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UNIVERSIDAD DE HUNUCO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS


ESCUELA ACADMICO PROFESIONAL DE DERECHO



TESIS








Presentado por el bach.: Eduardo Constantino Mendoza Guzmn

Asesor: Dr. Juan Carlos Horna Tong

LIMA PER
2014
LA CONCILIACIN COMO MECANISMO
ALTERNATIVO DE SOLUCIN DE
CONFLICTOS DE FAMILIA EN EL DISTRITO
DE CHORRILLOS DEL DEPARTAMENTO
DE LIMA









DEDICATORIA


Con profundo amor:

A Dios
A mis hijos Grimaldo, Eduardo, Victoria Magdalena, Sofa Roco
Mendoza Solari y mi nieta ngela Ximena Polanco Mendoza.
A mi esposa, Victoria Solari Bautista.


Quienes mantienen en m, la llama de la superacin.
















AGRADECIMIENTO


A la universidad de Hunuco.
A la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas.
Al Dr. Juan Horna Tong.


Por su valiosa colaboracin en la obtencin de mi gran sueo, ser abogado.



LA TEORIA DEL CONFLICTO, LOS MEDIOS ALTERNATIVOS DE
SOLUCION DEL MISMO Y LOS DISTINTOS TIPOS DE CONCILIACION

Partamos del concepto de que la existencia del conflicto esta aceptada como
una parte inevitable del fundamento de la sociedad. Aparece individualmente
con su nacimiento. El ser humano debe aprender a vivir haciendo uso de
varias estrategias de supervivencia. La vida sin conflictos es un espejismo. Si
ella existiese, estaramos privados de las imprescindibles oportunidades para
desarrollar nuestras habilidades. El desarrollo humano en sociedad se va
sucediendo por etapas que generalmente son de cambio, precedidas por el
conflicto generado por la etapa anterior.

Aparecen pues diversas barreras y dificultades que hacen muy difcil en un
porcentaje elevado de casos arribar a un acuerdo satisfactorio en las
conciliaciones. Sobre todo en materia familiar o laboral donde la
compatibilizacin es muy delicada
1


Existen por lo dems teoras que dan cuenta de las fuerzas de las
pautas y valores sociales asumidas por hombres y mujeres en torno a la
Conciliacin Judicial, originando una situacin que est en el trasfondo de las
dificultades por las que aparece la misma.

Modos y maneras en la que los conflictos se solucionan los Modos y Maneras
en que los Conflictos se solucionaban a travs del tiempo:

La Intervencin Estatal:
Como es de pblico conocimiento, los conflictos de intereses han existido
siempre. Monroy Glvez en su obra Introduccin al Proceso Civil explica que
Desde los primeros albores de la humanidad situmonos en el paleoltico
interior- , se produce una disputa entre dos primitivos, originada que uno

1
Tomado de www. Empleocastillayleon.com/ficheroscomu
arrebata la lanza, -su instrumento de supervivencia- a otro
2
. Este conflicto de
intereses que se ha originado debe ser solucionado por la fuerza. Nos
encontramos pues, ante la caracterstica de la ACCION DIRECTA o
AUTOTUTELA donde se impone la fuerza sin intervencin de terceros para
resolver un conflicto de inters. Pero conforme fueron pasando los siglos
y desarrollndose las culturas es el Estado quien se apodero de la facultad de
sancionar: se lleg a tipificar como el delito el hecho de tomar la justicia
por propias manos. Pero como ensea Zumaeta Muoz:Como quiera que el
Estado no llega o no puede llegar oportunamente con su poder de jurisdiccin
-de administrar justicia-. Entonces reconoce como solucin, pero en forma
excepcional, la solucin del conflicto imponiendo la fuerza y con ausencia de
terceros como por ejemplo: la legitima defensa, (Art. 20 inc. 3 Cdigo Penal),
la defensa posesoria (Art. 920 del Cdigo Civil), el derecho de retencin (art.
1123 del Cdigo Civil) etc.
3


La autocomposicin:
La auto composicin es la solucin del conflicto de intereses con la presencia
de las partes. Ellas resuelven su problema sin que ninguna imponga algo a la
otra. No intervienen terceros. En materia civil se da a travs de tres caminos:
a) El Desistimiento: Donde el agraviado retira su pretensin de castigo
hacia el que lo ofendi. Podemos decir que se las aguanta. El pretensor
renuncia a su demanda sacrificando su propio inters.
b) El Allanamiento: Cuando el ofensor reconoce la pretensin del ofendido
aceptando lo que este le solicita.
Estas dos formas citando a Zumaeta Muoz pueden darse dentro del
proceso, pero tambin la auto composicin se puede dar fuera del proceso
como es el caso de la transaccin extrajudicial que derivndose del
acuerdo entre las partes que mediante concesiones reciprocas dan por
terminado su conflicto de intereses. y
c) La Transaccin: Donde ambas partes se hacen una concesin reciproca

2
Monroy Glvez, Juan (1996) Introduccin al Proceso Civil. T.1. Pp.1
3
Zumaeta Muoz, Pedro (2005) Temas de la Teora del Proceso: Derecho Procesal Civil. Pp.14
de sus pretensiones. Es una forma de auto composicin al interior del pleito
judicial. Para Rosenberg la transaccin procesal, tambin llamada
transaccin judicial, cuya realizacin procura estimular en toda forma la
ZPO, es una transaccin de derecho privado que se concluye por las
partes (solas o con intervencin de un tercero) sobre todo el objeto
litigioso o una parte de l, para poner trmino a un procedimiento de
sentencia pendiente ante el tribunal del proceso u otro magistrado de la
jurisdiccin contenciosa(sic)
4
.

Podemos definir entonces a la Auto composicin como aquella forma mediante
la cual se solucionan los conflictos que puedan generarse entre los individuos
de una sociedad, consistiendo en un acuerdo celebrado entre las partes
involucradas. Se caracteriza a diferencia de la Autotutela por el no empleo de
la Fuerza. La condicin preventiva de un juicio, o si se quiere autoeliminatoria
del mismo, permite evaluar al plus petito rei y se convierte en un medio de
solucin equitativa extraprocesal; solucin con carcter definitivo. Se ha
mencionado que la conciliacin es un medio de auto composicin por el cual
se realiza una transaccin, al igual que se obtiene el desistimiento de la accin
procesal, o por el contrario, se presenta el allanamiento.

