Universidad Diego Portales

Facultad de Derecho
Visin crtica de la empresa individual de
responsabilidad limitada
Mara Gracia Edwards Morel
Profesor Gua: Ricardo Sandoval Le!
"#D$%E #& de 'gina
1) Introduccin.........................................................................................3
Captulo I: Aspectos generales de la mpresa Individual de !esponsabilidad "imitada
#) "os motivos de la creacin...................................................................$
3) "as opciones %urdicas para la creacin de la &igura.............................'
() )atrimonios de a&ectacin.....................................................................'
$) "a sociedad unipersonal de responsabilidad limitada...........................1*
+) "a mpresa Individual de !esponsabilidad "imitada...........................1(
,) "a mpresa Individual de !esponsabilidad "imitada en C-ile.
seg/n la "e0 11.'$,................................................................................1+
Captulo II: Visin crtica de la mpresa Individual de !esponsabilidad "imitada
') 2ui3nes pueden constituir I!"...............................................................11
1) 4e&inicin legal de la I!"......................................................................#*
1*) 5ormalidades para la constitucin de una I!".....................................#3
11) Constitucin viciada de una I!" 0 saneamiento del vicio....................31
1#) 6ene&icio de la limitacin de responsabilidad limitada...........................3#
13) )3rdida del bene&icio de la limitacin de responsabilidad.......................3$
1() Administracin de la I!".......................................................................(*
1$) Autocontratacin.......................................................................................(1
1+) 7erminacin de la I!"............................................................................(3
1,) "i8uidacin de la I!".............................................................................(+
1') 9)or 8u3 desde la entrada en vigencia de "e0 11.'$, no se
-an constituido tantas I!" como las 8ue se esperaba:...........................(,
11) An;lisis de escrituras de constitucin de I!"..........................................('
#*) Conclusin..................................................................................................$1
6ibliogra&a......................................................................................................$3
Ane<os.............................................................................................................$+
#
() $ntroduccin
l 11 de 5ebrero de #**3. se public en el 4iario =&icial la "e0 11.'$,. 8ue autori>a
la constitucin de empresas individuales de responsabilidad limitada. en adelante I!".
4esde 111# 0a se -aba intentado incorporar esta institucin en nuestra legislacin. pero
reci3n 1# a?os despu3s pudimos verla -ec-a realidad. @e -aca inminentemente necesario
en la normativa mercantil incluir una &igura 8ue permitiera limitar la responsabilidad del
empresario por el e%ercicio de su actividad empresarial. comprometiendo /nicamente el
monto de los bienes 8ue la constituan. 0 no as todo el patrimonio de su titular.
l origen del pro0ecto se encuentra en una mocin parlamentaria. lo 8ue es bastante
destacable. si se piensa 8ue en general la Carta 5undamental establece de manera amplia las
materias 8ue son de e<clusiva iniciativa del )oder %ecutivoA 0 por otro lado. las urgencias
legislativas son tambi3n controladas por el )residente de la !ep/blica.
l ( de %unio de 1111. el senador @ergio 5ern;nde> %unto a su colega. do?a =lga
5eli/. presentaron el pro0ecto al @enado. en donde tuvo aprobacin un;nimeA sin embargo.
cuando 3ste &ue remitido a la C;mara de 4iputados &ue postergado. 0a 8ue el %ecutivo
nunca le dio car;cter de urgente. !eci3n a &ines del #**1. en el a3rea de la Agenda )ro
Crecimiento. 0 &rente a lo /til 8ue sera para la reactivacin econmica 0 para la creacin
de m;s puestos de traba%o 0 el &ortalecimiento de las )BC@. el Cinistro de conoma de
ese entonces. Dorge !odrgue> Erossi. le asign car;cter de urgencia. 5ue entonces cuando
el Cinisterio de conoma %unto a un grupo de e<pertos. le propusieron a la Comisin
special de )BC@ un con%unto de indicaciones. modi&ic;ndose as el pro0ecto original.
8ue es lo 8ue actualmente conocemos como la "e0 de mpresas Individuales de
!esponsabilidad "imitada.
@i bien es cierto 8ue 0a se -an escrito seminarios sobre la mpresa Individual de
!esponsabilidad "imitada. lo 8ue se pretende a lo largo de este traba%o no es anali>ar la
&igura misma. sino m;s bien ec-ar un vista>o a su acogida. 0 reali>ar una crtica a los
problemas 8ue conlleva constituir una empresa de este tipo 0 a las &alencias o de&iciencias
8ue presenta la le0 8ue trata la materia.
)ara alcan>ar el ob%etivo anteriormente descrito. dedicaremos un capitulo. m;s bien
introducctorio. 8ue rescate los aspectos b;sicos de la empresa individual de responsabilidad
limitadaA esto es. los &undamentos 8ue tuvo el legislador para instaurarla en nuestro
ordenamiento %urdico. las opciones 8ue tena antes de adoptar la &igura de la I!" 0 el por
8u3 de la eleccin &inal.
n un segundo captulo titulado visin crtica de la empresa individual de
responsabilidad limitada se -ar;n comentarios crticos -acia la &igura. espec&icamente
-acia la mala redaccin de las normas contenidas en la "e0 11.'$,. 0 se anali>ar;n casos
3
pr;cticos de escrituras de constitucin de I!" 8ue den cuenta de las de&iciencias tratadas a
lo largo del seminario.
%*P"+UL, $:
*SPE%+,S GE#ER*LES DE L* EMPRES* $#D$-$DU*L DE
RESP,#S*.$L$D*D L$M$+*D*
(
/) Los 0otivos de la creacin de la E$RL
@e debe partir de la base 8ue nuestro ordenamiento %urdico se asienta sobre
principio esencial establecido en los artculos #(+$ 0 #(1+ del Cdigo CivilA en ellos se
consagra el derecho de prenda general. 8ue le permite al acreedor de una obligacin
perseguir todos los bienes presentes 0 &uturos 8ue &orman parte del patrimonio del deudor.
lo 8ue implica la responsabilidad ilimitada de este /ltimo. con la e<cepcin de los bienes
8ue la le0 declare inembargables.
l problema 8ue acarrea esta indivisibilidad del patrimonio de su titular. es el riesgo
8ue 3ste asume al momento de emprender una actividad empresarial. "o mismo ocurra en
principio en el derec-o societarioA los socios 8ue &orman parte de una sociedad colectiva
responden ilimitadamente con su patrimonio por las obligaciones 8ue 3sta contraiga. @in
embargo. se cre la "e0 3.11' 8ue instaur la &igura de la @ociedad de !esponsabilidad
"imitada. o&reci3ndole as a un su%eto 8ue tiene miras a asociarse. limitar su
responsabilidad -asta el capital e&ectivamente aportado a la sociedad. 0 de esta manera
sentirse m;s protegido al momento de decidir constituirla. B de -ec-o. -o0 en da
pr;cticamente la sociedad colectiva -a ido 8uedando obsoletaA todos pre&ieren constituir
una sociedad de responsabilidad limitada. n consecuencia. nuestro =rdenamiento Durdico
se -a ido adaptando a las necesidades 8ue -an surgido para impulsar la actividad mercantil
del pas.
As tambi3n se -i>o necesario consagrar una normativa 8ue le permitiera al pe8ue?o
0 mediano empresario emprender una actividad empresarial. sin tener 8ue arriesgar su
patrimonio personal.
=bviamente. la necesidad de limitar la responsabilidad individual de un empresario
estaba presente desde -aca muc-o tiempo antes. 0 por lo mismo se acuda al subter&ugio de
constituir sociedades utili>ando a terceras personas Fpalos blancos o testa&erros) para
&igurar como socios. a pesar de no e<istir afecctio societatis 0 8ue la totalidad de la
participacin perteneca en de&initiva a un solo socio Fel verdadero interesado en el
negocio). 4e alguna manera esta le0 vino a sincerar lo 8ue en C-ile era una pr;ctica mu0
antigua por la 8ue los Gempresarios grandes. pe8ue?os 0 medianosG &i%aban un patrimonio
de a&ectacin con responsabilidad limitada simulando una sociedad con un socio de
participacin insigni&icante. a &in de permitir a los empresarios limitar los riesgos en un
determinado emprendimiento o industria.
(
4e esta manera se sincerar;n las sociedades de
pe8ue?os 0 medianos empresarios. 0a 8ue la "e0 11.'$, reserva la &acultad de constituir
una I!" /nicamente a personas naturales.
1
)uga Vial. Duan steban. mpresas individuales de responsabilidad limitada. n: In&ormativo Durdico H
ditorial Durdica de C-ile F@antiago. C-ile) IJ 3(. Dun. #**3. p. 1*.
$
"a naturale>a de la &igura en estudio pretende la creacin de empresas de propiedad
unipersonal. con patrimonio propio. protegiendo as al su%eto &undador. sin necesidad de
recurrir a terceros con los 8ue constituir entes &icticios.
n e&ecto. a/n cuando el socio minoritario o &icticio tuviese una participacin
mnima en el aporte de capital. poda entorpecer el &uncionamiento armnico de la
sociedad. 0a sea por la oposicin 8ue pudiese tener &rente a decisiones corporativas. por su
presencia no deseada 0 no susceptible de reempla>oA incluso m;s inconvenientes podan
presentarse al morir este socio. 0a 8ue 3l ser; sustituido por sus -erederos. 0 por ende. se
presentar; una ma0or incertidumbre en el consenso 8ue 0a era inestable en su origen.
/

)or lo tanto. es claro 8ue &rente al vaco legal 8ue -aba en esta materia. el
interesado en constituir un negocio. 8ue al mismo tiempo tema por el riesgo 8ue esto le
implicaba asumir. se vea en la obligacin de constituir sociedades &icticias o &raudulentasA
0 por otra parte el testa&erro tambi3n asuma una cuota de responsabilidad ante el &racaso
del negocio por -acerle el &avor a un amigo lo 8ue lo poda llevarlo a involucrarse en
indeseados con&lictos legales.
sa era la situacin en C-ile -asta antes de la dictacin de la "e0 11.'$,. en 8ue
cual8uier persona 8ue pretendiera iniciar una actividad mercantil limitando su
responsabilidad. deba necesariamente constituir una sociedad. @i no lo -aca de este modo.
todo su patrimonio pasaba a garanti>ar el cumplimiento de las obligaciones emanadas por
el e%ercicio de la actividad comercial.
Carlos Conc-a Euti3rre>. en un artculo destinado a la materia en estudio. se?ala
8ue no es adecuado estimar 8ue la 3tica o moral en los negocios se identi&ica con la
ilimitacin de responsabilidad por las obligaciones del giro.....ni si8uiera la le0 de 8uiebras
establece tal grado de ilimitacin para el deudor de buena &e. "os incentivos a emprender
re8uieren de la limitacin de responsabilidad. sin per%uicio de sancionar a8uellos casos en
8ue se -a asumido riesgo con in&raccin de le0....pero no cabe duda 8ue en el ;mbito
empresarial la debida diligencia supone la asuncin de riesgos. 0 por ende. la eventualidad
de no pago de las obligaciones.
1
s importante se?alar 8ue el -ec-o de limitar la responsabilidad es un instrumento
para distribuir los riesgos entre el empresario 0 los acreedoresA sin embargo. esto no puede
trans&ormarse en un medio 8ue &inalmente descargue todos los riesgos sobre los acreedores
0 terceros en general. )or lo mismo. es necesario 8ue la le0 8ue crea una entidad 8ue limita
la responsabilidad logre dar el e8uilibrio necesario entre el incentivo de la actividad
#
5ern;nde> 5ern;nde>. @ergio. mpresas individuales de responsabilidad limitada: "e0 IJ 11.'$,. de 11 de
&ebrero de #**3. n Actualidad Durdica: la revista de 4erec-o de la Kniversidad del 4esarrollo H 5acultad de
4erec-oA A?o (. IJ '. Dul. #**3. p.11$.
3
Conc-a Euti3rre>. Carlos. "a empresa individual de responsabilidad limitada. n:
LLL.colegioabogados.clHrevistaH#,Harticulo'.-tml
+
econmica del empresario individual. 0 la re8uerida proteccin de los derec-os de los
acreedores 0 terceros interesados.
2
s as como podemos llegar a comprender los &undamentos 8ue desembocaron en la
dictacin de la "e0 11.'$,. sta era la /nica &orma de conseguir los # ob%etivos 8ue la
citada "e0 persigueA a saber:
() Incentivar el desarrollo de nuevas iniciativas empresariales de pe8ue?os
empresarios.
/) "egitimar actividades empresariales 8ue no lo -an -ec-o por8ue act/an
ba%o el amparo de sociedades de -ec-o o de sociedades simuladas.
3
n consecuencia. %urdicamente la &igura de la I!" busca la transparencia 0
e&iciencia. 0 en lo econmico busca &acilitar el crecimiento.
Adem;s de los ob%etivos perseguidos. es necesario establecer la necesidad
econmica 0 social de la I!". @e -ace imprescindible estimular la generacin de nuevas
actividades econmicas. lo 8ue obliga a darle un espacio al empresario individualA la
innovacin es indispensable para el crecimiento econmico. sobre todo en pases 8ue est;n
en vas de desarrollo. como es el caso de C-ile. donde es menester crear los mecanismos
adecuados para acortar la brec-a 8ue e<iste con los pases industriali>ados. )or otro lado. la
nueva legislacin tambi3n tiene %usti&icacin social: &acilitar la creacin pe8ue?as empresas
de propiedad individual 8ue luego puedan crear pla>as de traba%o. lo 8ue tambi3n conlleva
un crecimiento a nivel nacional.
1) Las ociones 4urdicas ara la creacin de la figura
Admitida la necesidad de consagrar la responsabilidad limitada del empresario
individual. entramos a la discusin suscitada &rente al problema de 8u3 &igura %urdica era
posible adoptar para la obtencin de dic-o propsito.
<isten tres mecanismos aplicados en el derec-o comparado para limitar la
responsabilidad del empresario individualA estos son: los patrimonios de a&ectacin. la
sociedad unipersonal de responsabilidad limitada 0 la empresa individual de
responsabilidad limitada.
2) Patri0onios de afectacin
sta institucin surge como contrapartida de la teora cl;sica del patrimonioA se le
conoce como teora ob%etiva del patrimonio. patrimonio a &in o patrimonio de a&ectacin.
(
@andoval "pe>. !icardo. Comentarios sobre la "e0 IJ 11.'$, sobre empresa individual de responsabilidad
limitada. n Eaceta Durdica F@antiago. C-ile) IJ #,(. Abr. #**3. p.1,.
$
Ibid. p. 1+
,
@ostiene 8ue el patrimonio no se encontrara indisolublemente ligado a la personalidad del
titularA la unidad de los elementos 8ue lo con&orman no tendra como &uente la voluntad de
una persona sino 8ue el &in a 8ue este con%unto de bienes se encuentra a&ecto.
5
n
de&initiva. se permite e<presamente la separacin de patrimonios. basada no tanto en la
a&ectacin empresarial. sino en el establecimiento de comercio. As el interesado a&ectar; al
establecimiento individual de responsabilidad limitada una parte de su patrimonio. cu0o
valor representar; su capital inicial.
6
"o relevante de esta institucin es 8ue se establece un
patrimonio de a&ectacin destinado a la e<plotacin de una empresa. en 8ue su titular
responde de las obligaciones incurridas en el e%ercicio de 3sta /nicamente -asta la
concurrencia del capital destinado a esa empresa. )or lo tanto. la empresa carece de
personalidad %urdica.
4on Eastn Cru>at )aul se?ala en su memoria de prueba 8ue los patrimonios de
a&ectacin seran la me%or opcin para establecer %urdicamente empresas individuales de
responsabilidad limitada. la /nica di&erencia 8ue e<istira entre esta empresa con una
com/n 0 corriente sera la limitacin de responsabilidad del titular de la empresa por las
obligaciones contradas dentro del giro de ella. la cual por ser un patrimonio de a&ectacin
no 8uedara comprometido para responder por las dem;s obligaciones 8ue contraiga el
empresario. )or ende. se tratara de una e<cepcin al derec-o de prenda general del 8ue
go>an los acreedores. establecido en los artculos #(+$ 0 #(+1 del Cdigo Civil.
