade da jurisprudncia britnica.
Em 1825 (18 de outubro) novo tratado de amizade, comrcio
de navegao extinguia o cargo de juiz conservador. Contudo, o ajuste
no foi ratificado pela Gr-Bretanha. Outro tratado, datado de 17 de
agosto de 1827, declarou subsistente o cargo de juiz conservador at que
em seu lugar se estabelecesse algum substituto satisfatrio.
Aps marchas e contramarchas, somente em 31 de dezembro
de 1844, Resoluo do Imperador Pedro II, de acordo com consulta
expressa ao Conselho de Estado (10 de outubro do mesmo ano) foi
extinto em definitivo o cargo de juiz conservador dos ingleses, com a
conseqente remessa dos processos pendentes aos juzes e cartrios da
Corte e das provncias; 4) Por ltimo, quanto extino de rgos judiciais
singulares, no perodo em exame, registre-se que as provedorias foram
extintas por lei de3 de dezembro de 1830, inclusive a de defuntos e ausentes,
cujas atribuies passaram para os juzes de rfos (com exceo apenas
dos provedores de capelas e resduos).
Ainda, no que se pode designar de organizao judiciria no
primeiro imprio, observa-se que muitos rgos foram mantidos alguns,
naturalmente, com as necessrias alteraes, por efeito de adaptao do
novo regime implantado no pas.
Foram eles: as Relaes, o Supremo Tribunal Militar (criado
por alvar de 1 de abril de 1808 com o nome de Conselho Supremo
Militar e de Justia), as Juntas de Justia, o Conselho da Fazenda e as
Juntas da Fazenda, e o Jri.
Quanto s Relaes, recorde-se o que dispunha a Constituio de 1824,
em seu art. 158: Para julgar as causas em segunda e ltima instncia haver nas
Provncias do Imprio as Relaes, que forem necessrias para a comodidade dos povos.
Assim, alm das que j existiam, a Constituio autorizou a
criao de outras, conforme fossem necessrias. Todavia, s a partir da
Lei de 6 de agosto de 1873 que foram criadas novas Relaes, alm das
179
da Bahia (projetada em 1587, criada em 1609, extinta em 1626 e recriada
em 1652); do Rio de Janeiro (projetada em 1734, mas s efetivamente
implantada em 1751 e acabaria transformada na Casa de Suplicao do
Brasil, em 1808, com a transferncia da famlia real para o Brasil) e as do
Maranho (1812) e a de Pernambuco (1821).
Anote-se, desde logo, que o nmero de Relaes no aumentou
seno com o Decreto n 2.342, de 6 de agosto de 1873. Da surgiram a
do Par e Amazonas, com sede em Belm; a do Cear e do Rio Grande
do Norte, com sede em Fortaleza; a de So Paulo e Paran, com sede em
So Paulo; a de Minas Gerais, com sede em Ouro Preto; a de Mato
Grosso, com sede em Cuiab; a de Gois, com sede na cidade de mesmo
nome, e a do Rio Grande do Sul e Santa Catarina, com sede em Porto
Alegre.
Recorde-se, ainda, de que a Relao do Maranho alcanava o
Piau, com sede em So Lus; a de Pernambuco tinha jurisdio sobre a
Paraba e Alagoas, e a sede era em Recife; a da Bahia, com sede em
Salvador, compreendia, em sua jurisdio tambm Sergipe, e a do
Municpio Neutro, compreendia, o Rio de Janeiro e o Esprito Santo,
tendo sua sede na Corte (naturalmente a cidade do Rio de Janeiro).
Por oportuno, consigne-se que a Lei de 9 de novembro de 1830
regulou o julgamento nesses tribunais, promovendo, ao mesmo tempo,
nova marcha processual, tanto no cvel quanto no crime. Ademais, aboliu
ou reformou remotas praxes, que eram comuns nas Relaes.
J o Conselho Superior Militar ou Supremo Tribunal Militar foi
conservado, substituindo, contudo, as Juntas de Justia Militar, quanto
atribuio de julgar em segunda e ltima instncia, as causas castrenses.
Tambm as Juntas de Justia (tanto as de direito comum, quanto
as militares) continuaram a funcionar.
Na realidade, a legislao (decreto de 24 de setembro de 1828 e
decreto de 1 de julho de 1830) procurou aperfeioar a organizao das
Juntas de Justia ordinrias, disciplinando o modo de como deveria ser
organizada toda Junta de Justia na falta de juzes letrados ou de advogados
180
de boa nota, como se dizia. Tambm foi estabelecida uma s forma de
organizao para todas as juntas em referncia, como expresso no segundo
decreto acima referido (o de 1.7.1830).
Acrescente-se que, por decreto de 9 de novembro de 1830, foi
baixado regulamento referente distribuio e julgamento dos recursos
das Juntas de Justia, pelas Relaes.
Com respeito s Juntas de Justia Militar importa dizer que outras
foram criadas, nas provncias onde no houvesse Relao (veja-se Lei de
13 de outubro de 1827) e deviam assim ser composta: o presidente da
provncia, trs desembargadores e trs oficiais de maior patente da capital.
A essas Juntas competia julgar, em segunda e ltima instncia, as
sentenas dos Conselhos de Guerra, segundo os ritos prescritos no Regimento
do Conselho Superior Militar. Decreto, datado de 10 de setembro de 1830,
ampliou a esfera de competncia da Junta de Justia Militar.
Quanto ao Conselho da Fazenda (criado em 1808), foi ele
mantido durante o primeiro imprio, sendo extinto por Lei de 4 de
outubro de 1831.
Por sua vez, as Juntas de Fazenda no s continuaram, como
tiveram sua competncia ampliada.
Com efeito, a Lei de 22 de setembro de 1828, ao extinguir as
Mesas do Desembargo do Pao e da Conscincia e Ordens, transferiu-
lhes algumas de suas atribuies.
Por ltimo, nessa parte relativa aos rgos mantidos ou
reformados, veja-se como ficou o Jri, no perodo em destaque.
O Jri, como j anotado, precedeu a prpria independncia, eis
que institudo por decreto de 18 de junho de 1822.
Esse primeiro Jri, diga-se assim, destinava-se to-s a julgar os
delitos de liberdade de imprensa, nunca demasiado relembrar. O Jri,
como sabido, era composto de juzes de fato ou jurados.
A Constituio de 1824, deu-lhe outra dimenso (alis, nas
pegadas do esprito liberal, que, a cada vez mais, se afirmava principalmente
na Europa).
181
Nunca ocioso recordar que era expressa a Carta do Imprio
em seus artigos 151 e 152, respectivamente: O Poder Judicial independente,
e ser composto de Juzes e de Jurados, os quais tero lugar assim no Cvel, como no
Crime, nos casos, e pelo modo, que os Cdigos determinaram (art. 151), e os Jurados
pronunciam sobre o fato, e os Juzes aplicam a lei (art. 152).
Foroso observar que, na realidade, nunca incumbiu-se ao jri
questes de natureza cvel, como j registrado anteriormente, mais de
uma vez.
Decreto de 28 de setembro de 1825 fixou o modo (ou forma)
como deveria ser formado o Conselho de Jurados, em razo dos crimes
de imprensa e, mais tarde, por decreto de 22 de setembro de 1828, foi
baixado regulamento sobre as sesses de julgamento no Jri.
Dos rgos judiciais singulares preexistentes e mantidos no
primeiro imprio, tm-se: 1) os juzes de fora e os ordinrios, alm dos
ouvidores de comarca; 2) os juzes de rfos, e 3) os corregedores do
cvel e do crime, alm dos ouvidores das Relaes.
Com efeito, os juzes de fora, os juzes ordinrios, bem como
os ouvidores de comarca continuaram a funcionar, com alteraes
introduzidas pelo art. 8 do Cdigo do Processo Criminal, de 29 de
novembro de 1832.
Anote-se que os cargos de juzes de direito propriamente ditos
s foram criados pelo mesmo cdigo, como disposto em seus artigos 44
e seguintes.
Recorde-se, por outro lado, que os juzes ordinrios e de fora
eram figuras do judicirio bem conhecidas no direito lusitano e deles
cuidaram as Ordenaes Manuelinas (em seu Livro I, Ttulo XLII
prembulo e pargrafos) e as Filipinas, no Ttulo LXV, do seu Livro I,
tambm no prembulo e em pargrafos (em especial do 1 ao 21).
Por ilustrativos, transcrevam-se pequenos trechos das disposies
em referncia: Os Juzes Ordinrios, e quaesquer outros que Ns de fra Mandarmos,
devem ser deligentes, e trabalhar que na cidade, Villa, ou Luguar onde forem juzes, e
seu Termos, nom se faam malefcios, nem malfeitorias; e fazendo-se, ou outras alguus
182
danos, tornem a ello e procedam contra os culpados com grande deligencia sem tardana
(Ord. Man. Prembulo do Tit. XLIIII ou XLIV, do Livro I).
E, dispunha o Cdigo Filipino: Os juzes ordinrios e outros, que
Ns de fra mandarmos, devem trabalhar, que nos lugares e seus termos, onde forem
juzes se no faam malefcios, nem malfeitorias. E fazendo-se, provejam nisso, e procedam
contra os culpados com diligncia.
1. E os juzes ordinrios traro varas vermelhas, e os Juzes de fra brancas
continuadamente, quando pela viela andarem, sob pena de quinhentos ris por cada vez,
que sem ella forem achados. (Ord. Fil., Ttulo LXV do Livro I, prembulo e
pargrafo primeiro.)
Em apertada sntese, pode-se dizer que o juiz ordinrio era o
magistrado eleito, anualmente pelo povo e pelas cmaras, devendo ter no
mesmo lugar, em que atuava, domiclio e estabelecimento. J o Juiz de
Fra ou de Fra-aparte, como a princpio foram denominados por Afonso
IV (que os instituiu), era o magistrado imposto pelo rei a qualquer lugar,
sob o pretexto de que administravam melhor a justia do que os juzes
ordinrios do lugar, em razo de suas afeies ou dio com a gente do
local.
Quanto aos Juzes de rfos, dos quais cuidavam as Ordenaes
Manuelinas (L.I, Tt. LXVII) e Filipinas (L.I, Tt. LXXXVIII) no s foram
mantidos como ainda tiveram suas atribuies ampliadas pela lei de 22 de
setembro de 1828, ficando, inclusive, com algumas das atribuies que
eram das Mesas do Desembargo do Pao e da Conscincia e Ordens,
que, como sabido, foram extintas.
Por ilustrativo, veja-se o que dispunham as Ordenaes
Filipinas, no prembulo do Ttulo LXXXVIII, do Livro I: Antigamente
o prover sobre as pessoas e fazendas de rfos pertencia aos Juzes ordinrios e
Tabellies, e por suas ocupaes serem muitas, e no poderem cumprir com esta
obrigao, como deviam, foram ordenados os Offcios de Juiz e Scrivo dos rfos,
para specialmente proverem as pessoas e fazendas delles, no que devem ter grande
cuidado, polla muita confiana que nelles he. E em todas as villas e lugares, onde
nelles e no termo houver quatrocentos visinhos, ou dahi para cima, mandamos
183
quehaja Juiz dos rfos apartado. E onde no houver o dito numero de visinhos, os
Juzes ordinrios sirvam o Offcio de Juiz de rfos com os Tabelies da villa:
salvo se nas villas e lugares, que a quatrocentos visinhos no chegarem, houver
costume e posse antiga de haver Juiz de rfos, ou forem per ns ordenados. Os
quaes Juzes ordinrios sero obrigados cumprir e guardar em tudo o conteudo
neste ttulo, sob as penas nelle declaradas.
Por outro lado, foram mantidos os corregedores do cvel e do
crime e, os ouvidores das Relaes, rgos que s viriam a ser extintos,
com o advento do Cdigo do Processo Criminal de 1832, por efeito do
seu art. 18, alis uma Disposio Provisria, anexa como Ttulo nico do
cdigo em destaque.
Novos rgos, foram criados no perodo em referncia, como
o Supremo Tribunal de Justia e o Juizado de Paz, ambos pela Constituio
de 25 de maro de 1824, contudo, s foram, de fato, institudos mais
tarde. O Supremo Tribunal de Justia, por lei de 18 de setembro de 1828.
Essa lei viria a ser alterada por diversos atos legislativos, como os decretos
de 31 e agosto de 1829, de 23 de setembro de 1829, de 9 de novembro
de 1830 e de 26 de setembro de 1830.
Importante lembrar que por efeito de lei de 22 de setembro de
1828 (quatro dias aps lei que instituiu efetivamente o Supremo Tribunal,
portanto) foram expressamente extintas a Casa da Suplicao do Brasil e
as Mesas do Desembargo do Pao e da Conscincia e Ordens.
O Supremo Tribunal de Justia, em termos prticos, absorveu a
competncia da Casa da Suplicao e, em boa parte, a das Mesas em referncia.
Todavia, no parece demasiado recordar-se que suas competncias
bsicas eram: conceder ou denegar revistas, conhecer dos delitos e erros de
ofcio, cometidos por seus membros ou das Relaes, bem como por
diplomatas e pelos presidentes das provncias e, ainda, conhecer e decidir
sobre conflitos referentes jurisdio e competncia entre as Relaes.
Quanto aos juzes de paz, institudos por Lei de 15 de outubro
de 1827, conviria lembrar que seu mister precpuo era tentar a conciliao,
sem o que no se iniciaria nenhum processo.
184
Muito embora inspirados no modelo ingls, os juizados de paz
tambm tinham razes profundas no ordenamento lusitano, sendo
importante o registro de que as Ordenaes Filipinas, em seu Livro III
(que continha normas processuais civis), no Ttulo XX (tratava da ordem
do juzo nos feitos cveis), no pargrafo 1, continha expressa recomendao
aos juzes de (no comeo da demanda) reduzirem as partes a concrdia, que
no de necessidade, mas somente de honestidade, nos casos em que o bem puderem
fazer.
As atribuies dos juzes de paz, todavia, no se limitavam
conciliao e outras de ordem judicial, eis que tambm tinham atribuies
de natureza policial e administrativa.
CAPTULO XXIV
BREVE COMPARAO ENTRE O
JUDICIRIO NO BRASIL-COLNIA E
NO BRASIL-IMPRIO
187
XXIV. BREVE COMPARAO ENTRE O JUDICIRIO NO BRASIL-COLNIA E
NO BRASIL-IMPRIO
Ao contrrio do que sucedeu no Brasil-colnia, em que do
Judicirio (com as honrosas excees de sempre) no se poderia dizer
que foi de qualidade, no imprio, ocorreu exatamente o contrrio, revelando
juzes de boa formao intelectual e moral, grande parte diplomados por
Coimbra e a partir de uns cinco anos, aps a criao dos cursos jurdicos
no Brasil (em 11 de agosto de 1827), no prprio pas graduados, pelas
Faculdades de So Paulo e de Recife.
Muitos juzes, nesse novo tempo da histria brasileira, por
exemplo, mesmo atuando em uma realidade escravocrata, buscavam
interpretao nos textos legais, procurando a realizao de melhor justia,
inclusive em favor do elemento servil.
Disso do boa notcia historiadores do direito no Brasil.
Lenine Nequete, por exemplo, em interessante trabalho
intitulado Escravos e Magistrados no Segundo Reinado registra e comenta
alguns julgados. Nessa linha, recorda discurso pronunciado por Perdigo
Malheiros, no Instituto dos Advogados Brasileiros, em 1865, onde o
autor de A Escravido no Brasil mostrou ser insustentvel a vigncia de
disposio das Ordenaes (L. IV, Tt. LXIII, 7), ainda que diante de
hiptese de alforria no expressamente revogada, por quatro slidos
fundamentos jurdicos, a saber: em primeiro lugar, j entre os romanos
se reconhecia que a liberdade uma vez concedida no poderia ser
revogada (libertas semel data non revocatur, dizia velho axioma que,
em vernculo, naturalmente, dir-se-ia uma vez dada, no se revoga a
liberdade). E, acrescentava, ainda com louvor no direito justinineo,
que a ao de revogar por ingratido s era possvel na hiptese de
manumisso, sob a forma gratuita, e, jamais, em hiptese onerosa (e no
188
particular invocava o Repertrio das Ordenaes segundo o qual a
doao a ttulo oneroso no se pode inutilizar por ingratido).
Por ilustrativo, transcreve-se o texto em referncia, das
Ordenaes Filipinas, que os juzes afastaram, por via interpretativa,
como empecilho validade da alforria: Se algum forrar seu escravo,
livrando-o de toda servido, e depois que for forro, cometer contra quem o forrou,
alguma ingratido pessoal em sua presena ou em ausncia, quer seja verbal, quer
de feito e real, poder esse patrono revogar a liberdade, que deu a esse liberto,
reduzi-lo servido, em que antes estava. E bem assi por cada huma das outras
causas de ingratido, porque o doador pode revogar a doao feita ao donatrio,
como dissemos acima.
Observa Perdigo Malheiros, que o dispositivo em destaque o
definia a ingratido como um crime, cominado com pena de perda da
liberdade. E, conclua que todas as faltas do liberto, no particular, seriam
castigadas do mesmo modo, quer se tratasse de uma ofensa puramente
verbal, quer at uma tentativa de homicdio. Acontece, que, em se tratando
de ao personalssima, poderia ocorrer que se o alforriado matasse o seu
patrono (fato de bem maior gravidade do que a tentativa), no sofreria a
dita punio e sim a aplicvel pessoa livre que cometesse homicdio.
Em terceiro lugar, apoiava-se o ilustre jurista que, em caso de delito, a
indenizao cominada juntamente com a pena corporal, representava um acrscimo
desta, consoante o artigo 32 do Cdigo Criminal de 1830, recordando ainda, o artigo
189 do Cdigo Civil de Luisiana, que prescrevia serem irrevogveis, da parte do senhor
e de seus herdeiros, as alforrias concedidas por ato inter-vivos.
Finalmente, com apoio nos princpios gerais do direito civil e,
em particular no Esboo do Cdigo Civil (art. 2.148, 3), de Teixeira de
Freitas, lembrava que eram nulas as clusulas que previam revogaes das
doaes, por ingratido.
Por outro lado, invocava, ainda uma vez, os suprimentos de
Augusto Teixeira de Freitas (nota ao art. 421 da Consolidao das Leis
Civis), em que dava como certo que, ao menos, aos libertos nascidos no
Brasil no era possvel a revogao da alforria, por exemplo, a teor da
189
BREVE COMPARAO ENTRE O JUDICIRIO NO BRASIL-COLNIA E NO BRASIL-IMPRIO
letra do artigo 6, I, da Constituio de 25 de maro de 1824 (so cidados
brasileiros os que no Brasil tiverem nascido, quer sejam ingnuos ou libertos (...).
Em outras palavras, jamais um cidado brasileiro poderia ser
reduzido condio de escravo.
Dos casos registrados por Lenine Nequete, lembrar-se-, aqui,
de um cuja deciso final dignifica a justia brasileira no imprio.
Trata-se de uma ao proposta em 1874, pela ex-escrava Brgida,
por intermdio de um curador, contra o Dr. Joo Salom Queiroga, o
qual chamou autoria o Dr. Ernesto Pio dos Mares Guia, contra quem,
alis, seguiu a ao.
Em apertada sntese, registre-se que a autora, sendo escrava de
Dona Maria Flora, viva do finado desembargador Antnio Toms de
Godi, fora, pela citada senhora alforriada, to-s com a condio de lhe
fazer companhia, enquanto a manumissora vivesse.
Acontece que D. Maria Flora casou-se, posteriormente, com o
ru, Dr. Ernesto Pio dos Mares Guia, e veio a falecer sem lhe revogar a
liberdade. O ru, todavia, vendeu a autora, como se escrava fosse ao
citado Dr. Joo Salom Queiroga.
O ru, em contestao, sustentou que: a) o papel de manumisso,
em que se fundava a autora, continha uma disposio causa mortis, e,
portanto, revogvel em vida da manumissora; b) referido papel no fora
entregue autora, e sim, criminosamente, subtrada pela escrava Lvia; c)
essa Lvia, por haver-se recusado a prestar servios a D. Maria Flora,
acabou sendo vendida, juntamente, com seus trs filhos (Brgida,
Henriqueta e Antnio) e mais Isidoro, a essas alturas casado com a citada
Lvia, e d) praticada a venda, em vida de sua extinta mulher, ipso facto,
ficava a futura liberdade revogada, eis que apenas prometida.
Era uma causa difcil, em particular se considerada a
desproporo (sobretudo de ordem social), entre as partes.
O juiz do feito julgou improcedente o pedido (28.12.1874),
sentena que foi confirmada pela Relao de Ouro Preto (10.8.1875),
vencido apenas um desembargador, que a reformava na ntegra.
190
Inconformado, com o decisum, recorreu o Procurador da Coroa
(desembargador Luis Francisco Cmara Real), em 11.12.1875, e o Supremo
Tribunal de Justia, aos 15 de maro de 1876, acolheu o recurso, decidindo,
em sntese, que no tendo sido expressamente revogado o ttulo de liberdade (...),
no poderia a autora ter sido vendida, nem mesmo com o consentimento da doadora
(...).
Assim, pela voz da Corte Suprema, de ento, interpretou-se o
direito sob uma ptica de vanguarda, fazendo-se (ou realizando-se) Justia
da melhor qualidade.
CAPTULO XXV
O JUDICIRIO NO PERODO
REGENCIAL
193
XXV. O JUDICIRIO NO PERODO REGENCIAL
Com a abdicao de Pedro I (7 de abril de 1831), em meio
a uma grave crise poltica (revolta de 6/7 de abril), de par com o
desejo de regressar a Portugal para disputar o trono de sua filha Maria
da Glria (Maria II) tomado por seu irmo Miguel, encerrou-se o
Primeiro Reinado.
O imperador, como se sabe, abdicou em favor de seu filho
Pedro II, ento uma criana com menos de seis anos de idade.
Iniciava-se, assim, o perodo regencial, que duraria at 24 de
julho de 1840, quando, aps o chamado golpe da maioridade, foi elevado
ao trono o novo imperador, com quinze anos incompletos.
De passagem, anote-se que Pedro I (que participou da redao
da Constituio de 1824) parece ter previsto o cenrio que se apresentou
em 1831.
Com efeito, a Carta do Imprio, no seu Captulo V, cuidava da
regncia na menoridade, ou impedimento do Imperador, que continha
disposies que tais: O Imperador menor at a idade de dezoito anos completos
(art. 121); Durante a sua menoridade, o Imprio ser governado por uma Regncia,
a qual pertencer ao parente mais chegado ao Imperador, segundo a ordem de sucesso,
e que seja maior de vinte e cinco anos (art. 122); Se o Imperador no tiver parente
algum, que rena estas qualidades, ser o Imprio governado por uma Regncia permanente
nomeada pela Assemblia geral, composta de trs membros dos quais o mais velho em
idade ser o Presidente (art. 123).
Como a Assemblia Geral (Cmara dos Deputados e Senado)
estivesse de frias, resolveram os deputados e senadores, que se
encontravam no Rio de Janeiro (e, de certo modo, contornando a previso
contida no art. 124 da constituio), eleger uma regncia trina provisria,
194
que governou o pas de 7 de abril a 3 de maio de 1831, quando foi eleita
a Regncia Trina Permanente.
Humberto de Campos, em versos, proclamou: entre os pobres,
em um colcho podem caber mais de trs / mas o maior dos imprios pequeno para
dois reis.
Em 12 de agosto de 1834, adviria o Ato Adicional (emenda
Constituio de 1824) que, entre importantes medidas, transformou a
regncia de trina para una.
Sob a ptica da poltica foi conturbado o perodo regencial,
inclusive com muitos motins e levantes. No Rio de Janeiro, por exemplo,
no 26 Batalho de Infantaria, no Teatro Constitucional Fluminense
conhecido como os tiros no Teatro, e no Batalho de Artilharia da Marinha
(todos em 1831) e os levantes de 1832 (um sob o comando do major
Miguel de Frias e Vasconcelos) e outro dos restauradores ou caramurus,
que contou com o comando do oficial estrangeiro, coronel Antnio
Augusto Hugo de Hoiser (que fora contratado ao tempo do primeiro
reinado) e que se dizia baro de Blow.
Nas provncias tambm espoucaram muitos movimentos, como
a cabanagem (no Par) a sabinada (na Bahia) a balaiada (no Maranho
e a revoluo farroupilha, que, iniciada em 1835, s acabaria em 1845, j
no segundo reinado.
No campo do direito, contudo, cumpre destacar no perodo,
alm do j citado Ato Adicional de 1834, a Lei de Interpretao (12 de
maio de 1840) e o Cdigo do Processo Criminal, que, embora proposto
a 20 de maio de 1829, s viria a ser transformado em lei aos 29 de
novembro de 1832.
Referido cdigo foi elaborado visando a ordenar o
procedimento e a organizao da justia criminal. Todavia, acabou sendo
mais amplo.
Com efeito, o Cdigo do Processo Criminal continha duas partes.
Na primeira, intitulada Da organizao judiciria, composta de um s
ttulo havia um captulo sobre Disposies Preliminares; os relativos matria
195
O JUDICIRIO NO PERODO REGENCIAL
sobre juzes, jurados, promotores e demais auxiliares e, por fim, um outro
sobre Disposies gerais.
J a segunda parte, que tinha por ttulo Da forma do processo,
compunha-se de diversos ttulos, como: a) um cuidando do processo em
geral (incluindo normas sobre prescrio; audincias; suspeies e recusas
(recusaes, no original); queixa e denncia; citao; provas; acareao,
confrontao e interrogatria, e fianas); b) outro ttulo regulava o processo
sumrio, tratando de matria sobre passaporte; termos de bem viver e de
segurana; priso sem culpa formada; formao de culpa; denncia e
processo nos crimes de responsabilidade; ordem de priso; buscas;
desobedincia; sentenas no juzo de paz e juntas de paz; c) em um terceiro
ttulo, cuidava o cdigo, do processo ordinrio (que compreendia matria
sobre a acusao, e jri de sentena e os recursos; d) havia um outro ttulo,
cuidando, exclusivamente, de disposies gerais) e, e) e, por ltimo, um
ttulo dispondo sobre habeas-corpus.
Como lei complementar ao Cdigo do Processo Criminal, pelo
mesmo diploma que o promulgou, veio uma Disposio Provisria, que
nada mais foi do que a edio de norma objetivando disciplinar a
administrao da justia civil.
De fato, essa dita Disposio Provisria, com apenas um ttulo,
contendo vinte e sete artigos, continha disposies sobre a organizao
judiciria e o processo civil.
A matria sobre a organizao judiciria vinha complementar a
de que cuidava o prprio Cdigo, em sua primeira parte, sendo importante
ressaltar que, em razo do exerccio cumulativo das jurisdies civil e
criminal, de parte de alguns rgos, o referente ao processo civil, ficava
independente, de modo completo, do que se referia, especificamente, ao
processo criminal.
Em apertada sntese, pode-se dizer sobre a Disposio Provisria
em destaque que, quanto organizao judiciria, as alteraes recaram
amplamente sobre determinados rgos, de modo que certas disposies
diziam respeito aos juzes municipais (arts. 8 a 13); outras aos juzes de
196
direito (arts. 9, 13 e 31); com respeito aos juzes de rfos (art. 20); com
relao aos desembargadores das Relaes (arts. 21 e 22); outras
cuidavam dos chanceleres de Relao (art. 23); dos ouvidores das
Relaes e aos corregedores, cuidava o art. 18, enquanto o que dizia
respeito aos inquiridores estava no art. 25 e, por fim, registre-se que o
art. 12 tratava dos escrives.
preciso que se registre que tais disposies decretavam, ora a
supresso de cargos e ora a jurisdio e competncia de outros.
J com relao ao processo propriamente dito, a Disposio
Provisria abrigava disposio que dizia respeito marcha do processo
e outras que cuidavam dos recursos.
No referente marcha do processo, havia dispositivos que
disciplinavam a conciliao prvia (arts. 1 a 7 e 17); outro que dizia
respeito citao do ru ausente (art. 2); outro que dispunha sobre a
rplica e a trplica e embargos antes da sentena (art. 14). Regulando
a inquisio de testemunhas tinha-se o art. 11; j o art. 16 cuidava da
extrao da carta de sentena; enquanto o processo de
responsabilidade era o objeto do art. 18, e, finalmente, no art. 10,
suprimiu-se o juramento no processo de calnia, bem como a fiana
s custas.
Por ltimo, consigne-se que, quanto aos recursos, foram abolidos
os agravos de instrumento e de petio e admitidos apenas os nos autos
do processo (art. 14), sendo abolido, ainda, o agravo da sentena nas
Relaes (art. 19).
Os arts. de 15 a 18 disciplinavam a apelao e era admitido o
recurso de Revista nas Relaes (este no art. 19).
CAPTULO XXVI
A ORGANIZAO DO JUDICIRIO NO
2 IMPRIO
199
XXVI. A ORGANIZAO DO JUDICIRIO NO 2 IMPRIO
O que se convencionou designar de 2 imprio ou 2 reinado,
como se sabe, em termos cronolgicos, medeia entre 24 de julho de 1840
(quando, por efeito do golpe da maioridade, o imperador Pedro II assumiu
o trono, com 15 anos incompletos) e 15 de novembro de 1889 (quando
se proclamou a repblica).
Nesse perodo, de um pouco mais do que 49 anos, houve
importantes reformas no poder judicirio. A primeira delas baixada por
lei de 3 de dezembro de 1841, regulada pelo decreto n120, de 31 de
janeiro de 1842.
Em apertada sntese, eis as alteraes introduzidas com a reforma
em destaque: a) tanto no municpio da corte (o municpio neutro, criado
pelo ato adicional de 1834) quanto nas provncias, foi criado o cargo de
chefe de polcia (juntamente com os de delegados e subdelegados), que
seriam nomeados, respectivamente, pelo imperador (os cargos referentes
ao municpio da corte), ou pelos presidentes de provncia, os chefes de
polcia, que deveriam ser escolhidos dentre os desembargadores ou juzes
de direito; j os delegados e subdelegados, dentre quaisquer juzes e (ou)
cidados outros. Os ocupantes seriam amovveis e no poderiam declinar
da nomeao; b) as atribuies dos juizes de paz ficaram restringidas,
sendo transferidas, para as autoridades policiais, funes no s de natureza
propriamente policial, como algumas de carter judicirio; c) foi alterada
a forma de provimento de cargos de juizes municipais e de promotores,
com novas condies para a investidura, com a dispensa de propostas
das cmaras municipais; d) os juizes de direito passaram a ter atribuies
mais amplas e, e) foram abolidos o primeiro conselho de jurados ou jri
de acusao e as juntas de paz, pela lei de 3 de dezembro de 1841 e, no
200
tardou o advento de projetos objetivando algumas alteraes na
organizao judiciria em destaque.
Todavia, somente em 20 de setembro de 1871, com a edio
da Lei n 2.033, regulamentada pelo decreto n 4.824 de 22 de novembro,
do prprio ano de 1871, que veio ocorrer reforma importante no texto
legal de 1841.
Com efeito, com a Lei n 2.033/71 foram separadas as funes
policiais das de judicatura, alm do estabelecimento de novas regras
referentes priso preventiva, extenso da defesa no sumrio de culpa,
fiana, inqurito policial e extenso da ordem de habeas-corpus, entre outras
medidas.
No pararam a as propostas (ou movimentos) e providncias
com objetivo de introduo de mais reformas no judicirio. Novas Relaes
(mais sete) foram criadas em decorrncia da Lei n 2.342, de 6 de agosto
de 1883. Ademais, o decreto n 5.647, de 12 de novembro, tambm de
1883, estabeleceu novas normas regulamentares referentes interposio
dos agravos e das apelaes, enquanto o decreto n 5.618, de 2 de maio
de 1884 deu novo regulamento para as Relaes.
Importante anotar que, em 25 de junho de 1850, adveio o cdigo
comercial do imprio, cujas fontes imediatas foram os cdigos comerciais
francs (1807), espanhol (1829), portugus (1833) e o holands (1838).
Naturalmente, a influncia maior foi do cdigo comercial francs, no
dizer de Vidari o pai de todos os cdigos.
O cdigo comercial brasileiro, em sua 4 parte, com um ttulo
nico, cuidava da administrao da justia.
Da decorreu a criao de trs tribunais de comrcio, cujas sedes
foram a da corte (Rio de Janeiro), a de Salvador e a de Recife.
Posteriormente, por regimento de 1 de maio de 1855 (cf. decreto n
1.597) foi estabelecido mais um, na cidade de So Luis do Maranho.
O cdigo de 1850 previa, ademais, que onde no houvesse
tribunal de comrcio, as atribuies que lhe competiriam, seriam exercidas
por uma seo da Relao, que seria denominada de junta de comrcio.
201
A ORGANIZAO DO JUDICIRIO NO 2 IMPRIO
J, nas provncias onde no existissem tribunais de comrcio, nem Relaes,
as atribuies em referncia seriam divididas do seguinte modo: as de
natureza administrativa, com as autoridades administrativas e as judiciais
com as autoridades judicirias correspondentes.
Como se sabe, o Cdigo Comercial de 1850 foi
complementado por dois importantes regulamentos, a saber: o 737 e o
738, ambos de 1850.
O Regulamento 737, de 25 e novembro de 1850 disps,
essencialmente, sobre o processo, a execuo e os recursos judiciais e o
Regulamento 738, de 25 de novembro de 1850, sobre os tribunais
comerciais e o processo das quebras (falncias).
Quanto ao Regulamento 737, parece importante frisar, desde
logo, que, em seus 743 artigos, tinha de incio por escopo, disciplinar o
processo comercial e s em 1890 (por efeito do decreto 763) que passou
a ser observado, tambm, no processo das causas civis em geral (...) com algumas
excees (...).
Dessa norma, no se originaram, contudo, significativos
problemas de competncia.
que o referido decreto 763, de 19.9.1890, em seu art. 2, era
expresso: Perante o juiz que acumular a jurisdio civil e comercial sero propostas
as causas respectivas sem discriminao das duas competncias, seja qual for a natureza
do feito com relao s pessoas ou ao seu objeto. Onde, porm houver vara privativa de
comrcio, a ao ser proposta perante o juiz competente, com indicao especfica da
jurisdio.
O Regulamento 738 cuidou, mais particularmente, da parte
terceira do cdigo comercial, que tratava das quebras ou falncias e do
funcionamento dos tribunais de comrcio, repita-se.
Assim, por tal diploma, foram designadas juntas de comrcio
para as provncias sem tribunais ou Relaes. Tais juntas, em 1855, foram
substitudas por conservadores do comrcio (...) que nas capitais martimas (seriam)
os inspetores das alfndegas, e administradores das mesas de renda, e nas outras capitais
os inspetores de tesourarias (v. art. 11 do Regimento n 1.597).
202
Sobre os dois regulamentos cumpriria destacar opinies crticas,
altamente desfavorveis. Quanto ao 737 (sem embargo de exaltaes que
tais: Obra notvel pela tcnica, pela linguagem clara e precisa e pela simplificao dos
termos processuais (Gabriel de Rezende Filho) e monumento soberbo de nossa
legislao (J.X. Carvalho de Mendona), tem-se a observao fulminante
do notvel magistrado e historiador do direito brasileiro Jos Gomes B.
Cmara: (...) seus 743 artigos causaram to sensveis males mentalidade jurdica
brasileira, em particular o de a ter impregnado da viso de enxergar nulidades para
tudo e para todas as causas.
E, quanto ao 738, a reprovao de Nabuco de Arajo: (...)
lento, dispendioso, importa sempre a runa do falido, e o sacrifcio do credor.
Por oportuno, anote-se que at que se chegasse reforma do
judicirio de 1871 (Lei n 2.033, de 20 de setembro de 1871) muitos
projetos foram apresentados, do que resultaram importantes discusses.
A merecer destaque a ao de Nabuco de Arajo, cuja proposta
de reforma pode sintetizar-se em trs aspiraes bsicas, a saber: a)
despertar e alimentar a vocao do magistrado; b) elevar a magistratura
no Estado e, c) cercar de garantias o cidado. E, arrolava o estadista, as
seguintes necessidades, em meio s divergncias polticas: 1) a efetiva
independncia do magistrado; 2) a separao entre a justia e a polcia;
3) a restrio e a frmula precisa da priso preventiva; 4) a extenso e a
facilidade da liberdade provisria; 5) a jurisdio definitiva dos juzes
vitalcios em todas as causas cveis, criminais e comerciais; 6) a jurisdio
correicional mais ou menos restrita e, 7) a competncia do jri em todas
as causas polticas.
Sobre o particular, escreveu Joaquim Nabuco, em Um Estadista
no Imprio: Para organizar e constituir solidamente a magistratura Nabuco
quer o noviciado, a prtica, o exame, no fim do quatrinio, do candidato a Juiz de
Direito sobre a dvida e dificuldades que encontrou na execuo das Leis durante o seu
exerccio; quer a incompatibilidade absoluta; quer que os advogados notveis possam ser
nomeados juzes. Essa medida, dir ele na Cmara (...), de grande importncia, porque
devemos falar a verdade, os nossos tribunais no se ressentem de improbidade mas
203
ressentem-se de pouco estudo. preciso dar-lhes novo sangue. H advogados muito
notveis que podem fazer parte dos tribunais mesmo de 2 instncia. A ignorncia dos
magistrados to funesta que um magistrado de grande reputao, dos antigos parlamentos
forenses, o Sr. Lamoignon, chegou a dizer que antes queria um magistrado perverso do
que magistrado ignorante: um sabia o mal que fazia e podia arrepender-se; o outro, no
conhecendo o mal, era um ser incorrigvel (...).
Concentrando-se, agora, na reforma judiciria, advinda com
a Lei n 2.033, de 20 de setembro de 1871 (que resultou, em grande
parte, de substitutivo apresentado pelo visconde de Niteri, ento
ministro da justia do gabinete presidido por Jos Maria da Silva
Paranhos, visconde do Rio Branco), cumpriria observar, de plano, que a
obra legislativa no teve por intuito, exclusivamente, a organizao
judiciria.
Com efeito, compreendeu o diploma, a morfologia processual no
crime e no cvel; as autoridades judicirias, suas substituies e suspeies;
regulou a priso em flagrante e estabeleceu a fiana provisria, entre outras
medidas.
Quanto ao cvel, criou o processo sumarssimo, para causas at
cem mil ris e mandou aplicar o processo sumrio, tal como previsto no
Regulamento 737 s causas de cem mil a quinhentos mil ris, alm de outras
providncias, quanto os prazos destinados s decises dos juzes e dos tribunais.
Alfredo Pinto (in O Poder Judicirio no Brasil Revista do
Supremo Tribunal Federal, v. XLIII, agosto de 1922, Rio de Janeiro, p.