La presencia de un tercero, imparcial, neutral , no impide que la solucin
conciliatoria tome la forma de auto composicin pues son las partes en
conflicto quienes aplican sus argumentos, consideran las posibilidades,
razonan sobre sus peticiones o demandas, y finalmente son ellas mismas
quienes arriban a una solucin amigable. Seala Alcal-Zamora y Castillo
que: Pocas aclaraciones exige el significado de la palabra autocomposicin.
Al igual que autodefensa, la integran dos vocablos: el prefijo auto, como es
natural, con idntico significado que en aqulla, y el substantivo composicin,
que dentro de la concepcin carneluttiana, equivale a solucin, resolucin
o decisin del litigio, en ella obtenida por uno de los litigantes, a diferencia
de la que tras el proceso decreta el juez. En este sentido, la propia

4
Rosenberg, Leo (2007) Tratado de Derecho Procesal Civil Tomo II pp. 324.
autodefensa, podra incluirse en una nocin amplia de Autocomposicin, y
para deslindarlas, habra que fijarse en la actitud egosta o altruista de la parte
que hubiese decidido el conflicto. Adems, en la autodefensa, suele haber,
aunque no siempre, empleo directo de la fuerza, que en cambio, es ajena al
carcter renunciativo y reflexivo de la Autocomposicin
5


La Heterocomposicin
Cuando hablamos de Heterocomposicin estamos implicando la intervencin
de un tercero, distinto a los sujetos que generan el conflicto, que en los
casos de los Centros de Conciliacin es el Conciliador Judicial y en el rgano
Jurisdiccional el Juez.

El Juez es quien representa al Estado en su funcin Jurisdiccional. Por la
Heterocomposicin emana el Derecho que tenemos los justiciables de acudir
al rgano Jurisdiccional a los efectos de solicitar tutela jurdica para que el
Estado mediante el Poder Judicial solucione nuestro conflicto de intereses
con arreglo a las reglas del debido proceso.

MEDIOS ALTERNATIVOS DE SOLUCION DE CONFLICTOS (MARCS)
Definicin
Citando a Ormaechea Choque podemos marcar algunas caractersticas de
los Medios Alternativos de Solucin de Conflictos:
a) Tienen por finalidad facilitar el tratamiento apropiado de los conflictos
respetando sus diferentes caractersticas y las necesidades de las partes
en el conflicto.
b) Necesitan de la existencia de un Poder Judicial eficiente.
c) El Poder Judicial requiere de su funcionamiento eficiente.
d) Los MARCs no quieren desplazar al Poder Judicial.
e) No desean desprestigiar al Poder Judicial.
f) No son la panacea
6
.

5
Alcal-Zamora y Castillo, Niceto (1947) Proceso, Autocomposicin y Defensa pp-72
6
Ormachea Choque, Ivn (2000) Manual de conciliacin Preprocesal y Procesal pp.31
Clases de MARCS
MARCS primarios
Siguiendo con el mismo autor tenemos que los Medios alternativos de
Resolucin de Conflictos se presentan en 4 formas:
a) Negociacin: Forma de interrelacin o medio de solucin de conflictos
entre partes con el fin de llegar a un acuerdo o solucin a un conflicto.
b) Mediacin: Medio de solucin de conflictos por el cual las partes llegan a
un acuerdo consensual con la ayuda de un tercero.
c) Conciliacin: Medio de solucin consensual similar a la mediacin,
aunque el rol del tercero es ms activo en tanto que puede proponer
soluciones. Sin embargo, las propuestas del tercero no son vinculantes
7
.
Sobre esta figura que es nuestro tema de estudio iremos ms adelante,
pero la hemos incluido en esta parte del Trabajo para poder ubicarnos
mejor.
d) Arbitraje: Mecanismo de adjudicacin por el cual las partes acuerdan
que un tercero particular resuelva basndose en los mritos de los
argumentos de las partes.

El Arbitraje es un juicio de conocimiento que se deriva de una relacin jurdica
contractual mediante la cual , cuando se produzcan controversias entre dos o
ms personas naturales o jurdicas o Estados, recurren a particulares no
vinculados al Poder Judicial de reconocido prestigio a quien se denominara
rbitros, para que despus de observar las pruebas , alegatos y argumentos
de las partes pronuncien un veredicto que se denomina laudo arbitral y surte
los mismos efectos de una sentencia judicial. Las partes previamente se han
sometido libremente y de comn acuerdo a la jurisdiccin del Tribunal Arbitral.

El Arbitraje se puede clasificar de cinco maneras: Por su Administracin, Por
su Origen, Por el Procedimiento, Por el mbito de Circunscripcin Territorial
y por el Derecho.


7
Ormachea Choque, Ivn op. Cit pp. 33
Clasificacin del Arbitraje por su Administracin:
- Arbitraje Ad-Hoc: La conformacin del Tribunal Arbitral la adelantan las
partes que nombran directamente a los rbitros o delegan dicho
nombramiento en un Tercero no especializado en la materia.
- Arbitraje Institucional: Una Institucin de carcter permanente administra
procesos arbtrales. Las partes acuden a dicho centro para que administre
el Arbitraje.

Clasificacin del Arbitraje por su Origen:
- Arbitraje Voluntario: Se deriva nicamente de la voluntad de las partes.
Se manifiesta al otorgar el compromiso arbitral. Cualquier parte puede
exigirlo por no existir anteriormente ninguna convencin.
- Arbitraje Forzoso: Se hace obligatorio porque la ley lo impone para
solucionar un conflicto o cuando las partes lo exigen por haber sido
estipulado de ese modo en un convenio anterior.

Clasificacin del Arbitraje por el Procedimiento:
- Arbitraje de Derecho: Los rbitros desempean su funcin juzgando y
resolviendo de acuerdo a derecho, acomodando sus fallos con arreglo a
las normas del derecho positivo.
- Arbitraje de Equidad: No est sujeto a las normas del derecho positivo.
Los rbitros fallan con arreglo a su criterio y conciencia.