7
"o anterior. no est; absuelto de crticas como la &ormulada por don !icardo !om;n
!ivera. 8ue se?ala el inconveniente 8ue trae la creacin de &iguras %urdicas 8ue apare%an
complicaciones 0 con&usin. "os patrimonios de a&ectacin 8ue admite el ordenamiento
%urdico obedecen a situaciones especiales Fpatrimonio separado de la mu%er casada 8ue
traba%a separada de su marido. &ortuna de mar del naviero. etc.) o transitorias Fbene&icio de
separacin. bene&icio de inventario. etc.). "a empresa en cambio. es una actividad comple%a
0 de cierta permanencia...A es conveniente evitar 8ue se con&undan las relaciones propias de
la empresa con las 8ue. si bien pertenecen al mismo titular. no se re&ieren al giro de la
empresa. pues resulta di&cil imputar los actos %urdicos e8uvocos 0. por ende. establecer
las correctas relaciones entre el titular 0 los bienes de la empresa
8
.
)or otra parte. la &alta de personalidad %urdica del patrimonio de a&ectacin
destinado a la empresa conlleva otro problema: la individuali>acin de los bienes. Como el
titular de los dos patrimonios ser; el mismo individuo. la a&ectacin de los bienes no se
-ar; mediante la trans&erencia de propiedad. sino mediante una simple declaracin. )or lo
+
Alessandri. @omarriva 0 Vodanovic. 4erec-o Civil )arte preliminar 0 )arte general. ditorialDurdica diar
Conosur "imitada. 2uinta dicin. 111*. p. (,1.
,
Eon>;le> Castillo. Doel. mpresas individuales de responsabilidad limitada: an;lisis de de la le0 11.'$,.
@antiago. C-ile. "e<isIe<is. #**3. p. 1*.
'
Cru>at )aul. Eastn. )atrimonios de A&ectacin. memoria de prueba. 11($. p.#1.
1
!om;n !ivera. !icardo. "a empresa individual de responsabilidad limitadaA ditorial Cetropolitana. #**3.
p. (,. Citando a "ibedinsM0 7sc-orne. Carcos. Cemoria de )rueba. p. ,3.
'
anterior. los bienes 8ue re8uieran en otro conte<to una nueva inscripcin. no la necesitar;n
en este escenario. lo 8ue acarrear; su con&usin.
(9
A modo de sntesis. podemos se?alar tres ob%eciones a la institucin de los
patrimonios de a&ectacin:
a: Incertidumbre para los terceros 8ue contraten con la empresa. puesto 8ue no tendr;n
seguridad respecto a los bienes 8ue &orman parte de ese patrimonio.
;: )uede promover &raudes.
c: @u%et;ndonos a la crtica 8ue se le &ormula a la teora ob%etiva del patrimonio. esto
es. reconocer como inaceptable 8ue %urdicamente las cosas agrupadas por s
podran tener derec-os 0 de alguna manera voluntad propia. 0a 8ue todas las
instituciones %urdicas est;n al servicio 0 legtima voluntad del -ombre.
((
n la pr;ctica. 0 e<cepcionalmente )ortugal en el decreto le0 IJ #('G'+. del #$ de
agosto de 11'+. consagra el establecimiento individual de responsabilidad limitada sobre
la base del patrimonio de a&ectacin. l artculo 1.# se?ala 8ue el interesado a&ectar; al
establecimiento individual de responsabilidad limitada. una parte de su patrimonio cu0o
valor representar; el capital inicial del establecimiento.
(/
3) La sociedad uniersonal de resonsa;ilidad li0itada
ste tipo de sociedades puede admitirse tanto al momento de su &ormacin como
sobrevenidas. por concentrarse todas las partes sociales en un solo socio. sta es la solucin
adoptada por la ma0ora de las legislaciones acogidas al sistema de derec-o continental 0
en el Common "aL.
(1
sta &igura consiste en permitir 8ue las sociedades est3n compuestas por un solo
socio. Al parecer esta sera la solucin m;s adecuada si se modi&ican ciertas concepciones
b;sicas del derec-o societario. 0a 8ue esto permitira conseguir algunos de los siguientes
ob%etivos:
a) "imitar la responsabilidad del empresario individual a&ectando una parte
de su patrimonio para constituir un su%eto de derec-o distinto al titular.
sto trae como consecuencia lograr restablecer la igualdad entre el empresario
individual 0 el 8ue act/a asoci;ndose. go>ando as del mismo privilegio de poder limitar la
responsabilidad 0 por ende poder competir en la actividad comercial en iguales
condiciones.
1*
Ibid. p. (' Fno citando a "ibedinsM0).
11
=b.cit. Alessandri. @omarriva 0 Vodanovic. p. (,#.
1#
=b. Cit. Eon>;le> Castillo. Doel. p. 31G3#.
13
Ibid. p. 1.
1
)or otra parte. se &omenta el intercambio econmico 0 la produccin de bienes 0
servicios. @i se limita el riesgo para contraer obligaciones. consecuentemente se genera un
impulso a emprender actividades comerciales. lo 8ue en de&initiva aporta al desarrollo
econmico del pas. ste es un instrumento propulsor de iniciativas personales.
desalentadas ante las perspectivas de un riesgo e<cesivo
(2
.
b) 4isminu0e las sociedades &icticias.
sto 0a &ue tratado en el ttulo anteriorA lo importante es 8ue este ob%etivo se lograr;
cuando el empresario vea 8ue tiene el mismo privilegio 8ue el empresario asociado. esto es.
8ue ambos tengan la posibilidad de poder acogerse a un sistema en 8ue puedan limitar su
responsabilidad. As. el empresario 8ue desea emprender una actividad mercantil no tendr;
la necesidad de recurrir a un tercero. de manera de constituir una sociedad 0 as poder
acceder al sistema de responsabilidad limitada.
c) Ce%ora en la gestin de las empresas.
l socio unipersonal respetar; de manera m;s responsable 0 conciente las normas
del derec-o societario. al momento de constituir la sociedad como para su &uncionamiento.
para precaver cual8uier con&licto en 8ue sus acreedores puedan aprovec-arse de su
patrimonio personal. n de&initiva. el empresario actuar; con m;s atencin para no caer en
las causales en 8ue su responsabilidad pasa a ser ilimitada.
l problema de aceptar la &igura %urdica de la sociedad unipersonal de
responsabilidad limitada -a sido mirado desde distintas perspectivas. "a primera de ellas
sera el punto de vista terico. seg/n el cual se producira una contradiccin al escoger esta
&igura. puesto 8ue al ser la sociedad un contrato. se re8uiere al menos la concurrencia de
dos personas para con&ormarla. llo se desprende claramente del artculo #*$3 del Cdigo
Civil 8ue e<presa: La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas
estipulan poner algo en comn con la mira en repartir entre s los beneficios que de ello
provengan. llo -a sido rebatido se?alando 8ue el -ec-o de 8ue la sociedad unipersonal
no sea un contrato. no implica 8ue la institucin no pueda subsumirse en otro g3nero o
categora distinta.
(3
n e&ecto. etimolgicamente -ablando la palabra societas implica
reunin de personas. @in embargo. se tratara de un problema meramente nominal. 4istintos
autores proponen sustituir el nombre sociedad por empresa o institucin.
n cuanto al acto generador de esta sociedad. se tratara de una declaracin
unilateral de voluntad. la 8ue no se encuentra contemplada dentro de las &uentes de la
1(
=b. CitA !om;n !ivera. !icardoA p. $+.
1$
=b. Cit. !om;n !ivera. !icardo. p. $'A citando a Coeremans. 4aniel. !ecepcin de la sociedad
unipersonal de responsabilidad limitada en el pro0ecto de uni&icacin civil 0 comercial en la Argentina.
)roteccin de los acreedores. )ublicado en !evista de 4erec-o Comercial. dit. 4epalma. 6uenos Aires.
111*. Volumen A. p. 1,(.
1*
obligaciones consagradas en el artculo 1(3, del Cdigo Civil. @in embargo. el pro&esor
!icardo @andoval -a se?alado 8ue el derec-o da plena e&icacia a la promesa unilateral. 0 en
el caso del derec-o c-ileno. la Constitucin en su artculo 11 IJ 1$. reconoce el derec-o de
asociarse sin permiso previo. 0 el inciso segundo se?ala 8ue para go>ar de personalidad
%urdica se re8uiere cumplir con las &ormalidades legales. de manera 8ue la limitacin de
responsabilidad no 8uedara supeditada /nicamente a un acto plurilateral de asociacin.
sino 8ue tambi3n a un acto unilateral de voluntad. mecanismo 8ue tambi3n genera
obligaciones 0 8ue cuenta con personalidad %urdica.
)or otra parte. como contrato. una sociedad debe reunir las siguientes
caractersticas: capacidad de las partes. aporte. lucro pecuniario 0 afecttio societatis. 4e lo
anterior obviamente se advierte 8ue estos aspectos no concurriran &rente a la sociedad
unipersonalA sin embargo. en algunos pases se -a admitido la valide> de sociedades 8ue en
su inicio eran constituidas por varios socios. pero 8ue con el pasar del tiempo degeneran en
sociedades de un solo socio. Con respecto a la &inalidad de lucro. se puede advertir 8ue
muc-as veces el &in es otro. como por e%emplo la inversin de capital con miras m;s a la
renta 8ue al bene&icio. para especular en la bolsa con la reventa de los ttulos. etc.
(5
B en lo
8ue respecta a la ausencia de afecttio societatis. la doctrina &rancesa estim 8ue ese
elemento s estara presente. aun8ue con otro contenido. A8u consistira en la voluntad del
/nico socio de comportarse e&ectivamente como socio. esto es. respetando el ob%eto social.
velando por el inter3s de la sociedad 0 evitando con&undir los bienes personales con los
sociales.
(6
2ui>;s estas ra>ones atemori>aron al legislador a optar por esta &igura. 0a 8ue el
-ec-o de aceptar criterios 8ue modi&i8uen nuestro 4erec-o Civil es un paso mu0
arriesgado. si pensamos la cantidad de a?os en 8ue el Cdigo Civil -a permanecido intactoA
de alguna manera. asumir la &igura de la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada.
implica dar un paso mu0 grande. de%ando atr;s principios tan arraigados a la conciencia
%urdica c-ilena.
=tro argumento contrario a la &igura de la sociedad unipersonal de responsabilidad
limitada se basa en la teora cl;sica del patrimonio. seg/n la cual toda persona posee
/nicamente un patrimonio. 0 cada patrimonio tiene slo un titular. "o 8ue en este caso se
rompera si aceptamos 8ue el /nico socio sera titular de dos patrimonios distintos. @in
embargo. este argumento es &;cil de romper. 0a 8ue la teora del patrimonio -a
evolucionado su&icientemente. llegando a aceptarse la teora de los patrimonios de
a&ectacin. 8ue -ec-a aba%o el principio de la indivisibilidad del patrimonio. Adem;s a8u
1+
Ibid. p. +3
1,
=b. Cit. Eon>;le> Castillo. DoelA p. 1*
11
ni si8uiera estamos ante el supuesto de 8ue una persona sea titular de dos patrimonios
distintos. puesto 8ue en este caso -abran dos personas Fel socio 0 la sociedad).
A-ora. desde un punto de vista de los problemas 8ue puede acarrear esta institucin.
se -a sostenido 8ue las sociedades unipersonales tienden a sociali>ar las p3rdidas. mientras
su titular go>a de las ganancias plenamente.
(7
@in embargo. aceptar este argumento
implicara ec-ar aba%o los &undamentos 8ue -acen sobrevivir la responsabilidad limitada.
Al parecer. si el legislador -ubiese de%ado atr;s las crticas 0 pre%uicios -acia la
sociedad unipersonal de responsabilidad limitada. esta solucin -ubiese sido la m;s
adecuada para adoptar. debido a 8ue su tratamiento sera el mismo 8ue para las sociedades
ordinarias. lo 8ue no solo -ara menos engorrosa la constitucin de este tipo de sociedades
sino 8ue adem;s se legislara acorde al principio de igualdad ante la le0 recogido por
nuestra Constitucin en el artculo 11 IJ #.
)or otra parte. la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada sera una
institucin adoptable con&orme a la lgica 8ue nuestro derec-o mercantil -a asumido. "o
m;s adecuado -ubiese sido modi&icar la "e0 3.11' de 11#3 8ue establece las sociedades de
responsabilidad limitada. e incluir en ella la posibilidad de 8ue una sociedad de
responsabilidad limitada tambi3n puede estar constituida por una sola persona. 4e esa
manera. la institucin tendra un buen respaldo. si penamos 8ue nuestra legislacin
comercial se encuentra basada en la &igura societaria. "o anterior se desprende del mismo
artculo ( de la "e0 3.11' al declarar 8ue en lo no previsto en esta le0 o por la escritura
social. estas sociedades se regir;n por las reglas establecidas para las sociedades colectivas.
0 les ser;n tambi3n aplicables las disposiciones del artculo #1*( del Cdigo Civil 0 de los
artculos ($$ 0 ($+ del Cdigo de Comercio.
n conclusin. la opcin m;s viable. 8ue va con la lgica 0 co-erencia de nuestro
sistema comercial era instaurar este tipo societario. )ero claramente. las crticas &ormuladas
tuvieron ma0or peso 8ue sus venta%as 0 por lo mismo la &igura &ue desec-ada.
5) La e0resa individual de resonsa;ilidad li0itada
sta es la tercera opcin 8ue tena el legislador para instaurar una &igura %urdica 8ue
permitiera limitar la responsabilidad del empresario individual. 4e -ec-o. esta &ue la
alternativa elegida 0 consagrada en la "e0 11.'$,. consistente en la creacin de una nueva
entidad. la mpresa Individual de !esponsabilidad "imitada. con personalidad moral
propia. 0 con todas las consecuencia %urdicas 8ue ello conlleva. @i bien es cierto. 8ue los
senadores 8ue adoptaron el pro0ecto de le0 decidieron dotar a la I!" de personalidad
1'
=b.cit. !om;n !ivera. !icardoA p. $'.
1#
%urdica. en algunas disposiciones de la "e0 11.'$, aparecen algunos conceptos
con&undidos. debido a la utili>acin de e<presiones 8ue se re&ieren a patrimonios de
a&ectacin.
l ma0or problema de la adopcin de la I!". la tomo de una de las ideas
planteadas por el pro&esor !icardo @andoval. 8uien -a se?alado la insu&iciencia 8ue posee
nuestro ordenamiento %urdico mercantil para consagrar una &igura como ella. esto se debe a
8ue en nuestra normativa comercial la empresa no est; reconocida e<presamente como
categora %urdica. ni tampoco -a sido de&inida ni regulada de manera sistem;tica. n
de&initiva. no e<istiendo la institucin de la empresa ni una reglamentacin de ella. la "e0
11.'$, no tendra ninguna re&erencia a la 8ue dirigirse para poder ser interpretada. "o
anterior no se resuelve con la disposicin del artculo #J de la "e0: La EIL est sometida
al !"digo de !omercio. puesto 8ue como 0a se se?al el Cdigo de Comercio no contiene
una norma dedicada a la institucin de la empresa. Ii tampoco 8ueda subsanado el aludido
de&ecto con el artculo 1' de la "e0
(8
. 8ue -ace re&erencia a la normativa supletoria de la
I!". debido a 8ue esa regulacin es ine<istente. "as disposiciones legales 0 tributarias
aplicables a las sociedades comerciales de responsabilidad limitada no e<isten. toda ve>
8ue la "e0 3.11'. no contiene normas espec&icas para la regulacin de las sociedades
comerciales de responsabilidad limitada. sino 8ue reglamenta. indistintamente. sociedades
de responsabilidad limitada civiles 0 mercantiles.
/9
Al optar por la &igura de la I!". el legislador debi incorporar a nuestra normativa
mercantil las categoras %urdicas de empresa 0 empresario mercantil. dando de esa manera
una respuesta satis&actoria a los re8uerimientos 8ue e<ige el tr;&ico comercial moderno. si
se tiene en cuenta 8ue en la actualidad la produccin de insumos 0 la demanda de ellos es a
nivel de grandes masas. lo 8ue para 8ue se pueda llevar a cabo e<ige la estructuracin de
una empresa.
n consecuencia. si la consagracin de la I!". -ubiese implicado tambi3n una
re&orma de nuestra normativa comercial. integrando las instituciones de empresa 0
empresario. sera m;s &;cil admitir la nocin de I!" con personalidad %urdica propia. 8ue
le permite a una persona &sica emprender una actividad econmica limitando el riesgo de
su patrimonio -asta el monto del capital destinado al e%ercicio de esa actividad.