264/265), oferece a seguinte sntese sobre a organizao do judicirio
aps a Lei n 4.824, de 22 de novembro de 1871 (que complementou a
Lei n 2.033, de 20.9.1871): a) Supremo Tribunal de Justia, composto de dezessete
ministros, com o ttulo de Conselho; b) Relaes: da Corte, criada por D. Jos em 13 de
outubro e 1751, alvar de 10 de maro de 1808 e regulamento de 3 de janeiro de
1883; da Bahia, criada por Filipe II em 2 de maro de 1609, 12 de setembro de
1652 e regimento de 1883; de Pernambuco, criada por alvar de 6 de fevereiro de
1821, e regimento de 1883; do Maranho, criada pela Resoluo de 23 de agosto de
1811, 5 de maro de 1822 e regimento de 1883.
204
Essas Relaes formaram quatro distritos, compreendido o 1 a Corte e as
provncias do Rio de Janeiro, So Paulo, Gois, Mato Grosso, Minas Gerais, Santa
Catarina, Paran e Rio Grande do Sul; 2 as provncias da Bahia e Sergipe; 3 as
provncias de Pernambuco, Alagoas, Paraba, Rio Grande do Norte e Cear; o 4,
finalmente, as provncias do Maranho, Piau, Par e Amazonas.
E, prossegue o autor em destaque, assinalando que a Relao da
Corte, compunha-se de vinte e cinco desembargadores, a Bahia dezesseis,
a de Pernambuco de quinze e a do Maranho de quatorze.
Juzes de Direito, sendo um para cada comarca com as seguintes excees
estabelecidas pelo Decreto n 4.825, de 22 de novembro de 1871.
Na Corte o nmero de varas de direito era de onze, de seis nas capitais da
provncia da Bahia e Pernambuco, e de cinco no Maranho.
Havia mais na Corte um juiz dos feitos da fazenda e um provedor de
capelas e resduos; dois juzes de comrcio; dois de rfos, dois auditores, sendo um de
guerra e outro de marinha, e trs juzes do cvel.
Na Bahia e no Recife, alm dos juzes dos feitos da fazenda e do provedor de
capelas e resduos, havia um juiz do comrcio, outro de rfos e dois do cvel.
Todos esses juzes, ainda mesmo os das varas privativas, tinham jurisdio
cvel, mas unicamente entre os respectivos juzes.
Juzes substitutos, para auxiliar os juzes de direito no preparo dos processos
e os substituir em seus impedimentos, sendo nove, na Corte, seis em cada uma das
capitais da Bahia e Pernambuco e cinco na capital do Maranho.
Juzes municipais que serviam nos respectivos termos em que se dividiam as
comarcas, tendo estas as categorias de especiais, de 1, 2 e 3 entrncia. Os juzes
municipais eram nomeados pelo governo imperial por quatro anos, e podiam ser
reconduzidos; tinham trs suplentes de nomeao dos presidentes de provncias e serviam
tambm por quatro anos.
Juzes de paz, eleitos pelo prazo de quatro anos.
O jri, em cada sede de comarca ou termo, sendo o tribunal composto de
quarenta e oito jurados e o conselho de doze.
E, conclui Alfredo Pinto: A Lei 2.033, de 20 de setembro de 1871,
no representa um todo homogneo quanto ao Poder Judicirio; a sua estrutura complexa
205
e forma uma aposio de textos atinentes ao exerccio das funes judicirias, s normas
de processo e regras de direito Penal.
No podemos, entretanto, negar que a Reforma foi uma conquista liberal e
afirmou a operosidade e a competncia de uma gerao de parlamentares (...).
De 1872 at o advento da repblica foi, sem dvida, a reforma
judiciria assinala Aurelino Leal (que se verificou em conseqncia da
um dana do regime, naturalmente), a que mais encheu do domnio histrico
no perodo objeto de estudo do historiador (v. Histria Judiciria do Brasil,
in Dicionrio Histrico, Geogrfico e Etnogrfico do Brasil, IHGB, v. I,
Rio de Janeiro, Imprensa Nacional, Rio de Janeiro, 1922, p. 1156).
Frise-se que, quando foi proclamada a repblica (15.11.1889), a
organizao judiciria no Brasil era, praticamente, a expressa na Lei n
2.033 de 20 de setembro de 1871, regulamentada pelo decreto n 4.824 e
22 de novembro, tambm de 1871.
Contudo, entre 2 de janeiro de 1872 e 31 de agosto de 1889,
encontram-se diversos diplomas alterando aqui ou ali a organizao
judiciria brasileira.
Desses diplomas, ora atos legislativos ora executivos, destacam-
se, os que se seguem, obedecendo, naturalmente, uma seqncia de ordem
cronolgica.
Assim, tem-se o decreto n 4.861 (2.1.1872) fixando em nmero
de dez as sesses do jri, ao ano, na Corte (Rio de Janeiro), em ateno
aos termos do decreto n 4.724, de 9 de maio de 1871, e, em quatro
sesses, nos demais termos, admitida a possibilidade de convocao
extraordinria ao jri.
Enquanto isso, adveio o decreto n 4.882, de 1 de fevereiro de
1872, firmando a inteligncia dos arts. 842 e 847 do Cdigo Comercial,
ao tempo em que regulava o art. 1 do decreto n 1.368, de 18 de abril de
1854 e o art. 69 do decreto n 1597 de 1 de maio de 1855, todos referentes
a matrias de quebras ou falncias.
De passagem, anote-se que, mais tarde, por efeito do decreto
legislativo n 3605 de 6 de maio de 1882, foi alterada a redao dos arts.
206
844 a 847 do Cdigo Comercial, para permitir a hiptese de concordada
por abandono.
Dispondo sobre a presidncia do jri nas comarcas especiais,
foi baixado o decreto n 4.992, de 3 de julho de 1871, alterando o dec. de
n 4.824 (22.11.1871), e, cuidando de disposies especficas, relativas ao
processo comercial foi editado o decreto n 5.129, de 6 de novembro de
1872.
Como conseqncia da Lei do Ventre Livre (Lei n 2.040, de 28
de setembro de 1871) foi baixado o decreto n 5.135, de 13 de novembro
de 1872, regulando o processo das causas em favor da liberdade do
elemento cativo.
No ano de 1873, cumpriria destacar dois decretos legislativos:
um o de nmero 2.114 (1.3.1873), contendo disposies sobre a
antigidade dos magistrados; o outro e, flagrantemente de maior
importncia, o de n 2.342, de 6 de agosto de 1873, que criou sete novas
Relaes e reorganizou no s os distritos das j existentes como organizou
o das novas.
Por esse mesmo diploma, foi suprimida a jurisdio contenciosa
dos tribunais de comrcio, passando as causas comerciais para a competncia
das Relaes, sendo as apelaes e os agravos decididos por trs
desembargadores. Ademais, o diploma tornou incompatveis os
desembargadores, para a eleio como senador, deputado e membro da
assemblia provincial, no distrito de sua jurisdio.
Em 1874, destaca-se, o decreto legislativo n 2.523, de 26 de
agosto (que decorreu do art. 6 da L. n 2.033, de 20 de setembro de
1871), na parte que incumbia a presidncia do jri, nas comarcas especiais,
aos desembargadores.
Das medidas legislativas (bem assim diplomas executivos),
advindos, em 1875, parece importante destacarem-se trs decretos
legislativos e dois executivos.
O decreto legislativo n 2.615, de 4 de agosto de 1875, disps
sobre o processo e julgamento dos crimes que fossem cometidos em pas
207
estrangeiro contra o Brasil e os seus nacionais. J o segundo decreto
legislativo referido (o de n 2.662) autorizou a supresso de tribunais e
conservatrias do comrcio e, por conseqncia, a organizao de juntas
e inspetores comerciais.
Dos mais significativos diplomas legislativos, contudo, foi o de
n 2.684, de 23 de outubro de 1875, que deu fora de lei aos assentos da
antiga Casa da Suplicao do Brasil e estabeleceu competncia ao Supremo
Tribunal de Justia para tomar (ou estabelecer) outros assentos.
J, dos diversos decretos executivos, no ano de 1875, citam-se os
de n 5.886, de 13 de maro e n 6.604, de 18 de dezembro, ambos cuidando
do julgamento dos agravos e das cartas testemunhveis perante as Relaes.
Trs decretos executivos foram baixados em 1876, dos quais se
destaca o de n 6.227, de 3 de janeiro, mandando registrar as decises
definitivas tomadas pelas Relaes.
O destaque em 1877 para os decretos n 6.740, de 24 de
novembro, regulamentando a aposentadoria dos juzes de direito,
desembargadores e membros do Supremo Tribunal de Justia (nos termos
do art. 20, pargrafos 10 e 11, da Lei n 2.033, de 20 de setembro de
1871), por inabilitao fsica ou moral (a no sentido de mental). Recorde-
se, de passagem, que para deslizes de ordem tica (peita, peculato ou
concusso) a Constituio de 1824 (art. 157) previa, contra os magistrados,
uma ao popular.
Diplomas cuidando (ou regulamentado) sobre certas
incompatibilidades de alguns funcionrios da justia, inclusive sobre
impedimento par advocacia, advieram em 1878 (v. decretos n 6836, de 9
de fevereiro e n 6.840, de 16 de fevereiro). Deve-se, anotar, nesse ano,
tambm o decreto n 6.934, de 8 de janeiro, regulando a competncia dos
tribunais e a forma dos processos de crimes cometidos contra o Brasil e
os brasileiros, no exterior, nos termos do art. 6 da Lei n 2.615, de 4 de
agosto de 1875, j anteriormente citada. O decreto n 6.982, de 1875, por
sua vez, regulou a execuo, no pas, das sentenas cveis e comerciais
proferidas por tribunais estrangeiros.
208
No ano de 1879, no se tem nada a destacar com referncia ao
tema ora em estudo. J, em 1880, devem ser mencionados os decretos
ns. 7.777, de 27 de julho e o 7.784, de 12 de outubro, cuidando,
respectivamente, da execuo de sentena estrangeira, na falta de
reciprocidade, e estabelecendo regras, para a reunio de novos termos e
criao do foro cvel.
Dos diplomas baixados em 1881 (um referindo-se s sesses
do jri, outro sobre a habilitao dos concorrentes aos ofcios da justia e
um outro cuidado da explicitao do art. 318 do Cdigo do Processo
Criminal), foi o ltimo (advindo com o decreto 8.212, de 6 de agosto) o
de maior importncia.
De outra parte, normas sobre concordatas, sociedades
annimas e outras matrias comerciais foram objeto dos decretos ns.
3.065, de 6 de maio e Lei n 3.150, de 4 de novembro, ambos de
1882.
Ademais, na ltima dcada do Imprio (ou quase isso), mais
precisamente de 1883 a 1889, ainda haveria a destacar algumas alteraes
na legislao brasileira, passando pela organizao judiciria.
Desse modo, em 1883, adveio o decreto n 3.163, de 7 de julho
(derrogados que foram os decretos de ns. 562, de 22.7.1850 e 1.090, de
1.9.1860), cuidando do julgamento de vrios crimes ligados rea rural.
Da, o furto de gado vacum, cavalar e muar passou a admitir denncia a
ser julgada pelo jri.
Tal disposio foi mandada aplicar ainda ao furto dos produtos
de lavoura e de estabelecimentos vincolas, bem como de salga ou
preparao de carne, peixe, banha e couro, alm de cortes de madeira.
Para a competncia do jri passou, tambm, o julgamento dos
crimes de roubo e de homicdio cometidos nas fronteiras do imprio.
Decreto executivo de n 9.031, de 3 de outubro de 1883,
proibiu o exerccio da advocacia aos empregados do ministrio do
Imprio. A nica exceo estabelecida referiu-se aos ocupantes do
magistrio.
209
Dois decretos executivos, de ns. 9.324, de 22 de novembro de
1884 e n 9.344, de 16 de dezembro, naturalmente, do mesmo ano,
cuidaram de serventurios da justia.
O regulamento 737 (de 25.11.1850), corolrio que foi do cdigo
comercial, cada vez mais ampliava seu campo de tutela.
Assim, por exemplo, adveio o decreto n 3.272, de 5 de outubro
de 1885, alterando disposies que diziam respeito s execues cveis e
comerciais.
Na realidade, tal decreto firmou (e ampliou) o alcance do
regulamento em destaque no campo do direito, mais modernamente,
designado instrumental e, ipso facto, afetando a prpria organizao judiciria.
Com efeito, por ele foi mandado que nas execues cveis se
observassem no s as disposies contidas na segunda parte, ttulos 1, 2
e 3 do regulamento em epgrafe, mas ainda todas as normas referentes a
nulidades e recursos de agravos, apelao e revista, cuja interposio e
forma de processo deveriam obedecer o que tratava a terceira parte.
Destarte, operou-se uma nova sistemtica recursal e
procedimental, inclusive, com vrias alteraes extensivas s execues
comerciais, a comear por fazer cessar a adjudicao obrigatria.
Na parte referente s cartas de sentena, devia-se guardar o
contido no decreto n 5.737, de 2 de setembro de 1874.
Ainda em 1885, foi editado o decreto executivo de n 9.420, de
28 de abril, cuidando dos empregados e oficiais de justia (como ento se
dizia). Tal diploma, objetivou no s suprir omisses, como eliminar
disposies obsoletas, quando no antinmicas e inconvenientes.
No ano de 1886, foram editados atos legislativos dispondo sobre
penas. Foram eles os decretos ns. 3.310, de 15 de outubro e o 3.311, da
mesma data; o primeiro revogando o art. 60 do cdigo criminal (1830) e
a Lei n 4, de 10 de janeiro de 1835, na parte que impunham (ou dispunham)
sobre a aplicao da pena de aoites; j o segundo mencionado decreto
legislativo, estabelecendo penas para os crimes, entre outros, de destruio,
dano e incndio.
210
De passagem, recorde-se que a Constituio do Imprio, em
seu art. 179, inciso XIX, era expressa: Desde j ficam abolidos os aoites, a
tortura, a marca de ferro quente, e todas mais penas cruis.
A realidade escravista, contudo, exigiu que novos diplomas
fossem introduzidos, para que cumprisse o comando constitucional com
relao a todas as pessoas (inclusive o chamado elemento servil), como
foi o caso do decreto legislativo n 3.310, de 15 de outubro de 1886.
Quanto a atos promanados do executivo, tem-se o decreto n
9.542, de 23 de janeiro de 1886, regulamentando a lei n 3.277, de 5 de
outubro de 1885 que, de certo modo, em complemento ao decreto
legislativo n 3.222 (da mesma data), alterou diversas disposies relativas
s execues cveis e comerciais.
Em 1887, lei de 14 de julho (decreto legislativo n 3.322)
determinou que os cargos de oficiais de justia deveriam ser providos
pelos respectivos presidentes das provncias, mediante concurso.
Esto a merecer destaque, no ano de 1888, dois diplomas, um
legislativo e outro executivo. O legislativo foi o decreto de n 3.358, de 30
de junho, dispondo sobre a aposentadoria dos magistrados, nos termos
do decreto n 3.309, de nove de outubro de 1886. J o decreto executivo
foi o de n 10.129, de 22 de dezembro, cuidando da execuo da Lei n
2.003, de 20 de setembro de 1871, mais particularmente o seu art. 1,
relativo s comarcas declaradas especiais.
Por ltimo, tem-se o decreto executivo n 10.327, de 31 de
agosto de 1889, regulando no s a ordem de colocao dos magistrados
como a substituio do presidente do Supremo Tribunal de Justia.
Dois meses e meio aps esse ato, a nao, em meio a uma crise
poltica contra o gabinete de Ouro Preto (de par com outras causas), assistia
bestificada (na expresso de Aristides Lobo), a proclamao da repblica.
E, o primeiro ato da repblica, com relao ao judicirio, foi o
decreto n 25, de 30 de novembro de 1889, estabelecendo regras
provisrias (alis, a prpria repblica foi proclamada, provisoriamente)
sobre frmulas e tratamentos judicirios.
211
guisa de remate, no referente ao judicirio no imprio,
consigne-se que, a magistratura (mais particularmente no segundo reinado),
, era moralizada, fiel ao cumprimento do dever, abnegada na execuo da lei (...)
(q.v., Pedro Calmon, in Organizao Judiciria, Livro do Centenrio dos
Cursos Jurdicos (1827-1927) Evoluo Histrica do Direito Brasileiro,
Imprensa Nacional, Rio de Janeiro, p. 94, 1988).
Todavia, parece oportuno, transcreverem-se observaes, no
to otimistas, de Lafayette Rodrigues Pereira, na condio de ministro da
Justia, em mensagem na sesso da Cmara dos Deputados, em 29 de
janeiro de 1879, quando, aps enfatizar que Ao Poder Judicirio se acha
confiada. a principal funo do Estado, a funo que , por assim dizer, a razo final
do mesmo Estado a de fazer respeitar o direito, protegendo contra as agresses da
fora e contra as insdias da m f e da fraude (...), anotava que havia investigado
com a maior ateno as causas de prostrao de fraqueza, mais, de profundo desalento
dos magistrados. E, apontava que essas causas poderiam reduzir-se a trs: a
falta de independncia pessoal, modicidade dos vencimentos e pouco rigor nas condies
para a primeira investidura.
213
CAPTULO XXVII
A ORGANIZAO JUDICIRIA NOS
PRIMEIROS TEMPOS DA REPBLICA
215
XXVII. A ORGANIZAO JUDICIRIA NOS PRIMEIROS TEMPOS DA
REPBLICA
Aps algumas crises (questo religiosa ou epscopo-manica;
questes militares; questes conseqentes da abolio da escravatura, e a
questo poltica, contra o governo Ouro-Preto, por exemplo), em 15 de
novembro de 1889, foi proclamada a repblica.
Foi expresso o Decreto n 1, firmado pelo marechal Deodoro
(chefe do governo provisrio) e pelos ministros Aristides Silveira Lobo,
Ruy Barbosa, Quintino Bocaiuva, Benjamin Constant e Almirante
Wandenkolk: art. 1 - Fica proclamada provisriamente e decretada como forma
de governo da nao brasileira a Repblica Federativa (...); Art. 4 - Enquanto,
pelos meios regulares, no se proceder a eleio do Congresso Constituinte do Brasil,
e bem assim a eleio das legislaturas de cada um dos Estados, ser regida a nao
brasileira pelo Governo Provisrio da Repblica e os novos Estados pelos governos
que hajam proclamado ou na falta destes, por governadores delegados do Governo
Provisrio etc.
Aliomar Baleeiro, em estudo sobre a Constituio do Brasil
de 1891, observa que o Governo Provisrio dissolveu em breve prazo as duas
casas da Assemblia Geral, o Conselho de Estado, as Assemblias Provinciais,
conservando entretanto, o Supremo Tribunal de Justia e as Relaes ou Tribunais
existentes nas Provncias, pois o Judicirio se mostrou dcil e adesista. (in
Constituies do Brasil Centro de Ensino a Distncia, Braslia, 1987,
p. 11).
Quanto organizao judiciria, nos primeiros tempos da
repblica, importante frisar que duas medidas se destacam, por evidente
importncia (e tomadas consigne-se o bvio antes mesmo do advento
da primeira Constituio republicana): a criao da Justia Federal com a
do Supremo Tribunal Federal, ambas ocorridas em 1890.
216
Antes, porm, diversos diplomas foram editados, passando pelas
atividades da Justia e, ipso facto, envolvendo (ao menos, de certo modo) a
Assim, por exemplo, o decreto n 25 de 30 de novembro de
1889, estabeleceu que os juzes, em suas sentenas ou em quaisquer outros
atos judiciais, no deviam louvar-se seno na prpria autoridade sem
dependncia ou invocao de poder estranho magistratura judicial, salvo as requisies
do necessrio auxlio fora pblica ou de providncias administrativas que lhes incumba
fazer s autoridades competentes, e prescrever regras idnticas aos escrives, serventurios
da justia e partes.
Aos dezoito de dezembro do mesmo ano de 1889, o decreto
n 67 diminuiu as frias judicirias, ao pretexto de que o regime republicano
(...) era essencialmente de trabalho e atividade.
Em 24 de janeiro de 1890, adviria o decreto n 181, estabelecendo
o casamento civil, cuja habilitao se faria perante o oficial de registro
civil, e a celebrao deveria ser feita por uma autoridade judiciria, segundo
as previses das leis locais.
De passagem, anote-se que a repblica ideologizou o casamento
(a pretexto de que o Estado teria que ser laico), como o expressaria a
Constituio de 24 de fevereiro de 1891, em seu art. 72, 4: A Repblica
s reconhece o casamento civil, cuja celebrao ser gratuita.
Vrias outras disposies sobre o casamento civil, que no vm
a pelo destacarem-se aqui, foram disciplinadas, ainda, pelo referido decreto
181.
O Decreto n 436, de 31 de maio de 1890, estabeleceu a
competncia (de modo cumulativo), administrativa e criminal, de delegados
de polcia, nas cidades em que houvesse mais do que um. J o decreto n
451-B, tambm de 31.5.1890, estabeleceu o registro Torrens no pas.
Tal registro, como se sabe, um sistema de inscrio de imvel
rural, segundo o qual o bem matriculado pelo oficial do registro de
hipotecas, no livro Matriz, em decorrncia de ordem judicial, com a
condio de preenchimento de requisitos legais (e, em no havendo
217
A ORGANIZAO JUDICIRIA NOS PRIMEIROS TEMPOS DA REPBLICA
oposio de algum interessado) convertendo em ttulo de matrcula. O
qualificativo do registro decorre do nome do parlamentar australiano
Robert Richard Torrens, que idealizou o sistema, que na Austrlia se
inaugurou em 1858.
Em agosto de 1890, o decreto n 697 revalidaria ato do
governo do (j agora) estado da Bahia, que criara o cargo (lugar, como
comumente se dizia, e ainda se diz) de juiz municipal e de rfos no
termo de Curralinho.
O clebre regulamento 737, de 25 de novembro de 1850 foi
estendido s causas cveis em geral, por efeito do decreto n 720, de 5 de
setembro de 1890. Ficaram excepcionados, contudo, o captulo I, que
cuidava do juzo comercial; o ttulo I do mesmo captulo, que disciplinava
a conciliao; os captulos II, III e IV do ttulo IV (e V) que versavam
sobre soldadas (salrio pago pelos armadores aos oficiais e gente da
tripulao (e, recorde-se aqui o ttulo V da parte segunda do cdigo
comercial, arts. 543 a 565) e seguro; captulos II, III e IV e sees I e II do
captulo V do ttulo VII, que disciplinava a deteno pessoal, exibio e
vendas judiciais, protestos formados a bordo e protestos de letras, e do
ttulo do VIII da 1 Parte, sobre o juzo arbitral.
Acrescente-se que continuavam em vigor as disciplinas legais
reguladoras dos processos especiais, de que o regulamento 737 no cuidava.
Importante assinalar que cessou, a discriminao da competncia,
quando o juiz acumulasse tanto a jurisdio civil quanto a criminal.
Naturalmente, isso no prevalecia onde houvesse um juiz privativo do
comrcio.
Como conseqncia de ordem prtica (e de natureza processual),
a exceo de incompetncia no podia ser oposta, aps a contestao,
por efeito de precluso.
Dos diplomas da maior importncia, advindos logo no incio
da repblica e mesmo antes da aprovao da Constituio de 24 de
fevereiro de 1891, tem-se o cdigo penal, que, obviamente, revogou o
cdigo criminal de 1830.
218
Tal cdigo penal, considerado de qualidade inferior ao cdigo
criminal do Imprio, foi, praticamente, de autoria de Batista Pereira, que,
ainda, escreveu uma srie de artigos em defesa desse novo estatuto penal.
Oportuno registrar que as penas infamantes foram excludas, em
definitivo, por efeito de suas disposies, do ordenamento positivo brasileiro.
Sem embargo das duras crticas que recebeu o primeiro cdigo
penal republicano, levou ele a palma sobre o cdigo criminal de 1830,
pelo menos quanto sistematizao dos princpios que acolheu.
Por outro lado, aos onze de outubro de 1890 foi baixado o
decreto n 848, com apoio na designada Constituio, editada pelo governo
provisrio pelos decretos n 510, de 22 de junho e n 914-A, de 23 de
outubro, ambos de 1890.
Referido decreto 848 organizou a justia federal (tanto o
Supremo Tribunal Federal quanto a de menor grau de jurisdio).
Naturalmente, houve inspirao (com adaptaes importantes,
consigne-se o bvio) no constitucionalismo norte-americano. Alis, o
prprio nome da nova repblica - Estados Unidos do Brasil - como a
transformao das provncias em estados, bem assim a do municpio
neutro em Distrito Federal (o que se solidificaria no texto da Constituio
de 24 de fevereiro de 1891), a toda evidncia esto a indicar a influncia
do modelo tomado aos irmos de acima do rio Bravo.
Com efeito, o inciso 24, do art. 33 da dita Constituio provisria,
decretada pelo no menos provisrio governo, atribuiria ao Congresso
Nacional a competncia para codificar as leis civis, criminais e comerciais da
Repblica e bem assim as processuais do Distrito Federal.
J o inciso 27, do mesmo dispositivo (diga-se Constitucional),
tambm atribua ao Congresso a competncia para instituir tribunais
subordinados ao Supremo Tribunal Federal.
A estrutura do Poder Judicirio veio expressa no art. 54 e seguintes
do diploma em destaque.
Assim, o Poder em referncia contaria, enfatize-se, com um
Supremo Tribunal, com sede na capital da repblica (Rio de Janeiro) e
219
tantos juzes e tribunais federais, distribudos pelo pas, quantos o Congresso
Nacional viesse a criar.
O Supremo Tribunal Federal seria composto por 15 (quinze)
juzes, nomeados pelo presidente da repblica e com aprovao do senado.
Norma tpica de transio (ou de emergncia) previa que, na
ausncia do Congresso, poderiam ser eles nomeados em comisso at
que o senado pudesse se pronunciar.
Os juzes federais (em geral, isto , dos diferentes graus de
jurisdio) eram declarados vitalcios e s poderiam perder o cargo por
sentena judicial. Ademais, os vencimentos seriam fixados por lei, e com
a garantia da irredutibilidade.
Por prerrogativa de funo, ao senado caberia o julgamento
dos juzes do Supremo Tribunal Federal, e a este tribunal competia julgar
os juzes federais de grau hierrquico menor.
Previa ainda o decreto n 848 que os tribunais elegeriam, entre
seus membros, os respectivos presidentes, bem como organizariam suas
secretarias.
Nas secretarias, o provimentos e as demisses dos empregados
(assim se designavam, ento, os serventurios), bem como dos ofcios da
justia nas respectivas circunscries judicirias, eram da competncia dos
presidentes (na hiptese de tribunal) e dos juzes, nos demais casos.
Ao presidente da repblica cabia nomear o procurador geral
da repblica, dentre os membros do Supremo Tribunal Federal.
Foram as seguintes as competncias estabelecidas para o Supremo
(expressas no art. 58): I- processar e julgar privativamente: a) o presidente da
repblica nos crimes comuns e os ministros de Estado (nos casos previstos no art. 51); b)
os ministros diplomticos, nos crimes comuns e de responsabilidade; c) os pleitos entre a
Unio e os Estados ou entre as naes estrangeiras e a Unio ou os Estados; e) os
conflitos dos juzes ou tribunais federais entre si ou entre esses e os dos Estados; II
julgar, em grau de recurso, as questes resolvidas pelos juzes e tribunais federais, assim
como as de que trata o presente artigo, 1 e art. 6; III rever os processos findos nos
termos do art. 78, 1. Das sentenas da justia dos Estados em ltima instncia,
220
havia recurso para o Supremo Tribunal Federal: a) quando se questionar a aplicabilidade
de tratados e leis federais e a deciso do Tribunal de Estado for contra ela; b) quando
se contestar a validade ou atos dos governos dos Estados em face da Constituio ou das
leis federais, e a deciso de considerar vlidos os atos ou leis impugnadas. No caso em que
houvessem de aplicar leis dos Estados, a Justia Federal consultaria a jurisprudncia dos
tribunais locais e (vice-versa), quando os estados houvessem de interpretar leis da Unio,
a jurisprudncia dos tribunais federais.
J quanto a competncia dos juzes e tribunais federais
estabeleceu-se que a eles cabiam decidir: a) as causas em que algumas das
partes estribasse a ao ou a defesa em disposio da Constituio Federal;
b) os litgios entre um Estado e cidados de outro, ou entre cidados de
Estados diversos, diversificando as leis destes; c) os pleitos entre estados
estrangeiros e cidados brasileiros; d) as aes movidas por estrangeiros e
fundadas quer em contratos com o Governo da Unio, quer em convenes
ou tratados da Unio com outras naes; e) as questes de Direito
martimo e navegao assim no oceano como nos rios e lagos do pas; f)
as questes de direito criminal ou civil internacional e, g) os crimes polticos.
Ficou tambm expressa a vedao ao Congresso de cometer
qualquer jurisdio federal s justias dos Estados. As sentenas e ordens
provenientes da Justia Federal seriam executadas por oficiais judicirios
da Unio aos quais estava obrigada a prestar auxlio, quando invocada
por eles, a Polcia local. As decises dos juzes ou tribunais dos Estados,
nas matrias de sua competncia punham termo aos processos sobre,
por exemplo, habeas-corpus ou, em caso de esplio estrangeiro, quando a
espcie no estivesse prevista em conveno ou tratado, casos em que
haveria recurso voluntrio para o Supremo Tribunal Federal.
Importante frisar que a Constituio de 24 de fevereiro de 1891,
em seus artigos de 55 a 62, com pequeninas alteraes agasalhou (na ntegra)
o texto do decreto n 848, no concernente (consigne-se o bvio)
organizao do judicirio.
De passagem, recorde-se que a primeira (efetivamente)
Constituio republicana no cuidou diretamente do poder judicirio
221
estadual, eis que fixou to-somente, como diretriz maior, que cada estado
reger-se-ia pela Constituio e pelas leis que adotar, respeitados os
princpios constitucionais da Unio. Teve a cautela, contudo, de no seu art.
66, 4 prescrever que defeso aos estados (...) 4 Denegar a extradio a criminosos,
reclamados pelas justias de outros estados, ou do Distrito Federal, segundo as leis da
Unio, por que esta matria se reger (art. 34, n 32).
223
CAPTULO XXVIII
AINDA SOBRE A CRIAO DA JUSTIA
FEDERAL NA PRIMEIRA REPBLICA
225
XXVIII. AINDA SOBRE A CRIAO DA JUSTIA FEDERAL NA PRIMEIRA
REPBLICA
Com a proclamao da repblica, o Estado brasileiro passou
de unitrio a federativo, eis que o decreto n 1, de 15 de novembro de
1889 do governo provisrio em seu art. 1, adotou o sistema republicano
federativo, a ttulo provisrio, at que resolvesse a respeito o congresso
constituinte que, naturalmente, seria convocado.
Recorde-se, de passagem, que, tambm de modo provisrio
foi editada uma constituio, pelos decretos ns. 510, de 22 de junho de
1890, e n 914-A, de 23 de outubro do mesmo ano.
A forma federativa (sob inspirao de sistema norte-americano)
conduziu criao da justia federal (Supremo Tribunal Federal e tribunais
e juzes federais), que no seguiu rigorosamente o modelo dos bravos irmos
do norte.
Adveio da grande polmica.
A Manuel Ferraz de Campos Salles, na condio de ministro da
justia do novo regime, coube propor a estrutura da nova justia federal,
que viria a ser implantada. Extraem-se de sua Exposio de Motivos alguns
tpicos, da maior importncia.
De plano, consignou Campos Salles (que, alis, viria a ser o
segundo presidente civil e o terceiro eleito da repblica): (...) o que
principalmente devia caracterizar a necessidade da imediata organizao da Justia
Federal, o papel de alta preponderncia que ela se destinava a representar como rgo
de um poder no corpo social. E, mais adiante, oferece pormenorizao de
proposta, inclusive, justificando o porque do afastamento do modelo
norte-americano da justia federal: De resto perante a Justia Federal dirimem-
se no s as contendas do Direito Civil, como aquelas que mais possam avultar na esfera
do Direito pblico.
226
No Poder Judicirio reside essencialmente o princpio federal; e de sua boa
organizao, portanto, que devem decorrer os fecundos resultados do novo regime,
precisamente porque a Repblica, segundo a mxima americana, deve ser o governo da
lei. O organismo judicirio no sistema federativo, sistema que repousa essencialmente
sobre a existncia de duas soberanias na trplice esfera do poder pblico exige para o seu
regular funcionamento uma demonstrao clara e positiva, traando os limites entre a
jurisdio federal e a dos Estados, de tal sorte que o domnio legtimo de cada uma destas
soberanias seja rigorosamente mantido e reciprocamente respeitado. E, em outro
passo da exposio em referncia, deixa bem claro: Na organizao que vos
apresento, afastando-me do molde americano instituo uma seo judicial em cada Estado,
assim tambm no Distrito Federal, com um s juiz, tendo a sua sede na respectiva
capital ou, ao todo 21 juzes com outros tantos substitutos(...).O Supremo Tribunal
Federal compe-se de 15 juzes, dos quais um ser seu presidente e outro procurador
geral da Repblica. O Ministrio Pblico, instituio necessria em toda organizao
democrtica e inspirada pelas boas normas de justia, est representado nas duas esferas
da justia federal. Depois do procurador geral da Repblica, vm os procuradores
seccionais.
O projeto, que acabou aprovado, foi contudo precedido de
grandes discusses, no raro, sob a gide da polmica.
Do voto em separado que apresentaram Jos Higino e Amaro
Cavalcanti, j no congresso constituinte, de que resultaria, naturalmente, a
Constituio de 1891, extraem-se trechos que do bem a medida do clima
em que se aprovou a primeira reforma republicana (diga-se assim) no
judicirio: A emenda substitutiva aos arts. 54 e seguintes da Constituio, sobre a
organizao judiciria, foi aprovada (...) por nove votos contra oito, estando presentes
19 membros da Comisso e abstendo-se dois de votar. Por ocasio da discusso do
parecer, foi a emenda posta de novo em debate e rejeitada por 13 votos contra 7,
achando-se presentes 20 membros.
Da decorreu que foi eliminado do parecer o trecho referente
aludida emenda. Assim, tomaram os mencionados constituintes, como
justificao do seu voto vencido: (...) Pareceu maioria da Comisso que nesta
parte a Constituio labora em uma inexplicvel contradio, admitindo ao mesmo
227
AINDA SOBRE A CRIAO DA JUSTIA FEDERAL NA PRIMEIRA REPBLICA
tempo dois princpios antagnicos, o da unidade do Direito e o da dualidade do Poder
Judicirio (...) Os cdigos de Direito privado so leis federais, e, entretanto, a sua
aplicao fica dependendo quase exclusivamente das justias dos Estados, vindo assim
dar-se o contrasenso de ser a Unio de quem ela emana, privada do poder de aplic-la
ou de fiscalizar a sua aplicao. Qual o corretivo em caso de ser a lei federal violada em
sua aplicao pelos tribunais dos Estados? Aquela contradio e esta inconseqncia
no se notam na Constituio da Unio Norte-Americana, que nesta parte serviu de
modelo ao sistema ora impugnado (...) (in Anais da Constituinte, V. I, pgs. 82-
83).
Em verdade, das emendas propostas ao projeto Campos Sales
somente uma foi aprovada (substituindo a palavra pleitos, pela expresso
causas e conflitos).
De Tavares Bastos, a crtica veemente ao projeto: Que tipo de
organizao judiciria foi s.ex. (Campos Salles, obviamente) buscar para o nosso
pas? Os ilustres oradores que me precederam j mostraram que esse tipo no nos vem
dos Estados Unidos, nem da Colmbia, nem do Prata, nem da Sua, nem da Frana:
de parte alguma. um tipo sui generis. No foi dos Estados Unidos, sr. presidente,
porque a Constituio l foi lgica; deu aos Estados o direito de constituir sua magistratura
como bem entendessem (...).
Na realidade, esses opositores ao projeto queriam era manter
os juzes estaduais e to-s, isto sem existncia de uma justia federal.
Observe-se, pela crtica de Tavares Bastos: Que tantas e to
importantes atribuies so as dos juzes federais, que no possam ser acumuladas pelos
juzes de direito? Que litgios so esses entre um Estado e cidado de outro, ou entre
estados estrangeiros e cidados brasileiros, que h mais de cinqenta anos nunca se
deram no pas, capazes de entreter a atividade de um juiz federal, e que justifique a sua
criao especial e a enorme despesa que com essa magistratura se far?... (v. Anais da
Constituinte V, II, pgs. 103 e segs.).
Crticas e resistncia parte, o fato que a Assemblia Constituinte
houve por bem aprovar a organizao judiciria, tal como concebida no
decreto n 848 de 1890, fruto (quase que exclusivamente) do talento de Campos
Salles.
228
A Justia Federal foi includa no texto da Constituio de 24 de
fevereiro de 1891 (arts. 55 e seguintes) e funcionou at o advento da Carta
de 1937 a polaca, que a extinguiu. Mais tarde, como se sabe, por efeito
do Ato Institucional n 2 de 27.10.65 e da Constituio de 1967, foi
restabelecida.
CAPTULO XXIX
O ADVENTO DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL
231
XXIX. O ADVENTO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
Criado pelo decreto n 848, de 11 de outubro de 1890, o
Supremo Tribunal Federal, nos termos do decreto n 1, de 26 de fevereiro
de 1891, instalar-se-ia, aos 28.2.1891, no salo de sesses do antigo
Supremo Tribunal de Justia (que se extinguiria com o novo regime), sob
a presidncia (interina) de Joo Evangelista de Negreiros Saio Lobato
(visconde de Sabar). Procedida logo a eleio ficou como presidente o
ministro Joo Antnio de Arajo Freitas Henriques.
A propsito, recorde-se a primeira composio do Supremo
Tribunal Federal: alm dos dois citados, tambm o compuseram os
ministros Olegrio Herculano dAquino Castro, Tristo de Alencar
Araripe, Joo Jos de Andrade Pinto, Joaquim Francisco de Faria, Incio
Jos de Mendona Uchoa, Luis Corra de Queirs Barros, Antnio de
Souza Mendes, Ovdio Fernandes Trigo de Loureiro, Joaquim da Costa
Barradas (todos antigos integrantes do Supremo Tribunal de Justia),
alm de Jos Jlio Albuquerque e Barros (baro de Sobral) e
desembargadores Henrique Pereira de Lucena (baro de Lucena) e Luis
Antnio Pereira Franco - baro de Pereira Franco (que foi nomeado
em substituio a Bernardino de Campos, que recusou a nomeao) e o
juiz de direito da Corte de Apelao do Distrito Federal Joaquim de
Toledo Piza e Almeida.
Nem tudo foram flores, logo nos primeiros tempos do Supremo
Tribunal Federal.
No dia 7 de julho de 1891, foi conhecido parecer da Comisso
de Justia do Senado contrrio aprovao dos nomes do baro de
Lucena e de Tristo de Alencar Araripe, para o exerccio do cargo de
ministro da Suprema Corte.
