ANLISIS JURDICO Y SOCIAL DEL HOMICIDIO PIADOSO EN EL
PER Y ARGUMENTOS PARA SU MODIFICATORIA EN NUESTRA LEGISLACIN NACIONAL
Margarita Lengua H 1 . Introduccin Uno de los aspectos ms controvertidos y polmicos referidos al derecho fundamental a la vida es la eutanasia, que etimolgicamente significa buena muerte, del griego /euzanasa/, que significa buen morir: eu (bueno) y tnatos (muerte) 2 . La Eutanasia, desde un punto de vista jurdico es la muerte provocada por la propia voluntad y sin sufrimiento fsico, de un enfermo incurable, a fin de evitarle una muerte dolorosa, y la prctica consistente en administrar las drogas, frmacos u otras sustancias que alivien el dolor, aunque con ello se abrevie su vida. Es polmico no slo en el campo del derecho, sino tambin en la filosofa, tica, y la poltica. En el derecho, es necesario hacer precisiones entre el propio suicidio, la participacin en el suicidio y el homicidio a peticin. Partiendo de la ptica del derecho penal, la distincin entre el segundo y el tercero yace en lo siguiente: en el caso de la colaboracin al suicidio se facilita la muerte a travs de, por ejemplo, la entrega del arma o del veneno, pero quien finalmente acta y ejecuta la accin, en ltimo lugar, es el propio suicida; en cambio, en el caso de homicidio a peticin, ser el tercero quien finalmente ejecute la accin, terminando as con la vida del solicitante. Nuestro ordenamiento penal ha puesto nfasis en regular de forma particular una de las modalidades del homicidio a peticin, evitando as que ste caiga en el supuesto de homicidio comn. De esta forma, el artculo 112 de nuestro Cdigo Penal describe la siguiente conducta tpica: El que, por piedad, mata a un enfermo incurable que le solicita de manera expresa y consciente para poner fin a sus intolerables dolores (). Como vemos, no se describe cualquier homicidio a peticin, sino que se describe uno que cumpla con determinadas exigencias que lo identificarn con el homicidio piadoso.
1 Estudios de Maestra en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos Mencin Ciencias Penales Lima, Per 2 Diccionario de la lengua espaola de la Real Academia Espaola, consultado el 08 de octubre de 2013. http://lema.rae.es/drae/?val=EUTANASIA
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A continuacin, luego de una descripcin del tipo penal en mencin, aportaremos una serie de argumentos y razones que respaldan nuestra opcin para que se modifique el tipo penal que regula el homicidio piadoso. 1. Situacin legal de la eutanasia en el Per Nuestro Cdigo Penal, en el ttulo referido a los Delitos contra la vida, el cuerpo y la salud, tipifica el delito de "Homicidio por piedad", en el artculo 112 del citado cuerpo normativo; no se utiliza pues el trmino eutanasia. El artculo 112 del Cdigo Penal seala lo siguiente: "El que, por piedad, mata a un enfermo incurable que le solicita de manera expresa y consciente para poner fin a sus intolerables dolores, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres aos" 3 . Tal como seala el Dr. Luis Alberto Bramont-Arias Torres , especialista en Derecho Penal, nuestra legislacin ha tipificado en el homicidio por piedad a la eutanasia activa, mas no a la pasiva (no prolongar artificialmente la vida de quienes indefectiblemente estn destinados a la muerte, en la medida en que tal alargamiento slo traiga efectos de sufrimientos), ni la indirecta (que supone el adelantamiento de la muerte -que se conoce como cierta- mediante el suministro de medicamentos que sirven para mitigar el dolor fsico del enfermo). Pero, no obstante tipificar el homicidio por piedad, el legislador lo ha atenuado disponiendo una pena mxima de 3 aos pues brinda vital importancia al consentimiento expreso y voluntario del enfermo, colocando al que realiza la eutanasia como un mero colaborador, por lo que es este acto de colaboracin lo que se castiga. As, existen tres aspectos fundamentales para concluir que estamos, legalmente, frente a la figura de la eutanasia activa u homicidio por piedad: el mvil de piedad que es el que impulsa al autor del hecho, la peticin expresa y consciente de la vctima y la existencia de dolores intolerables que hacen difcil la vida del paciente 4 . Por otro lado, tengamos presente, y como tambin recuerda Edgardo Alberto Donna 5 , que en los casos de homicidio tcnicamente se presentan dos problemas,
3 SISTEMA DE ERUDITOS PRACTICOS LEGIS, Rgimen Penal Peruano Cdigo Penal Peruano: jurisprudencia, doctrina, comentarios y concordancias, edicin: 2009. 4 Bramont-Arias Torres, Luis, Manual de derecho penal. Parte especial, 4a. ed., San Marcos, Lima, SP Editores, 1998. 5 Donna, Edgardo Alberto. Derecho Penal. Parte Especial. Tomo I. Buenos Aires 1999. Rubinzal - Culzoni Editores.