Clasificacin del Arbitraje por el mbito de Circunscripcin Territorial:
- Arbitraje Nacional: Aquel que no rebasa las partes ni la materia de las
fronteras de un pas determinado.
- Arbitraje Internacional: Rebasa las fronteras de un pas en cuanto a
materias, objeto, derecho y personas.

Clasificacin del Arbitraje con relacin al Derecho:
- Arbitraje de Derecho Pblico: En los procedimientos arbtrales que se
encuentran en juego intervienen intereses pblicos y Nacionales as como
el Estado en su totalidad.
- Arbitraje de Derecho Privado: Cuando el proceso se refiere a
normas sustantivas de derecho civil o mercantil.

Diferencias entre conciliacin y arbitraje
La presencia del tercero es una ayuda primordial. Si bien este no determina la
solucin, ayuda a las partes en el planteamiento de sus conjeturas, interpreta
sus intenciones, aclara algunas dudas, ordena las ideas, para finalmente
encaminar una solucin, que puede ser tomada por las partes. Por esto mismo
la conciliacin es una figura dismil a la mediacin y al arbitraje.

MARCS SECUNDARIOS.
Estos se dan por la interaccin de los MARCs primarios y resultan ser los
principales estos son:

a) Evaluacin Neutral:
En ella cada parte tiene la chance de llevar su caso ante una
persona neutral a la que se denomina examinador. Posteriormente el
examinador presenta su opinin sobre los puntos fuertes y dbiles de
las pruebas y sobre los argumentos de las partes sealando como es que
a su parecer se debe resolver el conflicto. La mayor parte de las ocasiones
el examinador resulta ser un e x p e r t o en los temas materia del conflicto
de intereses. Si bien es cierto que la opinin que emita no resulta ser en
modo alguno, las partes la toman como punto de referencia para poder
componer su conflicto.

Se sugiere este tipo de MARC secundario cuando existan asuntos tcnicos
que requieran de un conocimiento especializado para poder resolverlos. O
tambin cuando el nico tema relevante sean los daos. Por otra parte no
se sugiere su aplicacin cuando existan barreras emocionales sobre las
que no sea posible establecer algn puente que permita llegar a un
acuerdo.

b) Defensor del Pueblo:
En el Per la Defensora del Pueblo es un rgano Constitucional
Autnomo creado por la Constitucional Poltica de 1993. Su labor es la de
proteger los derechos constitucionales y fundamentales de la persona y de
la comunidad, supervisando el cumplimiento de los deberes de la
Administracin Pblica y la prestacin de servicios pblicos a la ciudadana.

Su titular es la Defensora del Pueblo. Para ser elegida para el cargo
requiere por ley como mnimo el voto favorable de las dos terceras
partes de los miembros del Congreso de la Repblica. Su mandato es por
un periodo de cinco aos. Goza de inviolabilidad, y no responde penal ni
civilmente por las recomendaciones, los reparos y opiniones que mantenga
en el ejercicio de sus funciones. Se rige por la misma Carta Fundamental
del Estado y por su propia Ley Orgnica.

Sus opiniones o manifestaciones de voluntad no constituyen actos
administrativos ni jurisdiccionales con efectos coercitivos por cuanto no
desempea funciones de juez ni fiscal ni sustituye a autoridad alguna.
Ergo, no dicta sentencias. El cumplimiento de sus sugerencias se basa en
la persuasin buscando crear conciencia en los poderes pblicos para
que aquellos sujeten su proceder con respecto a los derechos de la
ciudadana y a la normatividad legal vigente.

c) Mini-Juicio:
Es un procedimiento que se lleva a cabo de forma voluntaria ante un
tercero neutral, quien podr ser nombrado director del mini-juicio y de
preferencia debera ser un ex magistrado de conducta intachable. En este
MARC las partes intercambian informacin y documentos claves
presentando versiones condensadas a su contraparte. El Director emite un
informe sealando a su parecer como resolvera el rgano Jurisdiccional.

LA CONCILIACION PREJUDICIAL Y JUDICIAL
Definicin
Existen diversas teoras sobre los hechos que deben ser materia de
Conciliacin. Se parte desde la concepcin que si bien es cierto que frente a la
tradicional resolucin de conflictos (Administracin de Justicia a travs del
Proceso) se erige el movimiento de los sistemas auto compositivos del
conflicto dentro de los cuales aparece la Conciliacin Judicial como mecanismo
alternativo de solucin de conflictos , tambin se tiene que en un porcentaje
elevado de casos este fracasa dilatando el tiempo y gastos (celeridad y
economa procesal) para que las partes puedan ver realizado su anhelo
de solucin pacifica de los mismos. Fornaciari citando a Casares nos seala
Que la voz conciliacin deviene del latn conciliatio y en su formacin verbal
conciliare. En su acepcin general significa accin y efecto de conciliar,
conformidad, o semejanza de una cosa con otra
8
. Guillermo Cabanellas en su
Diccionario de Derecho Usual precisa que tomando el vocablo en su faz
activa, implica conformar dos o ms proposiciones, doctrinas o argumentos en
apariencia contrarios, apaciguar y componer los nimos de los opuestos o
desavenidos
9
. No menos brillante es la definicin que da el maestro
uruguayo Couture citado por Fornaciari sobre la conciliacin al definirla
como el acuerdo o avenencia de partes que, mediante renuncia,
allanamiento o transaccin, hacen innecesario el litigio pendiente o evitan el
litigio eventual
10
.

Por conciliar ahora se entiende un acuerdo entre partes de una disputa o un
conflicto de cualquier naturaleza que bien puede alcanzarse con la
intervencin de un tercero, con independencia de la naturaleza de este ltimo.
Los antecedentes de esta forma de solucin de conflictos se remontan a las XII
Tablas y en el Derecho Espaol a los Mandadores de Paz (pascis adsertores)
del Fuero juzgo, versin castellana del Liber iudiciorum, que se ocupa de
los hoy conocidos como conciliadores y de los jueces advenidores, que

8
FORNACIARI, Mario Alberto(1988) Modos Anormales de Terminacin del Proceso pp.115
9
Cabanellas, Guillermo (1972) Diccionario de Derecho Usual T.1 PP. 449
10
Fornaciari, Mario Alberto (1988)Modos Anormales de Terminacin del Proceso pp.115
corresponden a lo que hoy conocemos como rbitros.