232
Ao ver de Amaro Cavalcanti (que, alis, mais tarde viria a ser
ministro do Supremo) a rejeio se justificava, eis que eles como membros
do governo, haviam abusado de suas posies polticas e da confiana do presidente da
repblica, violando acintosamente e caprichosamente muitas das disposies
constitucionais.
Em defesa dos recusados veio o senador Ubaldino do Amaral
(tambm futuro ministro do STF) e as indicaes acabaram por ser
confirmadas. Todavia, aos 25 de janeiro de 1892 os ministros em referncia
foram, voluntariamente, aposentados.
Por outro lado, como se sabe, foram bastante crticos os primeiros
tempos da Repblica (conflitos com o legislativo, renncia de Deodoro,
ascenso do vice Floriano (com muitas contestaes), revoltas da Armada
etc.). E, o Judicirio no ficaria, naturalmente, inclume nesse contexto.
Floriano Peixoto, por exemplo, bateu de frente com o Supremo,
embaraando-lhe o funcionamento, ora no provendo as vagas ocorridas
ou nomeando, para trs delas, um mdico pediatra (que chegou a exercer
o cargo at sua recusa pelo Senado) e dois generais.
Com efeito, no foi das mais felizes a redao dos decretos ns.
510, de 22 de junho, e 914-A, de 23 de outubro, ambos de 1890, texto
reproduzido no particular da nomeao dos ministros do Supremo
Tribunal Federal, quase que ipsis litteris, pela Constituio de 24 de fevereiro
de 1891 (o Supremo Tribunal Federal compor-sede quinze juzes
nomeados na forma do art. 48, n 12, dentre cidados de notvel saber e
reputao elegveis para o Senado).
No falava, como se v, em notvel saber jurdico. Todavia, o senado
(em sesso secreta de 24 de setembro de 1894) firmou o entendimento
de que o notvel saber a, referia-se forosamente habilitao cientfica
em alto grau naquelas matrias a que o Supremo, de contnuo, era chamado
a pronunciar-se.
Observe-se, de passagem, que quando da reforma constitucional
de 1926, houve proposta de acrscimo do adjetivo jurdico ao notvel
saber em destaque, que acabou sendo retirada ao argumento de sua
233
O ADVENTO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
desnecessidade, eis que o saber que se exige para a funo de juiz da Suprema
Corte s poderia ser de natureza jurdica.
De outra parte, anote-se que a justia dos Estados em face da
extenso da competncia legislativa que tais unidades federativas tiveram
outorgada, foi constituda de forma diversa, ainda que, no essencial, com
ntida semelhana.
Victor Nunes Leal (que teve extraordinria atuao como
ministro do STF, entre 7.12.1960 e 16.1.1969), em artigo na Revista de
Direito Administrativo (1/789-812), sob o ttulo Organizao Judiciria
dos Territrios, sintetizou: Havia: a) tribunais de apelao nas capitais,
denominados diferentemente Superior Tribunal de Justia, Tribunal da Relao,
Tribunal de Justia, Superior Tribunal e Tribunal Superior de Justia; b) juzes de
direito, que no Rio Grande do Sul eram chamados juzes de comarca; c) juzes municipais,
em alguns Estados denominados juzes distritais ou juzes de distrito; d) tribunais do
jri, e e) ou juzes de paz, em regra eletivos.
Importante registrar que diversos Estados e o Distrito Federal
criaram Juntas ou tribunais correcionais que, por exemplo, em Alagoas, Bahia e
Gois, foram denominados de juris correcionais ou pequenos juris, que julgavam
de fato e de direito. Em Pernambuco, por sua vez, lei de 1891, criou uma junta
municipal, para julgar recursos necessrios das sentenas dos juzes de distrito.
Quanto aos previstos tribunais federais recursais jamais foram
eles instalados.
Com efeito, a primeira carta republicana era expressa, em seu
art. 55: O Poder Judicirio da Unio ter por rgos, um Supremo Tribunal Federal,
com sede na Capital da Repblica, e tantos juzes e tribunais federais, distribudos pelo
pas, quantos o Congresso criar.
A competncia de tais tribunais estava expressamente prevista
no art. 60.
Todavia, o prprio texto constitucional de 1891, era tambm
expresso, no seu art. 59, 2: Ao Supremo Tribunal Federal compete (...) 2. Julgar
em grau de recurso, as questes resolvidas pelos juzes e Tribunais federais, assim como
as de que tratam o presente artigo, 1, e o art. 6.
234
Da decorreu a interpretao (abonada por expoentes como
Pedro Lessa, por exemplo) que desde que todos os litigantes podem, invocando o
art. 59,2 da Constituio recorrer para o Supremo (...) a conseqncia indefectvel
(seria) continuar o STF sobrecarregado (...).
Chegou a ser expedido o Decreto Legislativo n 4.381, de 5 de
dezembro de 1921, que no seu art. 22, autorizava o Poder Executivo a
criar trs tribunais regionais federais, sendo um ao norte, com sede em
Recife (com jurisdio do Acre at a Bahia); outro na capital da Repblica
(abrangendo os estados do Esprito Santo e Rio de Janeiro), e um terceiro,
com sede na cidade de So Paulo, com jurisdio nos demais estados da
Unio.
Enquanto a matria era discutida no Congresso, o Supremo
Tribunal Federal, fulminou-a, firmando-se, ento, como o nico rgo
competente recursal da Justia federal.
CAPTULO XXX
AINDA SOBRE A ORGANIZAO
JUDICIRIA NO REGIME DA
CONSTITUIO DE 1891
237
XXX. AINDA SOBRE A ORGANIZAO JUDICIRIA NO REGIME DA
CONSTITUIO DE 1891
Quanto organizao judiciria estatuda pela Constituio de
1891 cumpre destacar a manuteno do jri e a do Supremo (assim, ento,
se designava) Tribunal Militar.
Em face, do modo como prescrito na Constituio surgiram
algumas dvidas, logo dissipadas pelo Supremo Tribunal Federal.
Com efeito, quanto ao jri a lei fundamental deu-lhe um texto
lacnico ( mantida a instituio do juri, art. 72, 31) e, com relao ao
Tribunal da Justia Militar, a Carta em epgrafe (art. 77, e seus dois
pargrafos) consignou que os militares de terra e mar tero foro especial
nos delitos militares que seria o Supremo Tribunal Militar, cuja organizao
e atribuies se regulariam por lei.
Ambas as disposies (referentes ao jri e ao STM) no se
situavam na Seo III do Ttulo I (do Poder Judicirio), mas sim, na Seo
II, do Ttulo IV (Declarao de Direitos), da em boa parte as dvidas
e(ou) questes levantadas.
O Supremo Tribunal Federal, em deciso de 7 de outubro de
1899 assentou que tinham que ser respeitadas as seguintes caractersticas
do tribunal do jri: I quanto composio dos jurados: a) organizao
de umas lista de cidados qualificados periodicamente por autoridades
designadas em lei, tirados de todas as classes sociais e tendo as qualidades
legais previamente estabelecidas para as funes de juzes de fato, com
recurso no tocante admisso ou no admisso; e b) manuteno do
conselho de julgamento, composto de certo nmero de juzes, escolhidos
sorte dentre o corpo dos jurados, em nmero trplice ou qudruplo,
com antecedncia sorteados para servir em certa sesso, previamente
marcada por quem a tivesse de presidir, e depurados pela aceitao ou
238
recusa das partes, limitadas as recusaes a um nmero tal que por elas
no fosse esgotada a urna dos jurados convocados para a sesso; II
quanto ao funcionamento: a) incomunicabilidade dos jurados com pessoas
estranhas ao conselho; b) publicidade das alegaes e provas da acusao
e da defesa, perante o corpo de jurados; c) atribuio de julgarem os
juzes de fato segundo a sua conscincia, e d) irresponsabilidade dos votos
emitidos, quaisquer que fossem.
Quanto justia castrense, como no poderia deixar de ser,
luz do art. 77, 1 e 2 da Constituio, foi ela mantida.
De passagem, recorde-se (como um bom reforo) que Carlos
Maximiliano e Cndido Mota, na Cmara dos Deputados, sesso de 18
de outubro de 1912, sustentaram a inconstitucionalidade da formao de
culpa pelo juiz singular, nos delitos militares (v. Carlos Maximiliano,
Comentrios Constituio Brasileira, 1929, p. 830, nota 5).
Voltando-se um pouco no tempo, anote-se que pelo Decreto
Legislativo n 149, de 18 de julho de 1893, foi organizado o STM e, com
base no art. 5, 1, o tribunal elaborou e fez expedir o regulamento
processual militar a vigorar at que a matria viesse a ser regulada por lei.
Antes de fazer-se um estudo mais centrado sobre o perodo
que medeia o tempo que vai de 1890 at a reforma constitucional de
1926, impe-se registro sobre a construo, pelo Supremo Tribunal Federal,
com base em slidos argumentos de Rui Barbosa, sobre a doutrina brasileira
do habeas-corpus.
Com efeito, assinala Miguel Seabra Fagundes (in A evoluo do
sistema de proteo jurisdicional dos direitos no Brasil, RDA 105/1-13) o Supremo
converteu o vetusto remdio do direito britnico em instrumento de proteo do
indivduo contra o arbtrio do poder e, indiretamente, de defesa das prprias instituies
republicanas. O fecundo trabalho jurisprudencial que ento desenvolveu, e
que se alinha entre os que de mais notvel se conhece na histria dos tribunais, como
construo do intrprete para a estrutura da ordem jurdica, f-lo o Supremo
Tribunal Federal a duras penas e a riscos sem conta, e no foi seno a esse
empenho que se devem o reconhecimento, afinal, por parte do legislador constituinte
239
AINDA SOBRE A ORGANIZAO JUDICIRIA NO REGIME DA CONSTITUIO DE 1891
de 1934 e 1946, da indispensabilidade de um remdio processual clere e simples o
mandado de segurana para proteger os direitos subjetivos pblicos em geral (v.
Lenine Neguete, in O Poder Judicirio no Brasil a partir da Independncia,
Vol. II Repblica, 1 ed. Livraria Sulina Editora, Porto Alegre., 1973, p.
42).
Entre 1890 (ano referencial na organizao judiciria no regime
republicano, que se instalara), at a reforma constitucional de 1926, tem-se
um perodo prdigo na edio de importantes diplomas no ordenamento
jurdico brasileiro, como, por exemplo, o cdigo penal (1890), o
Regulamento Alvim (1890), cdigo civil (1916) e o Decreto Legislativo n
938, de 29 de dezembro de 1902, que determinou que o Supremo Tribunal
Federal, sempre que tivesse que julgar causas como previsto no art. 59,
ns. 1 a 3 e sobre as inconstitucionalidade de lei federal ou estadual, s
poderia proferir deciso com a presena de, pelo menos, dez dos seus
membros desimpedidos.
Em 3 de setembro de 1926 adveio a Emenda Constitucional
Constituio de 1891 (republicada no Dirio Oficial de 7 de outubro
seguinte).
Tal EC trouxe cinco importantes alteraes relativas ao Poder
Judicirio.
Primeiramente, aclarou que as garantias da magistratura federal
estendia-se justia estadual. Veja-se como ficou a redao do art. 6, II,
d, e i: O Governo Federal no poder intervir em negcios peculiares aos estados,
salvo: (...) II) para assegurar a integridade nacional e o respeito aos seguintes princpios
constitucionais: (...) d) a independncia e harmonia dos Poderes; (...) i) a inamovibilidade
e vitaliciedade dos magistrados e a irredutibilidade dos seus vencimentos.
Por outro lado, foi dada ao art. 59, 1, nova redao, na forma
seguinte: Art. 59 (...) 1 - Das sentenas das justias dos estados em ltima
instncia haver recurso para o Supremo Tribunal Federal (...) c) quando dois ou mais
tribunais locais interpretarem de modo diferente a mesma lei federal, podendo o recurso
ser tambm interposto por qualquer dos tribunais referidos ou pelo procurador geral da
Repblica; d) quando se tratar de questes de direito criminal ou civil internacional.
240
Ademais, removeu-se da competncia da justia federal para a
estadual, o processo e julgamento dos litgios entre cidados de estados
diferentes.
Outra importante alterao foi procedida no art. 60, 5 (este
acrescentado), com a seguinte redao: Artigo 60 (...) 5 Nenhum recurso
judicirio permitido, para a justia federal ou local, contra a interveno nos estados,
a declarao do Estado de Stio, e a verificao de poderes, o reconhecimento, a posse, a
legitimidade e a perda de mandato dos membros do Poder Legislativo ou executivo
federal ou estadual; assim como na vigncia do Estado de Stio, no podero os tribunais
conhecer dos atos praticados em virtude dele pelo Poder Legislativo ou Executivo.
Por ltimo, deu-se nova redao ao 22 do art. 72, com ntida
inteno de conceituar de modo restritivo o habeas-corpus: Dar-se- o
habeas-corpus sempre que algum sofrer ou se achar em iminente perigo
de sofrer violncia por meio de priso ou constrangimento ilegal em sua
liberdade de locomoo.
CAPTULO XXXI
A ORGANIZAO JUDICIRIA, NO
243
XXXI. A ORGANIZAO JUDICIRIA, NO REGIME DA CONSTITUIO DE
1934
Na fase do entre-guerras (isto , entre 1918 e 1939) e um pouco
mais alm, o Brasil experimentou, pelo menos, uma grande marcha (a
coluna Prestes) uma revoluo (a de 1930), um golpe de estado (dado,
alis, pelo prprio governo), do que resultou o Estado Novo em 1937,
extinto com o fim do consulado Vargas (1945), do que resultaram trs
constituies (a de 1934, a de 1937 e a de 1946).
Naturalmente, as trs nominadas leis fundamentais cuidaram da
A constituio de 1934 (que, de passagem, assinale-se recebeu
influncia da Constituio do Mxico, de 1917 e da Constituio de Weimar,
votada em 1920) cuidou do Poder Judicirio, no Captulo IV, do seu
Ttulo I (Da Organizao Federal), do art. 63 ao 87.
No art. 63, definiu os rgos do Poder Judicirio, a saber: a
Corte Suprema, os juzes federais e tribunais federais, os juzes e tribunais militares e os
juzes e tribunais eleitorais.
De plano, impem-se trs observaes: o Supremo Tribunal
Federal passou a denominar-se Corte Suprema, a manuteno da justia
federal e a constitucionalizao da justia eleitoral.
Recorde-se que o Decreto n 19.398, de 11 de novembro de
1930 (instituiu o governo provisrio dos Estados Unidos do Brasil e deu
outras providncias), em seus arts. 3, 4, 5 e 16, disps: Art. 3 O Poder
Judicirio, Federal, dos Estados, do Territrio do Acre e do Distrito Federal, continuar
a ser exercido na conformidade das leis em vigor, com as modificaes que vierem a ser
adotadas de acordo com a presente lei e as restries que desta mesma lei decorrerem
desde j; Art. 4 Continuam em vigor as Constituies federais (sic) e estaduais, as
demais leis e decretos federais, assim mesmo as posturas e deliberaes e outros atos
244
municipais, todos, porm, inclusive as prprias Constituies sujeitas s modificaes e
restries estabelecidas por esta Lei ou por decretos ou atos ulteriores do Governo
Provisrio ou de seus delegados na esfera de atribuies de cada um; Art. 5 Ficam
suspensas as garantias constitucionais e excluda a apreciao judicial dos decretos e dos
atos do Governo Provisrio ou dos Interventores federais, praticados na conformidade
da presente lei ou de suas modificaes ulteriores. Pargrafo nico mantido do
habeas corpus em favor dos rus ou acusados em processos de crimes comuns, salvo os
funcionais e os das competncias de tribunais especiais; Art. 16 Fica criado o Tribunal
Especial para processo e julgamento de crimes polticos, tribunais e outros que sero
discriminados na lei de sua organizao.
Quanto justia eleitoral, que estreou em nvel constitucional
pela Carta de 1934, anote-se que foi ela instituda pelo Decreto n 21.076,
de 24 de fevereiro de 1932, que, em seu art. 5, foi expresso: instituda
a Justia Eleitoral, com funes contenciosas e administrativas. Pargrafo nico. So
rgos da Justia Eleitoral: um Tribunal Superior, na Capital da Repblica; um
Tribunal Regional, na Capital de cada Estado, no Distrito Federal e na sede do
Governo do Territrio do Acre; juzes eleitorais nas comarcas, distritos ou termos
judiciais.
Voltando Constituio de 1934, registre-se que ela no art. 64
cuidou das garantias dos Juzes (vitaliciedade, at os 75 anos,
inamovibilidade e irredutibilidade de vencimentos). J no art. 65 prescreveu
que os juzes, mesmo em disponibilidade, no poderiam exercer qualquer
outra funo pblica, salvo o magistrio e outros casos previstos na prpria
Constituio. No art. 66, prescreveu a vedao de atividades poltico-
partidrias aos juzes.
A competncia dos tribunais foi o objeto do art. 67.
Os arts. 68 e 69 prescrevem proibies aos juzes: vedao de
conhecer de questes exclusivamente polticas e de percepo de
percentagem, em virtude da cobrana de dvida.
Os arts. 70, 1 e 2, 71 e 72, por sua vez, trataram,
respectivamente: o art. 70 e seus pargrafos; no caput, disps que a justia
da Unio e a dos Estados no poderiam reciprocamente intervir em
245
A ORGANIZAO JUDICIRIA, NO REGIME DA CONSTITUIO DE 1934
questes submetidas aos tribunais e juizes respectivos nem lhes anular, alterar
suspender as decises, ou ordens, salvo os casos na Constituio.
O 1 prescreveu sobre o poder dos juzes e tribunais federais
poderiam, todavia, deprecar as justias locais, e o

2 disps sobre a
execuo das decises da justia federal, pela autoridade federal que
designassem. De qualquer modo a fora publica estadual ou federal tinham
o dever de prestar auxilio requisitado na forma da lei.
J o art. 71 diz que a incompetncia da justia federal ou local, para
conhecer do feito, no determinava a nulidade dos atos processuais probatrios e ordinatrios,
desde que a parte no a tenha argido Enquanto, o art. 72 manteve a instituio
do jri.
Da Corte Suprema, cuidaram os arts. 73 a 77. O art 73 definindo
que a Corte teria sede na Capital da Repblica e jurisdio sobre todo o
territrio nacional, composta por 11 (onze) ministros, nmero que poderia
ser aumentado para 16 (dezesseis), bem como o Tribunal ser subdividido
em Cmaras e Turmas ( 1 e 2, do art, em destaque).
Para ser nomeado ministro, pelo Presidente da Repblica, o
indicado teria que ser brasileiro nato, contar com notvel saber jurdico e
reputao ilibada, e no poderia ter menos do que 35 (trinta e cinco) e
mais de 65 anos de idade e contar com a aprovao do Senado (art. 74).
Nos crimes de responsabilidade, previu o art. 75, os ministros
da Corte Suprema seriam julgados por Tribunal Especial (referido no
art.58 da Constituio).
A competncia da Corte ficou expressa no longo art. 76, e o
art. 77 deu competncia ao Presidente da Corte, para a concesso de
exequatur s Carta rogatrias das justias estrangeiras.
Os juzes e os tribunais federais foram objeto dos arts. 78 a 81,
enquanto da Justia Eleitoral, cuidaram os arts. 82 e 83.
A Justia Militar teve sua disciplina bsica fixada pela Constituio
de 1934, em seus arts. 84 a 87.
Impe-se, anotar, quanto organizao das justias federal,
eleitoral e militar, no regime da Constituio de 16 julho de 1934, a qual,
246
em conseqncia das emendas de ns. 1, 2 e 3, aprovadas pelo Decreto
Legislativo n 6, de 18 dezembro de 1935, teve seu texto republicado, na
ntegra, em 19 de dezembro de 1935.
A Constituio de 1934 ampliou significativamente as
competncias do mais alto tribunal do pas, que ela designou de Corte
Suprema, repita-se.
Isso extrai-se de um simples cotejo entre o artigo 59 da
Constituio de 1891 e os arts. 76 e 77 da Constituio de 1934.
No concernente aos juzes e tribunais federais, tambm houve
alteraes importantes, a comear pelo advento do mandado de segurana,
no ordenamento positivo brasileiro, da competncia da justia em destaque,
com a ressalva da hiptese do art. 76, I, letra i; em outras palavras a
competncia da Corte Suprema, para julgar, originariamente, o mandado
de segurana contra atos do presidente da repblica ou de ministros de
estado.
De passagem, anote-se que, por efeito o art. 79, foi criado um
tribunal, cuja denominao e organizao seriam estabelecidas em lei,
composto de juzes nomeados pelo presidente da repblica, na mesma
forma que os ministros da Corte Suprema.
A competncia de tal tribunal foi fixada, basicamente, nos incisos
1 e 2 do art. 79, a saber: 1) os recursos de atos e decises definitivas do
poder executivo, e das sentenas dos juzes federais nos litgios em que a
Unio fosse parte, contanto que uns e outros dissessem respeito ao
funcionamento de servios pblicos, ou se regessem no todo ou em parte,
pelo direito administrativo, e 2) os litgios entre a Unio e os seus credores,
derivados de contratos pblicos.
Era, assim, tal tribunal um rgo do poder judicirio, com
algumas caractersticas de contencioso administrativo.
No deve, contudo, ser confundido esse tribunal com o especial
previsto no art. 58 (cf. art. 75).
Com efeito, a Lei Fundamental de 1934 foi expressa: art. 58- O
Presidente da Repblica ser processado e julgado, nos crimes comuns, pela Corte Suprema,
247
e, nos de responsabilidade por um Tribunal Especial, que ter como presidente o da
referida Corte e se compor de nove juzes, sendo trs Ministros da Corte Suprema, trs
membros do Senado Federal, e trs membros da Cmara dos Deputados. O presidente
ter apenas o voto de qualidade.
Era, como se observa, um tribunal para casos concretos e
situaes especiais, isto , para os ditos crimes de responsabilidade do
presidente da repblica.
Assim, decretada a acusao, far-se-ia a escolha dos juzes, por
sorteio, nos prximos cinco dias teis.
Voltando-se aos juzes federais lembre-se que eram eles
nomeados pelo presidente da repblica, escolhidos de uma lista quntupla
elaborada pela Corte Suprema, composta de cidados brasileiros natos,
com reconhecido saber jurdico e reputao ilibada, com pelo menos, de
30 e no mais do que 60anos de idade, dispensado o limite aos que fossem
magistrados.
Cerca de doze eram as competncias bsicas estabelecidas para
os juzes federais.
A eles competia processar e julgar, em nvel de primeiro grau
de jurisdio: a) as causas em que a Unio (fosse) interessada como autora
ou r, assistente ou oponente; b) os pleitos em que alguma das partes
(fundasse) a ao, ou a defesa, direta e exclusivamente em dispositivo da
Constituio; c) as causas fundadas em concesso federal ou em contrato
celebrado com a Unio; d) as questes entre um estado e habitantes de
outro, ou domiciliados em pas estrangeiro, ou contra autoridade
administrativa federal, quando fundadas em leso de direito individual,
por ato ou deciso da mesma autoridade; e) as causas entre estado
estrangeiro e pessoas domiciliadas no Brasil; f) as causas movidas com
fundamento em contrato ou tratado do Brasil com outras naes; g) as
questes de direito martimo e navegao no oceano ou nos rios e lagos
do pas, e de navegao area; h) as questes de direito internacional privado
ou penal; i) os crimes polticos, e os praticados em prejuzo de servios ou
interesses da Unio, ressalvada a competncia da justia eleitoral ou militar;
248
g) os habeas-cor pus, quando se tratasse de crime de competncia da
justia federal, ou quando a coao proviesse de autoridades federais,
no subordinadas diretamente Corte Suprema; l) os mandados de
segurana contra atos de autoridades federais, salvo se contra ato do
presidente da repblica ou de ministros de estado; m) os crimes
praticados contra a ordem social, inclusive o de regresso ao Brasil de
estrangeiro expulso. Havia a ressalva, com relao causa da Unio
(como autora, r, assistente ou oponente), nos processos de falncia
(da competncia da justia local) e outros em que a Fazenda Nacional,
embora interessada, no interviesse como autora, r, assistente ou
oponente, valha a repetio.
Quanto justia eleitoral, instituda pelo Decreto n 21.076, de
24.2.32 (art. 5), foi ela constitucionalizada pela Carta de 1934 (arts. 83 e
83).
No caput do seu art. 82, a Constituio de 1934 definiu os rgos
dessa justia especializada, ampliando um pouco o contido no cdigo
eleitoral (baixado com o citado Dec. n 21.076/32), nos pargrafos 1 a
3 do seu art. 5.
Transcreva-se, por oportuno, o citado caput: Art. 82. A Justia
Eleitoral ter por rgos: o Tribunal Superior de Justia Eleitoral, na Capital da
Repblica, um Tribunal Regional na Capital de cada Estado, no Territrio do Acre e
no Distrito Federal; e juzes singulares nas sedes e com as atribuies que a lei designar,
alm das juntas especiais (...).
A competncia da justia eleitoral foi fixada pelo art. 83, com
oito alneas e seis pargrafos.
Em apertada sntese, ela teria competncia privativa para o
processo das eleies federais, estaduais e municipais, inclusive a de
representantes das profisses (a Constituio de 1934, previa que a Cmara
dos Deputados seria integrada, alm de representantes do povo, tambm
com representantes eleitos pelas organizaes profissionais). Foi excetuada
apenas a eleio presidencial, na hiptese de vacncia do cargo de presidente
da repblica, ocorrida nos dois ltimos anos do perodo presidencial.
249
Por ltimo, registre-se que a justia militar (da qual, de modo
relativamente singelo, cuidou a Constituio de 1891 (art. 77, 1 e 2),
isto apenas previu que os militares teriam foro especial nos delitos militares
e que a organizao e atribuies do STM seriam reguladas pela lei), recebeu
uma seo prpria (a Seo V do Captulo IV, reservado ao Poder Judicirio
na Carta de 1934).
251
CAPTULO XXXII
O JUDICIRIO NO REGIME DA CARTA
DE 1937
253
XXXII. O JUDICIRIO NO REGIME DA CARTA DE 1937
Em parfrase aos versos de Mallarm, poder-se-ia dizer que a
Constituio de 1934 viveu o que vivem as rosas o espao de uma manh.
Com efeito, publicada aos 16 de julho de 1934, foi substituda,
um pouco mais de trs anos aps, pela Carta de 1937, que implantou, no
pas o consulado Vargas, mais conhecido como Estado Novo.
O pretexto tem-se expresso no prembulo da Carta, que, para
Mestre Afonso Arinos, s formalmente poderia ser considerada uma
Constituio.
Extrai-se do texto em destaque: O Presidente da Repblica dos
Estados Unidos do Brasil: Atendendo s legtimas aspiraes do povo brasileiro paz
poltica e social, profundamente perturbada por conhecidos fatores de desordem, resultantes
da crescente agravao dos dissdios partidrios, que uma notria propaganda demaggica
procura desnaturar em luta de classes, e da extremao de conflitos ideolgicos, tendentes,
pelo seu desenvolvimento natural, a resolver-se em termos de violncia, colocando a Nao
sob funesta iminncia da guerra civil (...) Resolve assegurar Nao a sua unidade (...)
Decretando a seguinte constituio que se cumprir desde hoje (10 de novembro de
1937) em todo o pas.
Foi, obviamente, uma Carta autoritria.
- Como ficou o judicirio no seu regime?
- De plano, recorde-se que, mesmo antes dela, j fora criado
pela Lei n 244, de 1936 (cf. Decreto n 68, de 1937) um Tribunal de
Segurana Nacional, composto inicialmente por cinco juzes (mais tarde o
nmero foi ampliado para seis) com atribuio de julgar os crimes ditos
polticos.
Recorde-se, de passagem, que foi perante esse tribunal, que o
advogado Sobral Pinto protestou pela extenso das leis de proteo aos
254
animais a Luis Carlos Prestes e a outros participantes da chamada intentona
comunista.
Quanto ao poder judicirio, propriamente dito, a Carta, reduziu
a sua estrutura aos seguintes rgos: Supremo Tribunal Federal; os juzes e
tribunais dos estados e do Distrito Federal e dos territrios e os juzes e
tribunais militares.
A justia federal foi extinta e as causas, que nela estavam em curso,
bem como as no Supremo Tribunal Federal (este com um distintivo de
atual, isto o que estava funcionando at 10 de novembro de 1937), seriam
objeto de decreto especial prescrevendo normas sobre o regime transitrio.
Por sua vez, o art. 122, 17, reforou o tribunal de segurana
nacional.
De passagem, registre-se que o art. 173 foi objeto de emenda
pela Lei Constitucional n 7, de 30 de setembro de 1942, para, em sntese,
conciliar as competncias do Tribunal de Segurana Nacional (Lei n 244,
de 11 de setembro de 1936) com as da Justia Militar.
importante ressaltar que os membros do poder judicirio
no gozavam, na sua plenitude, dos predicamentos ou garantias, que,
normalmente, lhes so assegurados.
Com efeito, o caput do art. 91, ao cuidar das garantias em destaque,
era expresso Salvas as restries na constituio (isto as clssicas garantias da
vitaliciedade da inamovibilidade e da irredutibilidade de vencimentos que
eram asseguradas), mas com ressalvas de garantias expressas no texto constitucional.
significativo (para bem se apreciar a autonomia dos poderes
na Carta de 1937) o disposto no seu art. 96, pargrafo nico: s por
maioria absoluta de votos da totalidade de seus juzes podero os tribunais declarar a
inconstitucionalidade da lei ou de ato do Presidente da Repblica; Pargrafo nico. No
caso de ser declarada a inconstitucionalidade de uma lei que, a juzo do presidente da
repblica, seja necessria ao bem estar do povo, promoo ou defesa do interesse
nacional, poder o presidente submet-la novamente ao exame do Parlamento: se este
confirmar por dois teros de votos em cada uma das Cmaras, ficar sem efeito a deciso
do Tribunal.
255
O JUDICIRIO NO REGIME DA CARTA DE 1937
Quanto ao Supremo Tribunal Federal, na polaca (como era
irreverentemente conhecida a Carta do Estado Novo), assim dispuseram
o art. 97 e seu pargrafo nico: O Supremo Tribunal Federal, com sede na
Capital da Repblica e jurisdio em todo o territrio nacional, compe-se de onze
ministros. Pargrafo nico. Sob proposta do Supremo Tribunal Federal,pode o nmero
de ministros ser elevado at dezesseis, vedada, em qualquer caso, a sua reduo.
Previu a Carta de 1937 duas casas legislativas (a Cmara dos
Deputados e o Conselho Federal).
O Conselho Federal, que, de certo modo, substituiu o Senado,
deveria compor-se (na realidade nunca se instalou) de representantes dos
estados e de dez membros nomeados pelo presidente da repblica, com
durao dos mandatos de 6 (seis) anos.
A esse conselho competiria aprovar a nomeao dos ministros
do Supremo, que no poderiam ter menos de trinta e cinco anos nem
mais de cinqenta e oito anos de idade.
A competncia do Supremo foi fixada nos arts. 101 e 102, a
saber: I processar e julgar originariamente: a) os seus ministros, salvo
nos crimes de responsabilidade, de competncia do conselho federal; b)
os ministros de Estado, o procurador-geral da repblica, os juzes dos
tribunais de apelao dos estados, do Distrito Federal e dos territrios, os
ministros do Tribunal de Contas e os embaixadores e ministros
diplomticos, nos crimes comuns e nos chamados de responsabilidade.
Observe-se, de passagem, que os ministros de Estado, nos crimes conexos
com o do presidente da repblica, seriam julgados pelo rgo competente,
isto perante o conselho federal, aps julgada procedncia da acusao
pela Cmara dos Deputados; c) as causas e os conflitos entre a Unio e os
estados, ou entre estes; d) os litgios entre naes estrangeiras e a unio e
os estados; e) os conflitos de jurisdio entre juzes ou tribunais de estados
diferentes, includos os do Distrito Federal e os dos territrios; f) a
extradio de criminosos, requisitada por outras naes, e a homologao
de sentenas estrangeiras; g) o habeas-corpus, quando o paciente (ou co-
autor) fosse, funcionrio ou autoridade, cujos atos estivessem sujeitos
256
imediatamente jurisdio do tribunal, ou quando se tratasse de crime
sujeito a essa mesma jurisdio em nica instncia, e ainda em casos
extremos de periculum in mora.
O Supremo Tribunal Federal tinha ainda, no regime da Carta
em destaque, competncia para julgar as aes rescisrias de seus acrdos
e recursos ordinrios, das causas de interesse da Unio e das decises de
nica e ltima instncia, denegatrias de habeas-corpus.
Ademais, competia-lhe julgar recursos extraordinrios, nas
hipteses apontadas no art. 101, III, alneas a a d, alm da concesso de
exequatur das cartas rogatrias.
CAPTULO XXXIII
A ORGANIZAO JUDICIRIA NO
259
XXXIII. A ORGANIZAO JUDICIRIA NO REGIME DA CONSTITUIO DE
1946
Com a queda do Estado Novo (29.10.1945), o Brasil tomou o
caminho da redemocratizao, advindo a constituinte que elaborou a
Constituio de 1946.
Naturalmente, essa nova ordem afetaria o poder judicirio, a
cujo chefe - o presidente do Supremo Tribunal Federal - foi entregue o
governo at que se elegesse um novo presidente da repblica, com a
conseqente posse.
A Constituio de 1946 manteve o Supremo Tribunal Federal,
criou o Tribunal Federal de Recursos, manteve, ainda, os juzes e tribunais
militares, restabeleceu a justia eleitoral (juzes e tribunais eleitorais) e incluiu
a justia do trabalho no Poder Judicirio.
De plano, anote-se que o Supremo Tribunal Federal compor-
se-ia de onze ministros, nmero que, mediante proposta do prprio
tribunal, poderia ser elevado por lei.
Para ser nomeado ministro do STF, as condies mnimas eram:
ser brasileiro nato, maior de trinta e cinco anos, de notvel saber jurdico
e de reputao ilibada, registrando-se, de passagem, que eles, nos chamados
crimes de responsabilidade, seriam julgados pelo Senado.
A competncia do STF, nos termos da Constituio de 1946,
era: 1) processar e julgar originariamente, nos crimes comuns, o presidente
da repblica, os seus prprios ministros e o procurador-geral da repblica;
2) os ministros de Estado, os juzes dos tribunais superiores federais, os
desembargadores dos tribunais de justia dos estados, do Distrito Federal,
os ministros do Tribunal de Contas e os chefes de misso diplomtica em
carter per manente, assim nos crimes comuns como nos de
responsabilidade, salvo nos crimes conexos com os do presidente da
260
repblica, cuja competncia era do Senado; 3) os litgios entre estados
estrangeiros e a Unio, os estados, o Distrito Federal ou os municpios; 4)
as causas e conflitos entre a Unio e os estados ou entre estes; 5) os conflitos
de jurisdio entre juzes ou tribunais federais de justias diversas, entre
quaisquer juzes ou tribunais federais e os dos estados, e entre juzes ou
tribunais de estados diferentes, inclusive os do Distrito Federal e os dos
territrios; 6) a extradio dos criminosos, requisitada por estados
estrangeiros e a homologao das sentenas estrangeiras; 7) o habeas-corpus,
quando o coator ou paciente (sic) fosse tribunal, funcionrio ou autoridade
cujos atos estivessem diretamente sujeitos jurisdio do Supremo Tribunal
Federal, quando se tratasse de crime sujeito a essa mesma jurisdio em
nica instncia, e quando houvesse perigo de se consumar a violncia,
antes que outro juiz ou tribunal pudesse conhecer do pedido; 8) os
mandados de segurana contra ato do presidente da repblica, da mesa
da cmara ou do senado e do presidente do prprio Supremo Tribunal
Federal; 9) a execuo das sentenas, nas causas da sua competncia
originria, facultada a delegao de atos processuais a Juiz inferior ou a
outro tribunal; 10) as aes rescisrias de seus acrdos.
Competia-lhe, ainda, julgar, em recurso ordinrio: 1) os mandados
de segurana e os habeas-corpus decididos em ltima instncia pelos tribunais
locais ou federais, quando denegatria a deciso; 2) as causas decididas
por juzes locais, fundadas em tratado ou contrato da Unio com estado
estrangeiro, assim como as em que forem partes um estado estrangeiro e
pessoa domiciliada no pas e 3) os crimes polticos.
Estabeleceu-se, ainda, sua competncia para julgar, em recurso
extraordinrio as causas decididas em nica ou ltima instncia por outros
tribunais ou juzes, quando: a) a deciso contrariasse dispositivo da
Constituio ou a letra de tratado ou lei federal; b) fosse questionada a
validade de lei federal em face da Constituio, e a deciso recorrida negasse
aplicao lei impugnada; c) fosse contestada a validade de lei ou ato de
governo local em face da Constituio ou de lei federal, e a deciso recorrida
houvesse julgado pela validez da lei ou do ato, e d) na deciso recorrida a
261
A ORGANIZAO JUDICIRIA NO REGIME DA CONSTITUIO DE 1946
interpretao da lei federal invocada fosse diversa da que lhe houvesse
dado qualquer outro dos tribunais ou o prprio Supremo.
Era ainda da competncia do STF rever, em benefcio dos
condenados, as suas decises criminais em processos findos, bem como,
mediante recurso voluntrio, a concesso de exequatur de cartas rogatrias
de tribunais estrangeiros.
J o Tribunal Federal de Recursos-TFR, com sede tambm na
capital da repblica, foi criado pelo art. 103 da Carta de 1946, inicialmente,
com a composio de nove juzes, nomeados pelo presidente da repblica,
depois de aprovada a escolha pelo Senado, sendo dois teros entre
magistrados e um tero dentre advogados e membros do ministrio pblico,
maiores de trinta e cinco anos, de notvel saber jurdico e reputao ilibada.
Era ampla a competncia do TFR. Cabia-lhe processar e julgar
originariamente, as aes rescisrias de seus acrdos e os mandados de
segurana, quando a autoridade coatora fosse ministro de estado, o prprio
tribunal ou o seu presidente. Competia-lhe, ainda, julgar, em grau de recurso,
as causas decididas em primeira instncia, quando a Unio fosse interessada
como autora, r, assistente ou opoente, exceto as de falncia; ou quando
se tratasse de crimes praticados em detrimento de bens, servios ou
interesses da Unio, ressalvada a competncia das justias eleitoral e militar,
bem ainda as decises de juzes locais, denegatrias de habeas-corpus, e as
proferidas em mandados de segurana, se fosse federal a autoridade
apontada como coatora e, por ltimo, rever, em beneficio dos condenados,
as suas decises criminais em processos findos.