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determinar cundo se inicia la vida y cuando cesa la misma. As refiere el jurista argentino: Se ha dicho, y bien, que la vida humana es un proceso dinmico, y por ende no es posible afirmar la existencia de un punto exacto de cundo comienza la vida humana. El problema de determinar desde cundo corre la proteccin dada por el Derecho Penal al ser humano, en el delito de homicidio, no es menor 6
En ese mismo sentido se presente dificultad para determinar el momento de la muerte, el citado penalista, refiere: c) Fin de la vida humana El segundo problema que se plantea tanto desde la dogmtica penal como desde un punto de vista legal es el del final de la vida. 7
La importancia es como al parecer se tratara de una perogrullada, despus de muerta la persona, no podra dar el homicidio, en la medida que no existira el objeto de la accin. Desde la legislacin, y en la prctica judicial es sumamente complejo dicha determinacin, y adems desde el punto de vista de la medicina es an ms complejo. Una de las voces ms autorizadas del Derecho Penal peruano, el jurista Jos Hurtado Pozo al respecto seala, con la claridad que le caracteriza, la destruccin de las clulas cerebrales: () trae como consecuencia el irremediable y progresivo proceso de destruccin de todo el organismo. Por esto, y no tan slo por su rol en el aspecto psicoespiritual del hombre, la destruccin de las clulas cerebrales es el hecho decisivo para la determinacin del momento en que la persona muere. La vida del hombre es algo diferente a la vida de algunos de sus rganos o de sus clulas y, tambin, al mantenimiento artificial de alguna de sus funciones. Luego, el hombre como unidad biopsicolgica est muerto aun cuando alguno
6 Donna, Edgardo Alberto. Ob. Cit. p. 17 7 DONNA, Edgardo Alberto. Ob. Cit. p. 22.
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de sus rganos, por s mismo, contine funcionando o aisladas funciones vegetativas sean, artificialmente, mantenidas en actividad 8
En la legislacin nacional, es pertinente mencionar que la Ley General de donacin y trasplante de rganos y/o tejidos humanos, Ley N 28189 (18 de marzo del 2004), prescribe respecto al momento del cese de la vida: Artculo 3.- Diagnstico de muerte El diagnstico y certificacin de la muerte de una persona se basa en el cese definitivo e irreversible de las funciones enceflicas de acuerdo a los protocolos que establezca el reglamento y bajo responsabilidad del mdico que lo certifica. Y la Ley General de Salud, Ley N 26842 (20 de julio de 1997), primer prrafo del: Artculo 108.- La muerte pone fin a la persona. Se considera ausencia de vida al cese definitivo de la actividad cerebral, independientemente de que algunos de sus rganos o tejidos mantengan actividad biolgica y puedan ser usados con fines de trasplante, injerto o cultivo. Estas normas extrapenales debemos tener presente al momento de precisar el momento de la muerte de una persona en nuestro ordenamiento jurdico. Los aspectos de inicio y final de la vida humana se complican an ms en la actualidad, con el avance de la ciencia y tecnologa, el hecho mismo de la vida y de la muerte, son cuestionados singularmente, y los conceptos de antao cobran ahora otra dimensin, si decamos en general que haba vida humana all donde una persona existe, cualquiera que sea la etapa de su desarrollo: desde que es concebida por medio de la unin de las clulas germinales, que marca el punto inicial de ese desarrollo, hasta que se acaba con la extincin del funcionamiento orgnico vital (muerte). Hogao, las precisiones de estos conceptos cobran otra dimensin a causa de los adelantos de las ciencias biolgicas y de las tecnologas desarrolladas en este campo del saber, que han trasmutado los criterios sobre vida y la muerte humana, en la medida que encontramos la presencia de estas de manera artificialmente influyendo tanto sobre la concepcin del ser (inseminacin artificial, vida in vitro)