6) La E0resa $ndividual de Resonsa;ilidad Li0itada en %hile< seg=n la Le> (8)376
11
Art. 1' "e0 11.'$,: n lo dem;s. se aplicar;n a la empresa individual de responsabilidad limitada las
disposiciones legales 0 tributarias aplicables a las sociedades comerciales de responsabilidad limitada
inclu0endo las normas sobre saneamiento de vicios de nulidad. establecidas en la "e0 11.(11.
#*
@andoval "pe>. !icardoA Canual de 4erec-o Comercial. @e<ta edicin actuali>ada. tomo I. volumen 1.
ditorial Durdica de C-ile. a?o #**$. p.1+*.
13
Cuando anali>amos en el ttulo anterior la institucin de la I!". nos re&erimos m;s
bien a la &igura mirada desde un punto de vista doctrinario. es decir. se?alando las
caractersticas propias de la institucin 0 los inconvenientes 8ue acarrea su opcin como
&orma de regular la actividad empresarial de una persona individual.
"o 8ue pretendo a lo largo de este punto es mirar las caractersticas m;s importantes
de la I!" en C-ile. su &orma de constitucin 0 &ormalidades. 0 algunos aspectos 8ue
mere>can ser destacados dentro de lo 8ue regula la "e0 sobre la materia.
4entro de las principales caractersticas 8ue podemos mencionar. la I!" es una
persona %urdica de derec-o privado. de naturale>a comercial. )or ende. siempre se regir;
por las normas del Cdigo de Comercio 0 en subsidio por las del Cdigo Civil.
)ara la creacin de esta nueva persona %urdica se re8uiere la mani&estacin de
voluntad unipersonal de a8uel su%eto 8ue la constitu0e. 4esde ese momento. ella contar;
con un patrimonio propio 0 distinto al de su titular. 0 tendr; las &acultades para actuar
plenamente en el plano %urdico 0 comercial.
l giro de la empresa. seg/n el artculo # de la "e0 11.'$, puede ser orientado a
toda clase de actividades civiles 0 comerciales. salvo las reservadas por le0 a las sociedades
annimas.
l artculo 3. ( 0 $ de la le0 sobre la materia regula las &ormalidades de constitucin
de la I!". "a e<igencia esencial es 8ue ella se constitu0a por escritura p/blica. 8ue
contenga a lo menos:
G Iombre. apellidos. nacionalidad. estado civil. edad 0 domicilio del constitu0enteA
G Iombre de la empresa. 8ue contenga al menos el nombre 0 apellido del
constitu0ente. o un nombre de &antasa. conclu0endo con las palabras empresa
individual de responsabilidad limitada o la abreviatura .I.!.".
G l ob%eto o giro de la empresa debe especi&icarse. enunciando la actividad
econmica 8ue ella va a desarrollar.
G Adem;s. se debe determinar el monto del capital 0 su valoracin en caso de 8ue
sea en especiesA 0 se debe establecer el domicilio de la nueva persona %urdica.
G n lo 8ue respecta al pla>o de duracin de la I!". el silencio del constitu0ente se
entiende como pla>o de vida inde&inido.
G 5inalmente. es necesario inscribir un e<tracto de la escritura en el !egistro de
Comercio correspondiente al domicilio de la empresa. dentro de los +* das
siguientes a la &ec-a de otorgamiento de la respectiva escritura p/blica.
1(
"o m;s innovador de esta "e0 se encuentra consagrado en los artculos '. 1* 0 13.
8ue se?alan 8ue la empresa responde con su patrimonio por las obligaciones contradas
dentro de su giro. mientras 8ue el titular limita su responsabilidad -asta el monto e&ectivo
de su aporte o a lo 8ue 3ste se -a0a comprometido a aportar en el momento de constituir la
I!".
"os acreedores personales del titular de la empresa no tendr;n accin sobre los
bienes de ella. "a e<cepcin a lo anterior es en el caso de 8ue una ve> e&ectuada la
li8uidacin de la I!". los acreedores personales del constitu0ente accedan a las utilidades
del sobrante correspondientes al due?o. siempre 8ue se -a0an pagado primeramente los
acreedores de la empresa.
"os actos 0 contratos 8ue celebre el titular en uso de su patrimonio personal como
contraparte de la empresa individual de la cual es due?o. solo tendr;n valor si aparecen por
escrito 0 son protocoli>ados ante notarioA estos actos deben constar al margen de la
inscripcin del estatuto practicado en el !egistro de Comercio dentro de +* das. A8u se
contemplan sanciones especiales para prevenir el uso &raudulento 0 proteger los intereses de
los acreedoresA se contempla de esta &orma el aumento en un grado de la pena
correspondiente al delito de simulacin de contratos. cuando el autor sea un empresario
individual de responsabilidad limitada.
/(
l artculo 1# de la "e0 de I!" contempla las causales en 8ue el empresario se
ver; obligado a responder ilimitadamente con su patrimonio personal.
5inalmente el artculo 1$ de la "e0 se?ala las causales de terminacin de la I!". a
saber:
a) )or voluntad del empresarioA
b) )or la llegada del pla>o previsto en el acto constitutivoA
c) )or el aporte del capital de la empresa individual a una sociedad. de acuerdo a lo
previsto en el artculo 1+A
d) )or 8uiebra. o
e) )or la muerte del titular.
Cual8uiera 8ue sea la causal de terminacin. 3sta deber; declararse 0 publicarse con arreglo
a las mismas solemnidades e<igidas para su constitucin.
%*P"+UL, $$:
-$S$?# %R$+$%* DE L* EMPRES* $#D$-$DU*L DE RESP,#S*.$L$D*D
L$M$+*D*
#1
=b. Cit. 5ern;nde> 5ern;nde>. @ergio. p.1#1
1$
"o 8ue se pretende conseguir a lo largo de este captulo. es lograr sacar en limpio
cuales son las principales di&icultades 8ue contiene la "e0 11.'$,A no obstante. tambi3n
podremos encontrar virtudes de la mencionada "e0. pero en de&initiva 0 concordando con
los autores 8ue -e consultado para el desarrollo de este seminario. la ma0ora de las
indicaciones 8ue se le -an &ormulado a la institucin de la I!" son m;s bien negativas.
dado 8ue ella no responde de manera satis&actoria a los re8uerimientos de su consagracin.
sus normas muc-as veces se prestan para con&usin 0 en consecuencia el ob%etivo para el
cual se cre esta "e0 no estara surtiendo los e&ectos 8ue buscaba.
7) @uiAnes ueden constituir E0resas $ndividuales de Resonsa;ilidad Li0itada
@iguiendo el orden establecido en la propia le0 11.'$,. en lo 8ue se re&iere a las
personas autori>adas para constituir I!". el artculo 1 de la citada "e0 se?ala 8ue: se
autori#a a toda persona natural el establecimiento de empresas individuales de
responsabilidad limitada. "o 8ue los autores critican de esta norma es la restriccin 8ue se
establece en ella al permitir la constitucin de I!" /nicamente a personas naturales. lo
8ue en derec-o comparado europeo no sucedera. As por e%emplo. el artculo 1#$ de la "e0
#1H111$. de #3 de mar>o de spa?a. dispone 8ue la sociedad individual de responsabilidad
limitada puede ser tomada por una persona &sica como por una persona %urdica. n
4inamarca se admiti legalmente la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada por
una o m;s personas &sicas o %urdicas. el 13 de enero de 11,3. n 5rancia. en el artculo 3(
de la "e0 ++G$3, del #( de %ulio de 11++ tambi3n da la posibilidad de constituir una
sociedad unipersonal de responsabilidad limitada. tanto por una persona &sica como por
una persona %urdica. "o anterior no ocurre en la legislaciones comparadas del continente
americanoA as. al igual 8ue en C-ile. en Costa !ica la le0 (.3#, del 1, de &ebrero de 11+1.
en su artculo 1 se?ala e<presamente 8ue las empresas %urdicas no podr;n constituir ni
ad8uirir empresas de esta ndole. "o mismo se aplica en )er/ en el artculo ( del 4." IJ
#1.+#1. del 1( de septiembre de 11,+.
)or todo lo anterior cabra preguntarse a 8u3 se debe la indicada restriccin
adoptada por nuestro legislador. la 8ue se e<plicara /nicamente por el ob%etivo 8ue se tena
en mente al establecer la institucin de la I!". esto es. incentivar a pe8ue?os 0 medianos
empresarios el emprendimiento de actividades propias de ese segmento.
@in embargo. Carlos Villegas -a se?alado 8ue e<tender la posibilidad de limitar la
responsabilidad a una persona %urdica entre otros m3ritos &acilita el desenvolvimiento de
las grandes empresas e<tran%eras. de las &iliales nativas de a8uellas empresas. al permitirles
su actuacin en el pas sin someterlas al &raude obligado por la le0
//
.
##
Villegas. Carlos EilbertoA 7ratado de las sociedades. ditorial Durdica de C-ile. 111+. p.,*.
1+
8) Definicin legal de la E$RL
l artculo #J de la le0 11.'$, de&ine a la I!" como una persona %urdica con
patrimonio distinto al del titular. es siempre comercial 0 est; sometida al Cdigo de
Comercio cual8uiera 8ue sea su ob%etoA podr; reali>ar toda clase de operaciones civiles.
e<cepto las reservadas por le0 a las sociedades annimas.
n la discusin en sala del citado artculo. el senador Andr3s Naldivar. en la octava
sesin del da + de %ulio de 1113. di%o 8ue el ob%eto de la empresa individual de
responsabilidad limitada debe ser amplio. vale decir. la empresa debe ser capa> de
desarrollar actividades tanto civiles como comerciales. alcan>ando todo el sentido de la
palabra. esto es. industrial. minero u otros. l mencionado senador estim preciso de%ar
claro lo anterior para evitar posteriores discusiones sobre el alcance del concepto
normativo.
n respuesta a lo anterior. el senador @ergio 5ern;nde> se?al en la misma sesin
8ue el concepto de actividad comercial propuesto en el pro0ecto de le0 es el m;s amplio. 0
por lo mismo. debe interpretarse e<tendi3ndolo a actividades de car;cter comerciales.
mineras 0 de cual8uier otra naturale>a. e<ceptu;ndose solo a8uellas reservadas por le0 a las
sociedades annimas. )or lo anterior. el artculo 8ue venimos anali>ando no su&ri
modi&icacin alguna en su contenido.
/1
Algunas crticas 8ue podemos &ormular a la de&inicin legal son:
a) "a de&inicin no atiende al origen de la empresa individual de responsabilidad
limitada. lo 8ue es un aspecto esencial 0a 8ue estamos ante un caso e<cepcional en
8ue la declaracin unilateral de voluntad crea derec-os 0 obligaciones.
b) "a de&inicin considera /nicamente 8ue el patrimonio de la empresa es distinto al
de su titular. desatendiendo un aspecto esencial. esto es. la creacin de una persona
%urdica distinta de a8uella 8ue la constitu0eA creacin de un su%eto de derec-o con
patrimonio propio. por lo 8ue la distincin de los patrimonios distintos es una
consecuencia necesaria del otorgamiento de personalidad %urdica a la empresa en
cuestin.
c) @e?alar 8ue la empresa es siempre comercial 0 est; sometida al Cdigo de
Comercio cual8uiera sea su ob%eto. es redundar innecesariamente en un aspecto.
puesto 8ue el solo -ec-o de 8ue la norma disponga 8ue la empresa es siempre
comercial. cual8uiera sea su ob%eto. implica necesariamente 8ue se encuentre
sometida a las normas del Cdigo de Comercio. cuestin 8ue tambi3n es absurda.
#3
Oistoria de la le0. Compilacin de te<tos o&iciales del debate parlamentario. "e0 11.'$,. 6iblioteca del
Congreso Iacional. #**3. p.$' 0 sgtes.
1,
por8ue como 0a lo se?al3 en el captulo anterior. el re&erido cdigo no contiene
normas al respecto.
)or otra parte. -a0 8ue aclarar tambi3n las implicancias 8ue tiene declarar 8ue la
I!" sea siempre comercial. n de&initiva. -a0 8ue establecer 8u3 es lo 8ue buscaba
el legislador al mercantili>ar la actividad de estas personas %urdicas. 2ui>;s &ue
para e&ectos de asimilarlas al deudor cali&icado del artculo (1 de la "e0 de 2uiebras
0 as someterlas a un r3gimen m;s severo. o bien. para obligar al titular de la I!"
a llevar contabilidad mercantil 0 a la inscripcin de ciertos documentos se?alada en
el artculo ## del Cdigo de ComercioA si 8uiere someter esta institucin %urdica a
los principios del re&erido Cdigo. es una cuestin 8ue no 8ueda claro 0 8ue es
preciso 8ue el legislador e<pli8ue.
/2
d) "a de&inicin no destaca el aspecto de la limitacin de la responsabilidad.
e) "a de&inicin no se re&iere a la administracin de la empresa. cuestin 8ue es
bastante esencial si pensamos 8ue estamos creando un nuevo su%eto de derec-o.
&) Adem;s. la de&inicin omite re&erirse a la responsabilidad del administrador 0 del
constitu0ente.
)or lo anterior. nos 8uedaremos con otra de&inicin de I!" elaborada por el
pro&esor !icardo @andoval: )ersona %urdica &ormada por un &ondo proporcionado por una
persona natural. 8ue responde slo por el entero e&ectivo de los bienes 8ue la integran.
administrada por su titular o la persona 8ue 3ste designe 0 conocida por la re&erencia a las
actividades 8ue constitu0en su ob%eto.
s importante se?alar 8ue el -ec-o de dotar de personalidad %urdica a la institucin
en estudio. de%a atr;s la a&irmacin 8ue -an &ormulado diversos autores como Eastn
Cru>at 0 Eodo&redo @tut>in. 8uienes -an sostenido 8ue el concepto de personalidad %urdica
debe limitarse /nicamente a las instituciones destinadas a reunir en una. voluntades 8ue en
realidad son distintas. a con&erir caracteres 0 atributos 8ue no son los mismos de sus socios.
lo cual sera completamente a%eno a la I!". "o anterior se conclu0e una ve> 8ue se
constitu0e la I!" 0 se a&ecta el patrimonio de su titular. 0a 8ue tanto el patrimonio de la
empresa. su nombre. domicilio 0 nacionalidad. ser;n las mismas 8ue las del empresario 8ue
la creaA una parte del patrimonio de la I!" ser; del empresario 8ue la constitu0e. 0 su
capacidad tambi3n ser; del mismo su%eto.
/3
"o anterior se -a rebatido se?alando 8ue la persona %urdica no se identi&ica
necesariamente con la pluralidad de su%etos. 0a 8ue el Cdigo Civil no lo e<ige ni enuncia
como elemento o re8uisito de ella. n e&ecto una cosa es 8ue algunas de las &iguras
#(
)uga Vial. Duan steban. mpresas individuales de responsabilidad limitada. In&ormativo Durdico Hditorial
Durdica de C-ile. IJ 3(. Dun. #**3. p.1*G11.
#$
=b. Cit. Eon>;le> Castillo. DoelA p. ($G(+
1'
%urdicas 8ue agrupan esta institucin lo re8uieran 0 otra mu0 distinta es 8ue la persona
%urdica propiamente tal lo e<i%a.
/5
)rueba de lo anterior es 8ue el legislador consagr como &orma de persona %urdica.
las &undaciones en el artculo $($ del Cdigo CivilA 3stas son constituidas por una masa de
bienes. un patrimonio destinado por la voluntad del &undador. a prestar servicios
determinados aun con%unto de personas indeterminadas. n consecuencia. nuestro
legislador le reconoce personalidad %urdica a un patrimonio destinado por una persona a un
&in determinado. @i esto es as. no e<istira ra>n alguna para negar cabida a una
disposicin 8ue en el mismo sentido le conceda personalidad %urdica a la I!".