A Constituio previu a possibilidade de serem criados, em
diferentes regies do Pas, outros tribunais federais de recursos, mediante
proposta do prprio tribunal e aprovao do Supremo Tribunal Federal,
que deveria fixar-lhes sede e jurisdio.
Dos juzes e tribunais militares, cuidou a Constituio de 1946,
em seus arts. de 106 a 108, definindo, como rgos dessa justia
especializada, o Superior Tribunal Militar e os tribunais e juzes inferiores,
institudos na forma da lei.
262
E, tambm, por lei, estabelecida a forma de escolha dos
tribunais militares e togados do STM, aos quais a Constituio, desde
logo, assegurou-lhes vencimentos iguais aos dos juzes do TFR.
A competncia da justia militar ficou assim fixada: processar e
julgar, nos crimes militares definidos em lei, os militares e as pessoas que
lhes fossem assemelhadas.
O foro especial poderia estender-se aos civis, nos casos
expressos em lei, para a represso de crimes contra a segurana
externa do pas ou as instituies militares. De igual modo, por lei, se
regularia a aplicao das penas da legislao militar em tempo de
guerra.
J da justia eleitoral trataram os artigos 109 a 121 da
Constituio, fixando-lhe os seguintes rgos: o Tribunal Superior
Eleitoral, os Tribunais Regionais Eleitorais, as Juntas Eleitorais e os Juzes
Eleitorais.
Curioso notar que na composio do TSE, alm de dois
ministros do STF, dois do TFR e de dois juristas, inclua-se um
desembargador do Tribunal de Justia do Distrito Federal.
Por outro lado, a Justia do Trabalho foi abrigada na
Constituio (arts. 122 e 123), contando com os seguintes rgos: Tribunal
Superior do Trabalho, Tribunais Regionais do Trabalho e Juntas ou Juzes
de Conciliao e Julgamento.
Foi reservada lei a fixao do nmero de tribunais regionais
do trabalho e de suas respectivas sedes, bem como a criao de outros
rgos da Justia do Trabalho, assegurada, expressamente, a paridade
de representao de empregados e empregadores.
A competncia da justia obreira, na Carta de 1946, foi assim
estabelecida: conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre
empregados e empregadores, e as demais controvrsias oriundas de
relaes do trabalho regidas por legislao especial.
Frise-se que os feitos relativos a acidentes do trabalho
continuaram na competncia da justia ordinria comum.
263
A ORGANIZAO JUDICIRIA NO REGIME DA CONSTITUIO DE 1946
Ademais, anote-se que lei foi reservada a especificao dos
casos em que as decises, nos dissdios coletivos, pudessem estabelecer
normas e condies de trabalho.
Por ltimo, a Justia dos Estados foi tratada no art. 124,
destacando-se a previso da possibilidade da criao de tribunais de alada
inferior dos Tribunais de Justia, bem como de justia togada (com
investidura limitada no tempo), para julgamento de causas de pequeno
valor, e, ainda, de justia de paz temporria.
265
CAPTULO XXXIV
O JUDICIRIO NO REGIME
INAUGURADO EM 1964.
A CONSTITUIO DE 1967,
ATOS INSTITUCIONAIS E EMENDA
CONSTITUCIONAL N 1/69
267
XXXIV. O JUDICIRIO NO REGIME INAUGURADO EM 1964. A
CONSTITUIO DE 1967, ATOS INSTITUCIONAIS E EMENDA
Em 1964, como bem sabido, houve uma ruptura na ordem
jurdica ento vigente. Da o advento de vrios atos institucionais e
complementares (ao todo, respectivamente, dezessete e cento e cinco), da
Constituio de 1967 e da emenda constitucional que (certo ou errado)
tomou o nmero de EC n 1/69.
Para bem compreender-se a ressalva do certo ou errado
preciso levar-se em considerao que, por efeito do art. 3 do ato
institucional n 6, de 1 de fevereiro de 1969 foram ratificadas as emendas
constitucionais feitas por atos complementares subseqentes ao Ato Institucional n 5, de
13 de dezembro de 1968.
Entre os atos institucionais n 5 e o n 6, foram editados oito
atos complementares (os de ns. 38 a 45), dos quais, trs, pelo menos,
ratione materiae, implicarem em emendas constitucionais a saber: os atos de
ns. 40, 43, e 44.
Por bvio, essa nova ordem revolucionria em muito afetou a
organizao judiciria brasileira.
Assim, por exemplo, o ato de n 1 (como j ocorrera no
regime institudo pela revoluo de 1930) mitigou, desde logo, o
princpio do monoplio de jurisdio (art. 7, 4), ao estabelecer
que o controle jurisdicional dos atos praticados, em apoio ao diploma
excepcional, limitar-se-ia ao exame das formalidades extrnsecas
vedada a apreciao dos fatos que os motivaram , bem como a convenincia e
oportunidade.
O ato institucional n 5 (art. 11), seria mais radical: Excluem-
se de qualquer apreciao judicial todos os atos praticados de acordo com este Ato
Institucional e seus Atos Complementares, bem como os respectivos efeitos.
268
J o ato de n 2 (27.10.65) alteraria a organizao judiciria,
inclusive restabelecendo a justia federal e alterando a competncia da
justia militar.
Foi expresso o seu art. 6: Os arts. 94, 96. 103 e 105 da
Constituio (a de 1946, obviamente) passam a vigorar com a seguinte redao:
Art. 94 O Poder Judicirio exercido pelos seguintes rgos: I- Supremo
Tribunal Federal; II- Tribunal Federal de Recurso e juzes federais; III- Tribunais
e juzes militares: IV- Tribunais e juzes eleitorais, e IV- Tribunais e juzes do
Trabalho.
O Supremo Tribunal Federal teve sua composio ampliada
para dezesseis membros (art. 98) e o Tribunal Federal de Recursos, para
treze juzes, sendo nomeados pelo presidente da repblica, depois de
aprovados pelo Senado, oito entre magistrados e cinco entre advogados
e membros do Ministrio Pblico.
Os requisitos para a nomeao eram os mesmos que para os
dos ministros do Supremo Tribunal Federal: a) ser brasileiro nato; b) ser
maior de trinta e cinco anos (no se cuidou de idade limite); c) possuir
notvel saber jurdico e, d) ser de reputao ilibada (art. 103).
A forma de nomeao dos juzes federais (que mais tarde foi
alterada) foi prevista no art. 105 reformado da Carta de 1946, bem como
a competncia dessa justia especial.
Quanto justia militar, o AI n 2/65 (art. 7) tirou da
competncia da lei ordinria fixar-lhe o nmero e a forma de escolha,
estabelecendo, expressamente: O Superior Tribunal Militar compor-sede
quinze juzes vitalcios, com a denominao de Ministros, nomeados pelo Presidente da
Repblica, dos quais quatro escolhidos dentre os generais efetivos do Exrcito, trs
dentre os oficiais generais efetivos da Armada, trs entre oficiais generais efetivos da
Aeronutica e cinco civis. Pargrafo nico As vagas de ministros togados (deveriam
ser) preenchidas por brasileiros natos, maiores de 35 anos de idade, da forma seguinte:
I- trs, por cidados de notrio saber jurdico e reputao ilibada, com prtica forense de
mais de dez anos, da livre escolha do Presidente da Repblica; II- duas, por auditores e
Procurador-Geral da Justia Militar.
269
O JUDICIRIO NO REGIME INAUGURADO EM 1964
Por outro lado, quanto a competncia da justia militar,
conservou-se o caput do art. 108 da Constituio de 1946 (no que admitia
a extenso do foro especial da justia especializada aos civis) prescrevendo:
(art. 108) 1 Competncia Justia Militar, na forma da legislao processual, o
processo e o julgamento dos crimes previstos na Lei n 1.802, de 5 de janeiro de 1953
(a ento lei de segurana nacional), 2 A competncia da Justia Militar nos crimes
referidos no pargrafo anterior, com as penas aos mesmos atribudas, prevalecer sobre
qualquer outra estabelecida em leis ordinrias, ainda que tais crimes tenham igual
definies nestas leis e, 3 compete originariamente ao Superior Tribunal Militar
processar e julgar os Governadores de Estados e seus Secretrios, nos crimes referidos no
1, e aos Conselhos de Justia, nos demais casos.
O ato institucional n 4, de 7 de dezembro de 1966 (ao
fundamento, dentre outros, da necessidade de uma Constituio uniforme
e harmnica que representasse a institucionalizao dos ideais e princpios
ditos revolucionrios) convocou o Congresso Nacional, para reunir-se
extraordinariamente, no perodo de 12 de dezembro de 1966 a 24 de
janeiro de 1967.
A finalidade era a discusso, a votao e a promulgao do
projeto de constituio apresentada pelo Presidente da Repblica.
Da, adveio a Constituio de 24 de janeiro de 1967.
Observe-se, de plano, que a nova Carta, mais uma vez, excluiu
da apreciao do poder judicirio, atos ditos revolucionrios.
Era expresso o art. 173 (em sua redao original, eis que a Carta
de 1967 foi alterada diversas vezes, sendo a maior alterao, evidentemente,
a introduzida com a designada emenda constitucional n 1, a EC n 1/
69): Ficam aprovados e excludos da apreciao judicial os atos praticados pelo Comento
Supremo da revoluo de 31 de maro de 1964, assim como: I- pelo governo federal com
base nos Atos Institucionais n 1, de 9 de abril de 1964; n 2, de 27 de outubro de
1965; n 3, de 5 de fevereiro de 1966; e n 4, de 6 de dezembro de 1966 e nos Atos
Complementares dos mesmos Atos Institucionais; II- as revolues das Assemblias
Legislativas e Cmara de Vereadores que hajam cassados mandatos eletivos ou declarado
o impedimento de Governadores, Deputados, Prefeitos e Vereadores, fardados nos referidos
270
Atos Institucionais; III- os atos de natureza legislativa expedidos com base nos atos
institucionais e complementares referidos no item I, e IV- as convenes que, at 27 de
outubro de 1965, haja incidido, em decorrncia da desvalorizao da moeda e elevao
do custo de vida, sobre vencimento, ajuda de custo e subsdios de componentes de qualquer
dos Poderes da Repblica.
Do poder judicirio, propriamente dito, cuidou a Carta de
1967,m nos seus arts. 107 a 136, estabelecendo que o judicirio da
Unio seria exercido pelos seguintes rgos: Supremo Tribunal
Federal; tribunais Federais de Recursos (previstos trs, art. 116, 1)
e juzes federais; Tribunais e Juzes militares e Tribunais e Juzes
Eleitorais. Seo especial do Captulo VIII foi dedicada justia dos
Estados.
A destacar que a garantia da inamovibilidade foi mitigada (art.,
2 do art. 108); o STF passou a contar, de novo, com onze ministros (art.
113, caput com a redao dada pelo Ato Institucional n 6/69); a justia
federal, organizada pela Lei n 5.010, de 30 de maio de 1966, foi mantida
nos precisos termos dos arts. 118 e 119; justia militar foi confirmada a
competncia para o julgamento dos crimes contra a segurana nacional; a
justia eleitoral manteve-se sem alteraes de monta, e, de igual moda a
justia do trabalho.
Recorde-se que o ato institucional n 5, de 13 de dezembro de
1968, manteve a Carta de 1967 e as Cartas estaduais, com as modificaes
que introduziu.
A observar, de plano, que, pelo seu art.6, foram suspensas as
garantias constitucionais ou legais da vitaliciedade e da inamovibilidade,
predicamentos tradicionais da magistratura.
Por outro lado (art. 10), foi suspensa a garantia de habeas-corpus,
nos casos de crimes polticos, contra a segurana nacional, a ordem
econmica e a economia popular.
Mais uma vez, o clssico principio do monoplio de jurisdio,
como j consignado, foi arranhado (art. 11), ao serem excludos de
qualquer apreciao judicial todos os atos praticados de acordo (com suas
271
prprias disposies e de seus atos complementares), bem como os respectivos
efeitos.
Um pouco mais tarde, em 1 de fevereiro de 1969, seria baixado
o ato institucional n 6, afetando, fundamentalmente, o Supremo Tribunal
Federal.
O pretexto veio expresso em dois dos consideranda: a) o
Supremo Tribunal Federal, como rgo mximo do judicirio uma
instituio de ordem constitucional, recebendo da Lei Maior, devidamente definidas, sua
estrutura, atribuies e competncia e, b) como o governo detinha, ainda o poder
constituinte (?) admitiu por convenincia da prpria justia, a necessidade de modificar
a composio e de alterar a competncia do Supremo Tribunal Federal, visando a
fortalecer sua posio eminentemente constitucional e, reduzindo-lhe os encargos, facilitando
o exerccio das suas atribuies.
Assim, foram alteradas as redaes dos arts. 113 e 114, bem
como a do art.122 da Carta de 1967.
A destacar, na redao nova do art. 113, o retorno composio
de onze membros da Suprema Corte.
J, pelo novo contedo do art. 114, foi mitigada a competncia
do STF, que, deste modo, ficou expressa: compete ao Supremo Tribunal Federal
(...): II- Julgar, em recurso ordinrio: a) os habeas corpus decididos em nica ou ltima
instncia pelos Tribunais locais e federais, quando denegatria a deciso, no podendo o
recurso ser substitudo por pedido originrio; b) as causas em que forem partes um
Estado estrangeiro e pessoa domiciliada no Pas; (...) E, ainda, III- julgar, mediante
recurso extraordinrio, as causas decididas em uma nica instncia, por outros tribunais,
quando a deciso recorrida: a) contrariasse dispositivo de si prpria ou negasse vigncia
a tratado ou lei federal; b) declarasse a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c)
julgasse vlida a lei ou ato do governo local, contestado em face da Constituio ou de lei
federal, e d) desse lei federal interpretao divergente da que lhe houvesse dado outro
Tribunal ou a prprio Supremo Tribunal Federal.
Muito embora tivesse por finalidade (como deixou expresso
em seus consideranda) cuidar do Supremo Tribunal Federal, o ato n 6,
alterou o art. 122 da Carta de 1967, mexendo com a justia militar. Veja-
272
se: Art. 122- Justia Militar compete processar e julgar, nos crimes militares
definidos em lei, os militares e as pessoas que lhes sejam assemelhados. 1 Esse foro
especial poder estender-se aos civis, nos casos expressos em lei, para a represso dos
crimes contra a segurana nacional ou as instituies militares. 2 Compete,
originariamente, ao Superior Tribunal Militar processar e julgar os Governadores dos
Estados e seus Secretrios, nos crimes referidos no 1 (o pargrafo anterior,
obviamente). 3 A lei regular a aplicao das penas da legislao militar em tempo
de guerra.
Quanto designada emenda constitucional n 1, de 17 de outubro
de 1969, baixada pelos ministros militares (q.v. AI n 16, de 14.10.69),
parece importante frisar que, em seus arts. 181 e 182, respectivamente,
ampliou a excluso da apreciao judicial para alcanar tambm os atos
praticados com base no ato institucional n 12, de 31 de agosto de 1969,
e declarou vigente o ato institucional n 5. de 13 de dezembro de 1968, e
os demais atos, posteriormente a ele, baixados.
Quanto organizao do poder judicirio propriamente dita,
no essencial, manteve a redao que j constava da Carta de 1967 (que,
como sabido, j sofrera alteraes).
Observe-se, por curioso, o acrscimo de um pargrafo nico
ao art. 112 da Carta, cuidando de matria de natureza processual. Ei-lo:
Para as causas ou litgios, que a lei definir, podero ser constitudos processo e julgamento
de rito sumarssimo, observados os critrios de descentralizao, de economia e de
comodidade das partes.
Anote-se, ademais, que a EC 1/69 admitiu expressamente
restries aos predicamentos clssicos da magistratura (vitaliciedade,
inamovibilidade e irredutibilidade de vencimentos).
Foi claro, no particular, o caput do art. 112: salvo as restries
expressas nesta constituio, os juzes gozaro das seguintes garantias (...).
Alteraes de monta advieram com a emenda constitucional n
7, de 13 de abril de 1977, baixada por ato do presidente da repblica
(investido no poder constituinte ex-vi do ato institucional n 5/68). Tal
emenda ficou conhecida como o pacote de abril.
273
Por ela, foi autorizado que, por lei, se criasse contencioso
administrativo, com competncia para o julgamento de litgios decorrentes
das relaes de trabalho dos servidores com a Unio, inclusive as autarquias
e as empresas pblicas federais (art. 111). Criou-se um Conselho Nacional
de Magistratura (art. 112, II) e foi determinado que se elaborasse lei
complementar denominada Lei Orgnica da Magistratura Nacional,
estabelecendo as normas relativas organizao, ao funcionamento,
disciplina, s vantagens, aos direitos, aos deveres da magistratura. Decorreu
da a Lei Complementar n 35, de 14 de maro de 1979.
A inamovibilidade foi garantida (de par com os outros
predicamentos dos magistrados), exceto por motivo de interesse pblico
(art. 113, II).
Foi prevista a possibilidade, tambm por motivo de interesse pblico,
de remoo ou disponibilidade de juiz de categoria inferior, pelo tribunal
competente, por dois teros de seus membros efetivos, em deciso tomada
por escrutnio secreto.
Ademais, foram alteradas a redao dos arts. 114 (incisos I e II),
115 (incisos I a IV), o caput do art. 116, o art. 119, I (alneas e, i, l, m, o, p
e pargrafos 1 a 3).
O art. 120 cuidou do Conselho Nacional da Magistratura, que
deveria ser composto por sete ministros do Supremo e por este escolhidos.
J o Tribunal Federal de Recursos (agora previsto apenas um)
passou a compor-se de vinte e sete ministros vitalcios; quinze dos quais
dentre juzes federais; quatro dentre membros do Ministrio Pblico
Federal; quatro dentre advogados, e quatro dentre magistrados ou
membros do Ministrio Pblico dos Estados e do Distrito Federal.
Em apertada sntese, essas as alteraes mais sensveis
introduzidas pela dita EC n 7/77.
275
CAPTULO XXXV
O JUDICIRIO NA CONSTITUIO DE
1988. A EMENDA CONSTITUCIONAL
N 45/2004
277
XXXV. O JUDICIRIO NA CONSTITUIO DE 1988. A EMENDA
A Constituio de 5 de outubro de 1988 contm a designada
reforma do judicirio, advinda por efeito da Emenda Constitucional n
45, de 8 de dezembro de 2004.
Como de cincia geral, a Carta de 1988, na histria constitucional
brasileira, foi a que mais sofreu emendas (at aqui mais do que sessenta,
computadas as seis de reviso), a expressar que, em menos de duas dcadas
de sua promulgao, alteraes de monta foram introduzidas no seu texto
original.
Com relao ao judicirio, foram emendados vinte e dois artigos
(5, 36, 52, 92, 93, 95, 98, 99, 102, 103, 104, 105, 107, 109, 111, 112, 125,
126, 128, 129, 134 e 168) e acrescentados quatro novos: 103-A, 103-B,
111-A e 130-A.
De plano, com relao s emendas no art. 5 (que, como mais
do que sabido, cuida dos direitos e deveres individuais e coletivos) observe-
se que foi acrescentado um inciso com a seguinte redao: A todos, no
mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os
meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
Ademais, houve acrscimo de dois pargrafos (3 e 4), ao art.
5, com as seguintes disposies: 3 Os tratados e convenes internacionais
sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em
dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s
emendas constitucionais, e 4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal
Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso.
Muito embora tais acrscimos no se limitem a alcanar o
Tribunal Penal Internacional (TPI), criado pelo Tratado de Roma (17 de
julho de 1998), ao qual o Brasil aderiu em 12 de fevereiro de 2000 e
278
ratificou em 12 de junho de 2002, a esse TPI, flagrantemente, em um
primeiro momento, a ele se dirigem.
Pelo inciso III do art. 36, a EC 45/04 tratou de hiptese de
decretao de interveno federal (em caso de representao do
Procurador-Geral da Repblica, provida pelo Supremo, nos casos do
art,. 34, VII e de recusa execuo de lei federal).
Alterao no inciso II do art. 52 foi determinada, para incluir,
tambm, na competncia do Senado, o processamento e julgamento, nos
crimes de responsabilidade, os membros do Conselho Nacional de Justia
e do Conselho Nacional do Ministrio Pblico, rgos que foram criados
pela prpria emenda 45 (arts. 92, I-A e 130-A, respectivamente).
O poder judicirio, com as alteraes da EC 45, passou a contar
com os seguintes rgos: Supremo Tribunal Federal, Conselho Nacional
de Justia, Superior Tribunal de Justia, Tribunais Regionais Federais e
Juzes Federais, Tribunais e Juzes do Trabalho, Tribunais e Juzes Eleitorais,
Tribunais e Juzes Militares e Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito
Federal e Territrios (art. 92, I a VII).
Prev a Constituio (art. 93) que lei complementar, de iniciativa
do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura,
que dever obedecer, a quinze princpios.
Enumera-os a Constituio: ingresso na carreira, cujo cargo inicial
o de juiz substituto, mediante concurso de provas e ttulos, do qual deve
participar, obrigatoriamente, em todas as fases, a Ordem dos Advogados
do Brasil, apontando o texto constitucional as exigncias mnimas para
que os bacharis em direito participem do certame.
No h carreiras bem sabido na justia eleitoral, que se
compe na forma prevista nos arts. 119 e 120.
J a justia especializada militar tem sua organizao e
funcionamento fixados por lei federal, sabido que nem todos os juzes
so bacharis em direito.
No art. 123, est prevista a composio do Superior Tribunal
Militar (oficiais generais das trs foras e ministros civis).
279
O JUDICIRIO NA CONSTITUIO DE 1988. A EMENDA CONSTITUCIONAL N 45/2004
Por outro lado, integram, obrigatoriamente, a composio dos
tribunais (exceto o STF e, em parte, os tribunais eleitorais), membros oriundos
do Ministrio Pblico e da advocacia, obedecidos os requisitos que a
Constituio aponta (V. arts. 94; 104, II; 111-A, e I e 115, I; 122,I e II0.
Na justia eleitoral, como se sabe, no h membros oriundos
do ministrio pblico, mas oriundos da advocacia os h nos tribunais
regionais (TREs) e no superior (TSE).
O Supremo Tribunal Federal compe-se de onze ministros,
dentre cidados, com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco
anos de idade, de notvel saber jurdico e reputao ilibada.
Voltando-se aos princpios, que devam presidir, em particular,
o Estatuto da Magistratura, tem-se que a promoo de entrncia para
entrncia tem que ser alternada pelos critrios de antigidade e merecimento
sendo: a) obrigatria a promoo do juiz que figure, por trs vezes
consecutivas ou cinco alternadas, em lista por merecimento; b) a promoo
por merecimento pressupe dois anos do exerccio na respectiva entrncia,
devendo o juiz integrar a primeira quinta parte da lista por antigidade
(salvo se no houver com tais requisitos quem aceite o lugar vago); c) a
aferio do merecimento obedecidos critrios objetivos, que aponta; d) a
recusa (na promoo por antigidade) o tribunal s poder recusar o juiz
mais antigo, pelo voto fundamentado de dois teros da Corte, assegurada
a ampla defesa ao interessado; e) vedada a promoo de juiz que retiver,
injustificadamente, os autos em seu poder, alm do prazo legal.
O acesso aos tribunais de segundo grau deve ser tambm
alternado pelos critrios de antigidade e de merecimento.
A educao permanente dos juzes privilegiada, no regime da
Constituio de 1988 (foram criadas a Escola Nacional de Formao e
Aperfeioamento dos Magistrados (art. 105, pargrafo nico, I) e a Escola
Nacional de Formao e Aperfeioamento dos Magistrados do Trabalho
art. 111-A, 2, I).
Ademais, est prevista (como princpio) a realizao de cursos
oficiais de preparao e no s de aperfeioamento, como etapas no
280
apenas para a nomeao propriamente dita, mas tambm como pr-
requisito para o vitaliciamento e a promoo.
Por outro lado, o juiz deve residir na comarca, salvo autorizao
do tribunal.
Parmetros essenciais so previstos para a remunerao na
atividade e na inatividade (inclusive penso), bem como para a remoo,
disponibilidade e aposentadoria dos magistrados.
Salvo hipteses restritssimas, os julgamentos sero pblicos
(devendo ser todas as decises, naturalmente, fundamentadas).
As decises administrativas dos tribunais tambm devem ser
motivadas e tomadas em sesses pblicas, com a exigncia de quorum
qualificado de maioria absoluta, para as sanes disciplinares.
Nos tribunais, que contem com mais de 25 membros, facultada
a constituio de rgo especial.
Ademais, a atividade jurisdicional deve ser ininterrupta e a
distribuio dos processos imediata, em todos os graus de jurisdio.
Em essncia, esses os princpios que (alis, j norteiam os
juzes) e devero plasmar o Estatuto da Magistratura.
Por outro lado, como se sabe, a EC n 45/04, de 8.12.2004,
introduziu muitas alteraes no Judicirio brasileiro, alm de outras
no dizendo diretamente da sua estrutura.
Assim, por exemplo, o inciso III do art. 36, cuidando da
decretao da interveno federal sofreu um acrscimo: Art. 36. A
decretao da interveno depender: (...) III de provimento, pelo Supremo
Tribunal Federal, de representao do Procurador-Geral da Repblica, na
hiptese do art. 34, VII, e no caso de recusa execuo de lei federal.
De igual modo, o art. 52, que trata da competncia privativa
do Senado, teve alterada a redao do sue inciso II, em decorrncia
da criao do Conselho Nacional de Justia, e do Conselho Nacional
do Ministrio Pblico (Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal:
(...) II processar e julgar os Ministros do Supremo Tribunal Federal, os membros
do Conselho Nacional de Justia e do Conselho Nacional do Ministrio Pblico, o
281
Procurador-Geral da Repblica e o Advogado-Geral da Unio nos crimes de
responsabilidade).
Nos rgos do Poder Judicirio, houve acrscimo do
mencionado Conselho Nacional de Justia (art. 92, I-A), que tem sede em
Braslia (Capital da Repblica), a exemplo do Supremo e dos Tribunais
Superiores.
O art. 93, que prev o Estatuto da Magistratura, teve o acrscimo
de trs incisos (XII, XIII, XIV), alm de ter alteradas as redaes dos
demais (salvo o II, V e VI), valendo o registro (ainda que no seja o que
de mais importante contenha o artigo) do disposto nesses novos trs
incisos, a saber: XIII o nmero de juzes na unidade jurisdicional ser proporcional
efetiva demanda judicial e respectiva populao; XIV os servidores recebero delegao
para a prtica de atos de administrao e atos de mero expediente sem carter decisrio,
e XV a distribuio de processos ser imediata, em todos os graus de jurisdio.
Novas vedaes aos juzes foram introduzidas no texto
constitucional, com a nova redao de parte do art. 95 da Carta de 1988,
veja-se: Art. 95. Os juzes gozam das seguintes garantias: (as clssicas: vitaliciedade,
inamovibilidade e irredutibilidade de vencimentos) Pargrafo nico. Aos juzes
vedado: (...) IV - receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de
pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei;
V - exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs
anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao (enfim, a chamada
quarentena).
O art. 98 da Carta em destaque, tambm sofreu modificao.
Destarte, o antigo pargrafo nico transformou-se em 1 e acresceu-se
um 2, com a seguinte redao: As custas e emolumentos sero destinados
exclusivamente ao custeio dos servios afetos s atividades especficas da Justia.
Trs novos pargrafos (3, 4 e 5) agregaram-se ao art. 99,
referentes s propostas oramentrias do Judicirio.
A competncia do Supremo Tribunal Federal sofreu cinco
alteraes, por efeito da nova redao, em partes do art. 102. Veja-se: 1)
no inciso I, foi suprimida a alnea h, tratando da homologao das sentenas
282
estrangeiras e da concesso do exequatur s cartas rogatrias, que passaram
para a competncia do Superior Tribunal de Justia; 2) o inciso I, em
referncia, recebeu uma alnea r, sobre a competncia para o julgamento
das aes contra o Conselho Nacional de Justia e contra o Conselho
Nacional do Ministrio Pblico; 3) ademais, ao inciso III foi acrescida a
alnea d, assim redigida: julgar vlida lei local contestada em face de lei federal; 4)
foi conservada a redao do 1 do artigo em epgrafe (resultante da EC
n 3/93) e alterada a redao do 2, bem como criado um 3, com os
seguintes teores, respectivamente: 2 As decises definitivas de mrito, proferidas
pelo Supremo Tribunal Federal, nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes
declaratrias de constitucionalidade produziro eficcia contra todos e efeito vinculante,
relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e
indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. Como se v, ampliou-se a
eficcia erga omnes e o efeito sobre tais decises do STF, bem como
pormenorizou-se a sua extenso tambm administrao pblica em
sentido amplo tanto na esfera federal, quanto na estadual e na municipal,
quando a redao anterior (introduzida pela EC 3/93) referia-se to-s s
aes declaratrias de constitucionalidade e, no concernente ao poder
executivo falava nele, genericamente; 5) a figura da repercusso geral foi
introduzida pelo referido 3, pertinente ao recurso extraordinrio. Assim
ficou sua redao: No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a
repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim
de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela
manifestao de dois teros de seus membros.
Quanto legitimidade para a propositura da ao direta de
inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade, a EC
n 45/04 tambm inovou (no art. 103, IV e V, que obtiveram nova redao),
para acrescentar, respectivamente, a Cmara Legislativa do Distrito Federal
e o Governador do Distrito Federal e com o 4, que foi suprimido.
Nas disposies sobre a competncia do Superior Tribunal de
Justia houve alguns acrscimos, como (alm da homologao de sentenas
estrangeiras e concesso de exequatur j referidos) o julgamento de recurso
283
especial, quando a discusso versar sobre a validade de ato de governo
local contestado em face de lei federal.
Recorde-se que o pargrafo nico do art. 105 passou a contar
com dois incisos. O de n I, versando sobre a Escola Nacional de Formao
e Aperfeioamento de Magistrados, e o de n II, ampliando a redao
anterior para conferir s decises do Conselho da Justia Federal, como
rgo central do sistema, carter vinculante.
Outra inovao da Carta de 1988 (introduzida pela EC n 45/
04) foi a justia itinerante na justia federal, bem como a possibilidade de
os Tribunais Regionais Federais constiturem cmaras regionais a fim de
assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as fases do processo (art.
107, 2 e 3).
Ainda com relao Justia Federal, esta teve sua competncia
ampliada, para alcanar causas relativas a direitos humanos (art. 109, V),
na forma do 5, que foi acrescentado ao art. 109 em destaque. Ficou
assim redigido o 5 em comento: Nas hipteses de grave violao de direitos
humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento
de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o
Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer
fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia
Federal.
285
CAPTULO XXXVI
A JUSTIA DO TRABALHO
287
XXXVI. A JUSTIA DO TRABALHO
A Constituio de 1988 cuida da Justia do Trabalho, nos seus
arts. de 111 a 116, com a redao que lhes deram as Emendas
Constitucionais n 24, de 9 de dezembro de 1999 (que alterou dispositivos
da Carta pertinentes representao classista) e a de n 45, de 8 de
dezembro de 2004, designada como a da reforma do poder judicirio.
O art. 111, define os rgos da justia em epgrafe, a saber:
Tribunal Superior do Trabalho, Tribunais Regionais do Trabalho e os Juzes
do Trabalho.
No art. 111-A, tem-se a composio do TST (vinte e sete
ministros, maiores de trinta e cinco anos, nomeados pelo presidente da
repblica, aps aprovao pelo Senado), que devem ser escolhidos, nas
seguintes formas: a) um quinto dentre advogados com mais de dez anos
de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico do
Trabalho, tambm com dez anos de exerccio efetivo. Tais ministros so
indicados, em lista sxtupla efetuada, respectivamente, pela OAB - Conselho
Federal e pelo Ministrio Pblico do Trabalho, encaminhada ao TST, que
a reduz a lista a trplice e a encaminha ao presidente da repblica; b) os
demais ministros, resultam de lista trplice realizada pelo TST, escolhidos
dentre juzes de carreira dos Tribunais Regionais do Trabalho.
Ademais, prev a Constituio (art. 111-A, I e II) a existncia da
Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados do
Trabalho e do Conselho Superior da Justia do Trabalho, rgos que tm
funcionamento junto ao TST.
Por outro lado, a competncia da justia do trabalho foi
ampliada, como se colhe da letra expressa do art. 114, com seus nove
incisos e trs pargrafos.
288
So, pois, da competncia da justia laboral: as aes oriundas
da relao de trabalho; as aes que envolvam o exerccio do direito de
greve; as aes sobre a representao sindical, entre sindicatos e
trabalhadores e entre sindicatos e empregadores; os mandados de segurana,
habeas-corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matria
sujeita a sua jurisdio; os conflitos de competncia entre rgos com
jurisdio trabalhista, ressalvada a competncia do Supremo Tribunal
Federal, expressamente prevista no art. 102, I, o, da Lei Fundamental (isto
, a referente a conflitos entre o Superior Tribunal de Justia e quaisquer
outros tribunais, entre tribunais superiores, ou entre estes e qualquer outro
tribunal); as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial,
decorrentes das relaes de trabalho; a execuo de ofcio, das contribuies
sociais previstas no art. 195, I a, e II e seus acrscimos legais, decorrentes
das sentenas que proferir. As contribuies em referncia so: a do
empregador, da empresa e da entidade a ele legalmente comparada,
incidentes sobre a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho
pagos ou creditados, a qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio,
mesmo sem vnculo empregatcio e a do trabalhador e dos demais
segurados da previdncia social; outras controvrsias na forma da lei.
Uma vez frustrada a negociao coletiva as partes tm a
faculdade de eleger rbitros.
Em caso de recusa de negociao coletiva ou do uso da
arbitragem, facultado s partes (de comum acordo) ajuizar dissdio coletivo
de natureza econmica, podendo a justia do trabalho decidir o conflito,
respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho bem
como as mencionadas anteriormente.
Na hiptese de greve em atividade essencial, com a possibilidade
de leso do interesse pblico, facultado ao Ministrio Pblico do Trabalho
ajuizar dissdio coletivo, sendo da competncia da justia do trabalho decidir
o conflito.
lei ficou a incumbncia de dispor sobre a competncia do
Tribunal Superior do Trabalho (art. 111-A, 1) e sobre a constituio,
289
A JUSTIA DO TRABALHO
investidura, jurisdio, competncia, garantias e condies do exerccio
dos rgos da justia do trabalho (art. 113).
Observe-se que na redao original do caput do inciso I do art.
114 (resultante da redao da EC n 45/04), a competncia da justia do
trabalho, quanto s aes oriundas da relao do trabalho, era mais
abrangente, eis que se estendia aos entes de direito pblico externo e da
administrao pblica direta e indireta da Unio dos estados do Distrito
Federal e dos municpios.
Todavia, o Supremo Tribunal Federal, na Medida Cautelar na
ADI n 3.395-6, julgou essa parte inconstitucional, sendo expressa a deciso
no sentido que o disposto no art. 114, inc. I, no abrange as causas instauradas
entre o Poder Pblico e servidor que lhe seja vinculado por relao jurdico- estatutria.
De igual sorte, no julgamento da Medida Cautelar em ADI n
3.684-0/DF, o eg. STF decidiu por que o disposto no art. 114, incs. I, IV e
IX da Constituio, acrescidos pela EC n 45/04, no atribui justia do trabalho
competncia para processar e julgar aes penais.
De outra parte, juzes da justia comum estadual podem ser
investidos na jurisdio trabalhista, onde no houver justia do trabalho
em funcionamento. o que se colhe do art. 112: A lei criar varas da Justia
do Trabalho, podendo, nas comarcas no abrangidas por sua jurisdio, atribu-la aos
juzes de direito com recurso para o respectivo Tribunal Regional do Trabalho. Anote-
se que nas varas do trabalho, a jurisdio exercida por um juiz singular
(art. 116).
Importante observar, dentro da linha de que a conciliao deve
presidir na composio pacfica dos conflitos, que desde o advento da
Lei n 9.958, de 12 de outubro de 2000, est prevista a existncia de
Comisses de Conciliao Prvia.
Com efeito, a lei em destaque acresceu o Ttulo VI-A
Consolidao das Leis do Trabalho, dispondo sobre as referidas
Comisses, disciplinadas pelos artigos que vo de 625-A a 625-H, alm
de alterar-lhe a redao do art. 876 e acrescer-lhe um artigo, que tomou o
nmero de 877-A.
290
Assim, a partir do novo diploma, as empresas e os sindicatos
ficaram com o poder de instituir Comisses de Conciliao Prvia, de
composio paritria, com representantes dos empregados e dos
empregadores com a precpua atribuio de tentar conciliar os conflitos
individuais do trabalho.
Observe-se, de passagem, que tais Comisses podem ser
constitudas por grupo de empresas, ou, ainda, ter carter intersindical.
CAPTULO XXXVII
A JUSTIA ELEITORAL
293
XXXVIII. A JUSTIA ELEITORAL
A Constituio de 1988 trata da justia eleitoral nos seus arts. de
118 a 121, sendo que a EC n 45/04 manteve intacta a redao original da
Carta, no particular.
Assim, so rgos da Justia Eleitoral: o Tribunal Superior
Eleitoral-TSE, os Tribunais Regionais Eleitorais-TREs, os Juzes Eleitorais
e as Juntas Eleitorais.
O TSE compe-se de sete membros escolhidos dentre trs
ministros do Supremo Tribunal Federal, pela prpria Corte, mediante
escrutnio secreto: dois dentre ministros do Superior Tribunal de
Justia, tambm escolhidos do mesmo modo que os do Supremo
(e, naturalmente, pelo prprio STJ), e mais dois nomeados pelo
presidente da repblica, indicados, entre seis advogados de notvel
saber jurdico e idoneidade moral, em listas trplices, elaboradas pelo
STF.
A direo do TSE escolhida mediante eleio pelo tribunal,
sendo que, quanto ao presidente e ao vice-presidente, a escolha deve recair
dentre os ministros do Supremo e, quanto ao corregedor da justia eleitoral,
dentre os do Superior Tribunal de Justia.
No referente aos Tribunais Regionais Eleitorais, importante notar
que o conceito de regional, no regime da Carta de 1988, coincide com o
de unidade da federao. Destarte, dever haver um TRE na capital de
cada estado e um no Distrito Federal.
Tais tribunais compem-se de sete juzes, sendo dois
desembargadores do Tribunal de Justia do respectivo estado ou Distrito
Federal: dois, dentre juzes de direito, escolhidos pelos tribunais de justia
estaduais ou do Distrito Federal; um membro do Tribunal Regional Federal
294
com sede na capital do estado ou, em no havendo o referido TRF, por
um juiz federal.
Em uma ou outra hiptese (de desembargador federal ou de
juiz federal), a escolha feita pelo respectivo Tribunal Regional Federal.