La conciliacin es en buena cuenta, el acto preliminar a la resolucin de
conflictos. Previo al juicio, que en el Derecho Peruano se realiza ante el
rgano Jurisdiccional. Por su imposicin como acto previo a la accin
judicial, podra, en estricto sentido, convertirse en un presupuesto procesal,
pero tambin puede la doctrina estimarla como parte del mismo proceso toda
vez que la conciliacin puede optarse en cualquier parte del mismo hasta
antes de la resolucin final.

Naturaleza Jurdica de la Conciliacin
El proceso no debe ser considerado como un ente formal. En tal sentido el
maestro Niceto Alcal Zamora y Castillo seala en su obra cumbre Proceso,
Autocomposicin y Defensa que Finalmente, en la confluencia de la
Autocomposicin con el proceso e incluso, bajo un aspecto, con la
autodefensa tenemos la conciliacin(sic)
11
. Seala ms adelante el maestro
en su misma obra: En efecto, junto a la conciliacin preventiva y anterior al
proceso, impuesta como forzosa etapa de trnsito por la ley espaola y
calcada en ella sobre un procedimiento procesal (el del juicio verbal), aun
siendo ella misma un negocio de jurisdiccin voluntaria, se conoce- y es ms:
va ganando en prestigio a medida que, en cambio decrece la estima hacia la
otra- la conciliacin intraprocesal, o sea despus de emprendido un genuino
proceso, que permite, aprovechando una coyuntura propicia, poner trmino al
litigio pendiente, mediante una solucin ms rpida y ventajosa que la
resultante de proseguir la va jurisdiccional a punta de lanza (sic )
12
. El
subrayado es nuestro. Pero no es Alcal Zamora y Castillo el nico connotado
tratadista extranjero que se pronuncia en favor de la Conciliacin Judicial como
medio alternativo de solucin de conflictos. As tenemos que Enrique Palacio
Lino en su Manual de Derecho Procesal Civil seala que: si cabe hablar de
la conciliacin como un medio autnomo de terminacin de los procesos ()

11
Alcal-Zamora y Castillo, Niceto (1947) op.cit pp. 182.
12
Alcal-Zamora y Castillo, Niceto, op.cit pp. 182
en el sentido de que ella supone la iniciativa y la intervencin del juez en la
celebracin del acto(sic)
13
. Agrega el mismo tratadista lo siguiente: en lo
que concierne a su contenido, debe estimarse que la conciliacin es
susceptible de participar, eventualmente, de las caractersticas de los
restantes modos anormales de conclusin del juicio, pues mediante ella las
partes pueden concretar un desistimiento, una transaccin o un allanamiento,
o una figura compleja que presente, al mismo tiempo, notas comunes a esas
instituciones(sic)
14
. Termina el autor remarcando adems que: si las
partes se encuentran presentes el da fijado, la solucin a la que
eventualmente pueden llegar para dirimir el pleito debe quedar documentada
en el acta que se levante; pero su validez y eficacia depende de la aprobacin
judicial exteriorizada en la resolucin homologatoria(sic)
15
.

Podemos citar a Marianella Ledesma Narvez cuando anota lo siguiente
refirindose a la conciliacin como una etapa facultativa del proceso sujeta a la
voluntad de las partes: A travs de la audiencia de conciliacin que puedan
promover las partes, ellas van a intercambiar sus puntos de vista sobre sus
pretensiones y propuestas de composicin, atribuyendo a los acuerdos que
logren los efectos de la cosa juzgada (ver el art 325. del CPC). La pacificacin
provocada al interior del proceso, en la audiencia conciliatoria, es un
mecanismo dirigido a atenuar nimos exacerbados, evitando la prolongacin
de un pleito y obteniendo respuestas anticipadas sin necesidad de obtenerlas
de la sentencia definitiva. La conciliacin es un acto jurdico que descansa
sobre el concierto de voluntades de las partes involucradas en el conflicto. Es
un medio que suministra el ordenamiento jurdico para la autodeterminacin
de las partes, a fin de lograr un efecto prctico tutelado por el
derecho(sic)
16
.

En el mismo sentido apunta que: el juez no slo ejerce la
funcin jurisdiccional sino tambin la funcin conciliatoria, esto es, que no slo
se desenvuelva como tercero, heterocompositor sino como un

13
Palacio Lino, Enrique (2003) Manual de Derecho Procesal Civil
14
Palacio Lino, Enrique op. cit. pp. 553
15
Palacio Lino, Enrique op.cit. pp.554
16
Ledesma Narvez, Marianella (2008) Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Tomo II pp.9
autocompositor(sic)
17
. Por ltimo la misma autora cita al maestro argentino
Gozaini y seala lo siguiente: la presencia del juez en la audiencia significa
contar con sensibilidades distintas en el nimo de los partcipes. Ya no es puro
voluntarismo el que decida la composicin, sino un elemento de prudencia y
consejo que, sin generar prejuzgamiento, permite conocer cierta postura ante
los hechos que afronta. En dichos trminos radica el justo camino para la
conciliacin: ser un acto poder para el juzgador y un derecho absolutamente
dispositivo para las partes. Esta posicin es tambin asumida por el Cdigo
Modelo por las siguientes consideraciones: a) el juez-mejor que nadie- conoce
las pretensiones y el Derecho, lo que le permitir en la audiencia ser un
mejor conciliador. Si bien se reconoce las deficiencias del juez en el manejo
de las tcnicas que requiere la conciliacin, ello puede arreglarse con
asesores tcnicos y no un conciliador, que tampoco podr ser un especialista
en los temas jurdicos que discutan las partes, b) el criterio que el juez es
imparcial en la medida que se encuentre alejado de las partes, tampoco es
argumento para su no intervencin en las audiencias.(sic)
18
.