(9) For0alidades ara la constitucin de una E$RL
@iguiendo con el an;lisis crtico de la "e0 11.'$,. toca a-ora anali>ar la &orma de
constitucin de la I!". n este caso -aremos una crtica positiva a la "e0 sobre la materia
puesto 8ue considero acertada la decisin del legislador de darle un car;cter solemne al acto
constitutivo de la I!". esto es. las e<igencias establecidas en los artculos 3. ( 0 $:
otorgamiento de una escritura p/blica. su inscripcin en el !egistro de Comercio 0
publicacin de un e<tracto de ella en el 4iario =&icial. Concuerdo con la decisin adoptada
por el legislador por8ue lo 8ue se persigue a trav3s de estos re8uisitos es resguardar al
titular de la I!" 0 al mismo tiempo proteger a los terceros 8ue con ella contraten.
"a solemnidad de un acto. adem;s de ser un re8uisito generador de 3ste. es la /nica
&orma 8ue se tiene para acreditar su e<istencia. salvo contadas e<cepciones como en los
actos constitutivos del estado civil. de a8u el a&orismo el acto solemne se prueba por si
mismo.
/6
n concordancia con lo anterior. el artculo 1,*1 del Cdigo Civil declara en su
inciso primero 8ue: La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en
los actos $ contratos en que la le$ requiere esa solemnidad% $ se mirarn como no
e&ecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico
dentro de cierto pla#o% ba&o una clusula penal' esta clusula no tendr efecto alguno.
4e lo reci3n e<puesto. es 8ue la sancin para el caso de no otorgarse escritura
p/blica es 8ue el acto %urdico ser; nulo absolutamente. o ser; ine<istente para un sector de
la doctrina nacional.
l artculo ( de la "e0 11.'$, establece las menciones mnimas 8ue debe contener
la escritura &undacional de la I!". A8u se establecen a8uellos elementos esenciales de
este acto %urdico. lo 8ue no impide agregar otras. mientras no sean contrarias a nuestro
#+
!osende Oern;nde>. OugoA "a empresa individual de responsabilidad limitadaA Cemoria de )rueba.
Kniversidad de C-ile. 1111. p.1#,
#,
=b. Cit. Alessandri. @omarriva 0 Vodanovic. p. 3**
11
ordenamiento %urdico. Al se?alar el citado artculo 8ue en la escritura. el constitu0ente
e<presar; a lo menos... desprendemos 8ue la enumeracin a- dada no es ta<ativa.
a) Iombre. apellidos. nacionalidad. estado civil. edad 0 domicilio del constitu0ente.
"a e<igencia establecida por la le0 es la completa individuali>acin de la persona
8ue constitu0e la I!" al momento de mani&estar su voluntad unilateral de 8uerer crear
este tipo de empresa. "a voluntad la puede e<presar el constitu0ente por s mismo o por
mandatario. pero siempre se deber; individuali>ar de &orma completa al primero de 3stos
por8ue en de&initiva todos los e&ectos del acto van a recaer sobre su patrimonio.
Adem;s de los datos e<igidos por el artculo en an;lisis. el artculo (*$ del Cdigo
=rg;nico de 7ribunales agrega tambi3n la pro&esin 0 c3dula de identidad del
constitu0ente.
"lama la atencin. en el caso de las I!". la e<igencia de 8ue se indi8ue la edad del
constitu0ente. 0a 8ue por lo general la e<igencia es /nicamente la mencin del nombre 0
domicilio. 0 para el caso de las @ociedades Annimas tambi3n se debe mencionar la
pro&esin de los accionistas 8ue concurren al acto de otorgamiento de la sociedad.
4on Doel Castillo. se?ala 8ue -ubiese sido m;s conveniente 0 pr;ctico indicar la
&ec-a de nacimiento en ve> de la edad del constitu0ente. sin embargo. 3l no ve motivo de
tal e<igencia para acreditar la capacidad del empresario siendo 8ue en los otros tipos
societarios ese aspecto no es re8uerido. Adem;s seg/n el artculo 1((+ del Cdigo Civil
toda persona es legalmente capa>. e<cepto a8uellas 8ue la le0 declara incapaces. n
consecuencia. &rente a los e<cepcionales casos en 8ue la le0 declare la incapacidad de un
su%eto -abr; 8ue acreditar 8ue 3l obr con&orme a derec-o. esto es. autori>ada o
representada. )ara el caso de constituir una I!". no encontramos la restriccin legal de la
incapacidad e<presamente se?alada. por lo 8ue no e<istira %usti&icacin alguna para
re8uerir la edad del constitu0ente en el acto de otorgamiento de la escritura p/blica.
)or otra parte. don Andr3s Cedina se?ala 8ue la e<igencia 8ue vengo comentando
tiene como ob%etivo in&ormar a los terceros sobre la duracin de la empresa 0 para 8ue
tengan certe>a absoluta respecto del empresario con el 8ue pretenden contratar.
/7
)ara don !icardo @andoval. la e<igencia de la edad sera un re8uisito bastante
discriminatorio. 0a 8ue la circunstancia de 8ue el titular de la empresa tenga una edad
avan>ada. podra inducir a 8ue terceros no contraten con la empresa o 8ue instituciones
&inancieras no les otorguen cr3ditos para el desarrollo de su negocio. debido a 8ue la muerte
del constitu0ente es causal de t3rmino de la I!". Io obstante. -a0 8ue tener en cuenta 8ue
la I!" es una persona %urdica distinta de su titular 0 con patrimonio propio. por lo 8ue su
e<istencia %urdica no debera condicionarse a la e<istencia del empresario. 0a 8ue eso
#'
Cedina Oerrera. Andr3s. structura %urdica de la I!". constitucin 0 modi&icacin. publicacin del
Colegio de Abogados de C-ile. @antiago. abril #**3. p.1,G1'.
#*
provoca una e<cesiva vinculacin entre la empresa 0 su titular. rest;ndole as la
independencia %urdica 8ue el legislador le -a 8uerido dar a esta institucin.
b) l nombre de la empresa. 8ue contendr;. al menos. el nombre 0 apellido del
constitu0ente. pudiendo tener tambi3n un nombre de &antasa. sumado al de las actividades
econmicas 8ue constituir;n el ob%eto o el giro de la empresa 0 deber; concluir con las
palabras empresa individual de responsabilidad limitada o la abreviatura .I.!.".
n sntesis. el nombre de la I!" debe incluir lo siguientes aspectos:
G Iombre 0 apellido del constitu0ente
G "a o las actividades econmicas 8ue constituir;n el ob%eto o giro del negocio
G 4ebe concluir con las palabras empresa individual de responsabilidad limitada
o la abreviatura .I.!.".
"a "e0 11.'$, no niega la posibilidad de 8ue una persona natural pueda constituir
m;s de una I!". por lo anterior es posible 8ue la e<igencia del nombre 0 apellido del
constitu0ente sea necesaria para identi&icarlo con la empresa. debido a 8ue si el empresario
crea m;s de una I!" podran generarse inconvenientes de tipo &raudulentos debido a 8ue
podran e<istir empresas individuales con el mismo nombre. a pesar de 8ue la le0 otorgue la
&acultad de agregar el nombre de &antasaA pero en de&initiva esto solo es una opcin. por lo
8ue en la pr;ctica igualmente podran e<istir dos empresas con el mismo nombre.
n consecuencia. si una persona natural decide constituir una I!" a la cual por le0
debe denominar como 3l. -aciendo adem;s una alusin a su ob%eto o giro. 0 otra persona
del mismo nombre decide emprender la misma actividad. o esa misma persona decide crear
dos empresas con el mismo ob%eto o giro. -abr; alguna de ellas 8ue 8uedar; desprotegida.
pudiendo incluso iniciarse un %uicio de nulidad en su contra 0 en ese caso la le0 no
responde cu;l I!" sera la 8ue debera ser acogida.
)or otra parte. si lo 8ue pretenda la le0 era identi&icar al empresario con su negocio.
la norma en estudio debi ser redactada en t3rminos de e<igir la inclusin del nombre 0
apellido del titular de la I!" 0 no del constitu0ente. puesto 8ue el titular podra ser otro en
caso de ena%enacin de la empresa. o por ad8uisicin por sucesin por causa de muerte. o
por el ad%udicatario en caso de 8uiebra. @i la le0 e<igiera incluir el nombre del titular.
obligara entonces &rente al cambio de 3ste a la modi&icacin de la escritura de
otorgamiento de la I!" seg/n las &ormalidades dispuestas en el artculo + de la "e0
11.'$,.
c) l monto del capital 8ue se trans&iere a la empresa. la indicacin de si se aporta
en dinero o en especies. 0 en este /ltimo caso el valor 8ue les asigna.
#1
"os bienes 8ue se aportan como capital siempre deben ser apreciables en dinero. l
pro&esor @andoval critica la enunciacin 8ue se -ace del capital 0a 8ue se?ala 8ue el
concepto de capital es de naturale>a contable 0 no %urdicaA agrega 8ue la norma en
comento debi re&erirse al aporte o a la constitucin e integracin del &ondo con el cual se
crea la I!".
@e detecta tambi3n otro problema 8ue la norma debi aclarar respecto al aporte en
especies. puesto 8ue la valoracin de 3stos debi encomend;rseles a peritos 0 no de%arlas a
discrecin del empresario. para asegurar el car;cter real 0 e&ectivo del aporte. Adem;s
debi considerarse una norma 8ue garanti>ara la integracin real del capital. puesto 8ue el
vaco e<istente en este aspecto puede dar lugar a abusos. "o anterior se agrava si pensamos
8ue tampoco e<iste norma 8ue asegure la conservacin del capital 8ue se aporta a la I!".
d;ndose entonces la posibilidad de 8ue 3ste se vea disminuido. 8ue pierda su valor o sea
ena%enado. 7odo lo anterior debe tenerse en cuenta considerando el artculo ' inciso #P de la
"e0 11.'$, 8ue dispone 8ue el titular de la empresa responder con su patrimonio solo
del pago efectivo del aporte que se hubiere comprometido a reali#ar en conformidad al
acto constitutivo $ sus modificaciones 0a 8ue como reci3n lo vengo se?alando. al no
e<istir una norma 8ue resguarde el entero e&ectivo del capital. los acreedores se ver;n
desprotegidos &rente a la posibilidad de 8ue el empresario e%ecute maniobras destinadas a
no pagarles.
/8
=tra cuestin 8ue tampoco de%a clara la norma en comento. es la posibilidad 8ue
discute la doctrina &rente al aporte en traba%o. )ara poder determinarlo. es necesario
establecer la naturale>a %urdica de la norma 8ue venimos estudiando Fartculo (P letra c) 0
la posibilidad de poder aplicar las normas 8ue se establecen para las @ociedades de
!esponsabilidad "imitada. de con&ormidad al artculo 1' de la "e0 11.'$,.
Investigando sobre este asunto. e<isten resoluciones de la 4ireccin del 7raba%o
sobre consultas a cerca de si es posible 8ue el constitu0ente de la I!" pueda ser
contratado como traba%ador dependiente de esta persona %urdica. a/n cuando -ubiese
delegado en un tercero su administracin. Al e&ecto. el mencionado organismo a dic-o 8ue
de acuerdo con lo dispuesto por los artculos 3P. letra b). , 0 'P. inciso primero. ambos del
Cdigo del 7raba%o. para 8ue una persona pueda ser considerada traba%ador de otra. debe
prestar servicios personales. 0a sean intelectuales o materiales. mediante subordinacin o
dependencia 0 recibiendo a cambio de esa prestacin de servicio una remuneracin
determinada. n consecuencia. resulta %urdicamente improcedente 8ue el /nico
constitu0ente de la sociedad individual de responsabilidad limitada. 8ue regula la le0
11.'$,. pueda tener la calidad de dependiente de la misma. por8ue la especial estructura de
#1
=b.cit. @andoval "pe>. !icardo. p. 1+(.
##
esa persona %urdica impide al eventual empleador mani&estar una voluntad diversa del
traba%ador. pues su voluntad se con&unde con la del ente %urdico.
3*
d) "a actividad econmica 8ue constituir; el ob%eto o giro de la empresa 0 el ramo o
rubro espec&ico en 8ue dentro de ella se desempe?ar;.
A8u se presenta un grave problema en cuanto a redaccin normativa debido a 8ue
los t3rminos en 8ue se redact el artculo (P letra d) son e<tremadamente vagos 0 pueden
prestarse para con&usin. n e&ecto. la "e0 no establece limitaciones en cuanto al tipo de
giro 8ue puede desarrollar una I!". con la sola e<cepcin de 8ue no pueden reali>arse
ba%o esta &orma a8uellas actividades 8ue se encuentran reservadas a las @ociedades
Annimas. "a le0 no es clara en cuanto a cu;n preciso debe ser el ob%eto de la empresa
individual de responsabilidad limitada. 0 en 8u3 medida su actividad de -ec-o se encuentra
restringida por tal ob%eto.
31
Adem;s se debe tener en cuenta el artculo 'P inciso 1P de la
"e0 11.'$, 8ue establece 8ue la empresa responder e(clusivamente por las obligaciones
contradas dentro de su giro% con todos sus bienes. por lo 8ue obviamente &rente a un giro
indeterminado o vago ser; di&cil establecer cuando la empresa responda de &orma e&ectiva.
"o anterior no ocurre &rente a preceptos aplicables a las otras sociedades establecidas en el
Cdigo de Comercio. como el artculo 3$# IP $ del re&erido cuerpo legal. aplicable a las
sociedades colectivas 8ue e<ige en lo 8ue respecta al ob%eto del negocio. describirlo en la
escritura &undacional como las negociaciones sobre 8ue deba versar el giro de la
sociedad. Asimismo. la "e0 de @ociedades Annimas en su artculo ( IP 3 prescribe 8ue
la escritura constitutiva debe se?alar la enunciacin del o de los ob%etos espec&icos de la
sociedad. @in embargo la "e0 11.'$, alude al ob%eto indicando la actividad econmica0
al ramo o rubro espec&ico en 8ue 3sta se desempe?ar;. conceptos amplios 0 poco
precisos. @eg/n don Doel Eon>;le> Castillo. la le0 se re&iere a la actividad econmica.
concepto vago e impreciso 0 agrega 8ue. adem;s debe mencionarse el ramo o rubro
espec&ico en 8ue 3ste se desempe?ar;. @olo el @ervicio de Impuestos Internos -a
elaborado una lista de rubros o ramos de actividades econmicas. de manera 8ue se
advierte a8u la remisin en el -ec-o a esa nmina. 8ue termina con un rubro otros.
entonces -abra 8ue preguntarse 8u3 pasar; cuando una I!" se &orme para una actividad
cu0o rubro sea otros.
3#

@in embargo. encontramos otra opinin al respecto. como la de don Arturo )rado
)uga 8uien -a se?alado 8ue ac; lo 8ue se in-ibe es el ob%eto amplio Fcl;usulas 8ue
terminan con las &rases de estilo 0 con cual8uier otro negocio 8ue acuerden los socios) de
las I!" permitiendo /nicamente se?alar todos a8uellos actos o categora de actos 8ue sean
3*
-ttp:HHLLL.dt.gob.clHlegislacionH1+11HarticleG+3*+3.-tml. consultado el #, de noviembre de #**$.
31
Conc-a Euti3rre>. Carlos. "a empresa individual de responsabilidad limitada. n:
-ttp:HHLLL.colegioabogados.clHrevistaH#,Harticulo'.-tml. Consultado el #, de noviembre de #**$.
3#
=b.cit. Eon>;le> Castillo. DoelA p. +1.
#3
pertenecientes 0 necesarios al giro. esto es. 8ue se encuentren concatenados 0 orientados 0
8ue -agan posible el logro de la &inalidad 8ue el empresario pro0ecta cumplir ba%o el
nombre 0 lo 8ue se trata es de enumerar categora de actos 8ue se enca%an con la &inalidad
de la empresa.
33

"a importancia de la minuciosa determinacin del ob%eto dice relacin con la
responsabilidad de la I!". 0a 8ue en con&ormidad a lo establecido en el artculo 'P inciso
1P de la "e0. 3sta responde e<clusivamente con todos sus bienes por las obligaciones
contradas en el marco de su giro. Asimismo. el artculo 1# letra a) establece el caso en 8ue
el empresario responda ilimitadamente con sus bienes por los actos 0 contratos e&ectuados
&uera del ob%eto de la empresa. para pagar las obligaciones 8ue emana de esos actos o
contratos. )or otra parte. el giro podra determinar la nulidad de la I!" en el caso de 8ue
ella adole>ca de ob%eto ilcito.
e) l domicilio de la empresa.