8 HURTADO POZO, Jos, Manual de Derecho Penal. Parte especial, Editorial Sesator, Lima 1982, t. I, p. 25.
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como en su extincin (viabilidad autnoma de rganos utilizados en trasplantes). Al respecto uno de los pensadores ms lcidos del derecho penal latino americano, Carlos Creus seala: Vive quien lo hace ayudado por un pulmotor, con un marcapasos, con un aparato que supla el funcionamiento de los rones, pero no se puede decir que vive aquel cuyas funciones orgnicas han sido reemplazadas en su totalidad por medios artificiales (quitar el pulmotor a quien slo puede respirar por ese medio ser homicidio, pero puede no serlo hacer cesar el funcionamiento artificial de todo el complejo orgnico -si mdicamente ello fuese posible, aunque en este ltimo caso pueden plantearse problemas con relacin a otros delitos) 9 . 2. Tesis que planteamos a fin que se modifique el Tipo Penal que regula el Homicidio Piadoso Actualmente el Homicidio Piadoso, ocupa un sitial en la discusin jurdico-penal caracterizado esencialmente por las multiformes argumentaciones que giran alrededor de ella y por la polmica que supone el tema en s mismo. Constituye as, junto con otros grandes dilemas terico-jurdicos, una de las cuestiones ms escrudiadas pero a la vez ms necesitadas de respuestas tanto a nivel doctrinario como legislativo. Las legislaciones y los juristas de diversos lugares del mundo se han ocupado del tema de la eutanasia, existiendo diversas opiniones al respecto y posiciones contrapuestas, unas se inclinan, en especial algunos de los cdigos europeos por su no legalizacin, mientras que el tratamiento que se le da en la Legislacin Iberoamericana es por su atenuacin. En la actualidad existe un elevado ndice de personas que se encuentran padeciendo males incurables, y estn desahuciadas por la ciencia mdica, aquejadas por un intolerable sufrimiento, solicitando en forma expresa y consciente que se les ponga fin a sus vidas de un modo y forma determinados por ellas mismas. Muchos tratadistas han contemplado que el derecho a la vida no se limita solamente al estado biolgico de la existencia, sino al de vivir con ciertas condiciones mnimas, y es