O presidente e o vice-presidente (quase sempre acumulando
com as funes de corregedor) so eleitos entre os desembargadores da
justia comum, que integram o TRE.
lei complementar incumbe dispor sobre a organizao e a
competncia dos tribunais, dos juzes e das juntas eleitorais.
Garantias plenas, em particular a da inamovibilidade so
asseguradas aos membros dos tribunais regionais e aos integrantes das
juntas eleitorais, no exerccio de suas funes.
Como regra geral, os juzes dos tribunais eleitorais servem por
dois anos, no mnimo (naturalmente, com a ressalva de motivo justificado),
e nunca mais de dois binios consecutivos, devendo seus substitutos ser
escolhidos na mesma ocasio (e pelo mesmo processo), em nmero igual
para cada categoria.
Salvo as decises que contrariarem a Constituio e as
denegatrias de habeas-corpus ou mandado de segurana, so irrecorrveis
as decises do Tribunal Superior Eleitoral.
Por outro lado, das decises dos Tribunais Regionais Eleitorais
somente cabe recurso, quando: a) forem proferidas contra disposio
expressa da Constituio ou da lei; b) ocorrer divergncia na
interpretao de lei entre dois ou mais tribunais eleitorais; c) versarem
sobre inelegibilidade ou expedio de diplomas nas eleies federais
ou estaduais ou, ainda, do Distrito Federal; d) anularem diplomas ou
decretarem a perda de mandatos eletivos ou estaduais, e e) denegarem
habeas-cor pus, mandado de segurana, habeas data ou mandado de
injuno.
A Lei n 4.737, de 15 de julho de 1965 instituiu o Cdigo Eleitoral
(que j sofreu inmeras alteraes em sua redao original), diz da
competncia do Tribunal Superior Eleitoral (arts. 22 e 23) dos Tribunais
295
A JUSTIA ELEITORAL
Regionais Eleitorais (arts. 29 e 30), dos juzes eleitorais (art. 35) e das Juntas
Eleitorais (art. 40).
H ainda outros diplomas, da maior importncia, que passam
pela competncia da Justia Eleitoral, como, por exemplo, a Lei n 9.504,
de 30 de setembro de 1997, que estabelece normas para as eleies;
disciplinando as coligaes, as convenes para a escolha de candidatos, o
registro de candidatos, a arrecadao e a aplicao dos recursos nas
campanhas eleitorais, a prestao de contas dos partidos e dos candidatos,
a propaganda eleitoral, as pesquisas e testes pr-eleitorais, o direito de
resposta, a fiscalizao das eleies e as condutas vedadas aos agentes
pblicos em campanhas eleitorais.
A merecer registro, tambm, a Lei dos Partidos Polticos Lei
n 9.096, de 19 de setembro de 1995, que regulamenta os arts. 17 e 14,
3, inciso V, da Constituio.
Em tal diploma, constam normas sobre: a) a organizao e
funcionamento dos partidos polticos (criao e registro, funcionamento
parlamentar, programa e estatuto, filiao partidria, fidelidade e disciplina
partidrias, fuso, incorporao e extino dos partidos); b) finanas e
contabilidade dos partidos (prestao de contas e fundo partidrio), e c)
acesso gratuito ao rdio e televiso.
Tema recorrente consigne-se o bvio o da fidelidade
partidria, sendo o bastante recordarem-se as ltimas decises (e a
expectativa de outras) do Tribunal Superior Eleitoral sobre o particular.
Da maior importncia, tambm, a Lei Complementar n 64, de
18 de maio de 1990, que estabelece (de acordo com o art. 14, 9 da
Constituio) os casos de inelegibilidade e prazos de cassao.
Naturalmente, prescreve, a LC em destaque, normas dizendo
da competncia da justia eleitoral (v.g. art. 2).
So tambm da maior importncia as Resolues dos tribunais
eleitorais.
Destaquem-se, como meros exemplos, algumas resolues do
Tribunal Superior Eleitoral: Resoluo n 22.160 (dispe sobre a
296
arrecadao e a aplicao de recursos nas campanhas eleitorais e sobre a
prestao de contas nas eleies); Resoluo n 22.158 (dispe sobre a
propaganda eleitoral e as condutas vedadas aos agentes pblicos em
campanha eleitoral nas eleies); Resoluo n 22.157 (dispe sobre os
modelos dos lacres e seu uso nas urnas, etiquetas de segurana e envelopes
com lacres de segurana); Resoluo n 22.155 (dispe sobre o voto do
eleitor residente no exterior, na eleio presidencial); Resoluo n 22.154
(dispe sobre os atos preparatrios e recepo de votos, as garantias
eleitorais, a totalizao dos resultados, a justificativa eleitoral, a fiscalizao,
a auditoria e a assinatura digital), e a Resoluo 22.143 (dispe sobre
pesquisas eleitorais).
CAPTULO XXXVIII
A JUSTIA MILITAR
299
XXXVIII. A JUSTIA MILITAR
Da Justia Militar da Unio, cuida a Constituio de 1988, nos
seus arts. 122 a 124, cuja redao original foi mantida intacta pela Emenda
Constitucional n 45, de 8 de dezembro de 2004.
So rgos da Justia Militar (art. 122, I e II): o Superior Tribunal
de Justia e Juzes Militares institudos por lei.
Compe-se o Superior Tribunal Militar de quinze juzes vitalcios,
com o ttulo de ministro, nomeados pelo presidente da repblica, depois
de aprovao pelo Senado, sendo dez militares das trs foras (Exrcito,
Marinha e Aeronutica) e cinco civis. Os militares so oficiais-generais do
mais alto posto da carreira, dos quais quatro so generais-de-exrcito, trs
almirantes-de-esquadra e trs tenentes-brigadeiros.
J os ministros civis so escolhidos pelo presidente da repblica,
dentre trs advogados de notrio saber jurdico e conduta ilibada, com
mais de dez anos de efetiva atividade profissional, e dois, dentre auditores
e membros do Ministrio Pblico Militar, em ambos os casos observada
a idade mnima de trinta e cinco anos.
A Constituio remete lei infraconstitucional dispor sobre
organizao, funcionamento e competncia da Justia especial em destaque,
prescrevendo a Carta (art. 124), desde logo, que Justia Militar compete
julgar e processar os crimes militares, naturalmente definidos em lei, em
ateno ao princpio da reserva legal.
Prev, ainda, o texto constitucional, a possibilidade da existncia
da uma justia militar nos estados e, naturalmente, tambm no Distrito
Federal (colhe-se aqui a norma por via interpretativa).
Com efeito, a previso da possibilidade da existncia dessa justia
nas unidades federativas j constava da redao inicial da Constituio de
300
5 de outubro de 1988, a EC n 45/04 confirmou-a, alternando-lhe,
contudo, a redao.
Assim, na parte referente aos tribunais de justia dos estados,
mais precisamente no art. 125, h trs pargrafos referentes justia em
epgrafe.
O pargrafo terceiro do art. 125, expresso: A lei estadual poder
criar, mediante proposta do Tribunal de Justia, a Justia Militar estadual, constituda,
em primeiro grau, pelos Juzes de Direito e pelos Conselhos de Justia e, em segundo grau,
pelo prprio Tribunal de Justia, ou por Tribunal de Justia Militar nos Estados em
que o efetivo militar seja superior a vinte mil integrantes.
Como pode-se, facilmente, observar foi introduzida a figura
do Juiz de Direito, na Justia Militar Estadual, o que no estava previsto
na redao originria da Carta de 1988, que falava, no particular, to-s
no Conselho de Justia.
O 4 do artigo em comento, foi tambm alterado e, adiante-
se, aperfeioado.
Ficou assim redigido o texto constitucional emendado, em
destaque: compete Justia Militar Estadual processar e julgar os militares dos
Estados (leia-se os das polcias militares e dos corpos de bombeiros
militares), nos crimes militares definidos em lei e as aes judiciais contra atos disciplinares
militares, ressalvada a competncia do jri quando a vtima for civil, cabendo ao Tribunal
competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da graduao das
praas.
Ademais, foi acrescentado ao artigo 125, o pargrafo quinto
que, flagrantemente, tem por fim colocar p-de-cal em antiga polmica,
que resultava no referente competncia para julgar policiais militares
(mais particularmente) em determinadas hipteses. Eis a redao do
novo dispositivo, introduzido pela EC n 45/04: Compete aos Juzes de
Direito do Juzo Militar processar e julgar, singularmente, os crimes militares cometidos
contra civis e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, cabendo ao Conselho
de Justia, sob a presidncia do Juiz de Direito, processar e julgar os demais crimes
militares.
301
A JUSTIA MILITAR
De passagem, assinale-se, quanto ao Distrito Federal, que muito
embora sua Lei Orgnica disponha (art. 45) sobre a Polcia Militar e sobre
o Corpo de Bombeiros, da competncia da Unio (CF, art. 21, inciso
XIV) organizar e manter (...) a Polcia Militar e o Corpo de Bombeiros Militar do
Distrito Federal (...).
De outra parte, tambm expressa a Constituio (inciso XIII
do mesmo art. 21) em que da competncia da Unio organizar e manter
o Poder Judicirio (...) do Distrito Federal e dos Territrios.
Extrai-se, pois, que a justia especializada em questo, no mbito
do Distrito Federal, pela letra expressa da Constituio Federal, passa pela
Unio.
Como mero argumento de reforo (ainda que despiciendo),
anote-se que o art. 32, 4, da Carta de 1988, determina que a Lei federal
dispor sobre a utilizao, pelo Governo do Distrito Federal, das polcias civil e militar
e do corpo de bombeiros militar.
303
CAPTULO XXXIX
A JUSTIA ESTADUAL NO REGIME DA
CONSTITUIO DE 1988 (EC N
45/04) E UMA PALAVRA SOBRE A
ORGANIZAO JUDICIRIA DO
DISTRITO FEDERAL
305
XXXIX. A JUSTIA ESTADUAL NO REGIME DA CONSTITUIO DE 1988
(EC N 45/04) E UMA PALAVRA SOBRE A ORGANIZAO JUDICIRIA DO
DISTRITO FEDERAL
Quanto s justias dos estados, a emenda constitucional n 45/
2004, manteve o caput do art. 125 do texto original, isto , mandando que
os estados organizem sua Justia, observados os princpios da Constituio.
Assim, a competncia dos tribunais estaduais definida nas
respectivas constituies.
Naturalmente, a iniciativa da lei de organizao judiciria cabe
ao Tribunal de Justia.
Cumpre assinalar que cabe aos estados a instituio de
representao de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos
estaduais ou municipais em face da constituio estadual, vedada,
expressamente, pela Constituio Federal, a legitimao para agir a
um nico rgo, como se colhe do art. 125, 2 da Lei Maior.
Como j visto, no captulo anterior, pode a lei estadual criar,
mediante proposta do Tribunal de Justia, a justia militar estadual,
constituda, em primeiro grau, pelos juzes de direito e pelos Conselhos
de Justia e, em segundo grau, pelo prprio Tribunal de Justia ou por
Tribunal de Justia Militar nos estados, em que o efetivo militar seja superior
a vinte mil integrantes.
No referente aos pargrafos do artigo 125 em destaque, alm das
alteraes introduzidas aos j acima referidas, a emenda n 45/04 fez dele
constar mais dois outros (o 6 e o 7) com as seguintes redaes: 6 O
Tribunal de Justia poder funcionar descentralizadamente, constituindo Cmaras regionais,
a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado Justia em todas as fases do processo.
Enfim, repetiu em essncia a mesma norma j constante do 3
do art. 7 (referente aos Tribunais Regionais Federais) e ao 2 do art. 115
(quanto aos Tribunais Regionais do Trabalho).
306
J a redao do mencionado 7 do art. 125 a seguinte: o
Tribunal de Justia instalar a Justia itinerante, com a realizao de audincias e
demais funes da atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio,
servindo-se de equipamentos pblicos comunitrios.
Tambm, recorde-se, que idntica prescrio Constitucional
dirigiu-se aos Tribunais Regionais Federais (art. 107, 2) e aos Tribunais
Regionais do Trabalho (art. 115, 1).
Por outro lado, a redao do art. 126 (caput) sofreu alteraes,
veja-se: Para dirimir conflitos judicirios, o Tribunal de Justia propor a criao de
varas especializadas, com competncia exclusiva para questes agrrias.
O pargrafo nico em comento, determina que, sempre que
necessrio eficiente prestao jurisdicional, o juiz far-se- presente no
local do litgio.
A merecer, ainda, destaque, quanto s justias estaduais, o registro
de que foram extintos os poucos Tribunais de Alada at ento existentes,
passando os seus membros a integrar os Tribunais de Justia dos respectivos
estados (v. art. 4 da EC n 45/04).
Por ltimo, consigne-se uma palavra sobre a organizao judiciria
do Distrito Federal e dos Territrios, que da competncia da Unio.
expressa, como se sabe a: Constituio, em seu art. 21, inciso
XIII: Compete Unio: (...) organizar e manter o Poder Judicirio, o
Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos
Territrios.
Assim, sem embargo de que o Tribunal de Justia do Distrito
Federal e Territrios, em quase tudo se assemelhe, em termos de
competncias e atribuies, aos tribunais de justia estaduais, a lei federal
(e no a lei orgnica do Distrito Federal) que cuida de sua organizao, e a
merecer destaque, por exemplo, que os desembargadores provenientes
do quinto constitucional (da classe dos advogados e do Ministrio Pblico)
so nomeados pelo presidente da repblica e no pelo governador do
Distrito Federal.
CAPTULO XL
A JUSTIA FEDERAL
309
XL. A JUSTIA FEDERAL
Como j registrado no captulo XXVII, proclamada a repblica,
foi criada e organizada a justia federal (decreto n 848, de 11 de outubro
de 1890).
Compunha tal justia o Supremo Tribunal Federal, com sede na
capital da repblica, e tantos juzes e tribunais federais, distribudos pelo
pas, quantos o Congresso Nacional viesse a criar.
A justia federal acabou extinta pela Carta do Estado Novo
(1937) e veio a ser restabelecida inicialmente s em nvel de segundo grau;
pela Constituio de 1946, que criou o Tribunal Federal de Recursos.
De passagem assinale-se que, muito embora prevista a criao
de trs tribunais federais (regionais) eles jamais chegaram a instalar-se,
funcionando o Supremo Tribunal Federal como a segunda instncia dessa
justia.
Restabelecida pelo Ato Institucional n 2, de 27.10.65 e pela
Constituio de 1967, foi organizada pela Lei n 5.010, de 30 de maio de
1966 e integra hoje a Seo IV (arts. 106 a 110) do Captulo III, do Ttulo
IV da Constituio de 1988.
Na organizao, inicialmente, prevista pela Lei n 5.010/66,
foram estabelecidas cinco regies (Centro-Oeste, Norte, Nordeste, Leste
e Sul), devendo cada estado, territrio e o Distrito Federal constituir uma
seo judiciria.
Ademais, foi criado o Conselho da Justia Federal, de incio
integrado por ministros do ora extinto Tribunal Federal de Recursos.
Ao contrrio dos Estados Unidos da Amrica, onde a
competncia da justia federal firma-se basicamente, pelo julgamento de
feitos regidos pelo direito federal, a justia federal brasileira tem por
310
competncia essencial (ainda que, como sabido, sua competncia seja mais
ampla) processar e julgar as causas em que a Unio, entidade autrquica
ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras,
rs, assistentes ou oponente, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho
e as sujeitas a justia eleitoral e justia do trabalho.
Este ponto de cotejo entre as justias federais, norte-americana
e a brasileira, bom que seja frisado, at porque os juzes brasileiros (federais
ou no) em geral aplicam o direito federal.
Tanto um juiz federal, quanto um estadual, por exemplo, aplica
o mesmo cdigo penal, o civil, os processuais etc., que so diplomas
federais.
A Constituio de 1988 extinguiu o Tribunal Federal de Recursos
e criou os Tribunais Regionais Federais, como corte de segundo grau da
justia federal.
Nessa nova fase (quanto ao rgo recursal) foram criados cinco
tribunais regionais, cuja jurisdio no coincide com as das regies previstas
na Lei n 5.010/66.
Assim, o Tribunal Regional Federal da 1 Regio tem jurisdio
sobre o Distrito Federal, os estados da regio Centro-Oeste (Gois, Mato
Grosso e Tocantins), da regio norte (Acre, Amazonas, Amap, Par,
Rondnia e Roraima), da regio Nordeste (Bahia, Maranho e Piau) e da
regio Leste (ou Sudeste, como preferem alguns), que o caso de Minas
Gerais.
J o TRF da 2 Regio, tem jurisdio no Estado do Rio de
Janeiro e no do Esprito Santo, enquanto o da 3 Regio, em So Paulo e
Mato Grosso do Sul. Paran, Santa Catarina e Rio Grande do Sul integram
o TRF da 4 Regio e Pernambuco, Rio Grande do Norte, Paraba, Alagoas,
Sergipe e Cear pertencem 5 Regio.
Anote-se, quanto Seo Judiciria do Distrito Federal, sua maior
amplitude, quanto competncia, por efeito do 2, do art., 109, da
Constituio: Aos juzes federais compete processar e julgar: (...) As causas intentadas
contra a Unio podero ser aprovadas na seo judiciria em que for domiciliado o
311
A JUSTIA FEDERAL
autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou onde,
esteja situada a coisa ou ainda, no Distrito Federal.
Ainda que no se tenha constitudo, no presente momento
qualquer territrio federal, saliente-se que, na hiptese de instalao, que a
jurisdio e as atribuies cometidas aos juzes federais, cabero aos juzes
locais, na forma que a lei vier a estabelecer.
O citado art. 109 da Constituio de 1988, em seus onze incisos
define a competncia dos juzes federais.
Acrescente-se que, na hiptese de grande violao de direitos
humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar
o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de
direitos humanos, dos quais o Brasil seja parte, pode suscitar, perante o
Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou do processo,
incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal (v. 5
do art. 109 da Constituio).
Interessante notar a investidura na competncia federal dos juzes
estaduais, no foro do domiclio do autor, nas questes previdencirias,
sempre que a comarca no seja sede da vara do juzo federal.
Ademais, mngua de justia federal na comarca, a lei federal
pode permitir que outras causas sejam processadas e julgadas pela justia
estadual.
Cabem aos Tribunais Regionais Federal, os julgamentos,
originariamente: de juzes federais, da rea de sua jurisdio, includos os
juzes da justia militar e da justia do trabalho, nos crimes comuns e de
responsabilidade e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada
a competncia da justia eleitoral; as revises criminais e as aes rescisrias
de julgados seus ou de juzes federais da regio; os mandados de segurana
e os habeas-data contra ato do prprio tribunal ou de juiz federal; os habeas-
corpus, quando a autoridade coatora for juiz federal; os conflitos de
competncia entre juzes federais vinculados ao tribunal, e julgar, em grau
de recurso as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes estaduais
no exerccio de competncia federal da rea de sua jurisdio.
312
Importante registrar que a Constituio de 1988 no s manteve
o Conselho de Justia Federal, como rgo central o sistema e com poderes
correicionais, cujas decises tero carter vinculante.
Mais adiante, naturalmente, se tratara dos juizados especiais
federais, criados pela Lei n 10.259, de 12 de julho de 2001, tanto cveis,
quantos criminais.
CAPTULO XLI
O CONSELHO NACIONAL DE
JUSTIA
315
XLI. O CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA
Uma das inovaes introduzidas pela EC n 45/04, foi a criao
do Conselho Nacional de Justia - CNJ, na estrutura do Poder Judicirio
(art. 92, I-A, e art. 103-B, cf. art. 2 da EC n 45).
Nas disposies gerais referentes ao Poder Judicirio tem-se:
Art. 92. So rgos do Poder Judicirio: I- O Supremo Tribunal Federal;
I-A O Conselho Nacional de Justia; II- O Superior Tribunal de Justia;
III- Os Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais; IV- Os Tribunais e
Juzes do Trabalho; V- Os Tribunais e Juzes Eleitorais; VI- Os Tribunais e
Juzes Militares, VII- Os Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito
Federal e Territrios.
O STF, o CNJ e os Tribunais Superiores (STJ, TSE, TST e STM)
tm sede em Braslia, capital federal, e, tambm, os tribunais regionais do
Distrito Federal, consigne-se o bvio.
Do Conselho Nacional de Justia, mais particularmente, cuida
o art. 103-B. Na verdade, trata-se de um rgo administrativo, como
deixou claro o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADI n 3.367/
DF.
De plano, consigne-se que o CNJ, ainda que no judicante,
rgo do Poder Judicirio.
Compe-se o Conselho de quinze membros com mais de trinta
e cinco e menos de sessenta e seis anos de idade, com mandato de dois
anos, admitida to-s uma reconduo.
A composio do CNJ a seguinte: I- um ministro do Supremo
Tribunal Federal, indicado pela corte suprema; II- um ministro do Superior
Tribunal de Justia, indicado pelo prprio tribunal; III- um ministro do
Tribunal Superior do Trabalho, indicado por este tribunal; IV- um
316
desembargador de Tribunal de Justia, indicado pelo Supremo Tribunal
Federal; V- um juiz estadual, indicado pelo Supremo; VI- um
desembargador federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia; VII-
um juiz federal, tambm indicado pelo STJ; VIII- um membro de Tribunal
Regional do Trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho; IX-
um juiz do trabalho indicado pelo TST; X- um membro do Ministrio
Pblico da Unio, indicado pelo Procurador-Geral da Repblica; XI- um
membro do Ministrio Pblico estadual, indicado pelo Procurador-Geral
da Repblica, escolhido dentre os nomes indicados pelo rgo competente
de cada instituio estadual; XII- dois advogados, indicados pelo Conselho
Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, e XIII- dois cidados de
notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos
deputados e outro pelo Senado.
Os membros do CNJ so nomeados pelo presidente da
repblica, depois de aprovada as escolha pelo Senado, cabendo a
presidncia do rgo ao ministro do Supremo, que s profere voto de
minerva e fica excludo da distribuio de processos no STF.
Prev a Constituio (art. 103-B, 3) que, na hiptese das
indicaes para o Conselho no se efetuarem no prazo legal, a escolha
seja feita diretamente pelo Supremo Tribunal Federal.
ampla a competncia do Conselho (sem prejuzo de outras
que lhe vierem a ser atribudas pelo Estatuto da Magistratura), como rgo
de controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e
do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes.
Assim, cabe-lhe: I- zelar pela autonomia do Poder Judicirio e
pelo cumprimento do Estatuto da Magistratura (de lege ferenda), podendo
expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou
recomendar providncias; II- zelar pela observncia, no mbito do
judicirio, dos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia e, ainda, dos demais princpios e condutas impostos
administrao pblica pela Constituio (em seu art. 37, incisos e
pargrafos), bem como apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a
317
O CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA
legalidade de atos administrativos praticados por membros ou rgos do
Poder Judicirio, podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo para
que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei,
naturalmente, sem prejuzo da competncia do Tribunal de Contas da
Unio; III- receber e conhecer de reclamaes contra membros ou rgos
do Poder Judicirio, inclusive contra seus servios auxiliares, serventias e
rgos prestadores de servios notariais e de registro, que atuem por
delegao do poder pblico ou oficializados (sem prejuzo da competncia
disciplinar e correicional dos tribunais), podendo avocar processos
disciplinares em curso e determinar a remoo, a disponibilidade ou
aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de
servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada a ampla defesa;
IV- representar ao Ministrio Pblico, no caso de crime contra a
administrao pblica ou de abuso de autoridade; V- rever, de ofcio ou
mediante provocao, os processos disciplinares de juzes e membros de
tribunais julgados h menos de um ano; VI- elaborar semestralmente
relatrio estatstico sobre processos e sentenas prolatadas por unidade
da federao, nos diferentes rgos do Poder Judicirio; VIII- elaborar
relatrio anual, propondo providncias que julgar necessrias sobre a
situao do Poder Judicirio no pas e as atividades do Conselho, o que
deve integrar a mensagem do presidente do Supremo Tribunal federal a
ser remetida ao Congresso Nacional, por ocasio da abertura anual da
sesso legislativa.
Ademais, a Constituio (cf. EC 45/2004) prescreve a
competncia do Corregedor Nacional da Justia, cargo que exercido
pelo ministro do Superior Tribunal de Justia, indicado para o conselho,
ressalvadas outras atribuies que lhe vierem a ser cometidas pelo futuro
Estatuto da Magistratura.
So as seguintes, em sntese, as competncias e (ou) atribuies
do ministro-corregedor, na dico da EC 45/2004: I- receber as
reclamaes e denncias, de qualquer interessado, relativas aos magistrados
e aos servios judicirios; II- exercer funes executivas do Conselho, de
318
inspeo e de correio-geral; III- requisitar e designar magistrados,
delegando-lhes atribuies, e requisitar servidores de juzes ou tribunais,
inclusive, nos estados, Distrito Federal e Territrios.
Por outro lado, anote-se que funcionaro junto ao Conselho o
Procurador-Geral da Repblica e o presidente do Conselho Federal da
Ordem dos Advogados do Brasil.
Agregue-se que a Constituio (art. 103-B, 7) prescreve que a
Unio tem que criar, inclusive no Distrito Federal e Territrios, ouvidorias
de justia, com a competncia de receberem reclamaes e denncias, de
qualquer interessado, contra membros ou rgos do judicirio,
representando diretamente ao Conselho Nacional de Justia.
Por ltimo, importante assinalar duas importantes decises do
Supremo Tribunal Federal, uma na ADI n 3.367/DF, onde (dentre outras
decises), como j consignado, ficou assinalada a natureza de rgo
exclusivamente administrativo do CNJ e a outra, na ADI n 3.854/DF,
onde se reconhece a aparncia de inconstitucionalidade do art. 2 da
Resoluo n 13/2006 e do art. 1, pargrafo nico da Resoluo n 14/
2006, ambas resolues baixadas pelo CNJ.
CAPTULO XLII
A SMULA VINCULANTE
321
XLII. A SMULA VINCULANTE
A EC n 45/04, em seu art. 2, acresceu quatro artigos
Constituio de 1988, entre os quais o de n 103-A, que introduziu a
Smula Vinculante no ordenamento positivo brasileiro.
A rigor, deciso do STF com efeito vinculante, j existe,
expressamente, desde o advento da EC n 3/93, visto que a sentena de
mrito nas aes declaratrias de constitucionalidade de lei ou ato
normativo federal, produzem eficcia erga omnes e efeito vinculante,
relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e ao Poder Executivo.
Foroso, contudo, o registro de que muito se discutiu, no curso
do tempo, sobre se a jurisprudncia constitua ou no fonte de direito.
Francesco Ferrara, para citar-se um clssico, assinalava que a
funo do juiz aplicar o direito e no cri-lo. Ou, em outras palavras,
apoiado em Blow, a lei apenas um plano de ao jurdica que se realiza
por meio do agir judicial.
Essa discusso que se revelava fascinante, do ponto de vista doutrinrio,
a cada vez mais, foi perdendo consistncia na medida em que a jurisprudncia
foi assumindo papel preponderante na revelao do Direito ou melhor do que
deve ser considerado como o Direito (ao menos o positivo).
Hoje j se fala at em um Direito Sumular, e isto a partir da
jurisprudncia predominante do Supremo Tribunal Federal, advinda em
1963.
De passagem, recorde-se que smula vocbulo de origem
latina, que provm de summula, ae, cujos significados originais eram pequena
soma, pequena quantia e, posteriormente, breve resumo.
A smula da jurisprudncia , pois, o breve resumo do direito
realizado, diga-se da lei passada pelo crivo dos tribunais.
322
A propsito, Benjamin Cardozo em seu Paradoxe of legal science
assinalava que o trabalho do juiz antes de eroso do que de avulso.
O professor Jos Pereira Lira, a quem se deve a expresso
Direito Sumular, j em 1937, proclamara que a lei prope; a jurisprudncia
compe, sntese que desdobraria, mais tarde, ao inscrever, no prtico do
Laboratrio de Jurisprudncia da Universidade de Braslia, a frase sntese:
A lei o direito prometido; a jurisprudncia, o direito realizado.
Ao prefaciar o livro, precisamente, sob o ttulo Direito Sumular,
do professor Roberto Rosas, mestre Pereira-Lira consignou: Em 1963, o
min. Victor Nunes Leal, com seus companheiros da comisso de jurisprudncia, no
Supremo Tribunal Federal, ousou, com autoridade para isso, dentro dos cancelos e fora
deles, no Pretrio Excelso, um corajoso passo frente promovendo a criao da
smula, de ntidas razes brasileiras, sem cpia do stare decisis nem filiao a the
restatement of the Law.
A propsito, Victor Nunes Leal, em artigo intitulado A Smula
do Supremo Tribunal Federal e o Restatement of the law dos norte-americanos (in
Revista do Tribunal de Justia do Distrito Federal, n 1), observou: Dar
normatividade obrigatria ao Restatement, por ato legislativo, seria transform-lo
num Cdigo, e essa conseqncia encontra resistncia na tradio jurdica norte-
americana. Nesse ponto da nossa anlise comparativa que est a superioridade
prtica, para ns da Smula do Supremo Tribunal, porque, no sendo ela um cdigo
tambm no um simples repositrio particular de jurisprudncia. uma consolidao
jurisprudencial autorizada, com efeitos processuais definidos, porque a inscrio de
enunciados na Smula, como a sua supresso, depende de formal deliberao do
Supremo Tribunal.
E, mais adiante, acrescenta: A falta de alcance prospectivo do
Restatement (...) tambm poderia ser imputada Smula, mas este um defeito mais
aparente que real. O mbito de tais consolidaes, por sua prpria natureza, dele
limitar-se ao direito constitudo, sem invadir a seara dos doutrinadores (...) Do mesmo
modo que se comentam as leis e as decises judiciais, a smula tambm ser comentada,
seja para reforar sua motivao terica, seja para denunciar seus desacertos, seja para
ulterior desdobramento das normas que ela compreendia.
323
A SMULA VINCULANTE
De par com o advento da Smula, a Emenda Constitucional n
7, de 13 de abril de 1977, por exemplo, deu nova redao alnea l do
item I do art. 119 da revogada Constituio de 1967, ensejando
interpretao com carter normativo de lei ou ato federal ou estadual,
pela Suprema Corte, mediante representao do Procurador-Geral da
Repblica, veja-se: Compete ao Supremo Tribunal Federal: I) processar
e julgar originariamente: (...) l) a representao do Procurador-Geral da
Repblica, por inconstitucionalidade ou para interpretao de lei ou ato normativo
federal ou estadual.
Ademais, a EC n 7/77 introduziu a avocatria, com inteno
de dar mais prestgio s decises do STF, com vista mais rpida pacificao
de dissdios, em determinadas e excepcionais hipteses. o que se colhe
do texto da alnea o do item I do art. 119 da Constituio de 1967, com
redao dada pela referida EC 7, pela qual ao Supremo competiria
tambm processar e julgar originariamente as causas processadas perante
quaisquer juzos ou tribunais, cuja avocao deferir, a pedido do
Procurador-Geral da Repblica, quando decorrer imediato perigo de grave
leso ordem, sade, segurana ou s finanas pblicas, para que se
suspendam os efeitos da deciso proferida e para que o conhecimento
integral da lide lhe seja devolvido.
Tanto essa interpretao com fora normativa quanto a
avocatria no fizeram fortuna. Ao contrrio, foram objeto de muitas
crticas e acabaram por no ser agasalhadas na Carta de 1988.
Todavia, a jurisprudncia em si, registre-se, a cada momento,
ganha sopro novo.
E, agora, chega ao pice com o mencionado art. 103-A, cujo
caput tem o seguinte teor: O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por
provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises
sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa
oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e
administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem
como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.
324
Por outro lado, malgrado as discusses, por vezes, bastante
apaixonadas sobre o tema preciso que se consigne que smula
com efeito vinculante (de par com a redao introduzida no 2
do art. 102 da CF, pela EC n 3/93) no constitui, a rigor, novidade
no ordenamento positivo brasileiro. Basta que se atente para o
Captulo I, do Ttulo IX (dos processos nos tribunais) do CPC,
que trata precisamente da Uniformizao da Jurisprudncia.
O art. 479 da lei instrumental civil expresso em que,
julgado o incidente de uniformizao (julgamento tomado pela
maioria absoluta dos membros que integram o tribunal), ser objeto
de smula e constituir precedente na uniformizao da jurisprudncia.
Ademais, o CPC claro (pargrafo nico do art. 479), no
sentido de que Os regimentos internos disporo sobre a publicao no
rgo oficial das smulas de jurisprudncia predominante.
Hoje no h tribunal (e tambm j h tantas smulas de
jurisprudncia administrativa) que no tenha suas smulas de
jurisprudncia a que se vinculam seus juzes jurisdicionados. De sua
parte, as smulas do STF e do STJ, j funcionam, em termos
prti cos, como smul as com efei to vi ncul ante, para todo o
Judicirio.
De passagem (e por outro lado), lembre-se que a Lei
10.259/01, de 13 de junho de 2001 (cuida dos juizados especiais
federais), expressa em seu art. 14: caber pedido de uniformizao de
inter pretao da lei federal quando houver divergncia entre decises sobre questes
de direito material proferidas pelas Turmas Recursais na inter pretao da lei.
Assim, foi criada a Turma Nacional de Uniformizao de
Jurisprudncia, integrada por juzes de Turmas Recursais, sob a
presidncia do Corregedor da Justia Federal.
Anote-se, ainda, que o art. 557 do CPC expresso: O
relator negar seguimento a recuso manifestante inadmissvel, improcedente,
prejudicado ou em confronto com smula ou jurisprudncia do respectivo
tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior.
325
A SMULA VINCULANTE
Por ilustrativo, consigne-se, ademais, que a lei de organizao da
Justia Federal (L. 5010, de 30.5.66), em seu art. 63, disps que o Tribunal
Federal de Recursos (hoje, como sabido, extinto, aps prestar tantos e to
relevantes servios ao pas) tinha que organizar, para orientao da Justia
Federal de primeira instncia, smulas de sua jurisprudncia, aprovadas
pelo seu plenrio, fazendo-as publicar com regularidade no Dirio da
Justia e nos Boletins das sees da Justia Federal.
Na verdade, recorde-se que as restries que, vez por outra,
ainda se pem contra o efeito vinculante so as mesmas (seno quase as
mesmas) que se puseram outrora, quando do advento da smula da
jurisprudncia predominante do STF (houve at, no foro do Rio de Janeiro,
quem a designasse de tmulo).
Tais crticas em geral partem de certos setores da advocacia e,
no mbito da magistratura, entre juzes mais novos ou de menor grau de
jurisdio que, ciosos da preservao de sua independncia, sentem-se
ameaados pelas smulas.
Todavia, no se devem olvidar, em qualquer momento ou nvel
em que se ponham os debates, os efeitos altamente benficos, que as smulas
trouxeram e trazem para a boa aplicao e para os interesses da ordem pblica,
como o observou em artigo em O Estado de So Paulo (27.3.64) o
professor Jos Frederico Marques, at porque (e agora a reflexo de
Arnoldo Wald (in Correio da Manh, 18.4.65) a nossa jurisprudncia oscilante
constitua um verdadeiro labirinto, criando um clima perigoso de insegurana jurdica.
Em resumo, o direito decorrente das smulas, uma construo
jurdica brasileira, eqidistante dos velhos assentos da Casa de Suplicao
(Ordenaes Filipinas, Livro I, Ttulo V, pargrafo 5, que tinha, por fonte,
idntica disposio das Ordenaes Manuelinas) e dos prejulgados de que
tratavam o cdigo unitrio de processo civil, de 1939 (art. 861) e sem ser
cpia do Restatement of the Law (reafirmao do direito), que vale como
uma consolidao da jurisprudncia, realizada pelo American Law Institute
(instituio privada, recorde-se) e do stare decisis (expresso latina que significa
algo como para manter aquilo que est decidido) dos norte-americanos.
326
Por outras palavras, a smula um direito pretoriano moderno
que, dando seiva ao ordenamento positivo, conduz seno certeza, pelos
menos, segurana jurdica, com a vantagem de que podem ser alteradas
- quando as circunstncias de ordem vria, assim o impuserem - sem
maiores dificuldades que a simples e fundamentada vontade da maioria
absoluta dos tribunais.
Alis, o art., 103-A da Constituio expresso (no particular da
nova smula vinculante) em seus pargrafos: 1 A smula ter por objetivo
a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas, acerca das quais haja
controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que
acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo
idntica; 2 Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei, a aprovao, reviso ou
cancelamento de smula poder ser provocada por aqueles que podem propor a ao
direta de inconstitucionalidade, e 3 Do ato administrativo ou deciso judicial que
contrariar a smula aplicvel ou que indevidamente a aplicar, caber reclamao ao
Supremo Tribunal Federal que, julgando-a procedente, anular o ato administrativo ou
cassar a deciso judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida com ou sem
a aplicao da smula, conforme o caso.
Por ltimo, faa-se um registro sobre a designada smula
impeditiva de recursos, que estreou no ordenamento positivo com a
Lei n 11.278/06, que incluiu dois pargrafos no art. 518 do CPC, assim
redigidos: o juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em
conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal
Federal ( 1) o que, de certo modo, estaria mitigado pelo 2: Apresentada
a resposta, facultado ao juiz, em cinco dias, o reexame dos pressupostos de admissibilidade
do recurso.
Tais pressupostos, como bem sabido, so alm da regularidade
da representao processual e da legitimidade e do interesse processual,
os seus prprios cabimentos.
Veja-se, por oportuno, a Lei n 11.672/08, examinada mais
adiante.
327
CAPTULO XLIII
ACESSO JUSTIA: JUIZADOS
ESPECIAIS (LEI N 9.099/95)
329
XLIII. ACESSO JUSTIA: JUIZADOS ESPECIAIS (LEI N 9.099/95)
Com o objetivo do mais amplo acesso justia, o Brasil
introduziu em seu ordenamento positivo a Lei n 7.244, de 7 de
novembro de 1974 (ora revogada), disciplinando os juizados de pequenas
causas. A Constituio de 1988, por sua vez, deu um passo alm, ao
dispor, originariamente, em seu art. 98, incisos I e II: A Unio, no Distrito
Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I - juizados especiais, providos por
juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a
execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial
ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarssimo, permitidos, nas hipteses
previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de
primeiro grau; II - justia de paz, remunerada, composta de cidados eleitos pelo voto
direto, universal e secreto, com mandato de quatro anos e competncia para, na forma
da lei, celebrar casamentos, verificar, de ofcio ou em face de impugnao apresentada,
o processo de habilitao e exercer atribuies conciliatrias, sem carter jurisdicional,
alm de outras previstas na legislao.
Por efeito da Emenda Constitucional n 22, de 18 de maro
de 1999, foi acrescido pargrafo nico ao art. 98, com a seguinte redao:
Lei federal dispor sobre a criao de juizados especiais no mbito da Justia Federal.
No se trata, evidentemente, de uma novidade brasileira.