&) l pla>o de duracin de la empresa. sin per%uicio de su prorroga. @i nada se dice.
se entender; 8ue su duracin es inde&inida.
5rente a estas dos /ltimas menciones no tengo critica 8ue &ormular. por lo 8ue su
inclusin en el seminario es solo para completar las e<igencias de las menciones 8ue debe
contener la escritura de constitucin de la I!". establecidas todas en el artculo (P de la
"e0 de la materia.
l artculo $J de la "e0 11.'$, establece las otras &ormalidades necesarias para 8ue
el acto de constitucin de la I!" sea solemne 0 por ende tenga plena valide>. A8u se
establece la obligacin de inscribir un e<tracto de la escritura p/blica en el registro de
comercio del domicilio de la empresa 0 su publicacin en el 4iario =&icial dentro de los +*
das siguientes del otorgamiento de la escritura. "lama la atencin el -ec-o de 8ue el
artculo en comento se?ale 8ue el e(tracto deber contener un resumen de las menciones
sealadas en el artculo anterior. 0a 8ue como lo se?ala don !icardo @andoval la
e<presin e<tracto. en sentido natural 0 obvio de la palabra. signi&ica resumen. de manera
8ue resulta curioso 8ue este resumen contenga a su ve> un resumen de las menciones
se?aladas en el artculo anterior.
3(
4on Qlvaro )uelma Accorsi se?ala 8ue el e<tracto se
denomina de ese modo por8ue la le0 re8uiere 8ue en 3l apare>can determinadas menciones
de la escritura. en co-erencia como lo e<ige para el caso de las sociedades. en 8ue las
menciones 8ue se se?alan en el e<tracto deben indicarse tambi3n en el e<tracto
3$
. l
33
)rado )uga. Arturo. Aspectos Comerciales de las mpresas Individuales de !esponsabilidad "imitada.
!evista del Colegio de Abogados de C-ile. Abril #**3. p. #3.
3(
=b.cit. @andoval "pe>. !icardoA p.1++.
3$
)uelma Accorsi. Qlvaro. @ociedades. ditorial Durdica de C-ile. 7ercera dicin #**1. p. 3*$.
#(
lengua%e mal utili>ado podra prestarse para con&usiones 0 de ese modo no incluir en el
e<tracto menciones &undamentales para el conocimiento de los terceros 8ue tengan la
intencin de contratar con la empresa. )or lo anterior. 0 siguiendo el criterio de don Doel
Eon>;le> Castillo. es conveniente replicar en el mencionado e<tracto de &orma abreviada.
todas las menciones mnimas -ec-as en la escritura &undacional.
5inalmente. el artculo +J de la "e0 se re&iere a las modi&icaciones 8ue puede su&rir
la escritura de constitucin de la I!". n la norma se se?ala 8ue para 8ue esas
modi&icaciones surtan e&ectos v;lidos es necesario cumplir con las mismas &ormalidades de
constitucin de la mismaA es decir. &rente a cual8uier modi&icacin. ella deber; constar por
escrito al margen de la escritura p/blica. luego se deber; elaborar un e<tracto 8ue contenga
un resumen de la escritura de modi&icacin 8ue tendr; 8ue ser inscrito en el registro de
comercio correspondiente al domicilio de la I!". 0 publicarse por una ve> en el 4iario
=&icial. dentro de los +* das siguientes al acto de modi&icacin.
(() %onstitucin viciada de una E$RL > sanea0iento del vicio
5rente al incumplimiento de las &ormalidades reci3n e<aminadas. el artculo ,J de la
"e0 11.'$, sanciona con la nulidad absoluta del acto. la omisin de cual8uiera de las
solemnidades e<igidas en los artculos (J. $J 0 +J de la "e0.
"lama la atencin el -ec-o de 8ue la norma en an;lisis no contemple para las
omisiones del artculo 3J de la "e0 G8ue e<ige 8ue la I!" se constitu0a por escritura
p/blicaG la nulidad absoluta. 5rente a esto. aplicando supletoriamente la normativa de las
@ociedades de !esponsabilidad "imitada. la sancin por no otorgarse ella de la &orma en
8ue la le0 indica sera la nulidad absoluta de pleno derec-o. seg/n el artculo 3J inciso
tercero de la "e0 3.11'. n de&initiva. para 8ue el acto sea nulo. en este caso no sera
necesario su declaracin %udicial. como si lo sera &rente a la mera nulidad absoluta. As
entonces. los terceros 8ue contraten con la I!" pueden ir directamente contra el
empresario e<igiendo 8ue responda por los actos 0 contratos celebrados. acreditando 8ue
e<iste un contrato 8ue los vincula con una I!" 8ue se encontraba viciada al momento de
su creacin por no -aber sido per&eccionada a trav3s de una escritura p/blica.
@i lo anterior se -ace e&ectivo. cabe aplicar entonces el artculo ,J de la "e0 11.'$,
8ue dispone 8ue: )i se tratare de la nulidad absoluta del acto constitutivo% el titular
responder personal e ilimitadamente de las obligaciones que contraiga en el giro de la
empresa. Lo anterior sin per&uicio del saneamiento. n consecuencia. &rente a la
constitucin viciada de una I!". el titular de la misma perder; el bene&icio de la
limitacin de responsabilidad. puesto 8ue la nulidad a8u a&ecta a la persona %urdica de la
I!" pero no a la obligacin 8ue &ue contrada.
#$
Con respecto al saneamiento indicado al &inal del citado artculo. cabe mencionar un
aspecto detectado por el pro&esor !icardo @andovalA al respecto se?ala: Como el artculo
1' de la "e0 8ue comentamos -ace supletoria la normativa de la le0 IJ 11.(11. aplicable a
las sociedades comerciales. Oabra 8ue entender 8ue este saneamiento tendra 8ue -acerse
con&orme a las reglas de esta /ltima. @in embargo. en virtud de la le0 11.(11. se distingue
una nulidad absoluta de pleno derec-o. una nulidad absoluta saneable 0 errores &ormales
8ue no re8uieren saneamiento. "a nulidad absoluta de pleno derec-o no admite
saneamiento en el caso de las sociedades comerciales 0 est; claramente establecido 8ue ella
se produce si &alta la escritura p/blica. o el instrumento privado reducido a escritura p/blica
o el instrumento protocoli>ado Fartculo 3$+ Cdigo de Comercio). n el caso de la I!".
como la le0 se?ala 8ue la omisin de alguna de las solemnidades produce nulidad absoluta.
puede ser 8ue esa omisin sea la &alta de escritura p/blica constitutiva 0 de todas maneras
e<istira posibilidad de saneamiento. no obstante 8ue en ese caso seg/n la le0 11.(11. tal
saneamiento no es procedente.
3+

@in embargo. como se se?al en un principio. el artculo ,J de la "e0 11.'$, no
alude a la omisin de los re8uisitos del artculo 3J de la misma "e0. 0 en consecuencia la
sancin por la ine<istencia de la escritura &undacional sera la nulidad de pleno derec-o.
con&orme a la aplicacin supletoria de la "e0 3.11'. la 8ue no podra sanearse.
(/) .eneficio de la li0itacin de resonsa;ilidad del e0resario
@iguiendo con el an;lisis crtico de la "e0 11.'$,. toca a-ora estudiar el bene&icio
de limitacin de responsabilidad 8ue tiene el titular de la empresa. n primer lugar. cobra
importancia el artculo 1J inciso primero de la "e0 en estudio. la 8ue prescribe 8ue: son
actos de la empresa los e&ecutados ba&o el nombre $ representaci"n de ella por su
administrador. la 8ue debe relacionarse con la norma contenida en el artculo 'J de la "e0
11.'$, 8ue establece 8ue la I!" responde e<clusivamente de las obligaciones contradas
dentro de su giro. con todos sus bienes. )or lo 8ue el principio general 8ue encontramos en
esta norma sera 8ue la I!" responde ilimitadamente con su patrimonio por los actos 0
contratos 8ue ella celebre. )ara 8ue el principio de la ilimitacin de responsabilidad se -aga
e&ectivo se re8uieren por lo tanto 3 re8uisitos:
a) 2ue los actos sean e%ecutados por su administrador. mandatario de 3ste
debidamente &acultado. o el gerente general de la mismaA esto. a pesar de 8ue el artculo 1J
inciso primero solo se re&iera a los actos e%ecutados por el administrador. 0a 8ue no se debe
perder de vista 8ue al gerente general tambi3n le compete la representacin %udicial 0
e<tra%udicial de la I!". salvo estipulacin 8ue lo niegue. as como tambi3n se autori>a al
administrador a con&erir mandatos generales o especiales para e%ecutar actos a nombre de la
empresa.
3+
=b.cit. @andoval "pe>. !icardo. p. 1++
#+
b) 2ue los actos sean celebrados dentro del giro u ob%eto de la I!". cobrando
especial relevancia la norma contenida en la letra d) del artculo (J de la "e0 8ue e<ige la
indicacin de la actividad econmica 8ue constituir; el ob%eto o giro de la empresa con el
rubro espec&ico en el 8ue se desempe?ar;. 0a 8ue solo los actos comprendidos dentro de
ese giro espec&ico ser;n aptos para obligar de &orma v;lida a la empresa. As. si el ob%eto
de la I!" es descrito de &orma imprecisa podran presentarse problemas de interpretacin
sobre el alcance de la limitacin de responsabilidad del titular de la I!". lo 8ue obligar; a
los terceros contratantes con ella a acreditar 8ue el acto o contrato celebrado con la empresa
se enmarca dentro del giro de la misma. de manera de poder -acer e&ectivos sus cr3ditos
respecto de los bienes 8ue &orman el patrimonio de la I!". Io obstante. la entidad debe
estar igualmente &acultada para celebrar no solo a8uellos actos comprendidos dentro de su
giro espec&icamente se?alado en la escritura de otorgamiento. sino 8ue tambi3n a8uellos
actos o contratos necesarios para la obtencin del mismo Fartculo 3', del Cdigo de
Comercio). 4on Doel Eon>;le> Castillo nos proporciona un e%emplo ilustrativo: una I!"
cu0o giro sea el comercio de artculos de consumo. puede tambi3n celebrar un contrato de
arrendamiento de un inmueble para poder desarrollar en 3l las actividades propias de su
giro.
3,
4e lo anterior no se sigue 8ue el titular de la I!" tendr; 8ue responder con su
patrimonio personal las obligaciones 8ue emanen del re&erido contrato de arrendamiento. 0a
8ue 3ste se celebr acorde a la norma contendida en el artculo 1J de la "e0 11.'$,. esto es.
se considera igualmente un acto de la empresa a8uel e%ecutado ba%o el nombre 0
representacin de ella por su administrador.
c) 2ue los actos se celebren a nombre de la I!"A es decir. el o los representantes
de la I!" deben actuar por poder para obligar de &orma v;lida a la empresa.
n lo 8ue se re&iere a la responsabilidad de la I!" por las obligaciones contradas
por su titular. es necesario esgrimir la norma del artculo 13 de la "e0 11.'$, 8ue prescribe
8ue: Los acreedores personales del titular no tendrn acci"n sobre los bienes de la
empresa. En caso de liquidaci"n% tales acreedores s"lo podrn accionar contra los
beneficios o utilidades que en la empresa correspondan al titular $ sobre el remanente una
ve# satisfechos los acreedores de la empresa. sta norma advierte nuevamente la
separacin de patrimonios 8ue se genera al crear la institucin de la I!". 0a 8ue
obviamente. al contar la empresa con un patrimonio propio distinto al del titular de la
misma. los acreedores personales del empresario no pueden e%ercer su accin de cobro en
contra del patrimonio de la I!". )ero es importante detenerse en relacin a las utilidades
8ue le corresponden al titular. 0a 8ue una ve> reali>ado el balance general de la empresa en
8ue se determinar; la e<istencia o no de utilidades. si es el caso de 8ue el re&erido balance
es positivo. el titular de la I!" tendr; un cr3dito para ingresar a su patrimonio personal las
3,
=b.cit. Eon>;le> Castillo. DoelA p. ,+G,,
#,
ganancias. Cientras lo anterior no ocurra. los acreedores personales del empresario no
podr;n accionar contra esas utilidadesA solo podr;n embargar ese cr3dito en cuanto activo 0
luego reali>arlo. "o anterior no ocurre en caso de li8uidacin de la I!". 0a 8ue en ese
caso el legislador se?al e<presamente en el artculo 13 8ue los acreedores personales del
titular s"lo podrn accionar contra los beneficios o utilidades que en la empresa
correspondan al titular $ sobre el remanente una ve# satisfechos los acreedores de la
empresa.
n lo 8ue se re&iere a la responsabilidad del titular de la I!" es importante recurrir
al inciso segundo del artculo ' de la "e0 11.'$, 8ue de manera de&iciente prescribe: El
titular de la empresa responder con su patrimonio s"lo del pago efectivo del aporte que se
hubiere comprometido a reali#ar en conformidad al acto constitutivo $ sus
modificaciones. l problema 8ue suscita esta norma es 8ue ella no se?ala ning/n m3todo
de resguardo &rente a la e&ectividad 0 conservacin del capital de la empresa. cuestin 8ue
no ocurre en las @ociedades Annimas. donde los accionistas responden slo del pago de
sus acciones 0 no de las deudas sociales. 0a 8ue por las /ltimas responde la Compa?a. 8ue
0a cuenta con su capital debidamente integrado 0 conservado.
3'
s importante se?alar
tambi3n 8ue la responsabilidad del empresario podra circunscribirse a un monto ma0or al
aporte comprometido en la escritura &undacional. llo se rea&irma recurriendo a la -istoria
&idedigna de la le0. en la sesin del + de %ulio del a?o 1113 en donde el senador Krenda
se?al 8ue no vea inconveniente para poder aplicar de &orma supletoria el artculo #J de la
le0 3.11' de las @ociedades de !esponsabilidad "imitada. 0a 8ue pueden e<istir negocios
8ue por su naturale>a no re8uieren de muc-o capital. pero s un monto ma0or de
responsabilidad para su buen desenvolvimiento.
(1) PArdida del ;eneficio de li0itacin de resonsa;ilidad
n lo 8ue se re&iere a la responsabilidad ilimitada del titular. el artculo 1# de la "e0
11.'$, establece las e<cepciones en 8ue el titular de la I!" responde con su patrimonio
personal. Algunas de las causales a- se?aladas no son propiamente e<cepciones por8ue en
realidad se trata de actos 8ue no son de la empresa. s as como al respecto don Carcos
"ibedinsM0 se?ala 8ue la aplicacin del r3gimen de responsabilidad propuesto para el
comerciante individual se encuentra condicionado al cumplimiento de ciertos re8uisitos 0
&ormalidades introducidos en salvaguardia de los intereses de terceros. @i el empresario
incurre en ciertas transgresiones a la le0 o a los estatutos. el inter3s de los acreedores e<ige
8ue a8uel sea privado del bene&icio de la responsabilidad limitada.
31
3'
=b.cit. @andoval "pe>. !icardo. p. 1+,
31
"ibedinsM0 7sc-orne. Carcos. "a empresa individual de responsabilidad limitada. Cemoria de )rueba.
ditorial Kniversitaria. 11$1.
#'
Corresponde a-ora se?alar las causales establecidas en el citado artculo 1# para
poder &ormular las observaciones pertinentes:
a) )or los actos 0 contratos e&ectuados &uera del ob%eto de la empresa. para pagar las
obligaciones 8ue emanen de esos actos 0 contratos.
n torno a la causal reci3n transcrita se -a se?alado 8ue el legislador redundara al
se?alar 8ue la responsabilidad se e<tiende al pago de las obligaciones 8ue emanen de los
actos 0 contratos celebrados &uera del giro del negocio. 0a 8ue esto sera una consecuencia
implcita en la responsabilidad 8ue se est; atribu0endo
(*
. )ara don !icardo @andoval. la
norma podra interpretarse se?alando 8ue el legislador 8uiso restringir el ;mbito de esa
responsabilidad inde&inida slo al pago de las obligaciones 8ue se e<cedan al ob%eto o giro
8ue desarrolla la empresa. no considerando otras consecuencias pecuniarias 8ue podran
derivarse de tales actos 0 contratos. como por e%emplo indemni>aciones de per%uicios a
terceros. responsabilidad e<tracontractual. etc.