No obstante lo anteriormente expuesto la misma jurista seala que ante la
polmica que genera el hecho que sea el mismo juez de la causa el que
conduzca la actividad conciliatoria se deben establecer jueces especiales para
la conciliacin, distintos de los que deban conocer de la controversia, a fin de
evitar las desventajas mencionadas y garantizar la libertad de las partes y
asegurar la imparcialidad del operador jurisdiccional, designndolos en cada
proceso segn la trascendencia del asunto sobre el que versa la contienda.
Debemos resaltar pues que un sector mayoritario de tratadistas se han
pronunciado favorablemente en el sentido que la conciliacin opere dentro del
proceso judicial. La conciliacin es distinta a la mediacin y al arbitraje. Se
distingue de las mismas por variados elementos y funciones. La naturaleza
jurdica de la funcin conciliatoria es la de equivalente jurisdiccional, justificada
por sus fines, que son soluciones acordadas, o compuestas entre las partes

17
Ledesma Narvez, Marianella, op cit. pp. 11
18
Ledesma Narvez, Marianella, op cit. pp. 11
cuyos intereses encontrados logran un punto intermedio. Su comn acuerdo
alcanza la fuerza legal y les obliga a lo pactado. Veamos a continuacin esa
distincin;

a. Conciliacin y Mediacin:
Mediar tiene varios significados, uno de ellos es el de interceder, abogar.
La diferencia con la conciliacin es mnima. El conciliador acerca a las
partes en relacin con sus intereses sin ofrecer soluciones. Esto que se
plantea tericamente puede desvirtuarse en la prctica y confundirse con la
mediacin. La mediacin es aquella en la que el tercero aboga, procurando
el convencimiento sobre las propuestas, habiendo examinado los derechos
de las partes.

En la prctica, en algunos pases estas funciones estn netamente
diferenciadas, lo que no ocurre en la praxis en que se realizan de manera
indistinta y a la vez bajo la institucin de la conciliacin, como en Mxico.
La Organizacin Internacional del Trabajo ha considerado que la distincin
entre la conciliacin y la mediacin obedece al grado de iniciativa que
asume la tercera parte, lo cual constituye un buen factor de diferenciacin.

b. Conciliacin y Arbitraje:
Ambos coinciden como medio de solucin pero su ejercicio difiere
sustancialmente, pues mientras en la conciliacin son las partes mismas
quienes proponen la solucin la cual no necesariamente debe ser
aceptada- en el arbitraje decide un tercero cuya decisin obliga a las
partes. En la conciliacin no siempre se faculta al tercero para recibir
pruebas, valorarlas o para hacer investigaciones.

En el arbitraje es ms necesario funcionar como un juez que como un
amigable componedor. Esto se comprende en cuanto que los acuerdos
conciliatorios se adoptan entre las partes, y no es obligatorio llegar a uno,
mientras que en el arbitraje la decisin de un tercero deber acatarse
como una sentencia judicial, salvo excepciones que la ley seale. En la
conciliacin no se busca la verdad formal o material, pues no es el objetivo
de la instancia, como finalmente debe ocurrir en el arbitraje o en el
juicio en el que han de considerarse las normas aplicables de acuerdo
a lo sustentado en las audiencias probatorias.

En la conciliacin no se pretende castigar o premiar, sino lograr un
equilibrio que se fundamenta en los valores contenidos o expresados en
derecho sustancial. En el arbitraje si habr quien gane y quien pierda.

CONCLUSION:
a) A criterio del autor debe desarrollarse una campaa agresiva que permita
UNA MAYOR DIFUSION DEL SISTEMA porque existe una poca difusin
por parte del Estado de las bondades de la conciliacin. Para algunos autores
la Conciliacin es un efectivo Mecanismo Alternativo de Solucin de
Conflictos. As tenemos que Pinedo Aubian seala que lamentablemente, la
posibilidad de empleo de la conciliacin es desconocida por la mayora de la
poblacin por falta de una adecuada divulgacin. Como resultado, la solucin
judicial de los conflictos se sigue viendo abrumada debido a la consideracin
por parte de los justiciables de que el proceso judicial es la nica va a la que
podrn recurrir para satisfacer sus pretensiones, generando retraso y errores
en la administracin de justicia, olvidando que existen otras formas de
solucin
19
.

Aqu deben intervenir los Colegios de Abogados y dictar cursos
gratuitos para que los profesionales se capaciten debidamente en materia
conciliatoria. El Ministerio de Justicia debe repartir folletos informativos y
distribuirlos incluso en los Centros Escolares para que los menores los puedan
alcanzar a sus padres. Muchos ciudadanos desconocen de la Conciliacin
Judicial. Pero no por culpa de ellos precisamente. Se debe analizar, disear,
construir e implementar la estrategia y las herramientas de divulgacin del
sistema de conciliacin extrajudicial que permita al Ministerio de Justicia dar

19
Pinedo Aubian, Martn (2004) Justificacin del Empleo de la Conciliacin Judicial en Legal Express
Publicacin Mensual de Gaceta Jurdica No. 39 pp.5
a conocer la normatividad vigente sobre la Conciliacin y en general
sensibilizar a la poblacin sobre los beneficios del sistema. Si queremos
empezar a ser ambiciosos debemos poner los medios de comunicacin del
Estado a disposicin de la Poblacin (Televisin y Radio Nacional) para
difundir con propiedad el Sistema Conciliatorio. Contratar con una Imprenta el
diseo e impresin de promociones y afiches para la difusin y promocin de
la Conciliacin en el Per.



AUDIENCIA DE CONCILIACIN

1. Audiencia
En el lenguaje forense actual, significa en primera aceptacin, el acto por
intermedio del cual una autoridad administrativa o judicial, en funcin de
juzgar, oye a las parte o recibe las pruebas.
En este sentido, la audiencia es un medio de comunicacin entre las partes
y el juez, ya que institucionalmente es la ocasin procesal para aportar
pruebas e invocar razones ante el juez competente.