9 CREUS, Carlos. Derecho Penal. Parte Especial. Tomo I. Buenos Aires. 1997. Editorial Astrea. 6 Edicin. p. 7.
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por ello que en determinadas circunstancias, la persona puede decidir tener una muerte digna, evitando la prolongacin artificial de la agona. El Cdigo Penal Peruano prev al homicidio piadoso en el Art. 112, sancionndolo con una pena privativa de la libertad de 3 aos. Uno de los aspectos a tratar del homicidio piadoso es determinar si el consentimiento de la vctima, justifica la impunidad del autor de este delito; en primer trmino, en este ilcito el bien jurdico protegido es la vida humana, la cual es amparada por normas constitucionales, entre ellas el artculo 2 de nuestra Constitucin vigente 10 , y en cuanto al consentimiento es preciso tener en consideracin del prescrito por el artculo 20 inciso 10 del Cdigo Penal vigente 11 , en cuanto a la sancin de la responsabilidad penal cuando media consentimiento vlido del ofendido acerca del bien jurdico, el cual slo puede darse lesiones leves, siendo as, hasta que punto puede hablarse de la vida humana como bien de libre disposicin y el derecho de la persona que por propia determinacin puede disponer de ella como ocurre en el suicidio o ante la imposibilidad material de hacerlo por s misma, por propia voluntad solicita la intervencin de otra persona, lo que es el homicidio piadoso. Por otro lado es importante tener presente, considerar otros aspectos que pueden determinar la justificacin de la responsabilidad en la eutanasia, como es la prioridad del alivio del sufrimiento de una persona aquejada de ste y condenada a morir por un mal irreversible, frente al mantenimiento de la vida. Lege ferenda postulamos que se modifique el artculo 112 del Cdigo Penal vigente, en el sentido de que no sea punible el caso que haya sido realizado por un mdico especialista que conoce del diagnstico del paciente y ha llevado a cabo la terminacin de la vida con el mximo cuidado y esmero profesional posible, para ello el paciente ha de ser mayor de edad, capaz y consciente en el momento de su peticin. Todas las dems formas de poner fin a la vida del ser humano, aunque lo solicite ste, seguirn siendo punibles. Estimamos con el maestro Sebastin Soler, que la regulacin del Derecho Penal:
10 Constitucin Poltica del Per 1993, art. 2, inciso 1 a la vida, a su integridad moral, psquica y fsica y a su libre desarrollo y bienestar (...). 11 Cdigo Penal Peruano Parte General, art. 20, inciso 10 Inimputabilidad.- El que acta con el consentimiento vlido del titular de un bien jurdico de libre disposicin.
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() No debe componerse ni sobre la base de preferencias personales, de opiniones o de teoras pre jurdicas, metafsicas o cientfico-naturalistas, que lo mismo da, sino que toda generalizacin debe apoyarse en inducciones vlidas sobre preceptos vigentes 12
Si bien estamos de acuerdo con que la ley proteja a la vida humana en una forma amplsima, eso quiere decir desde el momento de la concepcin hasta la muerte natural, tambin es cierto que la posicin que suscribimos es que no comete delito el mdico que ayuda a un enfermo a morir, cuando la enfermedad es incurable y dolorosa, considerando que se debe descriminalizar la conducta del mdico que practican el Homicidio Piadoso, siempre que como reiteramos el sufrimiento del enfermo sea incurable e inaguantable y exista voluntad explcita de ste al morir; ste mdico debe estar exonerado o exceptuado de toda penalidad. 3. La Eutanasia en la Legislacin Comparada El 1 de abril de 2002, Holanda se convierte en el primer pas del mundo en legalizar la eutanasia. La ley exime al mdico de procesos legales si respeta ciertos "criterios con minuciosidad";
Blgica hizo lo propio en septiembre de 2002;
El 18 de diciembre de 2008, los diputados luxemburgueses se pronunciaron a favor de legislar la eutanasia, en caso de situacin mdica "sin solucin", pero la prohbe para los menores. La validacin del texto, al que se opone el Gran Duque Enrique, podra llevar tiempo, ya que una ley que reduce los poderes del jefe del Estado no entr an en vigor;
4. Pases que prohben la Eutanasia, pero autorizan una Ayuda a Morir En Italia, la eutanasia est prohibida, pero la Constitucin reconoce el derecho de rechazar cuidados mdicos;