(1
"a le0 no aclara si las acciones 8ue a8u se pueden e%ercer en contra del titular de la
I!" son o no compatibles con una accin en contra de la empresa. al menos por los
bene&icios 8ue le -ubiere reportado el acto.
(#
b) )or los actos 0 contratos 8ue se e%ecutaren sin el nombre o representacin de la
empresa. para cumplir las obligaciones 8ue emanen de dic-os actos 0 contratos.
A8u la mala redaccin de la norma se -ace evidenteA don Doel Eon>;le> Castillo -a
dic-o al respecto 8ue si los actos 0 contratos son e%ecutados &uera del ob%eto de la empresa
0 sin el nombre o representacin de ella. es obvio 8ue se est; obrando como persona natural
0 8ue no e<istira causa alguna para dirigirse en contra de la I!". 4e lo anterior podra
in&erirse 8ue la letra a) del artculo 1# se re&iere a los actos 0 contratos e%ecutados &uera del
giro del negocio pero en su nombre 0 representacin. no as la letra b) del mismo artculo
en 8ue se estara actuando sin el nombre o representacin de la empresa. pero
enmarc;ndose en su ob%eto.
(3
n de&initiva. la norma debi se?alar 8ue el titular responde
ilimitadamente por los actos 0 contratos 8ue se e%ecutaren sin el nombre o representacin
de la empresa.
)or su parte don !icardo @andoval se?ala 8ue es evidente 8ue si el administrador o
el delegado no e<presa al contratar 8ue act/a en nombre 0 representacin de la I!".
resultar; obligado personalmente. 0 como toda responsabilidad personal. 3sta ser; siempre
ilimitada. Agrega adem;s. 8ue le parece errneo 8ue esa responsabilidad se circunscriba.
(*
=b.cit. Eon>;le> Castillo. DoelA p. '*
(1
=b.cit. @andoval "pe>. !icardoA p.1+,
(#
=b.cit. Conc-a Eutierre>. CarlosA "a empresa individual de responsabilidad limitada. n:
-ttp:HHLLL.colegioabogados.clHrevistaH#,Harticulo'.-tml.
(3
=b.cit. Eon>;le> Castillo. DoelA p. '*
#1
seg/n el te<to de le0. tan slo al pago de las obligaciones emanadas de esos actos 0
contratos. por8ue estamos ante la regla general de la responsabilidad contractual.
((
B para redondear las crticas a esta causal 8ue elimina el bene&icio de la
responsabilidad limitada. parece bastante considerable la idea planteada por don 5ernando
6ravo. 8uien -a se?alado 8ue cada ve> 8ue estemos &rente a una cuestin 8ue tenga car;cter
e<tracontractual estaremos dentro de la -iptesis contenida en esta causal. 0a 8ue no podra
entenderse alguna situacin de ndole delictual o cuasidelictual civil 8ue -a0a sido
contrada ba%o el nombre 0 representacin de la empresa. As entonces. el titular de la
I!" tendra 8ue responder con su patrimonio cada ve> 8ue se le cause alg/n per%uicio a un
tercero por -ec-os de la empresa. como por e%emplo. accidentes provocados por sus
dependientes. da?os ambientales. etc.
($
c) @i la empresa celebrare actos 0 contratos simulados. ocultare sus bienes. o
reconociere deudas supuestas aun8ue de ello no se siga per%uicio inmediato.
A8u se contemplan 3 -iptesis a saber:
G 2ue la empresa celebre actos 0 contratos simulados
G =cultacin de bienes por parte de la empresa
G 2ue la empresa recono>ca deudas supuestas
Con respecto a la primera -iptesis se puede se?alar 8ue el temor 8ue tena el
legislador a 8ue la &igura de la I!" se prestara para enga?ar a terceros mediante actos 0
contratos simulados 0 as de%ar &uera del alcance de los acreedores personales del titular
ciertos bienes 8ue a-ora se incorporaran al patrimonio de la empresa. -i>o 8ue se agravara
la pena asignada al tipo penal descrito en el artculo (,1 IJ # del Cdigo )enal 0 la p3rdida
del bene&icio de la limitacin de responsabilidad para el empresario.
"lama la atencin la /ltima parte de la causal en comento 8ue establece 8ue la
responsabilidad ilimitada del titular de la empresa proceder; aun8ue de ello no se siga
per%uicio inmediato. lo 8ue dara a entender el establecimiento de una de presuncin del
per%uicio o da?o. 0 en consecuencia slo bastara 8ue se acreditaran los dem;s re8uisitos
para la procedencia de la indemni>acin respectiva. lo 8ue ciertamente es una e<cepcin a
las reglas generales. Al respecto se -a se?alado 8ue la le0 11.'$, di&iere de la regla
general en materia de simulacin. 0a 8ue no re8uiere de per%uicio inmediato para los
terceros. de esta manera libera al acreedor de la carga de probar el per%uicio.
(+
((
=b.cit. @andoval "pe>. !icardoA p.1+,G 1+'
($
6ravo Vald3s. 5ernandoA mpresa individual de responsabilidad limitada. "os riesgos 8ue corre el
empresario individual son ma0ores 8ue a8uellos 8ue asume el empresario asociado. n:
-ttp:HHLLL.contador.clH1311HarticleG3#1#$.-tml. Visitado el 1 de 4iciembre de #**$.
(+
=b.cit. Eon>;le> Castillo. DoelA p. '#
3*
Con respecto a las # /ltimas causales contempladas en la letra c) del artculo 1# de
la "e0 sobre la materia. cabe se?alar 8ue ambas tienen por ob%eto producir los mismos
e&ectos. esto es. mostrar el activo de la empresa como uno menor al real ante los o%os de los
acreedores de la misma. lo 8ue se lograr; generalmente celebrando actos 0 contratos
simulados.
d) @i el titular percibiere rentas de la empresa 8ue no guarden relacin con la
importancia de su giro. o e&ectuare retiros 8ue no correspondieren a utilidades l8uidas 0
reali>ables 8ue pueda percibir.
Iuevamente se contemplan # -iptesis en la norma reci3n transcrita:
G @i el titular percibe rentas de la empresa 8ue no guarden relacin con su giro
G @i el titular e&ect/a retiros 8ue no correspondan a utilidades l8uidas 0 reali>ables
8ue pueda percibir.
Con respecto a la primera -iptesis. -abra 8ue determinar a 8u3 rentas se re&iere la
norma. 0a 8ue es claro 8ue no se re&iere a los retiros de utilidades se?alados en la segunda
-iptesis de la misma. Al parecer se re&erira al -ec-o de 8ue el empresario reciba una renta
distinta a las utilidades 8ue genere la empresa. en otras palabras. a una especie de
remuneracin cuando se desempe?e como administrador de la misma. 0 a la 8ue la le0
e<ige guardar proporcionalidad con la importancia del giro de la empresa. n la -istoria
&idedigna de la le0 no -a0 rastro sobre lo 8ue debe entenderse por importancia del giro.
por lo 8ue ello deber; determinarlo el %ue> caso a caso. 4on !icardo @andoval. -a se?alado
8ue no parece adecuado cali&icar un determinado giro u ob%eto empresarial como m;s o
menos importante. sino 8ue lo 8ue se debera considerar es si las rentas percibidas por el
titular de la I!" guardan o no relacin con la ci&ra de negocios de la entidad. o con el
monto de la &acturacin. o con las ventas reali>adas en el e%ercicio. o con el volumen de la
produccin. etc.
(,
A su ve>. don Doel Eon>;le> se?ala 8ue el -ec-o de determinar si el giro
de una empresa es o no importante. puede implicar una discriminacin arbitraria de parte
del legislador. lo 8ue vulnera las garantas establecidas en nuestra Constitucin. n este
sentido. determina 8ue la norma tiene una connotacin cuantitativa 0 no cualitativa. es
decir. se re&iere al monto o volumen del giro. 8ue -abra 8ue comparar con los criterios
reci3n transcritos del pro&esor @andoval.
Con respecto a la segunda -iptesis de la norma en comento. el pro&esor Carlos
Conc-a -a se?alado 8ue la le0 no -ace distincin si tales utilidades deben ser &inancieras o
tributarias. pero si la disposicin tuvo ob%etivos tributarios. es dable suponer 8ue el ob%etivo
&ue evitar 8ue el contribu0ente e&ectuase retiros cuando no -ubiese un &ondo de utilidades
(,
=b.cit. @andoval "pe>. !icardoA p. 1+
31
tributables. ste punto dar; lugar a arduas discusiones.
('
Con respecto al re8uisito de 8ue las utilidades sean adem;s reali>ables el autor
reci3n citado se?ala 8ue 3l entiende por utilidades no reali>ables a8uellas 8ue no sean
e&ectivas. 8ue no correspondan a un devengamiento 0 eventual reali>acin 8ue revista
plausibilidad. vale decir. 8ue no correspondan a cr3ditos o percepciones e&ectivas.
&) @i la empresa &uere declarada en 8uiebra culpable o &raudulenta.
l problema 8ue suscita esta norma es 8ue la empresa podra ser declarada en
8uiebra. pero 3sta podra ser &ortuita 0 no culpable o &raudulenta R8ue son las #
modalidades en 8ue el bene&icio de la limitacin de responsabilidad del titular de la I!"
se perderaG lo 8ue a o%os de algunos autores no parece adecuado puesto 8ue -abran
muc-as ocasiones en 8ue la 8uiebra &ortuita se deba precisamente a la mala administracin
8ue e%er>a el titular de la empresa. motivo por el cual no se ve impedimento a no ilimitar la
responsabilidad del empresario.
!edondeando las ideas sobre la p3rdida del bene&icio de la limitacin de
responsabilidad contempladas en el artculo 1# de la "e0 11.'$, se puede concluir 8ue el
te<to legal es mu0 de&iciente en de&inir 8u3 se 8uiere. "as -iptesis de las letras a) 0 b)
daran a entender 8ue no obligan a la I!" sino solo al patrimonio personal del empresario.
n cambio las letras c). d) 0 e) por el -ec-o de con&igurar actos delictivos abarcan tanto el
patrimonio de la I!" como el de su titular. Adem;s las letras c) 0 e) son an;logas 0a 8ue
en la letra c) pueden observarse las presunciones de la 8uiebra &raudulenta establecidas en
los n/meros # 0 3 del artculo ##* de la "e0 de 2uiebras. "a letra d) Rretiro de utilidades
incongruentesG no denota un criterio estricto 0 de interpretacin un;nime para cali&icar
cu;ndo se va a generar la responsabilidad ilimitada del empresarioA adem;s no se dice
respecto de 8u3 se responde ilimitadamente. esto es. si se responde por las deudas o por la
responsabilidad civil de los ilcitos 8ue menciona la le0. 7odo lo anterior re8uiere una
aclaracin.
(1
(2) *d0inistracin de la E$RL
l artculo 1J de la "e0 11.'$, es el 8ue regula esta materia. 3ste dispone: La
administraci"n corresponder al titular de la empresa% quien la representa &udicial $
e(tra&udicialmente para el cumplimiento del ob&eto social% con todas las facultades de
administraci"n $ de disposici"n. 4e la sola lectura de la norma es posible advertir la &alta
de una adecuada t3cnica legislativa de sus redactores puesto 8ue se evidencia 8ue es una
copia te<tual del artculo (* de la "e0 de @ociedades Annimas. "a norma -ace re&erencia
('
=b. cit. Conc-a Eutierre>. CarlosA "a empresa individual de responsabilidad limitada. n:
-ttp:HHLLL.colegioabogados.clHrevistaH#,Harticulo'.-tml
(1
=b.cit. )uga Vial. Duan steban. p. 11
3#
al ob%eto social. siendo 8ue la institucin 8ue se crea no es una sociedad sino una
empresa. por lo 8ue la norma debi e<presar 8ue ser; al titular a 8uien corresponda la
administracin. para dar cumplimiento al ob%eto o giro de la empresa. 4e alguna &orma el
pro0ecto original de 1111 contemplaba la idea de redaccin 8ue vengo e<poniendo. )ara
don Arturo )rado. el cambio de redaccin se debera a 8ue el legislador -a 8uerido seguir la
7eora del rgano. institucin 8ue se ale%a de la &igura del mandato 0 8ue se aplica en el
4irectorio de las @ociedades Annimas. destacando 8ue el constitu0ente de una I!" tiene
la &acultad de administracin de la misma. As los terceros 8ue contraten con la empresa.
siempre 8ue sea sobre ob%etos comprendidos dentro del giro de ella. nunca se ver;n
desprotegidos &rente a limitaciones 8ue se 8uiera imponer al administrador de la misma.
ella siempre resultar; obligada.
$*
"a e<tensin de las &acultades de administracin no debe 8uedar detallada en la
escritura &undacional. pero el administrador siempre tendr; 8ue circunscribirse al ob%eto del
negocio. cuestin 8ue como 0a -emos se?alado a lo largo de este traba%o puede no 8uedar
claramente determinado. lo 8ue acarrear; m/ltiples con&usiones 0 consecuencias bastante
desventa%osas.
@iguiendo con el an;lisis de la administracin de la entidad en estudio. el inciso
segundo del artculo 1J de la "e0 da la posibilidad tanto al titular como al mandatario 8ue
3ste eli%a. a designar a un gerente general 8ue tendr; todas las &acultades de administracin.
e<cepto las 8ue se e<clu0en e<presamente. "o anterior resulta bastante curioso si pensamos
8ue se estara &acultando tanto al titular de la I!" como al mandatario 8ue este /ltimo
eligi para la designacin del gerente general. 8uien tendra las mismas &acultades 8ue el
administrador. lo 8ue en de&initiva implica el establecimiento de dos rganos
administrativos con las mismas &acultades. @e desvirt/a la caracterstica de 8ue el titular es
el administrador de la I!"... Adem;s se contempla la posibilidad del titular para con&erir
mandatos generales 0 especiales para actuar en nombre de la empresa. con lo 8ue si estos
mandatos contienen &acultades generales de administracin de la empresa. vamos a tener un
c/mulo de administradores. lo 8ue per%udica la certe>a 0 seguridad 8ue debe e<istir en esta
materia. para la proteccin de los terceros 8ue contraten con la I!".
$1
(3) *utocontratacin
"a autocontratacin es de&inida por don Arturo Alessandri como el acto 8ue una
persona celebra por s sola 0 en la cual act/a. a la ve>. como parte directa 0 como
representante de la otra. como representante de ambas partes o como titular de dos
patrimonios de a&ectacin.
$#
$*
=b.cit. )rado )uga. ArturoA p. #,G #'
$1
=b.cit. @andoval "pe>. !icardoA p. 1+1
$#
Alessandri !odrgue>. Arturo. 4e los contratos. ditorial Durdica de C-ile. p. 1(*.
33
!eviste gran importancia el -ec-o de 8ue nuestra legislacin regule la
autocontratacin. la utilidad pr;ctica de esta institucin es evidente 0a 8ue si se prescindiera
de ella. -abra 8ue recurrir a subter&ugios de interposicin de personas u otros seme%antes
8ue slo acarrean di&icultades 0 dan lugar a &raudesA lo anterior -a dado lugar a 8ue la
ma0ora de los autores recono>can la valide> de esta institucin.
$3
l artculo 1*J inciso primero de la "e0 11.'$, establece la institucin de la
autocontratacin. 3ste se?ala 8ue: Los actos $ contratos que el titular de la empresa
individual celebre con su patrimonio no comprometido en la empresa% por una parte% $ con
el patrimonio de la empresa% por la otra% s"lo tendrn valor si constan por escrito $ desde
que se protocolicen ante notario pblico. Estos actos $ contratos se anotarn al margen de
la inscripci"n estatutaria dentro del pla#o de sesenta das contados desde su
otorgamiento. "as solemnidades 8ue se desprenden del artculo reci3n transcrito tiene por
ob%eto dar proteccin 0 seguridad a los terceros 8ue contraten con la empresa como con el
titular de ella Fen cuanto a su patrimonio personal).