2. Conciliacin
Conciliar (del lat9n conciliare) significa, segn el diccionario de la lengua,
componer, ajustar los nimos de quienes estaban opuestos entre s. Esta
circunstancia puede ser intentada por espontnea voluntad de cualquiera de
las partes o por la mediacin de un tercero, quien advertido de las diferencias
no hace otra cosa que ponerlos en presencia para que antes de que accionen
busquen la coincidencia.
Este tercero puede ser un particular y un funcionario; en este ltimo caso
forma parte del mecanismo procesal y lleva la impronta del Estado, que tiene
un inters permanente en lograr la luz social.

FINALIDAD DE LA AUDIENCIA
Este modo anormal de terminacin del proceso, es usado frecuentemente en el
desarrollo del proceso laboral, la primera oportunidad establecida por la ley es la
audiencia especialmente fijada para ese fin, donde el juez o el funcionario que l
indique ilustrar a las partes sobre el objeto y alcances del procedimiento
conciliatorio y se procurar avenirlas. Los acuerdos conciliatorios o
transaccionales celebrados por las partes con intervencin del juzgado y lo que
ellas pacten espontneamente, con homologacin judicial posterior, pasarn en
autoridad de cosa juzgada.

AUDIENCIA CON CONCILIACIN
La facultad de conciliar conferida o los jueces del trabajo no difiere esencialmente
de la que tienen los jueces del fuero comn. Es lgico y ajustado a derecho que
as sea puesto que, en tanto juez, trozo funcional de orden jurdico, debe en la
aplicacin de la ley realizar la justicia y nada mejor para conseguirla que
mediante la conciliacin, ya que por este camino lograr pacificar los espritus,
satisfacer la demanda que a conciencia del mismo actor corresponde en
derecho y, sobre todo, lograr reparar el orden jurdico lesionado por el conflicto
llevado por las partes en sus estrados.
El juez por su ordenada posicin de conductor del procedimiento lograr esa plena
realizacin de la justicia.
Los acuerdos conciliatorios o transaccionales celebrados por las partes en el
proceso civil con la intervencin de los jueces, pasarn en autoridad de cosa
juzgada y tienen la misma fuerza libertaria de una sentencia; de consiguiente, el
demandante que, previo un reajuste de pretensiones, ha conciliado sus
diferencias con el demandado, no puede con posterioridad hacer reclamo alguno
pretextando omisin u olvido en el momento oportuno.

AUDIENCIA SIN CONCILIACIN
Una vez puesta en accin la audiencia conciliatoria, el juez administrativo puede
requerir informaciones, levantar encuestas y, en general, ordenar cualquier
medida que tienda al ms amplio conocimiento de la cuestin que se ventile.
Para esta audiencia no regirn formulas solemnes y de cumplimiento necesario,
pudiendo modificarse las establecidas si las circunstancias lo aconsejaran. Se
yo, pues, que reunidos los antecedentes del caso, las partes tienen la libertad de
concretar un arreglo por sus cabales. Slo cuando han fracasado las gestiones
conciliatorias inter partes, se abre el procedimiento obligatorio, para cuyo efecto
sern convocadas por el juez para formalizar le compromiso y fijar los puntos a
resolver.

AUDIENCIAS
La facultad de conciliar conferida o los jueces del trabajo no difiere esencialmente
de la que tiene los jueves del fuero comn. Es lgico y ajustado a derecho que
as sea puesto que, en tanto juez, trozo funcional del orden jurdico, debe en la
aplicacin de la ley a realizar la justicia y nada mejor para conseguirla que
mediante la conciliacin, ya que por este camino lograr pacificar los espritus
satisfacer la demanda que a conciencia del mismo actor corresponde en derecho
y, sobre todo, lograr reparar el orden jurdico lesionado por el conflicto llevado
por las partes en sus estrados.
El juez por su ordenada posicin de conductor del procedimiento lograr esa plena
realizacin del a justicia.
Los acuerdos conciliatorios o transaccionales celebrados por las partes en el
proceso civil con la intervencin de los jueces, pasarn en autoridad de cosa
juzgada y tienen la misma fuerza liberatoria de una sentencia; de consiguiente,
el demandante que previo a un reajuste de pretensiones, han conciliado sus
diferenciad con el demandado, no puede con posterioridad hacer reclamo alguno
pretextando omisin u olvido en el momento oportuno.
1. Audiencia
En el lenguaje forense actual, significa en primera acepcin. El acto por
intermedio del cual una autoridad administrativo judicial, en funcin de juzgar,
oye a las partes o recibe las pruebas.
En este sentido, la audiencia es un medio de comunicacin entre las partes
y el juez, ya que institucionalmente es la ocasin procesal para aportar
pruebas e invocar razones ante el juez competente.

2. Concepto
Se denomina audiencias a los actos mediante los cuales el rgano judicial (o
arbitral) recibe las declaraciones de las partes o de terceros en audiencia de
pruebas que deban expresarse en forma verbal. Como se advierte las
audiencias constituyen uno de los tantos actos procesales.
Tales audiencias no importan la adopcin del principio procesal de oralidad
habida cuenta que se reducen a actuaciones en las cuales se transcriben
declaraciones verbales de las partes (v.gr. absolucin de posiciones), o de
tercero (v.gr. testigos; explicaciones de peritos) de todo lo cual el secretario
deber levantar acta haciendo una relacin abreviada de lo ocurrido y de los
expresado por las partes (art. 204).

3. Publicidad
El principio procesal de publicidad, entendido como la difusin de la actividad
procesal y de los actos de procedimiento, constituye una derivacin concreta
del sistema republicano de gobierno que preside nuestra organizacin
nacional.
Pero tal regla no es absoluta, toda vez que el rgano jurisdiccional se
encuentra autorizado a disponer que la audiencia sea reservada, en cuyo
caso, deber fundarse la decisin respectiva.
Asimismo, puede el tribunal excluir las audiencias a quienes perturben
indebidamente su curso.

4. Plazo de sealamiento de audiencia
El inc. 9 del art. 478 dispone un plazo de veinte das de saneado el proceso
(proceso de conocimiento); quince das contados desde el vencimiento del
plazo para contestar la demanda o reconvenir (proceso abreviado) diez das
de contestada la demanda (proceso sumarsimo).