En Francia, la Lye Leonetti del 22 de abril de 2005 instaur el derecho a "dejar morir", sin permitir a los mdicos que practiquen la eutanasia;
12 SOLER, Sebastin. Derecho Penal Argentino Tomo III. Actualizado por Manuel A. Rayala Basombrio. Editorial TEA (Tipogrfica Editora Argentina). Buenos Aires 1992. 4 Edicin de 1987. 10 Reimpresin. p.6
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En Suiza, un mdico puede administrar a un enfermo terminal que desee morir una dosis mortal de un medicamento que tomar el propio enfermo;
En Gran Bretaa, la eutanasia est prohibida. Desde 2002, la justicia autoriza la interrupcin de tratamientos mdicos en algunos casos;
En Alemania y Austria, la eutanasia pasiva, como el hecho de desconectar una mquina, no es ilegal si el paciente da su consentimiento;
En Espaa, la eutanasia no est autorizada, pero la ley reconoce el derecho de los enfermos a rechazar cuidados mdicos. El gobierno, tras estudiar legalizar el suicidio asistido, anunci en enero que desestima legislar sobre esta cuestin durante la presente legislatura;
En Portugal, la eutanasia y el suicidio asistido estn considerados por el cdigo penal como homicidios. Segn el nuevo cdigo deontolgico de los mdicos, adoptado en enero, "la utilizacin de medios extraordinarios para mantener la vida" pueden ser interrumpidos en caso de muerte cerebral o a peticin del enfermo, pero en ningn caso puede interrumpirse la hidratacin y la alimentacin administradas artificialmente;
En Noruega, un mdico puede decidir no tratar a un paciente terminal a peticin de ste o, si el enfermo no puede comunicar, a peticin de sus familiares;
En Dinamarca, desde finales de 1992, se puede hacer un "testamento vital" que los mdicos deben respetar;
En Suecia se autoriza la asistencia mdica al suicidio;
En Hungra y en la Repblica Checa, los enfermos terminales pueden rechazar sus tratamientos;
En Eslovaquia, si bien "la eutanasia y el suicidio asistido son inaceptables", el personal mdico puede "atenuar el dolor de los enfermos incurables y moribundos (...) y respeta los deseos del paciente de acuerdo con la legislacin";
En Colombia, la Corte Suprema. Si bien la eutanasia es ilegal, el Cdigo Penal contiene un artculo que establece una pena atenuada para el homicidio piadoso. La
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Corte colombiana resolvi que el homicidio por piedad no es inconstitucional, siempre que sea solicitado por un enfermo terminal y la muerte la produzca un mdico 13 .
5. Casos de personas a quienes se les ha aplicado la Eutanasia en otros pases - Blgica: Un prisionero gravemente enfermo obtuvo el derecho de recibir la eutanasia, siendo la primera vez que dicha prctica se aplica a un detenido desde su legalizacin hace 10 aos en dicho pas. El hombre, del que no se ha hecho pblica su identidad, padeca de una enfermedad terminal y haba sido condenado a una larga pena de crcel. Segn Francis Van Mol, director general del Servicio de Salud Penitenciaria, el preso haba pedido en reiteradas ocasiones que se le permitiera recurrir a la eutanasia, a lo que finalmente se procedi. La eutanasia solo se puede practicar en el pas en caso de peticiones reiteradas y siempre que diferentes mdicos acrediten que existe un sufrimiento mental o fsico incurable 14 ;
- Israel: Cuatro aos de dolencias y ocho cirugas llevaron a que Keren Shtalrid, de 33 aos, y su padre, Mordejai Shtalrid, mdico director del Instituto de Hematologa del Hospital Kaplan, en la localidad de Rehovot -al sur de Tel Aviv-, en Israel, tomaran la decisin de acudir a la eutanasia. Tras acordar el procedimiento, el doctor Shtalrid entr en la noche a la habitacin de su hija, le aplic la inyeccin letal, falleciendo al instante, cumpliendo con el deseo de su hija 15 ;
- Japn: El 28 de marzo de 1995 la Corte del Distrito en Yakahoma encontr culpable a un doctor de asesinar un paciente de cncer terminal que esperaba morir en unos pocos das; sin embargo recibi una condena de dos aos de prisin, que se suspendi. La Corte entonces enunci cuatro condiciones bajo las que se permitira la eutanasia en Japn: a) El paciente sufre un dolor fsico inaguantable; b) la muerte es inevitable e inminente; c) se han tomado todas las medidas posibles para eliminar el dolor; d) El paciente ha expresado claramente su consentimiento.