"a crtica 8ue recogemos &rente a este artculo se re&iere m;s bien al poco mane%o de
la terminologa %urdica de la comisin redactora tan criticada por don !icardo @andoval.
n e&ecto como 3l mismo lo se?ala. sorprende el -ec-o de 8ue la norma -a0a sido
redactada en t3rminos 8ue de a entender 8ue se estara contratando entre patrimonios.
puesto 8ue obviamente 3stos no son los 8ue contratan. sino las personas. aun8ue los e&ectos
de dic-os actos se radi8uen en los patrimonios de los contratantes.
Con respecto a la pena agravada establecida en el inciso segundo del artculo en
an;lisis. cabe se?alar 8ue no -a0 una clara vinculacin entre este inciso 0 el anterior a 3l.
pero se podra concluir 8ue la autocontratacin e8uivaldra a la celebracin de contratos
simulados por parte del titular de la I!". lo 8ue re8uerira de una sancin penal m;s
severa. @i no &uera esto lo 8ue 8uiso dar a entender el legislador . tendramos 8ue interpretar
8ue no slo en el caso de la autocontratacin. sino 8ue &rente a cual8uier acto de simulacin
celebrado por el titular de la empresa sera condenado en una pena ma0or. pues el aumento
del reproc-e acarreara el incremento de la pena.
$(
n todo caso. la discusin 8ue se gener
al interior de la comisin especial para la pe8ue?a 0 mediana empresa e<pres al respecto:
como la empresa individual de responsabilidad limitada es una &igura %urdica nueva. en el
caso del delito re&erido al otorgamiento de contrato simulado. es absolutamente ra>onable
8ue se aumente la pena. 0a 8ue en una sociedad en 8ue -a0 dos o m;s personas. e<iste un
cierto contrapeso al interior de esa entidad. para los e&ectos de evitar la comisin de la
&igura punible del contrato simulado. n cambio. en esta nueva &igura como es una empresa
unipersonal. resulta muc-o m;s &;cil poder cometer sin contrapeso el re&erido delito 0. por
$3
"en Ourtado. Avelino. "a voluntad 0 la capacidad en los actos %urdicos. ditorial Durdica de C-ile. 3S
dicin Actuali>ada. 11,1. p. #+(.
$(
=b.cit. @andoval "pe>. !icardoA p. 1,*
3(
ende. es m;s di&cil proteger a terceros. 8ue son a los cuales se de&rauda con los contratos
simulados. 0a 8ue es una sola persona la 8ue est; actuando detr;s de la empresa individual
de responsabilidad limitada.
$$
(5) +er0inacin de la E$RL
"as causales de disolucin de la I!" se encuentran en el artculo 1$ de la "e0
sobre la materia. Anali>aremos a-ora los inconvenientes 8ue puede acarrear la redaccin de
las -iptesis 8ue en el citado artculo se contemplan.
a) )or voluntad del empresario
l empresario e%erce esta &acultad en uso de la autonoma de la voluntad mediante
una declaracin unilateral de voluntad. tal como la e%erci al crear la I!". Aun8ue no se
se?ale e<presamente en la causal. es de suponer 8ue ella tambi3n supone un t3rmino
anticipado de la empresa &rente a la estipulacin de un pla>o de duracin en la escritura
&undacional. esto debido a 8ue sera una &orma de modi&icacin de los estatutos de la
empresa. teniendo el empresario plena libertad para modi&icarlos. esta terminacin tambi3n
sera posible.
$+
b) )or la llegada del pla>o previsto en el acto constitutivo
n primer lugar -a0 8ue se?alar 8ue obviamente este pla>o podra prorrogarse si se
modi&ica la escritura constitutiva antes de 8ue llegue a t3rmino el pla>o estipulado.
l problema 8ue se suscita &rente a esta causal es establecer desde cu;ndo ella
empie>a a operar. es decir. si opera o no de pleno derec-o. =bviamente esto es de gran
importancia. si entendemos 8ue una ve> determinado esto los actos 0 contratos 8ue celebren
terceros con la I!" 0a no ser;n oponibles. @eg/n don Doel Eon>;le>. el pla>o en este
caso sera de car;cter e<tintivo. operando la causal de terminacin de manera inmediata.
$,
@in embargo. si atendemos a lo se?alado en el inciso segundo del artculo 1$ podremos
concluir 8ue lo a&irmado anteriormente no es as. 0a 8ue para 8ue la causal en an;lisis
produ>ca e&ectos. al igual 8ue respecto a las dem;s causales. -abr; 8ue declararlo
debidamente seg/n las &ormalidades all establecidas.
c) )or el aporte del capital de la empresa individual a una sociedad. de acuerdo a lo
previsto en el artculo 1+.
A8u se disuelve la I!" producto de 8ue ella su&re una trans&ormacin como
sociedad. a la cual se aportan todos los bienes 8ue constituan su patrimonio. 4e
con&ormidad con lo anterior. el artculo 1+ de la "e0 11.'$, la sociedad responder de
$$
=b.cit. Oistoria de la le0A p. 1$'.
$+
=b.cit. Eon>;le> Castillo. DoelA p. 1*1
$,
Ibid. p.1*1
3$
todas las obligaciones contradas por la empresa en conformidad a lo dispuesto en el
artculo *+% a menos que el titular de ,sta declare% con las formalidades establecidas en el
inciso segundo del artculo anterior% asumirlas con su propio patrimonio.
4on !icardo !om;n !ivera
$'
se?ala 8ue a8u estamos &rente a un caso de &usin. sin
embargo en posicin contraria encontramos a don Qlvaro )uelma Accorsi. 8uien -a
se?alado 8ue en la &usin no e<iste trans&erencia de bienes determinados ni asuncin de
deudas sino 8ue comprende aportes de patrimonios o universalidades 0 una sucesin 8ue
opera por el slo ministerio de la le0. en este caso la le0 distingue entre activos 0 pasivos. 0
aun8ue lo 8ue en de&initiva se aporte sea slo activos de la empresa. igualmente se produce
su disolucin. n consecuencia. podra con&igurarse una especie de &usin. pero no es
propiamente lo reglamentado en este caso.
d) )or 8uiebra.
5rente a esta causal de terminacin de la I!" aparecen crticas bastante slidas.
Kna de ellas sera la curiosidad de 8ue la 8uiebra sea causal de terminacin de la entidad
puesto 8ue ello no ocurre en el caso de las sociedades. As. el artculo #1** del Cdigo
Civil establece 8ue la sociedad se disuelve por insolvencia. lo 8ue seg/n el pro&esor
@andoval es una incapacidad de pagar. de -acer &rente a los compromisos sociales. distinta
de la 8uiebra 8ue es una situacin de derec-o 8ue re8uiere de una resolucin %udicial 8ue lo
declareA de -ec-o &rente a la declaracin de 8uiebra de una sociedad. e<iste la posibilidad
de celebrar un convenio para salir de ese estado. sin 8ue se produ>ca la disolucin de la
misma. Incluso m;s. &rente al proceso de 8uiebra e<iste la posibilidad de continuidad de
giro del &allido 0 de la ena%enacin de su activo como unidad econmica. lo 8ue re8uiere
indiscutiblemente la supervivencia de la personalidad %urdica de la institucin. n
concordancia con lo anterior. don Duan steban )uga Vial
$1
-a se?alado 8ue la sentencia de
8uiebra declara la e<istencia de la cesacin de pagosA dentro de los e&ectos de esta sentencia
declaratoria se encuentra el desasimiento. la pro-ibicin de 8ue operen compensaciones
legales luego de la apertura. la acumulacin de %uicios 0 la suspensin del derec-o de los
acreedores de e%ecutar individualmente al &allido. pero %am;s la declaratoria de 8uiebra de
una persona %urdica con &ines de lucro -a trado la consecuencia de 8ue 3sta termine o se
disuelva.
)or otra parte. esta causal atenta contra el derec-o a no discriminacin o de igualdad
ante la le0 establecido en nuestra Constitucin. puesto 8ue no -abra ra>ones de peso 8ue
%usti&icaran este trato di&erencial entre una I!" en 8uiebra 0 cual8uier otro &allido.
@iguiendo a don !icardo @andoval. vemos como e<istira una inco-erencia entre la
letra d) del artculo 1$ 0 el artculo 1, de la "e0 11.'$,A en e&ecto. este /ltimo dispone 8ue
$'
=b.cit. !om;n !ivera. !icardoA p. #'(.
$1
)uga Vial. Duan steban. 4erec-o Concursal. l %uicio de 8uiebras. ditorial Durdica de C-ile. segunda
edicin actuali>ada. 1111. tomo IIA p. (1(
3+
el ad&udicatario nico de la empresa podr continuar con ella% en cuanto titular% para lo
cual as deber declararlo con su&eci"n a las formalidades del artculo -+. la &rase podr;
continuar con ella. en cuanto titular implica 8ue el legislador admite esa continuacin. 0
por ende. la sobrevivencia de la I!". 0a disuelta por la declaracin de la 8uiebra. cuestin
8ue podra 8uedar sin e&ecto si se cumplen las &ormalidades legales.
+*
e) )or la muerte del titular.
n relacin a esta causal se debe se?alar 8ue el legislador contempla la posibilidad
de 8ue &rente a la concurrencia de 3sta la I!" no termine. &acultando a los -erederos de su
titular a designar a un gerente com/n para la continuacin del giro de la institucin.
colocando como lmite para esta continuacin el pla>o de un a?o. al cabo del cual se
terminar; el bene&icio de la limitacin de la responsabilidad. "a le0 no se?ala desde cu;ndo
-abra 8ue contar el pla>o de un a?o. pero seg/n @andoval 3ste se contara a partir de la
muerte del causanteG titular de la empresa.
5rente a la designacin de un gerente com/n por parte de los -erederos del causante.
encontramos algunos inconvenientes. n primer lugar. el inciso segundo del artculo 1$ de
la le0 11.'$, establece 8ue en caso de 8ue no se nombre gerente com/n para la
continuacin de la I!" por el pla>o de un a?o. vencido ese pla>o cual8uier -eredero podr;
pedir 8ue se declara la terminacin de la empresa. l problema 8ue suscita lo anterior es
98u3 ocurre si transcurrido el pla>o ning/n -eredero declara la terminacin de la empresa:
5rente a esa interrogante cabra tener presente lo establecido en la misma causal de la letra
e). esto es. 8ue transcurrido un a?o desde la muerte del titular. terminar; la responsabilidad
limitada.
n segundo lugar. siguiendo a Doel Eon>;le>. la le0 no se?ala el pla>o 8ue tendran
estos -erederos para nombrar al gerente com/n. por lo 8ue no sabemos 8u3 pasara si
deciden nombrarlo despu3s de por e%emplo + meses de la muerte del causante 98u3 ocurrir;
con los actos e%ecutados entre la muerte del titular 0 la designacin del gerente: 9regir; o
no para esos actos la responsabilidad limitada:. teniendo en cuenta 8ue la le0 solo se?ala
8ue en caso de 8ue no -a0a nombramiento de gerente se perder; la limitacin de
responsabilidad. 5rente a esto el mencionado autor se?ala 8ue -a0 8ue estar a la ratio legis
de la causal en estudio. esto es. evitar 8ue con la muerte del titular e<ista una pluralidad de
administradores. por lo 8ue se les propone la posibilidad de nombrar un gerente com/n.
ntonces. mientras se realicen actos anteriores al nombramiento del gerente 0 dic-o acto se
e%ecut por uno o m;s -erederos se perder; el bene&icio de limitacin de responsabilidad.
pero si el acto se e%ecut de consuno podra continuar la limitacin.
+1
+*
=b.cit. @andoval "pe>. !icardoA p. 1,1
+1
=b.cit. Eon>;le> Castillo. DoelA p. 1*(.
3,
(6) LiBuidacin de la E$RL
l problema 8ue se presenta &rente a la li8uidacin de las I!" es respecto a las
reglas a las 8ue dic-a li8uidacin 8uedara sometida. n e&ecto. si atendemos a la doctrina
8ue se?ala 8ue -a0 8ue ce?irse al artculo 1' de la "e0 11.'$,. tendramos 8ue acogernos a
las normas aplicables a las sociedades de responsabilidad limitada. pero esas reglas
simplemente no e<isten. 4e -ec-o el artculo (J inciso segundo de la "e0 3.11' nos remite
a las normas de li8uidacin de las sociedades comerciales colectivas. ntonces. el estatuto
aplicable &inalmente a la li8uidacin de las I!" ser; la normativa de las sociedades
colectivas establecidas en el Cdigo de Comercio. n de&initiva vemos como el legislador
reiteradamente cae en errores t3cnicos. remiti3ndose a normas 8ue no se?alan el contenido
re8uerido para regular un ;mbito importante de una determinada institucin. 8ue en este
caso sera la li8uidacin de la I!".
(7) CPor BuA desde la entrada en vigencia de Le> (8)736 no se han constituido tantas
E$RL co0o las Bue se esera;aD
n primer lugar. cabe se?alar 8ue -e &ormulado la pregunta de 9por 8u3 tan pocas
I!": por8ue con el slo -ec-o de ec-ar un vista>o al 4iario =&icial me pude percatar de
8ue diariamente es notable como el n/mero de sociedades de responsabilidad limitada 8ue
se constitu0en es muc-o ma0or al n/mero de I!" 8ue se crean. siendo 8ue 0a -a
transcurrido bastante tiempo desde 8ue la "e0 11.'$, entr en vigencia.
Io podemos desconocer todas las crticas 8ue se -an &ormulado a la mala redaccin
de las normas de la le0 de la materia. "a ma0ora de sus artculos merecen una reparo m;s
bien negativo. muc-os de ellos son poco claros 0 se prestan para con&usin.
)or otra parte. el lmite entre el patrimonio del titular 0 el de la I!" es mu0 tenue
lo 8ue provoca temor en cual8uier persona 8ue se decida invertir de este modo.
emprendiendo una actividad empresarial limitando su responsabilidad. pero con reglas 8ue
le -acen perder ese bene&icio en muc-as ocasiones o m;s bien en -iptesis en las 8ue es
mu0 probable 8ue incida.
Investigando sobre el tema. abogados me -an se?alado 8ue e<iste bastante
desconocimiento sobre la &igura por lo 8ue ellos pre&ieren seguir recomendando a sus
clientes sociedades de responsabilidad limitada Faun8ue se siga ec-ando mano al
subter&ugio del testa&erro o palo blanco). stos abogados conocen los e&ectos 8ue se
producen &rente a cual8uier evento en 8ue se est3 contratando con una sociedad 8ue limita
su responsabilidad. cuestin 8ue no ocurre &rente a eventuales problemas 8ue pueden surgir
a partir de la creacin de una I!". "os temores se presentan ma0ormente por el
3'
desconocimiento de los supuestos e<pertos sobre la materia 0 del mane%o tributario de las
I!".
@iguiendo con la investigacin entrevist3 a do?a )a> "amas. abogada del banco
@cotiabanc. con el ob%etivo de conseguir in&ormacin sobre el otorgamiento de cr3ditos a
personas naturales 8ue pretenden constituir una I!". Creo meritorio se?alar 8ue al inicio
de esta investigacin mi visin sobre el tema del otorgamiento de cr3ditos a la institucin
en estudio era 8ue en la pr;ctica no e<istan &acilidades para obtenerlos 0 8ue eso
precisamente desalentaba la creacin 0 desarrollo de las mismas. @in embargo. )a> "amas
me se?al 8ue ello no era as 0a 8ue debido a polticas comerciales. el banco actualmente s
otorga cr3ditos a los empresarios individualesA estas polticas se basan principalmente en la
competencia e<istente entre todas las instituciones &inancieras puesto 8ue si los bancos 0a
-an comen>ado a otorgar los re&eridos cr3ditos. se incentiva a los 8ue no lo -acan a 8ue
comiencen a o&recerlos. n otras palabras. un banco 8ue no otorga cr3ditos a un empresario
individual perder; clientes 8ue acudir;n innegablemente a instituciones 8ue s les
proporcionen esa necesidad.