Na Inglaterra, do sculo XI, em matria cvel, j havia a
experincia; a legislao austraca, nos idos de 1873, acolheu o sistema;
alguns estados norte-americanos, em 1912, instituram a Poor Mans Court
(naturalmente, a Corte do Homem Pobre, valha a observao); em 1934,
apareceria, em Nova Iorque, as Small Claims Courts (Cortes de Pequenas
Causas), com o objetivo de julgar causas com valor inferior a cinqenta
dlares. Na Noruega, instalou-se a experincia nos fins do sculo XIX,
330
tendo por mister proteger os camponeses que no podiam pagar
advogados.
De resto, o sistema praticado, por exemplo, na Alemanha, no
Mxico, no Japo e na Argentina e em outros pases. prtica, dir-se-ia,
universal.
Introduziu-se, por outro lado, no ordenamento positivo
brasileiro, a Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, dispondo sobre os
referidos juizados especiais.
Tal diploma conferiu competncia aos juizados especiais cveis
para o julgamento de causas cveis de menor complexidade, assim
consideradas, entre outras, aquelas cujo valor no exceda a 40 (quarenta)
vezes o salrio mnimo.
De outra parte, dispe a Lei em destaque que o processo no
juizado civil orientar-se- pelos critrios da oralidade, simplicidade, informalidade,
economia processual e celeridade, buscado, sempre que possvel, a conciliao e a
transao.
Ademais, estabeleceu, a lei dos juizados especiais, normas flexveis
e facilitadoras em matria do foro competente, dispondo ser ele: I do
domiclio do ru ou, a critrio do autor, do local onde aquele exera atividades profissionais
ou econmicas ou mantenha estabelecimento, filial, agncia, sucursal ou escritrio; II
do lugar onde a obrigao deva ser satisfeita; III do domiclio do autor ou do local do
ato ou fato, nas aes para reparao do dano de qualquer natureza. Em qualquer
hiptese a ao pode ser proposta no foro do domiclio do ru.
Com efeito, as virtudes desse novo processo (que objetiva assegurar
verdadeira na medida que seja rpida e eficaz - prestao jurisdicional)
no ficam s, evidentemente, no que diz respeito aos juizados cveis.
No referente aos juizados especiais criminais, tambm saltam
aos olhos o que eles podem representar de progresso.
Assim, qualquer infrao penal (crime ou contraveno) cuja
pena mxima no seja superior a um ano (salvo os casos em que a lei
preveja procedimento especial) deve ser julgada por juzes togados ou
togados e leigos, nos termos do novo comando normativo.
331
ACESSO JUSTIA: JUIZADOS ESPECIAIS (LEI N 9.099/95)
Destaque-se que tambm a privilegia-se a conciliao, pois aos
referidos juzes togados e leigos compete conciliarem, julgarem o dissdio
e executarem o decisum.
Tambm nos juizados especiais criminais (como no poderia
deixar de ser), os processos, repita-se, orientar-se-o pelos critrios da
oralidade, informalidade, economia processual e celeridade e, acrescente-
se, objetivando, sempre que possvel, a reparao dos danos sofridos pela vtima e a
aplicao da pena no privativa da liberdade.
uma esperana, ainda que a realidade j aponte para dados
preocupantes Esperana, sobretudo, de que, desafogados as varas e os
tribunais, as causas nessas instncias, correro, tambm, de modo mais
rpido. Enfim, poder realizar-se- melhor justia, pela via de melhor
acesso a ela (consigne-se o bvio). De passagem, no parece descabido
recordar-se o velho brocardo: de minimis praetor non curat, ou, em
portugus, o pretor no cuida das coisas mnimas (ou pequenas).
Vive-se pois, repita-se, a esperana (nunca demais repetir o
vocbulo) de um tempo novo, em matria de realizao da justia no
Brasil.
O fato que tambm os juizados especiais federais, isto , no
mbito da justia federal, j se constituem em realidade na prestao
jurisdicional do Pas, o que comeou, evidentemente, com o advento da
Lei n 10.259, de 12 de julho de 2001.
Ao juizado especial federal, dir-se-ia comum, criminal cabe
processar e julgar os feitos de competncia da justia federal, relativos s
infraes de menor potencial ofensivo, entendidas como tais aquelas em
que a lei comine pena mxima no superior a dois anos, ou multa.
J ao juizado especial federal, dir-se-ia comum, cvel compete
processar, conciliar e julgar as causas de competncia da justia federal, at
o valor de sessenta salrios mnimos, bem como executar as suas sentenas.
Esto excludas, contudo, da competncia de tais juizados, as
causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e municpio ou pessoa
domiciliada ou residente no pas; as fundadas em tratado ou contrato da Unio
332
com estado estrangeiro ou organismo internacional; a disputa sobre direitos indgenas;
as aes de mandado de segurana, de desapropriao, de diviso e demarcao, populares,
execues fiscais e por improbidade administrativa e as demandas: sobre direitos ou
interesses difusos, coletivos ou individuais homogneos; sobre bens imveis da Unio,
autarquias e fundaes pblicas federais; para anulao ou cancelamento de ato
administrativo federal, salvo o de natureza previdenciria e o de lanamento fiscal, e que
tenham como objeto a impugnao de pena de demisso imposta a servidores pblicos
civis ou sanes disciplinares aplicadas a militares.
CAPTULO XLIV
A JUSTIA DE PAZ
335
XLIV. A JUSTIA DE PAZ
A Constituio de 1988 expressa, em seu art. 98, II: A Unio,
no Distrito Federal e nos Territrios e os Estados criaro: (...) II- justia de paz,
remunerada, composta de cidados eleitos pelo voto direto, universal e secreto, com mandato
de quatro anos e competncia para, na forma da lei, celebrar casamentos, verificar, de
ofcio ou em face de impugnao aposentada, o processo de habilitao e exercer atribuies
conciliatrias, sem carter jurisdicional, alm de outras previstas na legislao.
No uma novidade no ordenamento positivo brasileiro, eis
que, j a Constituio do Imprio (25.3.1824), como se recorda, era
expressa, em seus arts. 161 e 162, respectivamente: Sem se fazer constar que
se tem intentado o meio da reconciliao, no se comear processo algum e Para este
fim haver Juzes de Paz, os quais sero eletivos pelo mesmo tempo, e maneira, porque se
elegem os Vereadores das Cmaras e Distritos e sero regulados por lei.
Diversos diplomas cuidaram dos Juzes de Paz, em particular
durante o Imprio, destacando-se, entre eles, o cdigo de processo criminal
de 1832, advindo durante o perodo regencial, consigne-se o bvio.
Os juzes de paz tinham competncia no s no cvel como no
criminal.
Oportuno lembrar, quanto competncia criminal, que ela
era determinada: a) pelo lugar do crime; b) pela residncia do ru; c)
pela natureza do crime e, d) pela prerrogativas do cargo. J, quanto
matria civil, esta regulava-se: a) pelo domiclio; b) pelo contrato ou
quase contrato; c) pela situao da coisa e, d) por conexo, prorrogao
ou preveno.
A fonte, no referente s questes de direito privado, encontrava-
se, em grande parte, nas Ordenaes Filipinas, naturalmente, em particular,
no seu Livro III que, como bem sabido, tratava das leis processuais civis.
336
Quanto s atribuies criminais dos juzes de paz de outrora,
parece importante destacar: 1- prevenir os crimes, 2- evitar rixas,
procurando conciliar as partes; 3- fazer por em custdia o bbado, durante
a bebedice; 4- obrigar os vadios e mendigos a viver de honesto trabalho;
5- corrigir os bbados por vcio, turbulentos e meretrizes escandalosas,
que perturbarem o sossego pblico, obrigando-os a assinar termo de bem
viver, com cominao de penas e vigiando o seu procedimento ulterior; 6-
obrigar a assinar termo de segurana; 7- formar culpa nos crimes comuns
de competncia do jri, ex officio, ou em virtude de queixa ou de denncia;
8- fazer prender por ordens vocais, estando presentes, os que forem
encontrados cometendo algum crime, ou fossem fugindo perseguidos
pelo clamor pblico; 9- prender os culpados pronunciados ou no, nos
casos definidos em lei; 10- avisar os juzes de paz dos outros distritos, o
chefe de polcia, delegados e subdelegados de polcia acerca dos criminosos
que souberem que existem nos seus distritos; 11- mandar lavrar auto de
priso em flagrante dos criminosos que forem conduzidos sua presena
em observncia das disposies dos arts. 132 e 133 do cdigo de processo
criminal; 12- pedir extradio dos criminosos nos casos em que lhe competir
decretar a priso ou expedir o respectivo mandado; 13- conceder fiana;
14- preparar os processos da competncia dos tribunais correcionais; 15-
punir as testemunhas faltosas ou desobedientes, e 16- impor penas
correcionais aos seus escrives e oficiais de justia.
Em nmero de sete, aproximadamente, eram as atribuies cveis
dos juzes de paz, a saber: 1) conciliar as partes, que para este fim recorrerem
no seu juzo, valendo o acordo, por elas e pelo juiz, assinado como sentena;
2) processar e julgar as causas cveis de valor at quinhentos mil ris; 3)
processar as causas de igual valor que versarem sobre bens de raiz,
remetendo-o ao juiz substituto para o julgamento; 4) preparar o processo
da suspeio posta aos empregados do seu juzo; 5) processar a habilitao
para o casamento civil e celebrar o ato; 6) arrecadar, provisoriamente, os
bens de ausentes, vagos e do evento at que a autoridade competente
providencie, e 7) abrir testamentos.
337
A JUSTIA DE PAZ
Outras atribuies e deveres cabiam, ainda, aos juzes de paz,
tais como: 1- nomear escrivo interino nos casos de falta ou
impedimento do efetivo; 2- nomear adjunto para assistir aos atos da
for mao de cul pa, no havendo efeti vo no di stri to, e no
comparecendo o promotor de justia; 3- nomear oficiais de justia
necessrios para o desempenho a seu cargo; 4- dar uma ou mais
audincias em cada semana conforme exigisse o servio, conforme o
art. 58 do cdigo de processo criminal; 5- abrir, numerar, rubricar, e
encerrar os protocolos de audincia, livros de termos de conciliao,
de termos de bem viver e de segurana, os destinados aos trabalhos
das juntas de alistamento militar, exceto os de sorteio, e outros a cargo
dos escrives do seu juzo; 6- contar as custas dos processos, que
correrem em seu juzo; 7- fiscalizar a arrecadao do selo nos autos e
papis que lhe forem apresentados e processados em seu juzo e o
procedimento dos seus escrives como recebedores; 8- decidir,
administrativamente, as dvidas que ocorressem sobre o registro civil
com apelao para o juiz de direito, enquanto os livros respectivos se
conser vassem em seu juzo; 9- lavrar os termos de abertura e
encerramento dos livros do registro civil, numerar e rubricar as
respectivas folhas e o termo de encerramento da escriturao de cada
um deles; 10- organizar e remeter ao chefe de polcia e secretaria do
interior os mapas de estatstica; 11- organizar a lista dos cidados aptos
para serem jurados, que residirem nos seus distritos, e 12- nomear os
membros das mesas eleitorais das sees do distrito.
Atualmente, como j adiantado, por efeito da Constituio de
1988, a competncia dos juzes de paz a de celebrar casamentos, verificar
(de ofcio ou em face de impugnao) processo de habilitao e, ainda, a
de exercer funes conciliatrias, sem carter jurisdicional, alm de outras,
eventualmente, previstas na legislao.
A Lei Orgnica da Magistratura Nacional (Lei Complementar
35, de 14 de maro de 1979) - a conhecida LOMAN - em seu art. 112,
expressa: A Justia de Paz temporria, criada por lei, mediante proposta do Tribunal
338
de Justia, tem competncia somente para o processo de habilitao e a celebrao do
casamento.
Prev, ainda, a LOMAN, que o exerccio efetivo da funo de
juiz de paz constitui servio pblico relevante, sendo que o juiz deve ser
nomeado nos estados, pelo governador, mediante escolha em lista trplice,
organizada pelo presidente do Tribunal de Justia, composta por eleitores
residentes no distrito, no pertencentes a rgo de direo ou de ao de
partido poltico.
O Provimento Geral da Corregedoria da Justia do Distrito
Federal e dos Territrios, j baixado sob a gide da Constituio de 1988,
cuida dos juzes de paz no seu captulo II, prescrevendo, textualmente,
em seu art. 10: Os Juzes de Paz, enquanto no editado ato normativo sobre a sua
eleio, na forma do art. 98, II, da Constituio Federal, sero indicados pelo Corregedor
e nomeados pelo Presidente do Tribunal de Justia para atuar junto aos servios de
Registro Civil do Distrito Federal.
Assim, vive-se hoje a hora e a vez de medidas pelo acesso
justia e, no ordenamento positivo brasileiro, o advento da Lei n 9.099,
de 26 de setembro de 1995, constitui um marco.
Ren David, em Os grandes sistemas de direito contemporneo,
apreciando a evoluo histrica do direito chins, registra nota interessante:
Um grande imperador do sc. XII, Kang Hai, declara-o abertamente: Os processos
tenderiam a multiplicar-se de modo assombroso se as pessoas no temessem ir aos tribunais
e se tivessem confiana de encontrar sempre uma justia facilmente acessvel e perfeita.
Tendo o homem iluses a respeito do que bom para ele, os litgios seriam sem fim e a
metade dos indivduos do nosso imprio no bastaria para regular os litgios da outra
metade. Eu desejo, por conseqncia, que aqueles que se dirigem aos tribunais sejam
tratados sem nenhuma piedade, de tal modo que se desgostem do direito e temam idia
de comparecer diante de um magistrado. (Citado por S. van der Sprenkel, Legal
Institutions in Manchu China, 1962, p. 77, apud R. David. op. cit.).
A lamentar que, em muitos quadrantes do mundo, em pleno
sculo XXI, muita gente, na busca pela justia, por muitas vezes, tratada,
ainda, sem nenhuma piedade.
339
A JUSTIA DE PAZ
Com efeito, quando em nome de um requinte tcnico, por
exemplo, ocorre a denegao da justia, na realidade o que se realiza a
prpria injustia, ainda que de modo altamente qualificado. O que
perverso.
Enfim, revela-se a um meio erudito de (ainda que, por certo,
inconscientemente) cumprir o mandamento do imperador Kang Hai, da
dinastia Manchu.
Se a realidade contempornea mostra, por um lado, uma situao
que tal, por outro, tem-se que se vive, de muitos modos, repita-se a hora
e a vez da luta pelo acesso justia. Em parfrase a Ihering, poder-se-ia
registrar a luta pelo acesso justia. E, sob uma nova ptica.
Mauro Cappelletti, um dos mais lcidos juristas do sc. XX,
abordando a evoluo do conceito terico de acesso justia, observa:
O conceito de acesso justia tem sofrido uma transformao importante, correspondente
a uma mudana equivalente no estudo e ensino do processo civil. Nos estados liberais
burgueses dos sculos XVIII e XIX, os procedimentos adotados para soluo dos
litgios civis refletiam a filosofia essencialmente individualista dos direitos, ento vigorante.
Direito ao acesso proteo judicial significava essencialmente o direito formal do indivduo
agravado de propor ou contestar uma ao. A teoria era a de que, embora o acesso
justia pudesse ser um direito natural, os direitos no necessitavam de uma ao do
Estado para sua proteo. Esses direitos eram considerados estranhos ao Estado; sua
preservao exigia apenas que o Estado no permitisse que eles fossem infringidos por
outros. O Estado, portanto, permanecia passivo, com relao a problemas tais como a
aptido de uma pessoa para reconhecer seus direitos e defend-los adequadamente na
prtica.
Afastar a pobreza no sentido legal a incapacidade que muitas pessoas
tm de utilizar plenamente a justia e suas instituies era preocupao do Estado. A
justia, como outros bens, no sistema do laissez-faire, s podia ser obtida por aqueles que
pudessem enfrentar seus custos; aqueles que no pudessem faz-lo eram considerados os
nicos responsveis por sua sorte. O acesso formal, mas no efetivo justia, correspondia
igualdade, apenas formal, mas no efetiva. (in Acesso justia Cappelletti, M.
e Garth, B. ed. Srgio A. Fabris, trad. Ellen Gracie Northfleet).
340
E, o mundo tem evoludo (e muito), em matria de acesso e,
por conseqncia, de realizao da justia.
O professor e magistrado Carlos Mrio Velloso (antigo ministro
do STF e titular emrito da Universidade de Braslia), na apresentao do
livro O juiz e o acesso justia, de Jos Renato Nalini, juiz e scholar de
conhecidos e reconhecidos mritos, oferece sntese feliz, a partir de
consideraes sobre o devido processo o clssico princpio do due
process of law, que, aparentemente, no foi de todo bem absorvido ou
compreendido por muitos juristas ptrios, deles no excludos magistrados.
No due process of law, consigna Carlos Mrio, princpio, to caro ao
Direito norte-americano e que constitui conquista libertria, inclui-se o tema do acesso
justia. Due process of law, sabido, passou por trs fases. A primeira fase marca o seu
surgimento na Magna Charta Libertatum, de 1215, como garantia processual penal,
como law of the land julgamento por um tribunal formado entre seus pares e segundo
as leis da terra onde se desenham dois princpios o do juiz natural e o da legalidade
(fato definido como crime pena previamente cominadas). No Estatuto
de Eduardo III, de 1354, law of the land foi substituda por due process of law. Na
2 fase, due process of law garantia processual geral: constitui requisito de validade da
atividade jurisdicional o processo regularmente ordenado (...). A 3 fase do due
process of law a mais rica.
Mediante a interpretao das Emendas V e XIV da Constituio
americana, pela Suprema Corte, due process of law adquire postura substantiva
ao lado do seu carter processual, passando a limitar o mrito das aes
estatais, o que se tornou marcante a partir da Corte Warren, nos anos 50 e
60, em que se tornou realidade a defesa das minorias tnicas e econmicas
(...) Due process of law, com contedo substantivo, constitui limite ao Poder Legislativo,
no sentido de que as leis devem ser elaboradas com justia, devem ser razoveis, devam
guardar, segundo O.W. Holmes, um real e substancial nexo com o objetivo que se quer
atingir (...).
No ordenamento jurdico brasileiro, a Constituio de 1988,
no s cuida do due process of law, no sentido substantivo (por certo, o mais
importante), como no adjetivo ou processual.
341
A JUSTIA DE PAZ
Ademais, a Carta de 1988 tem uma ntida linha de proteo (e
realizao) do acesso justia, expressa, entre outros dispositivos, nos
arts. 5, inciso LXXIV e 98: O Estado prestar assistncia jurdica integral e
gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos (art. 5, LXXIV) e A
Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I- juizados especiais,
providos por juzes togados ou togados e leigos, competentes para conciliao, o julgamento
e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial
ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarssimo, permitidos, nas hipteses previstas
em lei, a transao e o julgamento dos recursos por turmas de juzes de primeiro grau
(art. 98, I). De igual sorte, como sabido, o pargrafo nico, do artigo em
destaque, dispe sobre a criao dos ditos juizados especiais na justia
federal.
Como se percebe, a Constituio no oferece apenas a garantia
aos hipossuficientes (como tambm so designados os juridicamente
pobres, a partir do Cdigo de Defesa do Consumidor), mas tambm
privilegia a rapidificao da justia, inclusive, por meio de transao e da
conciliao, para a composio dos conflitos.
Em sntese (e em face da j citada Lei n 9.099 de 26 de setembro
de 1995, que, como se sabe, cuida dos juizados especiais), com vistas ao
acesso justia e paz social, a maior parte da apreciao dos feitos, no
mbito do Judicirio, orientar-se- pelos critrios da oralidade, simplicidade,
informalidade, economia processual e celeridade, buscando-se, sempre
que possvel, a conciliao ou a transao.
343
CAPTULO XLV
FORMAS NO JUDICIAIS DE
COMPOSIO DE CONFLITOS:
A ARBITRAGEM
345
XLV. FORMAS NO JUDICIAIS DE COMPOSIO DE CONFLITOS:
A ARBITRAGEM
O ordenamento positivo brasileiro admite, formas no judiciais
de composio de conflitos. Uma delas, a arbitragem.
No , contudo, instituto novo. Para se oferecer s, um exemplo,
no Brasil j era prevista a sua utilizao, pela Constituio do Imprio (art.
160), que como se sabe, comeou a viger em 25 de maro de 1824.
O Cdigo Civil de 1916 (que vigeu at 10 de janeiro de 2003) a
previa no Captulo X (do compromisso dos arts. 1037 a 1048), do Ttulo
II (dos efeitos das obrigaes), naturalmente em seu Livro III (do Direito
das Obrigaes). A partir da Lei n 9.307/96, de 23 de setembro de
1996, conta o ordenamento positivo com diploma legal dispondo,
especificamente, sobre a arbitragem.
De outra parte, registre-se que a arbitragem foi utilizada pela
diplomacia brasileira para resoluo de questes de limites ou de fronteiras.
Ademais, o Mercosul, por exemplo, por efeito do Protocolo
de Braslia, indica a arbitragem como um dos meios eficazes para a soluo
de conflitos, em seu mbito.
Recorde-se que o Brasil tem uma singular tradio de resolver
disputas envolvendo Estados soberanos por meio do Juzo arbitral ad hoc.
Assim, as questes de fronteiras com a Argentina e a Guiana
Britnica foram solucionadas, respectivamente, por laudos datados de
1900 e 1904. A questo do territrio do Acre com a Bolvia foi
satisfatoriamente resolvida, pela mesma via, no ano de 1909. as reclamaes
mtuas com o Peru, em virtude de problemas surgidos nas localidades
do Alto Juru e Alto Purus, foram encerradas por arbitragem em 1910.
Pendncias com os Estados Unidos, a respeito do naufrgio da galera
americana Canad, nas Costas do Rio Grande do Norte e com a Sucia
346
e a Noruega, conjuntamente, pelo abalroamento de uma barca norueguesa
por um monitor brasileiro, foram resolvidas, pelo mesmo instrumento,
nos anos de 1870 e 1872, respectivamente (V. Martins, Pedro A. Batista.
Anotaes sobre a arbitragem no Brasil e o projeto de lei 78/92. Vol. 20,
n 77, janeiro-maro, 1995, p. 25 e 26).
De outra parte, recorde-se uma vez mais, que a Constituio
Imperial de 1824 dispunha, no Ttulo destinado ao Poder Judicirio, que:
Nas causas cveis e nas penais civilmente intentadas, podero as partes nomear juzes
rbitros. Suas sentenas so executadas sem recurso, se assim o convencionarem as
partes (artigo 160).
A Resoluo de 26 de julho de 1831, por sua vez, admitia o
juzo arbitral para o julgamento das causas de seguro. E a Lei n 108 de 11
de outubro de 1837, para as locaes de servios.
Seguindo o exemplo do Cdigo Comercial francs de 1807, o
Cdigo Comercial brasileiro de 1850, em seu artigo 20, em aberto
confronto com a Constituio do Imprio, instituiu o juzo arbitral
necessrio (ou forado ou obrigatrio) para determinadas causas, dentre
as quais, as surgidas entre scios de Sociedades Comerciais, durante a sua
existncia ou por ocasio da sua liquidao e partilha.
O Regulamento 737, de 25 de novembro de 1850 cuidou
tambm da arbitragem, sob o prisma processual, distinguindo a arbitragem
obrigatria da arbitragem facultativa (art. 411) reservando a primeira para
as causas comerciais e a segunda para as demais causas.
Como o sistema arbitral brasileiro, embora facultativo na carta
poltica de 1824, repita-se, revestia-se na prtica de carter coativo (ou
forado), a sua obrigatoriedade veio a ser revogada pela Lei n 1350, de
14 de setembro de 1866, seguindo mais uma vez, o exemplo francs,
alterado no mesmo sentido pela lei (francesa) de 17 de julho de 1856.
Mantida apenas a arbitragem facultativa, o Decreto n 3.900, de
26 de junho de 1867-, que regulamentou a Lei 1350, de 1866-, veio inserir
a permisso de julgamento eqitativo, mediante autorizao das partes
pelo rbitro, critrio que se expandiu na legislao posterior.
347
FORMAS NO JUDICIAIS DE COMPOSIO DE CONFLITOS
A Constituio de 1891 no produziu preceito anlogo ao
artigo 160 da Constituio do Imprio, mas nem por isso, o direito
ptrio ab-rogou o instituto, cuja prtica foi mantida e autorizada pelas
leis, sendo consolidado pelo Decreto 3.084, de 5 de novembro de
1898.
Alguns estados e o Distrito Federal adotaram, ao tempo do
pluralismo processual, o juzo arbitral voluntrio, facultando as partes
dirimir, por esse modo, as suas controvrsias, e modelando o respectivo
processo, com pequenas variaes nas regras e preceitos do Decreto n
3.900, de 1867, como o Cdigo de Processo Civil do Distrito Federal
(1924)- Por exemplo, O juzo arbitral ser sempre voluntrio e o processo e o
julgamento regular-se-o pelas disposies do Decreto n 3.900, de 26 de junho de
1867 (artigo 730)- e o mesmo depreende do sistema adotado pelos
Cdigos estaduais, notadamente os de Minas Gerais, Bahia e Rio de
Janeiro.
Retornando o pas unificao processual, prevista na
Constituio de 1934 (que foi mantida pela Carta de 1937), foi promulgado
o Cdigo de Processo Civil aprovado pelo Decreto-Lei n 1.608, de 18
de setembro de 1939, que disciplinou o juzo arbitral no Livro IX, Ttulo
nico, artigos 1.031 a 1.046, embora a polaca silenciasse sobre a
arbitragem.
As Constituies que se seguiram (1946, 1967, EC n 1 de 1969)
igualmente, tambm no cuidaram da arbitragem, o que no impediu que
o Cdigo de Processo Civil, institudo pela Lei n 5.869, de 11 de janeiro
de 1973, consagrasse o juzo arbitral, que veio disciplinado no Livro IV
(Dos procedimentos especiais), Ttulo I (Dos procedimentos especiais de jurisdio
contenciosa), Captulo XIV (Do juzo arbitral), em trinta artigos (art. 1.072
usque 1.102).
A Constituio de 1988, diferentemente das antecessoras, tratou
expressamente da arbitragem no seu art. 114, 1 e 2, disciplinando a
arbitragem (no mais o juzo arbitral), seguindo a linha mais avanada
sobre o instituto.
348
A Lei n 9.307, de 23 de setembro de 1996 oferece as disciplina
atual, no ordenamento positivo brasileiro arbitragem.
um diploma legal de alta qualidade, que, contudo, est a exigir
maior uso ou aplicao.
CAPTULO XLVI
TRIBUNAIS ADMINISTRATIVOS:
O TRIBUNAL MARTIMO
351
XLVI. TRIBUNAIS ADMINISTRATIVOS: O TRIBUNAL MARTIMO
O ordenamento positivo brasileiro, ao contrrio de outros
sistemas, por exemplo, o francs e o portugus, no conta com uma
justia administrativa propriamente dita. Tem, contudo, autnticos tribunais
administrativos como o Tribunal Martimo, o Conselho Administrativo
de Defesa Econmica-CADE e os Conselhos de Contribuintes, no s
federais, quanto os estaduais, destes podendo-se tomar, como exemplo,
o Tribunal de Impostos e Taxas-TIT de So Paulo.
Naturalmente, as decises desses tribunais administrativos esto
sujeitas a reviso judicial, a teor da regra contida, no inciso XXXV, do art.
5 da Constituio, que consagra o monoplio de jurisdio, pelo judicirio
(a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de leso a
direito).
Quanto ao Tribunal Martimo, foi ele criado pela Lei n 2.180, de
5 de fevereiro de 1954, como rgo autnomo e auxiliar do Poder Judicirio.
vinculado Marinha, no que se refere ao provimento de
pessoal militar e de recursos oramentrios para pessoal e material
destinados ao seu funcionamento.
Tem o Tribunal Martimo, como atribuies bsicas, julgar os
acidentes e fatos da navegao martima, fluvial e lacustre e as questes
relacionadas como tal atividades, especificadas em lei.
Exerce o Tribunal jurisdio sobre: a) embarcaes mercantes de
qualquer nacionalidade, em guas brasileiras; b) embarcaes brasileiras em
alto-mar, ou em guas estrangeiras, em alto-mar, nos casos de estarem
envolvidas em qualquer acidente martimo ou incidente de navegao, no
qual tenha pessoa fsica brasileira perdido a vida ou sofrido ferimentos
graves, ou que tenham provocado danos graves a navios ou a instalaes
352
brasileiras ou no meio marinho, de acordo com as normas de direito
internacional; d) o pessoal da marinha nacional brasileira; e) os martimos
estrangeiros, em territrio, ou guas territoriais brasileiras; f) os proprietrios,
armadores, locatrios, carregadores, agentes e consignatrios de
embarcaes brasileiras e seus prepostos; g) agentes ou consignatrios no
Brasil de empresa estrangeira de navegao; h) empreiteiros ou
proprietrios de estaleiros, carreiras, diques ou oficinas de construo ou
reparao naval e seus propostos; i) os proprietrios, armadores, locatrios,
carregadores, consignatrios e seus propostos no Brasil, de embarcaes
mercantes estrangeiras; j) os empreiteiros e proprietrios de construes
executadas sob, sobre e s margens das guas interiores e do mar territorial
brasileiros, sob e sobre a zona econmica exclusiva e a plataforma
continental brasileira e que, por erro ou inadequao de projeto ou execuo
ou pela observncia de especificaes tcnicas de materiais, mtodos e
processos inadequados, ou ainda, por introduzir modificaes estruturais
no autorizadas nas obras originais, atentem contra a segurana da
navegao; e) toda pessoa jurdica ou fsica envolvida, por qualquer forma
ou motivo, em acidente ou fato de navegao, respeitados os demais
instrumentos de direito interno e as normas de direito internacional; m)
ilhas artificiais, instalaes, estruturas, bem como embarcaes de qualquer
nacionalidade empregadas em operaes relacionadas em pesquisa cientfica
marinha, prospeco, explorao, produo, ar mazenamento e
beneficiamento dos recursos naturais, nas guas internas, no mar territorial,
na Zona Econmica Exclusiva e na Plataforma continental brasileiros,
respeitados os acordos bilaterais e multilaterais firmados pelo Brasil e as
normas de direito internacional.
da competncia do Tribunal Martimo: I- julgar os acidentes
e fatos de navegao: a) definindo-lhes a natureza e determinando-lhes as
causas, circunstncias extenso; b) indicando os responsveis e aplicando-
lhes penas, na conformidade da lei; c) propondo medidas preventivas e
de segurana da navegao; II- manter o registro geral: a) da propriedade
naval; b) da hipoteca naval e demais nus sobre embarcaes brasileiras.
353
TRIBUNAIS ADMINISTRATIVOS: O TRIBUNAL MARTIMO
Compe-se o tribunal de sete juzes: a) um presidente, que ser,
sempre, um oficial-general do corpo da armada da ativa, ou na inatividade,
isto um almirante; b) dois juzes militares, oficiais de marinha, na
inatividade, e c) quatro juzes civis.
Todos os cargos de juzes do Tribunal Martimo so providos
pelo presidente da repblica, sendo: o de presidente, ser ocupado por
um almirante, seja da ativa, seja da reserva, mediante indicao do
comandante da Marinha, pelo prazo de dois anos, admitida a reconduo,
respeitado, naturalmente, o limite de idade para permanncia no servio
pblico; os dois juzes militares sero, obrigatoriamente, oficiais superiores
da marinha (capito-de-mar e guerra ou capito-de-fragata), da ativa ou
na inatividade (sendo que, se da ativa, ao ser nomeado, ser transferido
para a reserva), sendo um do corpo da armada e outro do corpo de
engenheiros e tcnicos navais, subespecializado em mquinas ou casco.
J os juzes civis, sero dois deles bacharis em direito, de
reconhecida idoneidade, com mais de cinco anos de prtica forense e de
idade compreendida entre trinta e cinco e quarenta e oito anos, um
especializado em direito martimo e o outro em direito internacional pblico;
o terceiro civil deve ser um especialista em armao de navios e navegao
comercial, de reconhecida idoneidade e competncia, tambm com idade
compreendida entre trinta e cinco e quarenta e oito anos, e com mais de
cinco anos de exerccio de cargo de direo em empresa de navegao
martima: o quarto juiz civil tem que ser um capito-de-longo-curso da
marinha mercante, de reconhecida idoneidade e competncia, tambm
com idade compreendida entre trinta e cinco e quarenta e oito anos e
com mais de cinco anos de efetivo comando em navios brasileiros de
longo curso, sem punio decorrente de tribunal hbil.
Os juzes civis devem prestar concurso de ttulos e provas,
realizado perante banca examinadora constituda pelo presidente do
tribunal, por um juiz tambm do tribunal (escolhido em escrutnio secreto),
por um representante da procuradoria do tribunal (este designado pelo
comandante geral da marinha), e, conforme o caso, por um especialista
354
em direito martimo ou em direito internacional pblico, escolhido pelo
Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, ou por um
representante da Comisso de Marinha Mercante (designado pelo
presidente de tal Comisso).
O processo sobre acidente ou fato de navegao possui regras
previstas nos arts. 41 a 52 (disposies gerais); 53 a 55 (citao); 56 (defesa);
57 a 64 (prova); 65 a 67 (razes finais, e 68 a 74 (julgamento), tudo da
citada Lei n 2.180/54.
Ainda o mesmo diploma possui um ttulo especial (o quarto)
cuidando dos recursos processuais, que so: os embargos de nulidade ou
infringentes; os agravos e os embargos de declarao.
Para cumprimento de deciso do tribunal ser expedida guia,
com os seguintes requisitos: nome da autoridade que a manda cumprir; a
indicao da autoridade incumbida do seu cumprimento, e o nome e
qualificao do responsvel.
CAPTULO XLVII
O CONSELHO ADMINISTRATIVO DE
DEFESA ECONMICA-CADE
357
XLVII. TRIBUNAIS ADMINISTRATIVOS: O CONSELHO ADMINISTRATIVO DE
DEFESA ECONMICA-CADE
Autntico tribunal administrativo o Conselho Administrativo
de Defesa Econmica (CADE), criado pela Lei n 4.137, de 10 de
setembro de 1962 e transformado em autarquia, vinculada ao Ministrio
da Justia, por efeito da Lei n 8.884, de 11 de junho de 1994.
um rgo judicante com jurisdio em todo o territrio
nacional, sendo a coletividade a titular dos bens jurdicos protegidos, que
gozam da proteo da citada Lei n 8.884/94 consigne-se o bvio.
Tem o CADE papel de relevo na preveno e represso s
infraes contra a ordem econmica, esta orientada pelos ditames
constitucionais de liberdade de iniciativa, livre concorrncia, funo social
da propriedade, defesa dos consumidores e represso ao abuso do poder
econmico (v. art. 170 da Constituio, em especial incisos II a V).
De plano, sobre a territorialidade, importante frisar que a L. n
8.884/94, aplica-se, sem prejuzo de convenes e tratados de que seja o
Brasil signatrio, s prticas cometidas no todo ou em parte no territrio
nacional ou que nele produzam ou possam produzir efeitos.
E, a prpria lei em epgrafe, prescreve que reputa-se domiciliada
no territrio nacional a empresa estrangeira que opera ou tenha no Brasil filial, agncia,
sucursal, escritrio, estabelecimento, agente ou representante.
Quanto a eventual notificao ou intimao de empresa
estrangeira, para todos os atos processuais, faz-se na pessoa do responsvel
por sua filial, agncia, sucursal, estabelecimento ou escritrio instalado no
pas, independentemente de procurao ou de disposio contratual ou
estatutria.
No pertinente composio, seu plenrio integrado por um
presidente e seis conselheiros, escolhidos dentre cidados com mais de
358
trinta e cinco anos, de notvel saber jurdico ou econmico e reputao
ilibada, nomeados pelo presidente da repblica, depois de aprovados
pelo Senado, com mandato de dois anos, admitida uma reconduo.
Para o exerccio dos cargos de presidente e de conselheiros exige-
se dedicao exclusiva, no sendo admitida qualquer acumulao, salvo,
naturalmente, permisso constitucional, como o caso de exerccio do
magistrio (CF, art. 37, inciso XVI).
Interessante anotar que a perda de mandato, tanto de presidente
quanto de conselheiro, s pode ocorrer em virtude de deciso do Senado,
por provocao do presidente da repblica, ou em razo de condenao
penal irreversvel por crime doloso, ou de processo disciplinar, na forma
da lei e, ainda, no caso de infringncia a vedaes previstas no art. 6,
incisos I a VI, da Lei n 8.884/94 em destaque, a saber: I- receber, a
qualquer ttulo, e sob quaisquer pretextos honorrios, percentagens ou
custas; II- exercer profisso liberal; III- participar na forma de controlador,
diretor, administrador, gerente, preposto ou mandatrio, de sociedade
civil, comercial ou de empresas de qualquer espcie; IV- emitir parecer
sobre matria de sua especializao, ainda que em tese, ou funcionar como
consultor de qualquer tipo de empresa; V- manifestar, por qualquer meio
de comunicao, opinio sobre processo pendente de julgamento, ou juzo
depreciativo sobre despachos, votos ou sentenas de rgos judiciais,
ressalvada a crtica nos autos, em obras tcnicas ou no exerccio do
magistrio e, VI- exercer atividade poltico-partidria.
Das vinte e duas competncias bsicas do plenrio do CADE,
destacam-se: decidir: a) sobre a existncia de infrao ordem econmica
e aplicar as penalidades previstas em lei; b) os processos instaurados pela
Secretaria de Direito Econmico do Ministrio da Justia - SDE, e c) os
recursos de ofcio do Secretrio da SDE; ordenar providncias que
produzam cessao de infrao ordem econmica, dentro do prazo
que determinar; aprovar os termos de compromisso de cessao de prtica
e do compromisso de desempenho, bem como determinar SDE que
fiscalize o seu cumprimento; apreciar, em grau de recurso, as medidas
359
TRIBUNAIS ADMINISTRATIVOS: O CONSELHO ADMINISTRATIVO DE DEFESA ECONMICA-CADE
preventivas adotadas pela SDE ou pelo conselheiro-relator; contratar a
realizao de exames, vistorias e estudos, aprovando, em cada caso, os
respectivos honorrios profissionais e demais despesas do processo, que
devero ser pagos pela empresa, se vier a ser punida, na forma da lei;
requerer ao poder judicirio a execuo de suas decises, nos termos da
Lei n 8.884/94; determinar procuradoria do conselho a adoo de
providncias administrativas e jurdicas; firmar contratos e convnios com
rgos ou entidades nacionais e submeter, previamente, ao ministro de
estado da justia os que devam ser celebrados com organismos estrangeiros
ou internacionais, e responder a consultas sobre matria de sua
competncia.