5. Apercibimiento implcito
No es necesario expresar en la providencia ni en la notificacin del
apercibimiento de que se celebrarn con la parte que concurra.
El mencionado apercibimiento se funda en motivos de celeridad procesal,
para evitar los abusos de sucesivas postergaciones de audiencias. Pero no
significa que haya de estarse, sin ms, a los pretendidos por la parte que
asiste al acto. Las peticiones de las partes que asistieron al mismo se
resolvern con arreglo a derecho.


6. Tolerancia de media hora
Queda establecida solamente en favor del tribunal, y no de las partes
morosas.

7. Acta
El secretario tiene el deber de levantar acta de la audiencia, lo que constituye
un elemento de forma indispensable y necesario para la validez del acto
procesal. Dicha acta constituye un instrumento pblico.
En ella se har una relacin abreviada de lo ocurrido y de lo expresado por
las partes, a menos que alguna de stas solicite se efecte una versin
taquigrfica de lo ocurrido o que se lo registre por cualquier otro medio
tcnico, a su costa (art. 126).
Al final, se firma el acta por las partes y por el secretario, de los cual da fe. Si
alguno de los asistentes no hubiera querido o podido firmar, el secretario
deber consignar esa circunstancia. En la segunda hiptesis no hace falta la
firma a ruego, por no tratarse de un escrito judicial. En tales casos, no afecta
la validez del acto.
En cambio, la firma del secretario es esencial, por ser el oficial pblico que
labra el acta de la audiencia, dando fe del comparendo de las partes y de lo
actuado en su presencia.
El juez solamente debe firmar el acto cuando a presidido la audiencia
respectiva.
CUESTIONES JURDICAS RELACIONADAS CON LA CONCILIACIN
EXTRAJUDICIAL. LEY DE CONCILIACIN 26872

PRINCIPIOS GENERALES.-
ARTCULO 1.-
Se declara de inters nacional la institucionalizacin de la conciliacin como
mecanismo alternativo de solucin de conflictos.

Entendemos por institucionalizacin, al proceso por el cual una actividad se
establece de modo formal, a travs de instituciones que cuentan con el
reconocimiento legal y social de la comunidad en pleno.

La institucionalidad se manifestar a travs de la creacin de centros de
Conciliacin, el surgimiento de una nueva categora de carcter profesional o
especializada llamada CONCILIADOR y adems de ello, la formacin de redes
que integran este tipo nuevo de actividades profesionales.

La Ley 26872, crea la junta nacional de Centros, como ente integrador destinado
a coordinar, promover, y difundir las actividades conciliatorias de los centros de
Conciliacin.

ARTCULO 3.-
La conciliacin extrajudicial es una institucin eminentemente CONSENSUAL,
en tal sentido los acuerdos a los que se llegan (adoptan) obedecen nicamente
a la voluntad de las partes, las cuales llegan a una solucin del conflicto sin
ningn tipo de presiones de terceros.

La conciliacin extrajudicial es una institucin que se constituye como un
mecanismo alternativo de solucin de conflictos o controversias, por el cual las
partes acuden a un Centro de Conciliacin a fin de que se les asista en la
bsqueda de una solucin consensual al problema que tienen.

La conciliacin extrajudicial es el acto jurdico por medio del cual las partes
buscan solucionar sus conflictos o controversias de intereses, con la ayuda de
un tercero llamado conciliador. Se funda en el Principio de la Autonoma de la
Voluntad, la misma que se sustenta en la libertad y la responsabilidad.

El acuerdo conciliatorio es la fiel expresin de la voluntad de las partes y del
consenso al que han llegado las partes para solucionar sus diferencias, por
supuesto guiados por el conciliador, el cual solamente propondr frmulas de
solucin al conflicto, ms no determinara soluciones al mismo.

La validez de dicho acuerdo est sujeta a la observancia de las formalidades
solemnes, previstas en el artculo 16 de la ley, bajo sancin de nulidad.

La autonoma no se ejerce irrestrictamente, las partes pueden disponer de sus
derechos siempre y cuando no afecten con ello normas de carcter imperativo,
ni contraren el orden pblico, ni las buenas costumbres.

El inters del Estado por desarrollar e institucionalizar la Conciliacin se
manifiesta en acciones como las siguientes:
1. Creacin y consolidacin de los Centros de Conciliacin
2. Creacin de entidades que brinden servicios de capacitacin, difusin y
consultora en el tema de la conciliacin y de los MARCs.
3. Establecimiento de polticas nacionales que sirvan para impulsar la Institucin
conciliatoria dentro y fuera del aparato estatal.
4. La creacin de redes de trabajo entre todas aquellas instituciones y personas
interesadas en esta nueva temtica.
5. La ejecucin de proyectos relacionados al desarrollo de la conciliacin
extrajudicial

LA CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL.-
ETIMOLOGA.
La palabra conciliacin tiene su origen del latn CONCILIATIO que a su vez
proviene del verbo CONCILIARE, que significa componer y ajustar los nimos
de los que estaban opuestos entre s, avenir sus voluntades, ponerlos en paz
(Alvarado Velloso 1985 - Del Libro Reto y Posibilidades de la Conciliacin
en el Per-Primer Estudio Cualitativo-Propuestas de Polticas y
Lineamientos de Accin-Ormachea-Sols)

La conciliacin extrajudicial, conocida tambin como conciliacin pre procesal es
aquella que se realiza antes de iniciar el proceso judicial, y se realiza en el
exterior del aparato judicial.

Es una institucin que se constituye como Medio Alternativo de solucin de
conflictos, por el cual las partes de manera voluntaria y sin imposicin de
exteriores, acuden a un tercero a fin de que los asista en la bsqueda de una
solucin consensual a su conflicto o controversia.

En la Legislacin Peruana, el TERCERO es un Centro de Conciliacin y el
Sistema tiene sus antecedentes en las Constituciones anteriores, explcitamente
en las de los aos 1823, 1826 y 1828, as como en las anteriores legislaciones
de la Independencia del Per, como son el Cdigo de Santacruz del ao 1831,
el Cdigo de Enjuiciamientos Civiles de 1851 y el Reglamento de Jueces de Paz
del ao 1854.