13 http://es.wikipedia.org/wiki/Eutanasia. 14 Diario Per 21.PE, de fecha 13 de septiembre de 2012. 15 El tiempo.com
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6. Conclusiones Los principales argumentos esgrimidos en defensa de la modificatoria del homicidio piadoso parten de una concepcin del Estado Constitucional de Derecho, el cual vela por la integracin y respeto de los distintitos modelos de eticidad de cada individuo. En este marco conceptual, el Derecho penal slo debe proteger determinadas conductas que lesionen un deber de organizacin (no injerencia en la libertad del otro) o un deber de institucin (deberes especficos otorgados por el Derecho). Es as que, en el caso del homicidio piadoso, no existe arrogacin de la libertad del otro, y tampoco se puede hablar de un deber institucional, ya que el estado actual deja la eticidad en la esfera privada. Por el contrario, el comportamiento del sujeto activo se encuentra siempre en la esfera de la organizacin del propio solicitante, quin dispone del primero para el logro de su finalidad. Asimismo, continuando en el marco del Estado Constitucional de Derecho, se debe tener siempre en cuenta que el homicidio piadoso representa una divergencia de intereses que slo puede ser solucionada por la decisin del propio individuo. De esta forma, el homicidio piadoso siempre devendr en un caso de estado de necesidad, en el que se preferir un inters mayor (la evitacin de los intolerables dolores) en menoscabado de un inters menor (el acortamiento de la vida). Finalmente, debemos recordar, una vez ms, que todo anlisis debe partir de la concepcin actual del Estado Constitucional de Derecho; el cual, desde nuestra concepcin, debe encontrar la finalidad del Derecho Penal en la necesidad de erigirse como un dique de derechos ante la fuerza abrumadora del poder punitivo estatal. Ello, combinado a todo lo antes sealado, nos hace arribar a la conclusin de que hoy en da es necesaria y urgente la existencia de un artculo que modifique el homicidio a peticin, toda vez que la existencia de dicho delito representa una irracional e incoherente expresin del ius puniendi (facultad sancionadora del Estado), contrario al Derecho Constitucional de Derecho. Si analizamos la situaciones de las personas que solicitan la prctica de la eutanasia, encontramos personas deprimidas, sin ganas de seguir viviendo en las condiciones actuales, donde el dolor es el pan de cada da, por otro lado familiares, que ven a sus seres queridos manteniendo un vida vegetativa, conectados a respiradores artificiales, que tan solo alarga sus sufrimientos innecesariamente. En cuanto a la postura de los mdicos, en muchas ocasiones se oponen a la prctica de la eutanasia, bien por ir en contra de sus convicciones o bien por miedo a las consecuencias legales. Como opinin personal considero que todo individuo con todas sus facultades mentales debe tener derecho a dirigir su vida hasta el final y a decidir en cualquier momento lo que ms le conviene, por consiguiente el paciente debe ser el nico que
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debe decidir sobre la interrupcin o prolongacin de su vida; pero para ello debe estar correctamente informado sobre su estado de salud y de las posibles alternativas. 7. Referencias Bibliogrficas BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis, Manual de derecho penal. Parte especial, 4a. ed., San Marcos, Lima, SP Editores, 1998; CREUS, Carlos. Derecho Penal. Parte Especial. Tomo I. Buenos Aires. 1997. Editorial Astrea. 6 Edicin. DONNA, Edgardo Alberto. Derecho Penal. Parte Especial. Tomo I. Buenos Aires 1999. Rubinzal - Culzoni Editores. HURTADO POZO, Jos, Manual de Derecho Penal. Parte especial, Editorial Sesator, Lima 1982, t. I. SOLER, Sebastin. Derecho Penal Argentino Tomo III. Actualizado por Manuel A. Rayala Basombrio. Editorial TEA (Tipogrfica Editora Argentina). Buenos Aires 1992. 4 Edicin de 1987. 10 Reimpresin. Cdigo Penal Peruano Parte General; Constitucin Poltica del Per 1993; Diario Per 21.PE, de fecha 13 de septiembre de 2012; SISTEMA DE ERUDITOS PRACTICOS LEGIS, Rgimen Penal Peruano Cdigo Penal Peruano: jurisprudencia, doctrina, comentarios y concordancias, edicin: 2009.