Muito se debate sobre a possibilidade de reviso pelo Poder
Judicirio dos atos administrativos realizados pelo CADE. De um lado,
h alguma opinio que defende a impossibilidade em razo do elevado
teor de complexidade tcnica que reveste os casos levados ao crivo do
Conselho. Para estes, a principal razo de ordem jurdica reside no fato de
os atos administrativos do CADE possurem, essencialmente, natureza
discricionria. De outro lado, defende-se a possibilidade e necessidade da
reviso, razo das disposies constitucionais vigentes, do papel institucional
que desempenha o Poder Judicirio e da relevncia dos bens jurdicos e
interesses envolvidos nos debates naquele Conselho.
Entretanto, quando se fala em reviso judicial das decises do
CADE, sempre se deve ter cautela no que diz respeito alegada tecnicidade
e especialidade de suas decises, sobretudo considerando-se o princpio
constitucional da inafastabilidade da tutela jurisdicional, consagrado no
art. 5, XXXV, da Constituio de 1998. Por esse princpio, isto , o do
monoplio da jurisdio, no se deveria nem mesmo discutir a viabilidade
do controle judicial sobre os atos do CADE, porquanto inafastvel. Desse
modo, considerando que a tutela jurisdicional deve existir, o que ainda
resta para o debate so contornos desse controle.
Em primeiro lugar, vale lembrar que o poder do administrador
pblico (discricionrio e vinculado) possui limites que norteiam seu exerccio
360
e esto claramente destacados na Lei n 9.784/99 (Lei de Processo
Administrativo), tais como o da moralidade, o da razoabilidade, o da
proporcionalidade, entre outros. Veja-se tambm que a Administrao
Pblica deve justificar, por meio da motivao, o ato praticado. Ento ,
por exemplo, ao examinar uma multa aplicada pelo CADE, tem o judicirio,
pela citada lei, plena competncia para avaliar sua adequao, o que j tem
sido feito por inmeras vezes (tais como nos Atos de Concentrao Siemens
e Westinghouse, CNS e Companhia de Cimento Ribeiro Grande, Mahle
e Metal Leve, e tantos outros) j que o exame da proporcionalidade dessas
multas envolve o exame do prprio mrito da deciso.
Todavia, o que pouco se discute, com a devida profundidade,
se realmente os atos administrativos levados a efeito pelo CADE , ainda
que complexos, so atos de natureza discricionria, isto , sujeitos ao juzo
de convenincia e oportunidade, ou de natureza vinculada, adstritos ao
crivo da legalidade restrita notadamente por encartarem decises de
natureza sancionatrias e restritivas da liberdade de iniciativa dos agentes
econmicos.
Ou seja, vai-se erigindo, em plano subliminar, o perigoso e
antidemocrtico pensamento de que a discricionariedade reveste,
predominantemente, as decises do CADE. Isto de fato escamoteia ao
argumento que, se explicitado, de forma alguma poderia ser aceito, qual
seja: uma vez jazidas em juzo de convenincia e oportunidade (essncia
da discricionariedade), o Poder Judicirio no poderia adentrar no mrito
das decises restritivas de liberdade e inegavelmente interventivas, realizadas
a pretexto de tutelar a livre concorrncia.
Obviamente, todavia, tudo se esbarraria com o citado inciso
XXXV do art. 5 da Constituio.
CAPTULO XLVIII
OS CONSELHOS DE CONTRIBUINTES
363
XLVIII. TRIBUNAIS ADMINISTRATIVOS:
OS CONSELHOS DE CONTRIBUINTES
Os Conselhos de Contribuintes, rgos de julgamento em
segunda instncia do processo fiscal no mbito da administrao pblica
federal, integrantes da estrutura do Ministrio da Fazenda, e os Conselhos
da administrao estadual, como, por exemplo, o Tribunal de Impostos e
Taxas de So Paulo-TIT, constituem tambm autnticos tribunais
administrativos.
expresso o Decreto n 70.235, de 6 de maro de 1972: Art.
37- O julgamento nos Conselhos de Contribuintes far-se- conforme dispuserem seus
regimentos internos.
Importante frisar, desde logo, o que dispe o 1 da norma em
destaque: Os Procuradores Representantes da Fazenda recorrero ao Ministro da
Fazenda, no prazo de trinta dias, de deciso no unnime, quando entenderem contrria
lei ou a evidncia da prova.
O Regimento interno dos Conselhos de Contribuintes (Portaria
n 147, de 25 de junho de 2007), consigna em seu art. 1 e pargrafo
nico: O Primeiro, Segundo e o Terceiro Conselhos de Contribuintes, rgos
colegiados judicantes integrantes da estrutura do Ministrio da Fazenda tm por
finalidade julgar recursos de ofcio e voluntrios de primeira instncia sobre a aplicao
de legislao referente a tributos administrados pela Secretaria da Receita Federal do
Brasil, observadas suas competncias e dentro dos limites de sua alada. Pargrafo
nico- Os Conselhos de Contribuintes observaro os tratados, acordos internacionais,
leis e decretos.
A estrutura organizacional dos trs conselhos praticamente a
mesma: 1- Conselho Pleno; II- Cmaras; III- Secretarias Executivas, com
um servio de logstica e um servio de documentao e biblioteca, sendo
que o 1 conselho tem oito cmaras, o segundo seis e o terceiro, trs.
364
As cmaras contam com uma secretaria, em sua estrutura,
havendo previso para a possibilidade do seu funcionamento nas cidades-
sede das Superintendncias da Receita Federal.
O Conselho Pleno de cada Conselho de Contribuintes compe-
se dos integrantes de suas cmaras.
De passagem, anote-se que Turmas Especiais Temporrias
podero ser criadas, para atender determinadas situaes. expresso o
Regimento Interno dos Conselhos de Contribuintes, no particular, em seu
Art. 6.
Cada Turma Especial ser composta por quatro membros,
sendo um conselheiro presidente de cmara, representante da Fazenda,
que a presidir, e trs conselheiros, com mandato pro tempore, designados
entre os suplentes dos Conselhos de Contribuintes, observada a
composio paritria.
O conselho pleno de cada Conselho de Contribuintes compe-
se dos conselheiros integrantes das cmaras.
Cada cmara, por sua vez, composta de oito conselheiros
titulares e de at seis conselheiros suplentes, de reconhecida competncia e
possuidores de conhecimentos especializados em assuntos tributrios.
Metade dos conselheiros constituda de representantes da
Fazenda, ocupantes de cargo de auditor-fiscal da receita e a outra metade
de representantes dos contribuintes, salvo quanto quinta e sexta cmaras
do segundo conselho, que conta com especificidade em sua composio.
Quanto a essas ltimas, registre-se, desde j, que so assim
compostas: a) metade dos conselheiros e suplentes, por representantes da
Fazenda (auditores-fiscais); b) um quarto de conselheiros e suplentes,
representantes dos contribuintes, indicados por entidades de classe de suas
categorias, em nvel nacional, e c) o outro quarto, composto por
representantes de trabalhadores, indicados por entidades de classe ou
sindicais de nvel nacional, sendo-lhes aplicveis os mesmos requisitos parta
nomeao e demais regras relativos aos conselheiros representantes dos
contribuintes.
365
TRIBUNAIS ADMINISTRATIVOS: OS CONSELHOS DE CONTRIBUINTES
Os conselheiros so designados pelo ministro da fazenda, por
trs anos, admitida a reconduo por mais dois novos perodos.
Os representantes da fazenda (titulares e suplentes) sero
indicados pelo secretrio-geral da receita federal, dentre auditores-
fiscais, com cinco anos de exerccio e com experincia no preparo de
julgamento de processos administrativos fiscais. Quanto aos suplentes,
a indicao deve recair, preferencialmente, sobre auditor-fiscal detentor
de funo de julgador de primeira instncia.
J os conselheiros representantes dos contribuintes, tanto
titulares quanto suplentes, devero possuir notrio conhecimento
tcnico, e sero indicados por entidades de classe de suas categorias
econmicas, de nvel nacional, em lista trplice, solicitada pelo presidente
do respectivo conselho.
O notrio conhecimento deve ser, objetivamente, aferido por
ttulos de graduao ou de ps-graduao, registro no respectivo rgo
de classe, h, pelo menos, cinco anos, e efetivo e comprovado exerccio
de atividade em rea que demande conhecimentos de direito tributrio,
tambm pelo prazo mnimo de cinco anos.
Cinco so os deveres fundamentais dos conselheiros, dos
quais, em sntese: I- exercer a funo pautando-se em padres ticos,
no que diz respeito imparcialidade, integridade, moralidade e decoro;
II- velar pela dignidade da funo, em particular, abstendo-se de
pronunciar-se sobre questes em julgamento e III- observar o devido
processo legal.
H, naturalmente, impedimentos para os conselheiros, como o
de participar do julgamento de processos em que haja funcionado como
autoridade julgadora, ou que nele tenha interesse econmico ou financeiros,
direto ou indireto, ou ainda nos recursos de interesse de cnjuge,
companheiro ou parentes (consangneos ou afins at o terceiro grau), ou
ainda, como advogado da parte.
Das decises dos conselhos de contribuintes cabem os seguintes
recursos: recurso especial, recurso voluntrio e embargos de declarao.
366
Questo de maior relevo, e que passa pelo monoplio de
jurisdio (art. 5, inciso XXXV da Constituio), o da apreciao pelo
poder judicirio das decises dos conselhos de contribuintes.
O contribuinte, naturalmente, pode sempre dirigir-ser ao
judicirio quando a deciso lhe for desfavorvel.
De outra parte, contudo, por exemplo, no lcito ao ministro
de estado da fazenda cassar decises, sob o argumento de que o conselho
errou na interpretao da lei.
eloqente, no particular, o acrdo no Mandado de Segurana
n 8.816-DF, de relato do Ministro Humberto Gomes de Barros, do que
se extrai: I A competncia ministerial para controlar os atos da administrao
pressupe a existncia de algo descontrolado, no incide nas hipteses em que o rgo
controlado se conteve no mbito de sua competncia e do devido processo legal. (...)
CAPTULO XLIX
JUSTIAS NO RIGOROSAMENTE
OFICIAIS: A JUSTIA DESPORTIVA
369
XLIX. JUSTIAS NO RIGOROSAMENTE OFICIAIS:
A JUSTIA DESPORTIVA
H no Brasil justias no rigorosamente oficiais, mas que passam
pelo reconhecimento do Estado, como o caso da justia desportiva,
dos tribunais de tica da Ordem dos Advogados do Brasil e das Comisses
de Conciliaes Prvias nas relaes trabalhistas.
Quanto justia desportiva, a Constituio expressa: O Poder
Judicirio s admite aes relativas s disciplinas e as competies desportivas aps
esgotarem-se as instncias da justia desportiva, reguladas em lei e a justia desportiva
ter o prazo mximo de sessenta dias, contados da instaurao do processo, para
proferir deciso final (V. CF, art. 217, 1 e 2).
As leis (ou melhor, a legislao bsica) que cuida de tal justia
so a Lei n 8.028, de 12 de abril de 1990 (art. 33), a Lei n 9.615, de 24 de
maro de 1998 (arts. 50 a 55) e o Cdigo Brasileiro de Justia Desportiva
(Res. CNE n 1/03 e Res. n 11/06).
Importante, desde logo, assinalar que os tribunais de justia
desportiva constituem unidades autnomas e independentes das entidades
de administrao do desporto de cada sistema, competindo-lhes processar
e julgar, em ltima instncia, as questes de descumprimento de normas
relativas disciplina e s competies desportivas, asseguradas a ampla
defesa e o contraditrio.
Os membros desses tribunais exercem funo considerada de
relevante interesse pblico e, em sendo servidores pblicos, tero abonadas
suas faltas, computando-se como de efetivo exerccio a participao nas
respectivas sesses. O mandato de quatro anos, admitida to-s uma
reconduo.
H exigncia de que sejam todos bacharis em Direito ou pessoas
de notrio saber jurdico (desportivo, naturalmente) e de conduta ilibada.
370
So rgos da justia desportiva: I o Superior Tribunal de
Justia Desportiva (STJD), com a mesma jurisdio da correspondente
entidade nacional de administrao do desporto; II os Tribunais de
Justia Desportiva (TJDs), com a mesma jurisdio da correspondente
entidade regional de administrao do desporto, e III as Comisses
Disciplinares Nacionais e Regionais (CDN e CDR) colegiados de primeira
instncia dos rgos judicantes em referncia (STJD e TJDs).
A composio (ampliada pelo cdigo), do Superior Tribunal
de Justia Desportiva a seguinte: dois membros indicados pela entidade
nacional de administrao de desporto; dois indicados pelas entidades de
prtica desportiva que participarem da principal competio da entidade
nacional de administrao do desporto; dois advogados indicados pelo
Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; um representante
dos rbitros, indicado por entidade representativa, e dois representantes
dos atletas, indicados por entidade representativa.
A composio dos tribunais de justia desportiva , mutatis
mutandis, similar. No caso, a entidade de administrao do desporto ,
naturalmente, a regional e os advogados so indicados pela Seo da OAB
correspondente territorialidade.
Funciona na justia desportiva uma procuradoria, que se destina
a promover a responsabilidade das pessoas fsicas ou jurdicas que violarem
o cdigo de justia desportiva. E, os procuradores so nomeados,
conforme o caso, pelo rgo judicante (STJD ou TJD), para o exerccio
de mandato.
H ainda, nessa justia, a figura dos auditores, de que cuida o
captulo II do Ttulo I do cdigo de justia desportiva.
Da jurisdio e da competncia, cuida o cdigo em seu Ttulo
II, com seis captulos, a saber: o primeiro, tratando das disposies gerais;
o segundo da competncia do Superior Tribunal de Justia Desportiva:
(a) tanto a originria (como os litgios entre entidades regionais de
administrao do desporto); os mandados de garantias contra atos dos
poderes das entidades nacionais da administrao do desporto e de outras
371
JUSTIAS NO RIGOROSAMENTE OFICIAIS: A JUSTIA DESPORTIVA
autoridades desportivas, e os pedidos de reabilitao, por exemplo); b)
como e em grau de recurso (decises de suas comisses disciplinares; atos
e despachos do presidente do tribunal e as penalidades aplicadas pelas
entidades (de mbito nacional) da administrao do desporto e da prtica
desportiva que lhe sejam filiadas, que impliquem em sano administrativa
de suspenso, desfiliao ou desvinculao), e outras competncias, como
declarar os impedimentos e os regulamentos e incompatibilidades dos
auditores e dos procuradores, bem como deliberar sobre casos omissos.
O captulo III dispe sobre a comisso disciplinar junto ao STJD
e o quarto dos tribunais de justia desportiva (TJD).
Importante, parece, destacar algumas competncias dos tribunais
de justia desportiva. A tais tribunais compete, em apertada sntese: I)
processar e julgar, originariamente: a) os seus auditores, ou de suas
comisses disciplinares e procuradores; b) os mandados de garantia contra
atos de poderes das entidades regionais de administrao do desporto; c)
os pedidos de reabilitao dentre outros; II) julgar em grau de recurso: a)
as decises de suas comisses disciplinares; b) os atos e despachos do
presidente do tribunal, e c) as penalidades aplicadas pela entidade regional
de administrao do desporto e da prtica desportiva, e III) declarar os
impedimentos e incompatibilidades de seus auditores e procuradores, entre
outros.
J o captulo quinto, do ttulo em destaque, disciplina a
competncia da comisso disciplinar junto ao TJD, enquanto o captulo
sexto versa sobre os defensores.
O ttulo III do cdigo de justia desportiva dedicado ao
processo desportivo, dos quais merecem registro especial a suspenso
preventiva, os atos processuais, os prazos, a comunicao dos atos, as
nulidades, a interveno de terceiro, as provas (testemunhal, meios
audiovisuais, pericial e outras admissveis em direito).
Das espcies do processo desportivo, trata o ttulo quarto, que
so, em apertadssimo resumo: o procedimento sumrio e o procedimento
especial.
372
Um destaque especial deve ser dado ao mandado de garantia,
writ que deve ser concedido sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder,
algum sofrer violao em seu direito ou tenha justo receio de sofr-la por parte de
qualquer autoridade desportiva.
Naturalmente, o cdigo cuida dos recursos (ttulo quinto) e no
seu Livro II trata das medidas disciplinares, com diversos ttulos.
CAPTULO L
OFICIAIS: AS COMISSES DE
CONCILIAO PRVIA
375
L. JUSTIAS NO RIGOROSAMENTE OFICIAIS: AS COMISSES DE
CONCILIAO PRVIA
Medida legislativa importante, objetivando a composio pacfica
dos conflitos nas relaes trabalhistas, adveio com a Lei n 9.958, de 12
de maio de 2000, que acrescentou o Ttulo VI-A na Consolidao das
Leis do Trabalho - CLT (Decreto-Lei n 5.452, de 1 de maio de 1943).
Em apertada sntese, a nova lei fez alteraes a acrscimos na
CLT, dispondo sobre as Comisses de Conciliao Prvia, e permitindo a
execuo de ttulo executivo extrajudicial na Justia do Trabalho. Nove foram
os artigos acrescentados Consolidao em destaque (os artigos de 625-A
at 625-H e 877-A) e um outro (o art. 876) teve sua redao alterada.
expresso o novo art. 625-A (inserido no Ttulo VI-A das
Comisses de Conciliao Prvia) do diploma bsico da disciplina das
relaes obreiras: as empresas e os sindicatos podem instituir Comisses de Conciliaes
Prvia, de composio paritria, com representantes dos empregados e dos empregadores,
com a atribuio de tentar conciliar os conflitos individuais do trabalho.
Observe-se, desde logo, que tais comisses podem ser
constitudas por grupos de empresas ou ter carter intersindical.
Quando constituda no mbito da empresa, a comisso deve
ser composta, no mnimo, de dois e, no mximo de dez membros,
com obedincia ao seguinte: a metade dos membros indicada pelo
empregador e a outra metade eleita, pelos empregados, em escrutnio
secreto, com a fiscalizao do sindicato da categoria, para mandato
de um ano, admitida to-s uma recordao.
Cada comisso deve possuir suplentes, em mesmo nmero que
o dos titulares.
Como garantia, para os membros empregados integrantes dessas
comisses, a lei instituiu que no podem eles (quer sejam titulares, quer
376
suplentes) ser dispensados at um ano aps o final do mandato, salvo,
naturalmente, se cometerem falta grave, como tal definida em lei.
Por outro lado, o representante dos empregados desenvolver
normalmente seu trabalho na empresa, afastando-se de suas atividades,
no horrio normal, quando convocado para atuar como conciliador,
computando-se tal tempo como de trabalho efetivo.
Quando a comisso for instituda no mbito do sindicato, sua
constituio e normas de funcionamento sero definidas em conveno
ou acordo coletivo.
A teor do artigo 625-D, qualquer demanda de natureza trabalhista
ser submetida Comisso de Conciliao Prvia, se, na localidade da prestao de servios,
houver sido instituda a comisso no mbito da empresa ou do sindicato, da categoria.
Quatro pargrafos pormenorizam tal dispositivo.
Assim: a) demanda ser formulada por escrito ou reduzida a
termo, por qualquer dos membros da Comisso, ficando o interessado
com uma cpia datada e assinada pelos membros do colegiado em
destaque; b) em no prosperando a conciliao, ser fornecida ao
empregado e ao empregador, declarao da tentativa frustrada, com
descrio do seu objeto, que dever ser juntada eventual reclamao
trabalhista; c) na hiptese de motivo relevante, que impossibilite a que
a demanda seja submetida Comisso de Conciliao Prvia, ser a
circunstncia declarada na petio inicial da ao intentada perante a
Justia do Trabalho, e d) caso exista, na mesma localidade e para mesma
categoria, comisso de empresa e comisso sindical, o interessado pode
optar por uma delas, para sustentar sua demanda, ficando competente
aquela que conhecer primeiro do pedido.
Aceita a conciliao, lavrado termo (assinado pelo empregado,
pelo empregador ou seu preposto e pelos membros da Comisso), que
servir como ttulo executivo extrajudicial e ter eficcia declaratria, salvo
quanto a parcelas expressamente ressalvadas.
de dez dias, contados do incio da demanda, o prazo para as
comisses de conciliao realizarem a tentativa de conciliar. Esgotado tal
377
JUSTIAS NO RIGOROSAMENTE OFICIAIS: AS COMISSES DE CONCILIAO PRVIA
prazo, sem a realizao da tentativa de conciliao, ser fornecida ao
empregado e ao empregador declarao em tal sentido, que ter os mesmos
efeitos (previstos no 2, do art. 625-D), para os fins de juntada em
eventual reclamao perante a Justia do Trabalho.
Pode haver interrupo da prescrio do prazo em destaque,
em situao expressamente prevista no art. 625-G da CLT.
Caso existam Ncleos Intersindicais de Conciliao, a eles
aplicam-se, no que couber, as disposies referentes s Comisses, uma
vez observados os princpios da paridade de negociao coletiva na sua
constituio.
Naturalmente, foi necessria alterao da redao do art. 876
da Consolidao das Leis do Trabalho, o que ocorreu por meio do art. 2
da Lei n 9.958/00, em exame, ficando assim redigido o dispositivo: As
decises passadas em julgado ou das quais no tenha havido recurso com efeito suspensivo;
os acordos, quando no cumpridos; os termos de ajuste de conduta firmadas perante o
Ministrio Pblico do Trabalho e os termos de conciliao firmados perante as Comisses
de Conciliao Prvia sero executados na forma prevista neste captulo.
O Captulo a, obviamente, o V (da execuo) do Ttulo X
(do processo judicirio do trabalho), de que cuidam os arts. 876 a 879 da
CLT.
Por ltimo, anote-se que a Lei n 9.958, tambm, por um
imperativo das inovaes que introduziu na CLT, acrescentou-lhe o artigo
877-A (inserido, claro no referido captulo que diz da execuo), que
ficou assim redigido: competente para a execuo do ttulo executivo extrajudicial
o juiz que teria competncia para o processo de conhecimento relativo matria.
379
CAPTULO LI
OFICIAIS: OS TRIBUNAIS DE TICA E
DISCIPLINA DA OAB
381
LI. JUSTIAS NO RIGOROSAMENTE OFICIAIS: OS TRIBUNAIS DE TICA E
DISCIPLINA DA OAB
O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por
seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei, diz a Constituio,
no seu art. 133.
No novidade, no ordenamento positivo brasileiro, o
reconhecimento do advogado, como indispensvel administrao da
justia, o que j prescrevia a Lei n 4.215, de 27 de abril de 1963 (antigo
Estatuto da OAB). A novidade consiste na elevao do dispositivo ao
patamar constitucional.
Naturalmente, a Lei n 8.906, de 4 de julho de 1994, que
dispe sobre o Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do
Brasil, repete, em seu art. 2, que o advogado indispensvel administrao
da justia, prescrevendo o artigo, em seus pargrafos, que no seu
ministrio privado, o advogado presta servio pblico e exerce funo social (
1), e no processo judicial, o advogado contribui, na postulao de deciso favorvel
ao seu constituinte, ao convencimento do julgador, e seus atos constituem mnus
pblico ( 2), e, ainda, no exerccio da profisso, o advogado inviolvel por
seus atos e manifestaes, nos limites da lei ( 3).
A lei que dispe sobre a advocacia e sobre a OAB - registre-
se o bvio -, precisamente, a citada Lei n 8.906/94, onde esto
definidos as atividades privativas da advocacia, os direitos dos
advogados, os requisitos para a inscrio nos quadros da OAB, a
disciplina sobre os honorrios advocatcios, as incompatibilidades e
i mpedi mentos rel ati vos ao exerc ci o da advocaci a, nor mas
deontolgicas sobre a tica do advogado, as infraes disciplinares e
as normas bsicas sobre a Ordem dos Advogados do Brasil, dentre
outras.
382
Assim, consigne-se, mais uma vez, o bvio, quando se diz que o
advogado inviolvel, no exerccio da profisso, nos limites da lei ,
precisamente, na Lei 8.906 onde se vo encontrar tais limites.
Mais particularmente, deve-se atentar para as normas contidas
no Captulo VIII (Da tica do advogado), e no Captulo IX (Das infraes
e sanes disciplinares), do Ttulo I, bem como nas consignadas nos arts.
54, V e 57, III (cuidam de regras, que passam pelo Tribunal de tica e
Disciplina), e, ademais, as do Ttulo III (Captulos I e II, que cuidam,
respectivamente, do processo na OAB e do processo disciplinar e do
Cdigo de tica e Disciplina.
Tal cdigo dedica seu Ttulo I tica do advogado, em sete
captulos (I das regras deontolgicas fundamentais, II relaes com o
cliente, III sigilo profissional, IV publicidade, V honorrios
profissionais, VI dever de urbanidade e VII disposies gerais).
J o Ttulo II, cuida do processo disciplinar, que contm trs
captulos, a saber: I competncia do Tribunal de tica e Disciplina, II
procedimentos e III disposies gerais e transitrias.
Por oportuno, de plano, destaquem-se duas regras deontolgicas
fundamentadas do advogado: 1) o exerccio da advocacia exige conduta
compatvel com os preceitos do cdigo de tica, do estatuto e do
regulamento geral, e dos provimentos da OAB, alm dos demais princpios
da moral individual social e profissional e que o advogado (como
indispensvel administrao da justia) defensor do estado democrtico
de direito, da cidadania, da moralidade pblica, da justia e da paz social,
subordinado a atividade do seu ministrio privado elevada funo pblica
que exerce.
Em oito incisos, do pargrafo nico do art. 2 do Cdigo de tica,
esto definidos os deveres do advogado, dos quais se destaca atuar com destemor,
independncia, honestidade, decoro, veracidade, lealdade, dignidade e boa-f.
Importante assinalar que, no processo disciplinar, para apurar
faltas dos advogados, aplicam-se subsidiariamente as regras da legislao
processual penal comum e, aos demais processos gerais do procedimento
383
JUSTIAS NO RIGOROSAMENTE OFICIAIS: OS TRIBUNAIS DE TICA E DISCIPLINA DA OAB
administrativo comum e da legislao processual civil (obedecida a ordem
prevista no art. 68 da Lei n 8.906/94).
O Estatuto da OAB, ao cuidar do processo disciplinar
propriamente dito, remete o poder de punio aos conselhos seccionais,
sendo expresso (art. 70, 1) em que cabe ao Tribunal de tica e Disciplina,
do Conselho Seccional competente, julgar os processos disciplinares, instrudos pelas subsees
ou por relatores do prprio conselho.
Do Tribunal de tica e Disciplina, trata o Cdigo de tica do
Advogado, em seu Ttulo II (do processo disciplinar), que contm trs
captulos, a saber: o primeiro, sobre a competncia do tribunal; o segundo,
referente aos procedimentos, e o terceiro, dispondo sobre disposies
gerais e transitrias.
A competncia do tribunal est definida nos arts. 49 e 50 do
sempre citado Cdigo de tica do Advogado.
O art. 49 dispe, expressamente: O Tribunal de tica competente
para orientar e aconselhar sobre tica profissional, respondendo as consultas em tese, e
julgar os processos disciplinares.
Vrias outras competncias esto consignadas no art. 50, incisos
I a IV.
Assim, compete tambm ao Tribunal de tica e Disciplina: I -
instaurar, de ofcio, processo competente sobre ato ou matria que
considere passvel de configurar, em tese, infrao a princpio ou norma
de tica profissional; II organizar, promover e desenvolver cursos,
palestras, seminrios e discusses a respeito de tica profissional, inclusive
junto aos Cursos Jurdicos, visando formao da conscincia dos futuros
profissionais para os problemas fundamentais da tica; III expedir
provises ou resolues sobre o modo de proceder em casos previstos
nos regulamentos e costumes do foro, e IV mediar e conciliar nas questes
que envolvam: a) dvidas e pendncia entre advogados; b) partilha de
honorrios contratados em conjunto ou mediante substabelecimento, ou
decorrente de sucumbncia, e c) controvrsias surgidas quando da
dissoluo de sociedade de advogados.
385
CAPTULO LII
MEIOS ALTERNATIVOS DE
RESOLUO DE CONFLITOS:
A MEDIAO
387
LII. MEIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUO DE CONFLITOS: A MEDIAO
Vem-se introduzindo no Brasil a prtica de resolues de
conflitos por meios alternativos, que no exclusivamente as vias judicirias.
Nos Estados Unidos, onde, a partir das ltimas trs dcadas do
sculo XX , tm sido de largo emprego, so elas conhecidas pela sigla
ADR, de alternative dispute resolutions.
Entre essas formas alternativas encontram-se a mediao, a
conciliao e a arbitragem (esta j examinada no Captulo XLV), por
exemplo.
De plano, alerte-se que a mediao de que se cuida no aquela
que se constitui em contrato, em alguns sistemas jurdicos.
No ordenamento positivo brasileiro registre-se, por ilustrativo
ainda que o Cdigo Civil no cuide dela expressamente (inclusive
definindo o contrato de mediao), em seu art. 725, consigna que a
remunerao devida ao corretor uma vez que tenha conseguido o resultado previsto no
contrato de mediao, ou ainda que este no se efetive em virtude do arrependimento
das partes.
A mediao a est prxima da corretagem, pois, com efeito,
sabe-se que o contrato de mediao, , na verdade, aquele em que o
mediador age, obrigatoriamente, com imparcialidade, at porque no est
vinculado queles que pretendem efetivar contrato futuro entre si,
colocando-os em contato, aproximando-os, espancando dvidas, bem
como prestando-lhes as necessrias ou devidas informaes.
J a mediao, como composio de conflitos, ou melhor, como
soluo deles um mtodo de conduo (voluntrio e sigiloso), aplicado
por um terceiro (naturalmente, neutro com relao s partes envolvidas),
que seja pessoa capacitada, objetivando restabelecer comunicao
388
interrompida, ou eliminar impasse, sempre procurando a que cheguem a
um acordo, ou, em outras palavras, uma forma de soluo consensual
de controvrsias, onde a figura do mediador aproxima as pessoas.
Quando se diz que o mediador tem que ser pessoa capacitada
algo de alcance bem amplo.
Por vezes, a mediao pode exigir conhecimentos tcnicos para
que se esclaream dvidas, porventura, surgidas entre as partes; por outras
basta ter habilidade (que se exige para qualquer mediao) para aproximar
as pessoas, de modo que elas mesmas cheguem concluso (de modo
satisfatrio) do que seja efetivamente o melhor para cada qual.
Observe-se, por oportuno, que os conflitos, na mediao, s
podem envolver direitos patrimoniais disponveis, vale dizer direitos
patrimoniais de carter privado.
Assim, por exemplo, delas esto excludos os designados bens
fora do comrcio ou as relaes jurdicas que digam respeito ordem
pblica ou aos direitos personalssimos.
De largo emprego, nos Estados Unidos (como j registrado),
no Japo, na Austrlia e, de certo modo, na Argentina, para que se tenha
uma idia ilustrativa, consigne-se que no cuida dela, ainda, o ordenamento
positivo brasileiro.
Na realidade, rumo a uma legislao, o mximo que se tem o
projeto de Lei n 4.827/98, que, em seu art. 3, prope: A mediao
judicial ou extrajudicial, podendo versar sobre todo conflito ou parte dele.
Flagrantemente, o redator ou os inspiradores do projeto foram
influenciados a pelo instituto da transao, em que se admitem as formas
judicial ou extrajudicial.
Ora, precisamente, para que seja uma soluo alternativa de
conflitos que foi concebida a mediao, assim, em princpio, no haveria
falar-se em mediao judicial.
J o art. 4 do projeto, contudo, claro e expresso: Em qualquer
tempo ou grau de jurisdio, pode o juiz buscar convencer as partes da convenincia de se
submeterem a mediao extrajudicial, ou com a concordncia delas, designar mediador,
389
MEIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUO DE CONFLITOS: A MEDIAO
suspendendo o processo pelo prazo de at 3 (trs) meses, prorrogvel por igual perodo.
Pargrafo nico. O mediador judicial est sujeito a compromisso, mas pode escusar-se ou
ser recusado por qualquer das partes, em cinco dias da designao. Aplicam-se-lhes, no
que caibam, as normas que regulam a responsabilidade e a remunerao dos peritos.
Recorde-se que o Cdigo de Processo Civil, cristalino, em seu
art. 125, IV: o juiz dirigir o processo (...) competindo-lhe tentar a qualquer tempo
conciliar as partes. Ademais, os artigos 447 a 449 do cdigo dos ritos civis,
trata, precisamente, da conciliao, parecendo significativo assinalar que
quando o litgio versar sobre direitos patrimoniais de carter privado, o juiz, de ofcio
determinar o comparecimento das partes ao incio da audincia de instruo e julgamento
e antes de iniciar a instruo tentar conciliar as partes.
Assim, o que prev o projeto, de certo modo, uma
pormenorizao de conciliao, pela via de mediao, com a participao
do juiz.
Paralelamente, registre-se que o prestgio que vem ganhando a
mediao tem sido to grande, que o bastante lembrar que a Escola
Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados ENFAM
est prestes a assinar convnio com a Secretaria de Reforma do Judicirio,
objetivando o incremento do mtodo ou prtica como forma de resoluo
de conflitos.
Est na fundamentao da proposta em destaque, aps a
invocao de suprimento doutrinrio, sintetizando os mtodos de soluo
de conflitos em trs grupos (autotutela, autocomposio e
heterocomposio), que verifica-se a interveno de um agente exterior aos sujeitos
originais na dinmica de soluo do conflito, o que acaba por transferir, em maior ou
menor grau, para este agente exterior, a direo dessa prpria dinmica. Ou seja, a
sistemtica de anlise e soluo da controvrsia no mais exclusivamente gerida pelas
partes, mas tambm co-constituda por uma entidade interveniente. Aqui, ultrapassando
a perspectiva tradicional de Estado-Juiz coator, o sujeito pacificador assume
prioritariamente o papel de mediador de interesses e partes em conflito.
391
CAPTULO LIII
MEIOS ALTERNATIVOS DE
RESOLUO DE CONFLITOS:
A TRANSAO
393
LIII.MEIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUO DE CONFLITOS: A TRANSAO
Uma das frmulas eficazes de resoluo de conflitos a que se
faz pela via de transao, eis que lcito aos interessados prevenirem ou
terminarem o litgio mediante concesses mtuas.
o que se colhe do contido no art. 840 do cdigo civil de
2002, que repete, no particular, o art. 1025 do cdigo Bevilqua.
Importante frisar que o antigo cdigo civil tratou do instituto
no captulo IX do ttulo II, do seu Livro III, na parte que tratava dos
efeitos das obrigaes, enquanto o cdigo atual trata-o como contrato,
por isto que est no ttulo VI (das vrias espcies de contrato) do Livro I,
da parte especial (do direito das obrigaes).
A opo do cdigo de 1916, deve-se ao fato de que Mestre
Clovis no considerava a transao como contrato eis que, para ele, era
um ato jurdico, pelo qual as partes, fazendo-se concesses recprocas, extinguem
obrigaes litigiosas ou duvidosas. Pressupe dvida ou litgio a respeito da relao
jurdica. Qui tansigit quasi de re dubia et lide incerta neque finita transigit (D.2, 15,
1) ou seja, em portugus, quem transige o faz como se tratasse de assunto
duvidoso e de litgio incerto e no terminado (q.v. BEVILQUA, Clovis. Cdigo
Civil dos Estados Unidos do Brasil comentado, Rio de Janeiro: Editora
Rio, 1975, p. 144).
Sob a ptica da viso da transao, como contrato, Carnelutti
legou sntese magnfica: transao a soluo contratual da lide e, ipso facto, o
equivalente contratual da sentena.
Somente quanto a direitos patrimoniais de carter privado
permite-se a transao.
Destarte, esto excludos da via transacional, verbi gratia, os bens
fora de comrcio, as relaes jurdicas que, muito embora de carter
394
privado, digam diretamente da ordem pblica e os direitos personalssimos,
alm dos direitos de famlia puros (validade de casamento, legitimidade
de filho, etc).
A transao deve ser feita por escritura pblica, nas hipteses
em que a lei o exige ou pode ser por instrumento particular consigne-se
o bvio quanto a lei o admite. Em recaindo sobre direitos contestados
em juzo ser feita ou por escritura pblica, ou por termo nos autos,
assinado pelos transigentes e homologado pelo juiz.
Imprescindvel assinalar que a transao interpreta-se
restritivamente e por ela no se transmitem, apenas se declaram ou
reconhecem direitos.
O que se acaba de registrar est expresso no art. 843 do cdigo
civil de 2002, que repete a regra do art. 1.027 do cdigo que revogou.
Por sua vez, o art. 844 e pargrafos, do cdigo civil em vigor,
repetem o contido no art. 1031 e pargrafos do cdigo de 1916.
Clovis Bevilqua examinando as disposies em destaque
(obviamente, as do cdigo de 1916) observa que em relao s pessoas que
no tomam parte no ato, a transao res inter alios (como sabido, coisa entre
terceiros) e, conseqentemente, nec prodest nec nocet (nem aproveita nem prejudica).
Somente uma das partes poderia invoc-la como exceo peremptria, em pleitos com a
outra. a exceo litis per transactionem finitae (lide terminada por transao),
equivalente coisa julgada.
Anote-se o contido nos pargrafos 1, 2 e 3 do art. 844 do
cdigo vigente (com redao idntica dos pargrafos do art. 1.031 do
cdigo de 1916): 1 Se for concluda entre o credor e o devedor, desobrigar o
fiador; 2 Se entre um dos credores solidrios e o devedor, extingue a obrigao deste
para com os outros credores, e 3 Se entre um dos devedores solidrios e seu credor,
extingue a dvida em relao aos co-devedores.
Est evidente que os trs pargrafos citados cuidam to-s de
excees, e, a rigor, nem disso, posto que apenas explicitam situaes em
que terceiros, que muito embora no hajam intervindo na transao, ficam
liberados de obrigao.
395
MEIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUO DE CONFLITOS: A TRANSAO
Parece interessante observar que sendo nula qualquer das clusulas
da transao, esta ser nula. Todavia, quando a transao versar sobre
diversos direitos contestados, independentes entre si, o fato de no
prevalecer em relao a um no prejudicar os demais.
regra que, mutatis mutandis, est inserida tambm no direito
instrumental, como se colhe no art. 248 do cdigo de processo civil:
Anulado o ato, reputam-se de nenhum efeito todos os subseqentes, que dele dependam;
todavia, a nulidade de uma parte do ato no prejudicar as outras, que dela sejam
independentes.
De outra parte, frise-se que a transao s se anula por dolo,
coao ou erro essencial quanto pessoa ou coisa controversa, sendo que
ela no se anula por erro de direito a respeito das questes que foram
objeto de controvrsia entre as partes.