En sntesis la Conciliacin Extrajudicial, viene a ser un acto jurdico, por qu
existe el acuerdo de la voluntad de las partes, que es libre y responsable.

CARACTERSTICAS JURDICAS DE LA CONCILIACIN.
1. VINCULACIN
Es un proceso consensual, por el cual las partes adoptan libremente un
acuerdo determinado por ellas mismas.
El acuerdo es vinculante, si las partes lo han aceptado libremente, sin que
exista la presin de terceras personas.

2. VOLUNTARIEDAD
Se conoce como un mecanismo voluntario por el cual las partes participan de
una manera libre de un proceso de conciliacin pre procesal o extrajudicial,
explotando las partes las diversas alternativas de solucin a su problema o
controversia.
El Cdigo Procesal Penal, ha legislado que la AUDIENCIA DE
CONCLIACIN, es una fase obligatoria del proceso, y que el acuerdo
conciliatorio deviene en requisito de procedibilidad para accionar cualquier
proceso judicial.

La Ley de Conciliacin Extrajudicial, establece que la conciliacin
extrajudicial debe de agotarse-concluir, por que el acuerdo es requisito
indispensable para la nueva accin en el campo judicial, esto se determin a
partir del 14 de enero del 2000.

3. TERCEROS
Conocemos como tercero al conciliador extrajudicial, el cual es elegido en
forma voluntaria y libre, por aquellos que necesitan la intervencin del mismo
en la solucin a su problema controversia.

4. INFORMALIDAD
Por lo general la conciliacin extrajudicial es un procedimiento informal y
prctico, que no requiere de mayor formalidad como en el proceso judicial,
para el logro de sus fines, que es el de llegar a un acuerdo satisfactorio para
ambas partes

5. NATURALEZA DEL PROCEDIMIENTO
Tiene libertad cuando se refiere a la presentacin de pruebas, argumentos
de las partes, no existen estructuras programadas, para presentar cualquier
tipo de informacin

6. RESULTADO
Las partes que son los actores principales del proceso, buscan con la
direccin del tercero, llegar a un acuerdo satisfactorio, y para llegar a este
final el conciliador extrajudicial tiene la facultad de proponer frmulas de
solucin al conflicto, frmulas que sern meritadas por las partes para llegar
al final


7. PRIVADO
Es esencialmente de carcter privado, ya que en la audiencia de
conciliacin solamente estn, presentes las partes y el conciliador encargado
del caso.
Se encuentran los directamente implicados en la controversia o conflicto.

Esta caracterstica de privacidad se encuentra complementada por el
principio de Confidencialidad.
En la audiencia conciliatoria no se intercambia informacin de ninguna de
las partes

8. CONTROL DEL PROCESO
El control del proceso est a cargo del conciliador extrajudicial, el cual tiene
la capacidad de fomentar relaciones de naturaleza cooperativa y horizontal
entre los intervinientes (partes).

Por otro lado las PARTES, son las nicas que tienen el poder de definir
su situacin conflictiva a travs del acuerdo conciliatorio que se plasma en el
Acta correspondiente.

Por lo expuesto las partes intervinientes y el conciliador extrajudicial comparte
el control del proceso, pero queda claro que las partes son las nicas que le
dan solucin a su problema de mutuo propio.

El Acta expresa la manifestacin de la voluntad de las partes intervinientes.
El acto procesal conciliatorio debe de guardar la solemnidad que establece la
ley.

9. PRINCIPIO DE EXIGIBILIDAD
El artculo 18 de la Ley 26872, es claro y terminante cuando dice sic... El
acta con acuerdo conciliatorio, constituye ttulo de ejecucin.

Los derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y exigibles que
consten en dicha acta son exigibles a travs del proceso de ejecucin de
resoluciones judiciales.

10. PRINCIPIO DE LIBERTAD PLENA
El conciliador extrajudicial, conduce la Audiencia de Conciliacin con
plena LIBERTAD DE ACCIN, siguiendo los principios establecidos en la ley

11. PRINCIPIO DE VERACIDAD
El artculo 54 del Reglamento de la ley de Conciliacin, dice sic... Constituye
falta al principio de veracidad el no remitir oportunamente al Ministerio de
Justicia los resultados estadsticos a los que hace referencia el artculo 30
de la Ley., as como la tergiversacin o el ocultamiento de la informacin
cuantitativa obtenida por el Centro de Conciliacin
"artculo 30.- Informacin Estadstica.- Los centros de Conciliacin
deben elaborar semestralmente los resultados estadsticos de su
Institucin, los mismos que deben ser remitidos al Ministerio de
Justicia, exhibidos y difundidos para conocimiento del pblico".
INTERPRETACIN:
En el presente cuadro podemos apreciar que el 60% de la poblacin
conformada por 100 entrevistados conoce el signicado de Conciliacin y
el 40% desconoce el signicado de conciliacin.
INTERPRETACIN:
En el presente cuadro podemos apreciar que el 70% de la poblacin cree
que conciliacin es una buena forma de solucionar los problemas y el 30%
no lo cree.
INTERPRETACIN:
En el presente cuadro podemos apreciar que el 80% opina que la
conciliacin es un buen mecanismo para solucionar los problemas dentro
del hogar y el 20% no opina lo mismo.
INTERPRETACIN:
En el presente cuadro el 40% si ha ido a un centro de conciliacin y el 60%
no ha ido a un centro de conciliacin.
INTERPRETACIN:
En el presente cuadro desde el punto de vista el 30% cree que la
conciliacin perjudica los juicios entre las padres para la custodia o
manutencin de alimentos y el 70% no cree que perjudique los juicios de
custodia o manutencin.
INTERPRETACIN:
En el presente cuadro el 80% de personas est de acuerdo que cualquier
persona capacitada pueda ejercer el papel de conciliacin y el 20% no est
de acuerdo.
INTERPRETACIN:
En el presente cuadro el 90% cree que la ley de conciliacin tiene algn
vaco u el 10% cree que no.
INTERPRETACIN:
En el presente cuadro el 70% cree que el uso de la conciliacin como
mecanismo alternativo para la solucin de conictos en el entorno familiar
es lo ms adecuado para la legislacin peruana y el 30% cree que no.
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