De Mestre Roberto de Ruggiero a lio, apreciando, obviamente,
o cdigo civil italiano: necessria, mas insuficiente a simples capacidade de
obrigar-se: se transigir quer dizer sempre abandonar em favor da outra parte uma
pretenso, isto : praticar um ato de disposio e de alienao, indispensvel a capacidade
de dispor dos objetos que esto compreendidos na transao (art. 1.765). preciso um
consentimento vlido, isto : que no esteja viciado por dolo, por violncia ou por erro
sobre o objeto da controvrsia (art. 1.773). Um erro de direito, no teria, porm,
influncia; dada a natureza controvertida da relao jurdica e dado o fim de transigncia,
o erro de direito de uma das partes no pode nunca elevar-se a motivo de impugnativa
(art. 1.772). pois o erro de fato que vicia o consenso e somente o erro sobre a pessoa
ou sobre o objeto. Resulta que est sujeita a impugnao a transao feita em execuo
de um ttulo nulo, cuja nulidade as partes ignorassem, salvo se for precisamente sobre,
esta ltima que as partes quiseram transigir (art. 1.774); o mesmo se d com a que seja
feita sobre documentos que s mais tarde sejam reconhecidos falsos (art. 1.775); com a
que respeite a uma ao que j tivesse acabado por sentena com trnsito em julgado
(art. 1.776), e finalmente com a que diga respeito a um objeto determinado, quando se
prove por documentos posteriormente descobertos, que sobre ele uma das partes no tinha
qualquer direito (art. 1.777) (in Instituies de direito civil, traduo de Ary
dos Santos. So Paulo: Saraiva, 1958, p. 461).
397
CAPTULO LIV
TRIBUNAIS PARTICULARES
399
LIV. TRIBUNAIS PARTICULARES
H no Brasil tribunais, que muito embora no integrem o poder
judicirio, tm reconhecimento de certa expresso. o caso dos tribunais
eclesisticos da Igreja Catlica Apostlica Romana e os tribunais manicos,
por exemplo.
Por outro lado, entidades privadas contam com rgos, cujas
decises so acatadas e que no so levadas (por princpio) apreciao
pelo poder judicirio, como ocorre com as do CONAR, no mbito da
publicidade.
Os tribunais eclesisticos, como se sabe, tiveram grande peso e
presena no Brasil colnia e no Brasil-independente, at o advento da
repblica. A partir da repblica, tais tribunais ainda tm certa influncia
em algumas relaes familiares, afetando, naturalmente, os catlicos.
Apreciando a jurisdio judiciria eclesistica no Brasil-colnia, em
particular no perodo que vai da restaurao (1640) ao perodo pombalino
(1750-1777), Csar Trpoli (in Histria do Direito Brasileiro), apresenta sntese
oportuna: As autoridades eclesisticas tinham o seu foro, o foro eclesistico, que era privilegiado
para os que pertenciam ao clero, em geral. Os bispos, os vigrios gerais, os vigrios de vara, os
prelados e os provisores julgavam em primeira instncia. Em segunda instncia, as questes
julgadas pelas ditas autoridades eclesisticas ficavam sujeitas s decises da Relao Metropolitana
da Bahia, a qual em alguns assuntos, decidia em ltima instncia.
Por outro lado, o Governador-Geral no podia permitir que os eclesisticos
usurpassem a sua jurisdio ou a alheia. Mas o mesmo governador-geral devia pagar-
lhes as cngruas e ordinrias, e usar com eles a devida prudncia e discrio.
Esclarea-se, de passagem (e por ilustrativo), o que vem a ser
vigrio de vara, cngrua e ordinria, expresses que constam do texto
transcrito.
400
Vigrio de vara era o delegado do prelado, em certos distritos
eclesisticos. Quanto cngrua e ordinria, ambas eram um tipo de
penso, gratificao ou tena, com o que se contribua para a manuteno
ou a conveniente sustentao dos procos.
Anote-se que, at o advento da repblica, o casamento tinha
natureza religiosa. Lembre-se que, mngua de registro civil, eram os
registros paroquiais que valiam, at para prova de domnio de terras, por
exemplo.
Com efeito, o instituto da famlia at ento obedecia aos princpios
da religio catlica, tendo seu fundamento no matrimnio religioso. Em
razo disso, o Estado no intervinha na celebrao do casamento, que se
regia pelas leis cannicas; a rigor, limitava-se em reconhecer os seus efeitos
jurdicos.
A primeira Constituio republicana (de 24 de fevereiro de 1891),
contudo, foi taxativa: A Repblica s reconhece o casamento civil, cuja celebrao
ser gratuita (4 do art. 72 Declarao de Direitos).
O casamento religioso, ainda goza de grande prestgio no pas,
onde sua celebrao, por efeito de legislao infraconstitucional, pode ter
efeitos civis (naturalmente, no limitado o reconhecimento aos atos da
igreja catlica).
O casamento catlico, em si, regula-se pelo cdigo de direito
cannico (o atual, que substituiu o pio-beneditino de 1917, data de 1983).
Do seu art. 1055, 1 extrai-se uma definio genrica do
matrimnio: A aliana matrimonial, pela qual o homem e a mulher constituem
entre sim uma comunho da vida toda (consortium totius vitae), ordenada, por ndole
natural, ao bem dos cnjuges e gerao e educao da prole, foi elevada, entre os
batizados, dignidade de sacramento.
Mas, o que vem a ser, atualmente, um tribunal eclesistico?
Na organizao da Igreja Catlica, de acordo com o cdigo de
direito cannico (cnon 1420), o bispo, em cada diocese, delega poder a
um vigrio judicial e nomeia juzes eclesisticos. O vigrio judicial, em
unio com o bispo, forma com os demais juzes o Tribunal Eclesistico
401
TRIBUNAIS PARTICULARES
de primeira instncia, que julga sempre de forma colegiada, com trs
juzes. Em geral os juzes so sacerdotes, mas o cdigo (cnon 1421) faculta
s conferncias episcopais a nomeao de juzes leigos.
H, naturalmente, outras instncias, como a Rota Romana e o
prprio Sumo Pontfice, de modo unipessoal, tem competncia para
exercer a funo de Supremo Tribunal.
Em geral, as causas submetidas aos tribunais eclesisticos
referem-se separao de cnjuges, declarao de nulidades de
matrimnio e a atos (delitos) praticados por sacerdotes.
De outra parte, os maons tambm contam com tribunais.
O Grande Oriente do Brasil, por exemplo, que em sua estrutura
reproduz os trs poderes do estado laico ou profano (como dizem),
conta com organizao judiciria prpria (cuja jurisdio, naturalmente,
s alcana os que o integram), em cuja cpula est um Supremo Tribunal
de Justia Manica composto por membros com formao jurdica.
H, ainda, Tribunais de Justia Manica (TJM), nos grandes
orientes estaduais. J a primeira instncia (ou singular) funciona nas
designadas lojas simblicas.
Paralelamente, ainda naquilo que se poderia designar de justia
no estatal (e, obviamente, sem vnculos com o poder judicirio) pode-se
divisar manifestao dela na ao do Conselho Nacional de Auto-
Regulamentao Publicitria CONAR.
algo como um tribunal de tica, que funciona bem.
Em sua composio tem-se um espectro dos envolvidos na
rea (anunciantes, agncias de publicidade, jornais, revistas, rdios, televiso
etc).
Na prtica, o CONAR opera (ou funciona) do modo seguinte:
em caso de uma pea publicitria ser considerada antitica, abre-se um
processo que, apesar de rpido, assegura o direito de ampla defesa. Se o
conselho decidir desfavoravelmente, a veiculao suspensa, sem
contestaes.
403
CAPTULO LV
O AMICUS CURIAE NA PRTICA
JUDICIRIA BRASILEIRA
405
LV. O AMICUS CURIAE NA PRTICA JUDICIRIA BRASILEIRA
O ordenamento positivo brasileiro, a partir da Lei n 9.868, de
10.11.99 (que dispe sobre o processo e julgamento da ao direta de
inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade perante
o Supremo Tribunal Federal), passou a conhecer a figura do amicus curiae.
Como se sabe, o Amigo da Corte (amicus curiae), de largo
emprego no direito norte-americano (de onde, alis, se origina) um
terceiro (que, naturalmente, no parte do feito), que presta informaes
ou esclarecimentos de que o Tribunal necessite para proferir sua deciso,
inclusive objetivando que esta se dirija para tal ou qual interesse pblico ou
privado, de certa expresso.
Em outras palavras, um instituto de matiz democrtico que
enseja a terceiros penetrarem em processo judicial discutindo teses jurdicas
que afetem, mormente, a toda sociedade.
Steven H. Gifis, em seu dicionrio jurdico (Law Dictionary),
registra verbete que, em traduo livre, pode-se dizer: AMICUS CURIAE
do latim amigo da corte; algum que d informao corte em alguma matria de
direito, em relao a qual ela esteja em dvida (...) A funo de um amicus curiae
chamar a ateno da corte para alguma matria que possa, de outro modo (ou sob
outros aspectos ou de outra maneira), escapar-lhe a ateno (...) Um AMICUS
CURIAE BRIEF (ou AMICUS BRIEF) - (isto o Sumrio ou o Resumo
do Amicus Curiae) submetido, por quem no seja parte, ao lawsuit (em portugus,
dir-se-ia: processo, feito ou ao judicial) para ajudar a Corte obter informao
de que necessite para proferir uma deciso apropriada ou para impelir um resultado
particular no interesse pblico ou um interesse privado de terceiros (de partes terceiras)
que seria afetado pela deciso (soluo ou resoluo) da disputa (v. Law Dictionary,
3 edio, Barrons, New York, 1991).
406
Adhemar Ferreira Maciel (antigo professor visitante da
Universidade de Braslia e ministro jubilado do STJ), em bem lanado
artigo, oferece sntese do procedimento referente interveno do amicus
curiae na Suprema Corte norte-americana, que objeto da Regra 37 (Rule
37) do regimento interno do rgo de cpula do Judicirio yankee.
Est l, no Brief for an Amicus Curiae (algo como sntese para um
Amicus Curiae): (1) O reconhecimento pela Corte da importncia do instituto uma
vez que o amicus curiae deve trazer matria relevante (relevant matter) ainda
no agitada pelas partes (not already brought to its attention by the parties). O
dispositivo regimental lembra que se no for observado sse cnone (matria relevante,
no trazida antes), o amicus vai sobrecarregar inutilmente a Corte; (2) O amicus
curiae deve trazer, por escrito o assentimento das partes em litgio, nos casos especificados
regimentalmente. (caso seja negado o consentimento, o amicus curiae ter de juntar, com
seu pedido, os motivos da negao para a Corte apreciar); (3) Mesmo em se tratando de
pedido de interveno para sustentao oral, o amicus deve, ainda, juntar o consentimento
das partes, por escrito, para que possa peticionar; (4) O Solicitor General
(Solicitador Geral, assistente do Procurador Geral) no necessita de consentimento
das partes para intervir em nome da Unio. O mesmo tratamento reservado a outros
representantes de rgos, quando legalmente autorizados; (5) O arrazoado no deve ir
alm de cinco pginas, e (6) em sendo o caso, o amicus deve ser munido de autorizao de
seu representado, e fazer uma espcie de preparo para custeio processual, salvo se a
entidade estiver previamente arrolada como isenta.
A mencionada Lei n 9.868/99, por sua vez, em seu art. 7,
expressa:
O relator, considerando a relevncia da matria e a representatividade dos
postulantes, poder, por despacho irrecorrvel, admitir, observado o prazo fixado no
pargrafo anterior, a manifestao de outros rgos ou entidades.
Acrescente-se, por outra parte, que a Lei n 10.259, de 12 de
julho de 2001 (cuida dos juizados especiais cveis e criminais no mbito da
Justia Federal) tambm acolheu a figura do amicus curiae, quanto
uniformizao da jurisprudncia. o que se extrai do citado diploma.
Veja-se: Art. 14. Caber pedido de uniformizao de interpretao de lei federal
407
O AMICUS CURIAE NA PRTICA JUDICIRIA BRASILEIRA
quando houver divergncia entre decises sobre questes de direito material proferidas
por Turmas Recursais na interpretao da lei. (...) 7 Se necessrio, o relator pedir
informaes ao Presidente da Turma Recursal ou Coordenador da Turma de
Uniformizao e ouvir o Ministrio Pblico, no prazo de cinco dias. Eventuais
interessados, ainda que no sejam partes no processo, podero se
manifestar, no prazo de trinta dias.
Ademais, as Leis de n 11.418, de 19 de dezembro de 2006 e a
de n 11.672, de 8 de maio de 2008 (ambas acrescentaram artigos ao
cdigo de processo civil) prevem a figura do amicus curiae.
Em apertada sntese, tem-se, pois, que o amicus curiae (instituto novo,
sob a ptica do direito ptrio), uma interveno especial de terceiros no
processo, para alm das clssicas conhecidas, como a oposio, a nomeao
autoria etc, alm da assistncia e, de certo modo, o litisconsrcio facultativo.
A interveno de que se cuida, vale dizer, a presena do amicus
curiae, no processo, no diz tanto respeito s causas ou aos interesses
eventuais de partes em jogo em determinada lide, mas sim ao prprio
exerccio da cidadania e preservao de princpios fundamentais e, muito
particularmente, ordem constitucional.
Destarte, um amicus curiae, perante o Supremo Tribunal Federal,
por exemplo, s poder estar atuando (e outra no parece possvel a
inteligncia da Lei 9.868/99 no particular), em defesa da Constituio, isto
, trazendo teses em favor da inconstitucionalidade ou, por outro lado, da
declarao de constitucionalidade de determinada lei ou ato normativo
federal ou, ainda, estadual (nessa ltima hiptese, em caso restrito ao
direta de inconstitucionalidade) ou, ainda, que envolvam aspectos que
passem pela repercusso geral.
Por outro lado, o amicus curiae poder atuar tambm na esfera
infraconstitucional, objetivando a uniformizao de interpretao de lei
federal, evidentemente diante de hipteses de divergncia entre decises
proferidas por turmas recursais, de que trata a Lei 10.259, de 12 de julho
de 2001, ou ainda na expressamente prevista no art. 543 C (pargrafo 4)
do CPC.
408
Comeam a surgir manifestaes jurisprudenciais, mais
particularmente no mbito do Supremo Tribunal Federal, cuidando da
figura do amicus curiae, como nos julgados do Agravo Regimental em
Ao Direta de Inconstitucionalidade n 748-4 - Rio Grande do Sul e do
Agravo Regimental na ao Direta de Inconstitucionalidade n 2130-3.
No difcil vaticinar que a participao do amicus curiae (no
controle da constitucionalidade, perante o STF), ou em procedimentos
que envolvam admisso de recursos especiais e no aperfeioamento da
jurisprudncia dos juizados especiais federais (que mal comea a manifestar-
se), concretamente, ser mais um instrumento efetivo de participao da
cidadania (ou, para ficar-se moda, da sociedade civil organizada), no
aperfeioamento da ordem jurdica, das instituies democrticas e, no
que Paolo Bianchi designa, legitimao social das decises, da prpria Corte
Constitucional.
Em sntese, no aperfeioamento do judicirio no Brasil.
CAPTULO LVI
A NECESSIDADE DA REPERCUSSO
GERAL E OUTRAS MEDIDAS:
UM NOVO TEMPO PARA O
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
411
LVI. A NECESSIDADE DA REPERCUSSO GERAL E OUTRAS MEDIDAS: UM
NOVO TEMPO PARA O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
bem conhecida a pletora dos processos que abarrotam o
judicirio brasileiro, em particular no Supremo Tribunal Federal, que tem
por misso dizer da Constituio, em ltima palavra.
Buscando uma soluo e valendo-se da experincia de outros
pases (a Suprema Corte norte-americana, julga poucas centenas de
processos por ano), a chamada reforma do poder judicirio, advinda
com a Emenda Constitucional n 45, de 8 de dezembro de 2004,
acrescentou um pargrafo terceiro ao art. 102 da Constituio tratando
da repercusso geral, bem como criou o art. 103-A, com trs pargrafos,
cuidando da smula vinculante, de par com a nova redao quer deu ao
2 do artigo citado.
Com efeito, expresso o mencionado 3 do art. 102 da Lei
Fundamental: No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso
geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, afim de que o
tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao
de dois teros dos seus membros.
Da resultou a Lei n 11.418 de dezembro de 2006, que
acrescentou ao Cdigo de Processo Civil dispositivos, regulamentando a
norma constitucional em destaque.
Assim, foram acrescentados ao CPC dois novos artigos, a saber:
o de n 543-A, com sete pargrafos, e o de n 543-B, com cinco pargrafos.
o seguinte o caput do art. 543-A do cdigo dos ritos civis: O
Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel, no conhecer do recurso extraordinrio,
quando a questo constitucional nele versada no oferecer repercusso geral (...).
E, o pargrafo primeiro do dispositivo explicita: Para efeito da
repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de questes relevantes do ponto
412
de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interessem subjetivos da
causa.
Por isto, o recorrente dever demonstrar, em preliminar do recurso, para
apreciao exclusiva do Supremo Tribunal Federal, a existncia da repercusso geral
(2 do novo art. 543-A, do CPC).
De plano, a lei nova define hipteses em que sempre a
caracterizar. o que se colhe do 3 da norma em epgrafe: Haver
repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria smula ou
jurisprudncia dominante do Tribunal.
Matria de quorum tratada no 4, ao prescrever que se a Turma
decidir pela existncia da repercusso geral por, no mnimo 4 (quatro) votos, ficar
dispensada a remessa ao Plenrio.
Uma vez negada a repercusso geral, a deciso repercutir em
todos os outros recursos, que versem sobre matria idntica. Muito claro,
no particular, o disposto no 5 do art. 543-A: Negada a existncia da
repercusso geral, a deciso valer para todos os processos sobre matria idntica, que
sero indeferidos liminarmente, salvo reviso da tese, tudo nos termos do Regimento
Interno do Supremo Tribunal Federal.
A figura do amicus curiae, que vem, a cada vez mais sendo
admitida no ordenamento positivo brasileiro, consta do 6: O relator
poder admitir, na anlise da repercusso geral, a manifestao de terceiros, subscrita
por procurador habilitado, nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal
Federal.
Smula da deciso sobre a repercusso geral constar de ata,
que ser publicada no Dirio Oficial, valendo como acrdo (q.v. 7 do
art. 543-A do CPC).
Por sua vez, dispe o caput do art., 543-B: Quando houver multiplicidade
de recursos com fundamento em idntica controvrsia, a anlise da repercusso geral ser
processada nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal (...). E, o
1 do dispositivo, prescreve: Caber ao Tribunal de origem selecionar um ou mais
recursos representativos da controvrsia e encaminh-los ao Supremo Tribunal Federal,
sobrestando os demais at pronunciamento definitivo da Corte.
413
A NECESSIDADE DA REPERCUSSO GERAL E OUTRAS MEDIDAS
Se, por hiptese, for negada a existncia de repercusso geral, os
recursos sobrestados considerar-se-o automaticamente no admitidos (v. 2
do novo art. 543-B do CPC).
Todavia, se for julgado o mrito do recurso extraordinrio, a
conseqncia ser que os recursos sobrestados sero apreciados pelos tribunais, Turmas
de Uniformizao ou Turmas de Recursos, que podero declar-los prejudicados ou retratar-
se (3 do artigo em destaque).
Porventura, se mantida a deciso e admitido o recurso, poder o Supremo
Tribunal Federal, nos termos do Regimento Interno, cassar ou reformar, liminarmente, o acrdo
contrrio orientao firmada. a regra expressa no 4 do art. 543-B, do CPC.
Naturalmente, para boa execuo do novo ordenamento, foi
determinado que a Suprema Corte estabelecesse normas novas, em seu
Regimento Interno.
Teve a Lei n 11.418/06, como vacatio legis o prazo de 60 (sessenta)
dias contados da data de sua publicao, 20.12.2006.
Importante observar que as novas regras aplicam-se aos recursos
interpostos a partir do primeiro dia de vigncia da lei em epgrafe, isto ,
a partir de 2 de fevereiro de 2007.
Quanto smula vinculante, tem-se o art. 103-A da Carta de
1988, acrescentado, como j registrado, pela EC n 45/04.
Diz o artigo: O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por
provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises
sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa
oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e
administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem
como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.
Contm tal artigo, trs pargrafos, sendo que o 1 aponta como
objetivos da smula a segurana jurdica, bem como evitar a multiplicao
de processos sobre questo idntica.
Quanto hiptese de aprovao, reviso ou cancelamento de
smula, prev o 2 que podero ser provocadas por aqueles que podem
propor ao direta de inconstitucionalidade.
414
Prev, ademais, o art. 103-A em comento, no seu 3 que Do
ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou que
indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal que julgando-
a procedente, anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial reclamada, e
determinar que outra seja proferida com ou sem a aplicao da smula, conforme o
caso.
CAPTULO LVII
AS COMPETNCIAS DO STJ: UM
NOVO TEMPO (LEI N 11.672/08)
PARA O RECURSOS ESPECIAIS.
RECURSOS COM IDNTICA
FUNDAMENTAO DE DIREITO
417
LVII. AS COMPETNCIAS DO STJ: UM NOVO TEMPO (LEI N 11.672/
08) PARA O RECURSOS ESPECIAIS. RECURSOS COM IDNTICA
FUNDAMENTAO DE DIREITO
A Constituio de 1988 criou (alm de outros) o Superior
Tribunal de Justia, com a finalidade precpua de dizer do direito federal,
em ltima instncia.
A competncia da Corte est expressa no art. 105 da Lei
Fundamental, veja-se: Art. 105 Compete ao Superior Tribunal de Justia: I
processar e julgar originariamente: a) nos crimes comuns, os Governadores dos Estados
e do Distrito Federal, e, nestes, e nos de responsabilidade, os desembargadores dos
Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal, os membros dos Tribunais de
Contas dos Estados e do Distrito Federal e os dos Tribunais Regionais Federais, dos
Tribunais Regionais Eleitorais e do Trabalho, os membros dos Conselhos ou Tribunais
de Contas dos Municpios e os do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante
tribunais; b) os mandados de segurana e os habeas data contra ato de Ministro de
Estado, dos Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica ou do prprio
Tribunal; c) os habeas corpus, quando o coator ou paciente for qualquer das pessoas
mencionadas na alnea a, ou quando o coator for tribunal sujeito sua jurisdio,
Ministro de Estado ou Comandante da Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica,
ressalvada a competncia da Justia eleitoral; d) os conflitos de competncia entre quaisquer
tribunais (ressalvados os entre o STJ e quaisquer Tribunais Superiores ou entre estes e
qualquer outro tribunal, cuja competncia do Supremo dirimir), bem como entre
tribunal e juzes a ele no vinculados e entre juzes vinculados a tribunais diversos; e) as
revises criminais e as aes rescisrias de seus julgados; f) a reclamao para a preservao
de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises; g) os conflitos de atribuies
entre autoridades administrativas e judicirias da Unio, ou entre autoridades judicirias
de um Estado e administrativas de outro ou do Distrito Federal, ou entre as deste e da
Unio; h) o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora por
atribuio de rgo, entidade ou autoridade federal, da administrao direta ou indireta,
418
excetuados os casos de competncia do Supremo Tribunal Federal e dos rgos da
Justia Militar, da Justia Eleitoral, da Justia do Trabalho e da Justia Federal, e)
i) a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur ou cartas
rogatrias; II julgar, em recurso ordinrio: a) os habeas corpus decididos em nica
ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados,
do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso for denegatria; b) os mandados
de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos
Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a
deciso, e c) as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo
internacional, de um lado, e do outro Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no
Pas, e III julgar em recurso especial, as causas decididas em nica ou ltima
instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados, do
Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou
lei federal, ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlido ato de governo local contestado ou
face de lei federal, e c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja
atribudo outro tribunal.
Dessas competncias sobressai-se a de julgar os recursos especiais
que em menos de vinte anos de existncia do STJ, j passam de um milho,
com cerca de quase novecentos e vinte mil, j julgados.
Enfim, um nmero (cuja tendncia de aumentar, e muito)
capaz de levar at a uma frustrao, com relao aos objetivos para os
quais foi criada a prpria Corte.
Impem-se, pois, medidas de correo de curso, e que sejam
de efeito imediato.
Seria ideal que adviesse algo como a repercusso geral, tambm
em nvel infraconstitucional.
Providncia expressiva, contudo, surgiu com a Lei n 11.672, de
8 de maio de 2008, que acresceu ao Cdigo de Processo Civil o art. 543-
C, estabelecendo o procedimento para o julgamento de recursos
respectivos no mbito do Superior Tribunal de Justia.
O novo art. 543-C, do CPC, com nove pargrafos, contm
normas da maior importncia.
419
AS COMPETNCIAS DO STJ: UM NOVO TEMPO (LEI N 11.672/08) PARA O RECURSOS ESPECIAIS
Prescreve o seu caput: Quando houver multiplicidade de recursos com
fundamento em idntica questo de direito, o recurso especial ser processado nos termos
deste artigo. Isto : Caber ao presidente do tribunal de origem admitir um ou mais
recursos representativos da controvrsia, os quais sero encaminhados ao Superior Tribunal
de Justia, ficando suspensos os demais recursos especiais at o pronunciamento definitivo
do STJ.
Caso no adotada essa providncia, o relator no STJ, ao
identificar que sobre a controvrsia j existe jurisprudncia dominante ou
que a matria j est afeta ao colegiado, poder determinar a suspenso,
nos tribunais de segunda instncia, dos recursos nos quais a controvrsia
esteja estabelecida.
Ademais, o relator poder solicitar informaes, a serem
prestadas no prazo de quinze dias, aos tribunais em referncia a respeito
da controvrsia.
Por outro lado, pode, ainda, admitir a figura do amicus curiae,
conforme dispuser o regimento da corte Superior, levando em
considerao a relevncia da matria.
Uma vez recebidas as informaes, dar vista ao Ministrio
Pblico, pelo prazo de quinze dias.
Transcorrido tal prazo. Ser remetida cpia do relatrio aos
demais ministros e o processo ser includo em pauta da seo ou da
Corte Especial, onde deve ser julgado com preferncia sobre os demais,
ressalvados aqueles que envolvam ru preso e os pedidos de habeas
corpus.
Publicado o acrdo do STJ, as conseqncias, com relao aos
recursos sobrestados na origem, sero: I - tero seguimento denegado, na
hiptese de o acrdo recorrido coincidir com a orientao da Corte
superior; II - sero novamente examinados pelo tribunal de origem, quando
o acrdo recorrido divergir da orientao do STJ.
Ocorrendo esta ltima hiptese, mantida a deciso divergente
pelo tribunal de origem, far-se- o exame de admissibilidade do recurso
especial.
420
Naturalmente, tanto o Superior Tribunal de Justia quanto os
tribunais de segunda instncia ficaram com a incumbncia de tomar
urgentes providncias, no mbito de suas competncias, eis que a teor do
art. 3 da Lei n 11.672/08, o diploma entra em vigor no dia 6 de agosto
do corrente ano, aplicando-se aos recursos interpostos por essa ocasio.
De parte do STJ j adveio a Resoluo n 8, de 7 de agosto de
2008.
CAPTULO LVIII
O BRASIL NO CONTEXTO DA
INTERNACIONALIZAO DA JUSTIA
423
LVIII. O BRASIL NO CONTEXTO DA INTERNACIONALIZAO DA JUSTIA
A partir do sculo XX (e anote-se, desde logo, a experincia
pioneira da Corte de Justia Centro-Americana, de 1907, por tratado
entre Costa Rica, El Salvador, Guatemala, Honduras e Nicargua, que
durou dez anos) conhece-se o fenmeno da internacionalizao da justia
e o Brasil se insere nesse contexto.
Em 1920, como uma das conseqncias da paz resultante do
trmino da Primeira Guerra Mundial, adviria a Corte Permanente de Justia
Internacional (Haia) que, a rigor, no era propriamente um rgo da
Sociedade das Naes (ainda que o Tribunal estivesse previsto no artigo
14 do Pacto da Sociedade).
Essa Corte, primeira (efetivamente) com vocao internacional,
duraria at 1939, cessando suas atividades, obviamente, por ter eclodido a
Segunda Grande Guerra.
Com o mesmo esprito, ressurgiria o rgo, com a Carta de
So Francisco, agora com o nome de Corte Internacional de Justia,
tambm com sede em Haia.
Prescreve, expressamente, o seu Estatuto, que a Corte
Internacional de Justia, estabelecida pela Carta das Naes Unidas, o
principal rgo judicirio das Naes Unidas. Isso, porque h outros rgos
judicirios (ou assemelhados) previstos, para atuao em plano internacional.
S Estados podem ser parte em questes perante a Corte (art.
34 do Estatuto respectivo).
Basicamente, a competncia do rgo em destaque abrange
todas as questes que as partes lhe submetam, assim como todo e qualquer
assunto previsto na Carta das Naes ou especificamente em tratados e
convenes.
424
O Brasil, naturalmente, reconhece a Corte, que, alis, j teve como
juzes notveis brasileiros.
De outra parte, a Constituio de 1988, no art. 71 do Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias, dispe que o Brasil propugnar
pela formao de um tribunal internacional dos direitos humanos.
A propsito, no concernente aos contenciosos internacionais,
relativos especificamente aos direitos humanos, j existem a Corte
Interamericana, sediada em Costa Rica, decorrente da Conveno sobre
Direitos Humanos de 1969 (o Brasil aderiu Conveno em setembro de
1992) e a Corte Europia, com sede em Estrasburgo (Conveno de
1950).
Ademais, com o advento da Emenda Constitucional n 45, de
8 de dezembro de 2004, foi acrescido um pargrafo (o 4) ao art. 5 da
Constituio, dizendo expressamente: O Brasil se submete jurisdio de
Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso.
A propsito, como se sabe, foi aprovado em 17 de julho de
1998 o Estatuto de Roma, pela Conferncia Diplomtica de
Plenipotencirios das Naes Unidas. Por ele foi criado um Tribunal Penal
Internacional, como instituio permanente, com jurisdio sobre
indivduos e tendo por misso punir crimes mais graves, de transcendncia
internacional. Os fundamentos, justificativas e objetivos bsicos da Corte
esto expressos em seu prembulo. Em apertada sntese, dir-se-ia, que
so onze os ingredientes que integram no s seus alicerces, mas a sua
prpria razo de ser.
Assim, assenta-se a Corte na conscincia de que todos os povos
esto unidos por laos comuns e de que suas culturas configuram um patrimnio, comum,
mosaico esse que (de forma preocupante) pode romper-se a qualquer
momento. Ademais, no ignoram os signatrios do Estatuto que, no sculo
XX, milhes de crianas, mulheres e homens tm sido vtimas de atrocidades que
desafiam a imaginao e chocam profundamente a conscincia da humanidade. Tais
crimes, naturalmente, por to graves, constituem uma ameaa para a paz, a
segurana e o bem-estar da humanidade, e, portanto, no podem ficar sem
425
O BRASIL NO CONTEXTO DA INTERNACIONALIZAO DA JUSTIA
sano judicial, o que exige medidas (no plano nacional) com vistas ao
fortalecimento da cooperao internacional, no particular. Precisamente,
para impedir a impunidade desses crimes e para prevenir a prtica de
outros que foi aprovada a nova Corte.
Cada Estado, como se sabe, tem compromissos com a ordem
internacional, e mais particularmente, com respeito ao tema em destaque,
a de exercer sua jurisdio penal contra os responsveis por crimes
internacionais. Evidentemente, esses compromissos no autorizam, em
nenhuma hiptese, a interveno de um Estado em outro.
Nesse ponto, o prembulo claro e inequvoco: Reafirmando os
propsitos e princpios da Carta das Naes Unidas e, em particular, que os Estados
se abstero de recorrer ameaa ou ao uso da fora contra a integridade territorial ou
a independncia poltica de qualquer Estado ou de qualquer outra forma incompatvel
com os propsitos das Naes Unidas (e, enfatiza que) nesse contexto, (...) nada do
disposto (no Estatuto) dever ser entendido como autorizao a um Estado-Parte para
intervir, em uma situao de conflito armado, nos assuntos internos de outro Estado.
Com tais propsitos, e no interesse das presentes e futuras
geraes, que foi aprovado o estabelecimento do Tribunal Penal
Internacional de carter permanente, independente e vinculado ao Sistema
das Naes Unidas, com jurisdio sobre os crimes mais graves que
preocupam a comunidade internacional em seu conjunto, repita-se, o qual
dever ser complementar s jurisdies penais nacionais,
O Brasil aderiu ao Estatuto de Roma em 7 de fevereiro de
2000 e ratificou-o aos 20 de junho de 2002.
Por ilustrativo, registre-se, ainda, que o Brasil, naturalmente,
reconhece o Tribunal Permanente de Reviso do MERCOSUL.
A rigor, no propriamente um tribunal, mas uma corte de
arbitragem.
427
CAPTULO LIX
OS TRIBUNAIS DE CONTAS
NO ORDENAMENTO POSITIVO
BRASILEIRO
429
LIX. OS TRIBUNAIS DE CONTAS NO ORDENAMENTO POSITIVO BRASILEIRO
Ao contrrio do que ocorre em outros sistemas jurdicos, os
tribunais de contas no integram, no Brasil, o poder judicirio.
Anote-se, por ilustrativo, o caso da Itlia, onde a Corte de Contas
no s faz parte do judicirio, como um dos seus membros compe a
Corte Constitucional do pas.
O Tribunal de Contas, no ordenamento jurdico ptrio, estreou
na Constituio de 1891, que em seu art. 89 disps: institudo um Tribunal
de Contas para liquidar as contas da receita e despesa e verificar a sua legalidade, antes
de serem prestadas ao Congresso.
Os membros do Tribunal, desde sua origem, so nomeados
pelo Presidente da Repblica, com aprovao do Senado, com a garantia
de que somente perdero seus lugares por sentena.
Registre-se, de passagem, que antes da promulgao da primeira
Lei Fundamental da Repblica, fora editado o Decreto n 996-A, de 7 de
novembro de 1890, por inspirao de Rui Barbosa, criando um tribunal
de contas, com a finalidade de examinar, rever e julgar todos os atos
concernentes receita e despesa da repblica.
Recorde-se, ademais, que j no Imprio (1826), os senadores
visconde de Barbacena e Jos Incio Borges apresentaram projeto no
Senado, com o objetivo de instituir uma corte de contas no pas.
Os tribunais de contas, no Brasil, esto vinculados ao poder
legislativo e, no raro, se diz que so rgos auxiliares de tal poder, ou,
mais precisamente, rgo auxiliar do controle externo exercido pelo
legislativo.
Com efeito, dispe a Constituio de 1988, em seu art. 70: A
fiscalizao contbil, financeira, oramentria e patrimonial da Unio e das entidades
430
da administrao direta e indireta, quanto legalidade, legitimidade, economicidade,
aplicao de subvenes e renncia de receitas, ser exercida pelo Congresso Nacional,
mediante controle externo, e pelo controle interno de cada Poder. Pargrafo nico.
Prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, que utilize,
arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens e valores pblicos ou pelos quais
a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria.
E, no art. 71, expressa a Carta em referncia: O controle
externo, a cargo do Congresso Nacional ser exercido com o auxlio do Tribunal
de Contas (...). E, seguem-se onze incisos, definindo a competncia
das Cortes de Contas: So elas em sntese: I apreciar as contas
anualmente prestadas pelo presidente da repblica; II julgar as contas
dos administradores e demais responsveis por dinheiro, bens e valores
pblicos federais; III apreciar, para fins de registro, a legalidade dos
atos de admisso de pessoal; IV realizar e inspees e auditorias de
natureza contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial;
V fiscalizar as contas das empresas supranacionais de cujo capital
social a Unio participe; VI fiscalizar a aplicao de quaisquer recursos
repassados pela Unio; VII juntar informaes solicitadas pelo
Congresso Nacional, ou por qualquer das suas Casas, sobre matria
de sua competncia; VIII aplicar sanes, na forma da lei; IX
assinar prazo para providncias a serem tomadas, para o exato
cumprimento da lei; X sustar a execuo de atos impregnados,
comunicando a deciso ao Senado e Cmara dos Deputados, e XI
representar ao poder competente, em casos de irregularidades e abusos
apurados.
O Tribunal de Contas integrado por nove ministros, tem sede
no Distrito Federal, conta com quadro prprio de pessoal e jurisdio em
todo o territrio nacional.
Tais ministros so nomeados dentre brasileiros que satisfaam
os seguintes requisitos: 1) mais de trinta e cinco e menos de sessenta e
cinco anos de idade; 2) idoneidade moral e reputao ilibada; 3) notrios
conhecimentos jurdicos, contbeis, econmicos e financeiros ou de
431
OS TRIBUNAIS DE CONTAS NO ORDENAMENTO POSITIVO BRASILEIRO
administrao pblica, e 4) mais de dez anos de exerccio de funo ou
efetiva atividade profissional que exija os conhecimentos apontados.
Os ministros so escolhidos, na forma seguinte: a) um tero
pelo presidente da repblica, com aprovao pelo senado, sendo dois,
alternadamente, dentre auditores e membros do Ministrio Pblico junto
ao tribunal, indicados em lista trplice pela prpria corte, segundo os
critrios de antigidade e merecimento, e b) dois teros pelo Congresso
Nacional.
Importante registrar que os ministros do Tribunal de Contas da
Unio tm as mesmas garantias, prerrogativas, impedimentos, vencimentos
e vantagens dos ministros do Superior Tribunal de Justia.
J os auditores, quando em substituio a ministros, tero as
mesmas garantias e impedimentos dos titulares, e quando no exerccio
das demais atribuies da judicatura, as mesmas dos desembargadores
federais dos Tribunais Regionais Federais.
Estabelece a Constituio que os poderes da repblica, isto ,
legislativo, executivo e judicirio, mantero de forma integrada, sistema
de controle interno com a finalidade que aponta.
Anote-se que aos tribunais de contas dos estados e do Distrito
Federal, bem como os dos municpios (ou os conselhos de contas,
conforme o caso) aplicam-se as normas estabelecidas, no que couber,
para o Tribunal da Unio, quanto organizao, composio e
fiscalizao.
Muito embora as constituies estaduais devam dispor sobre
os respectivos tribunais de contas, o seu nmero de membros est limitado
a sete conselheiros.
Parece importante ressaltar que a Constituio garante, a qualquer
cidado, partido poltico, associao ou sindicato, legitimidade para, na
forma da lei, denunciarem irregularidades ou ilegalidades perante os
tribunais de contas.
Quanto aos municpios, mais particularmente, preciso frisar
que o controle externo da cmara municipal exercido com o auxlio dos
432
tribunais de contas dos estados ou do municpio ou dos conselhos ou
tribunais de contas dos municpios, onde houver.
A Constituio de 1988, contudo, bastante clara, ao vedar a
criao, de tribunais, conselhos ou rgos de contas municipais.
Em outras palavras, ressalvados os que j existiam ao tempo da
Carta em referncia, j no mais possvel criarem-se tais rgos de controle
externo.
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