A-ora bien. una ve> establecido 8ue los bancos s otorgan cr3ditos. es necesario
se?alar 8ue para 8ue ello proceda. la gerencia del banco evaluar; primeramente los riesgos
caso a casoA el otorgamiento del cr3dito tambi3n depender; del conocimiento 8ue la
institucin tenga del cliente. 0 en general se e<igir; el otorgamiento de alguna garanta
como la constitucin de una -ipoteca o de un aval. tal como se e<ige en muc-as ocasiones
para la constitucin de sociedades. Claramente esta /ltima e<igencia merece un gran
reparo. 0a 8ue es obvio 8ue ella constitu0e una barrera 8ue va contra los ob%etivos de la
creacin de la institucin de la I!". Como se se?al al comien>o de este seminario. uno
de los ob%etivos principales de la redaccin de la "e0 11.'$, &ue consagrar una normativa
8ue le permitiera al pe8ue?o 0 mediano empresario emprender una actividad empresarial.
sin tener 8ue arriesgar su patrimonio personal. Io cabe duda 8ue los pe8ue?os 0 medianos
empresarios son personas 8ue no cuentan con un capital su&icientemente alto como para
emprender una actividad empresarial 0 adem;s tener 8ue garanti>arlo. "a e<igencia de una
caucin es un re8uisito adicional con el 8ue el empresario generalmente no contar; 0 8ue
por lo tanto le impedir; emprender una actividad con la 8ue pueda superarse 0 muc-as
veces bene&iciar a m;s personas d;ndoles una oportunidad laboral.
n de&initiva. 0 para sinteti>ar la visin crtica en torno al tema del otorgamiento de
cr3dito al empresario 8ue 8uiere constituir una I!". es evidente 8ue la e<igencia de una
garanta para obtenerlo es a mi parecer un aspecto negativo 8ue va en contra de los
ob%etivos principales de la institucin 0 8ue obviamente generan poca ad-erencia por parte
de personas naturales a ellaA en consecuencia. la crtica reci3n mencionada va directamente
relacionada al -ec-o de 8ue -asta la &ec-a no se constitu0an tantas I!" como las 8ue
31
posiblemente se esperaba por parte de los parlamentarios 8ue redactaron la "e0 sobre la
materia.
(8) *n'lisis de escrituras de constitucin de E$RL
5/
Escritura #& (:
"o 8ue se pretende a continuacin es estudiar una escritura de constitucin de una
I!" 8ue -a sido sometida a saneamiento. cuestin 8ue se prevee en el artculo 1' de la
"e0 11.'$,. regla 8ue contiene la normativa supletoria aplicable a la institucin. l
mencionado artculo establece 8ue dentro de la normativa supletoria se inclu0en las normas
sobre saneamiento de vicios de nulidad previstos en la le0 11.(11 sobre saneamiento de
vicios de nulidad de sociedades.
"a escritura original &ue otorgada con &ec-a $ de Agosto del a?o #**(. 4espu3s de
una detenida lectura. podemos darnos cuenta 8ue la cl;usula n/mero # 8ue contiene el
nombre de la empresa no se a%usta al re8uisito establecido en la letra b) del artculo (J de la
"e0 11.'$,. esto es. el nombre de la empresa. 8ue contendr; al menos. el nombre 0
apellido del constitu0ente. pudiendo tener tambi3n un nombre de &antasa. sumado al de las
actividades econmicas 8ue constituir;n el ob%eto o el giro de la empresa. 0 deber; concluir
con las palabras Tempresa individual de responsabilidad limitadaU o la abreviatura .I.!.".
"o 8ue a8u sucede es 8ue el nombre de la empresa R"uis dgardo scobar Oermosilla
I!"G omiti agregar al nombre de la institucin el ob%eto al cual ella se dedica.
)or otra parte. la cl;usula n/mero (. no se a%ust al re8uisito establecido en la letra
d) del artculo (J de la re&erida "e0. Vale decir. en la escritura constitutiva no se se?al la
actividad econmica 8ue constituir; el ob%eto o giro de la empresa 0 el ramo o rubro
espec&ico en 8ue dentro de ella se desempe?ar;. "a cl;usula en an;lisis es demasiado
amplia abarcando m;s ob%etos de los 8ue la "e0 permiteA de esta manera se viol la
e<igencia de ob%eto /nico establecido en el artculo reci3n transcrito. Claramente establecer
8ue el ob%eto de la empresa ser;: la e<plotacin de estaciones de servicio 0Ho bombas
e<pendedoras de gas..... 0 agregar a ello el servicio de alimentos. productos de consumo.
ca&etera 0 varios. la representacin de &irmas nacionales o e<tran%eras 0 reali>ar
labores de investigacin 0 prestar servicios. de cual8uier naturale>a 8ue se relacionen. en la
actualidad o en el &uturo. con el ;mbito de su giro da cuenta de una e<tensin del ob%eto
del negocio 8ue no tiene ninguna relacin con la e<plotacin de estaciones de servicio 0Ho
bombas e<pendedoras de gas.
)or todo lo anterior. el pro&esor !icardo @andoval propuso el siguiente saneamiento
de los vicios indicados. n primer t3rmino. la cl;usula IJ # se deber; reempla>ar por el
+#
"as escrituras 8ue se anali>an se encuentran ane<adas al &inal del @eminario.
(*
nombre "uis dgardo scobar Oermosilla Distri;uidora de Gas Licuado .I.!."..
suprimi3ndose el nombre de &antasa VA4IICA! .I.!.".. n segundo t3rmino. la
cl;usula IJ ( deber; se?alar como ob%eto /nico de la empresa la compra. venta
almacena%e. distribucin. importacin. e<portacin 0 comerciali>acin de gas licuado 0
gases combustibles en general. pudiendo reali>ar todos los actos 0 contratos 8ue se
relacionen directa o indirectamente con este giro de negocios.
4espu3s de anali>ar las correcciones necesarias de una I!" 8ue se constitu0
viciada. es claro 8ue los ma0ores problemas se centran en la determinacin del ob%eto de la
misma. 0a 8ue como se se?al al momento de estudiar este punto. el legislador es poco
claro en la &orma en 8ue redact la norma. empleando un lengua%e demasiado amplio 0
vago. A modo de aporte a esta crtica -ago la siguiente &ormulacin de modi&icaciones 8ue
podra su&rir el artculo (J para 8ue no se sigan produciendo las con&usiones 8ue vengo
comentando 0 as aclarar la norma 8ue regula las solemnidades de constitucin de la I!".
l artculo ( letra b) de la "e0 debera sustituirse por lo siguiente: l nombre de la
empresa 8ue contendr; el nombre del constitu0ente de la misma o una re&erencia al ob%eto
de la empresa 0 8ue deber; terminar con la palabra mpresa Individual de
!esponsabilidad "imitada o la abreviatura .I.!.".A asimismo la letra c) del re&erido
artculo debera agregar la &rase con los antecedentes 8ue %usti&i8uen esa estimacin.
4e esta manera no se producir; el caos 8ue provoca la norma actualmente vigente 8ue se
presta para con&undir la &orma de denominar a la empresa. ni tampoco se ocasionar;n
eventuales per%uicios a los acreedores si se establece de &orma &e-aciente el valor asignado
al aporte en especies al momento de enterar el capital empresarial.
Escritura #& /:
7oca a-ora anali>ar una escritura de constitucin de una I!" 8ue &ue otorgada sin
vicios 0 8ue por lo tanto una ve> 8ue se cumplieron las solemnidades legales comen> a
tener valide> %urdica. n e&ecto. la cl;usula IJ 1 se re&iere al nombre de la institucin 0 en
ella se cumple con los re8uisitos establecidos en el artculo (J letra b) de la "e0 11.'$,. n
la escritura se se?ala 8ue se constitu0e una empresa individual de responsabilidad limitada
ba%o el nombre de Con&ecciones Cara Ignacia c-eni8ue Vender mpresa Individual de
!esponsabilidad "imitada 0 podr; usar el nombre de &antasa l Atelier .I.!.".
)or otra parte. la cl;usula IJ 3 alude a un ob%eto /nico 0 con&orme a lo prescrito por
el artculo (J letra d) de la le0 de la materia. "a escritura se?ala 8ue se tendr; como
actividad o giro la produccin. creacin. dise?o. con&eccin. &abricacin. manu&actura.
distribucin 0 comerciali>acin de toda clase de vestuario 0 en general de todo tipo de
artculos relacionados con la industria te<til. adem;s de accesorios 0 carteras. la
(1
importacin. e<portacin. compra 0 venta. al por ma0or o al detalle por cuenta propia o
a%ena de estos productos o artculos. la representacin comercial de &abricantes te<tiles o de
accesorios nacionales o e<tran%eros. 0 en general de todo tipo de actividades o negocios
relacionados. directa o indirectamente con lo anterior. s claro 8ue el ob%eto en de&initiva
se re&iere a la idea de emprender un negocio dedicado a la venta de vestuario. n este caso
la titular de la empresa tuvo suerte. 8ui>;s &ue atendida por un abogado 8ue tiene m;s
conocimiento del tema o de &rentn el tipo de negocio 8ue pretende emprender es m;s
acotado 8ue en el caso anteriormente anali>ado. lo 8ue permiti 8ue no se involucraran
aspectos 8ue no tengan relacin al ob%eto determinado.
/9) %onclusin
Io puedo de%ar de negar 8ue el establecimiento de la institucin %urdica de la I!"
es un gran aporte legislativo. 0a 8ue su ma0or propsito es permitir a los comerciantes
individuales acceder al bene&icio de la limitacin de la responsabilidad 8ue estaba
reservado /nicamente a a8uellos 8ue se asociabanA de esta manera se logra transparentar
nuestro sistema comercial poniendo &in a la pr;ctica de los testa&erros o socios del 1V.
Adem;s contribu0e a una ma0or e8uidad el -ec-o de 8ue se le permita a pe8ue?os 0
medianos empresarios poder limitar su responsabilidad al emprender una actividad
comercial. teniendo en cuenta 8ue e<isten sociedades 8ue se constitu0en de &orma poco
transparente para go>ar del mencionado bene&icio.
@in embargo. a lo largo de este traba%o -e advertido 8ue la "e0 11.'$, tiene
m/ltiples vacos 0 muc-as veces es poco clara en lo 8ue prescribe a trav3s de sus normas.
llo -a generado 8ue los abogados 8ue asesoran a personas 8ue 8uieren emprender una
actividad empresarial sigan proponi3ndoles la idea de asociarse con una persona 8ue
pr;cticamente no tenga participacin en la sociedad. sto se da principalmente por el poco
conocimiento 8ue todava e<iste sobre la materia 0 por8ue a/n no tenemos criterios claros
8ue permitan entender cmo van a &allar los %ueces &rente a las situaciones con&usas 8ue
-ace en&rentar la citada "e0.
Io comparto el criterio establecido en la "e0 8ue restringe la &igura de la I!"
/nicamente a personas naturales. 0a 8ue no se ven ma0ores inconvenientes para 8ue entes
%urdicos puedan constituirse como empresa unipersonal. "o anterior denota 8ue a/n no
asimilamos el principio de buena &e en todo su esplendor. 0a 8ue si esto ocurriera no se
(#
censurara el emprendimiento de una actividad empresarial individual /nicamente a
personas &sicas.
<isten importantes vacos en lo 8ue dice relacin con el inter3s de los acreedores
de la empresa 0a 8ue no e<iste norma 8ue regule el -ec-o de 8ue su titular entere un
patrimonio e&ectivo en el cual los acreedores puedan e%ercer sus cr3ditos. "o anterior no
resulta problem;tico en el ;mbito de las sociedades puesto 8ue a- -abr;n consocios 8ue
velar;n para 8ue cada asociado entere el aporte 8ue le corresponde. As mismo tampoco
e<isten normas 8ue den una pauta de avaluacin cuando el aporte del capital sea enterado
en especies. lo 8ue tambi3n es riesgoso para la seguridad de los acreedores de la I!". 0a
8ue se le entrega la tarea de avaluarlos al titular de la misma.
As tambi3n. e<isten demasiadas trabas para la constitucin de las I!". cuestin
8ue -e concluido del an;lisis de los re8uisitos e<igidos por el artculo (J de la "e0 en
estudio. "os problemas en cuanto al nombre de la empresa en la escritura social 0 sobre
todo en cuanto a la determinacin del ob%eto o giro de la misma acarrean graves
consecuencias. sobre todo en lo 8ue se re&iere a la p3rdida de la limitacin de
responsabilidad. Adem;s. en cuanto al an;lisis de las escrituras de constitucin de I!" se
constata &;cilmente como el artculo reci3n citado se presta para con&usiones 0 su mala
redaccin -ace incurrir en errores al momento del otorgamiento de la misma. lo 8ue la
convierte en una escritura viciada 0 susceptible de ser declarada nula.
"as mencionadas di&icultades no se encuentran /nicamente a nivel normativo
por8ue como 0a lo se?al3. las e<igencias de las instituciones bancarias Rconstitucin de
garantasG para conceder cr3ditos a las personas naturales 8ue 8uieren crear una I!"
terminan siendo una barrera para el desarrollo de una actividad empresarial de esta ndole
8ue va dirigida sin duda alguna a pe8ue?os 0 medianos empresarios 8ue no cuentan con los
recursos su&icientes para caucionar los mencionados cr3ditosA lo anterior es totalmente
contrario al ob%etivo de la "e0 11.'$, 8ue pretende estimular el emprendimiento de este
tipo de empresarios.
n de&initiva. este seminario me -a llevado a concluir 8ue la &igura elegida por
nuestro legislador no es la apropiadaA la &igura de la sociedad unipersonal de
responsabilidad limitada podra ser m;s adecuada por el -ec-o de regular una institucin
dentro de un r3gimen m;s lgico 0 sistem;tico 8ue 0a se encuentra bien integrado en la
legislacin comercial.
(3
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G "e0 11.'$, 8ue autori>a el establecimiento de mpresas Individuales de !esponsabilidad
"imitada.
G "e0 3.11' sobre @ociedades de !esponsabilidad "imitada.
G "e0 1'.*(+ sobre @ociedades Annimas.
G "e0 11.(11 sobre @aneamiento de Vicios de Iulidad en @ociedades.
G Cdigo de Comercio
G Cdigo Civil.
REPER+,R$, #&
%,#S+$+U%$,# DE EMPRES* $#D$-$DU*L DE RESP,#S*.$L$D*D
L$M$+*D*
JJJJJJJJJJJJJJJJJJJJJJJJJJJJJJJJJJJJ
C=I5CCI=I@ CA!IA IEIACIA
COII2K VI4! C)!@A
(+
II4IVI4KA" 4 !@)=I@A6I"I4A4
"ICI7A4A
I @AI7IAE= 4 COI". a veintiuno de Agosto de dos mil tres. ante m. #*#%K
DE L* FUE#+E GER#I#DEL. Iotario )/blico de @antiago. 7itular de la Iotara
n/mero treinta 0 siete. con o&icio en Ou3r&anos mil ciento diecisiete. o&icina mil oc-o.
comparece: do?a M*R$* $G#*%$* E%GE#$@UE -E#DER< c-ilena. casada.
empresaria. de veintioc-o a?os de edad. c3dula nacional de identidad n/mero doce millones
8uinientos oc-enta 0 cinco mil oc-ocientos cincuenta 0 nueve guin siete. domiciliada en
calle Can8ue-ue Iorte n/mero dos mil 8uinientos setenta 0 dos. departamento n/mero
cuatrocientos oc-o. comuna de Vitacura. @antiagoA la compareciente ma0or de edad. 8uien
acredita su identidad con la c3dula citada 0 e<pone 8ue viene en constituir una empresa
individual de responsabilidad limitada en con&ormidad a la "e0 diecinueve mil oc-ocientos
cincuenta 0 siete 0 a las disposiciones siguientes: PR$MER, : %onstitucin) )or el
presente acto. do?a M*R$* $G#*%$* E%GE#$@UE -E#DER constitu0e una empresa
individual de responsabilidad limitada ba%o el nombre de M %,#FE%%$,#ES M*R$*
$G#*%$* E%GE#$@UE -E#DER EMPRES* $#D$-$DU*L DE
RESP,#S*.$L$D*D L$M$+*D*N 0 podr; usar el nombre de &antasa MEL *+EL$ER
E)$)R)L)N< el cual podr; ser usado incluso ante todo tipo de entidades p/blicas. bancos e
instituciones &inancieras. SEGU#D, : Do0icilio) "a empresa tendr; su domicilio principal
en @antiago. sin per%uicio de las agencias o sucursales 8ue pueda establecer en otro lugares
del pas o del e<tran%ero. +ER%ER,: ,;4eto) "a empresa 8ue se constitu0e tendr; como
actividad o giro la produccin. creacin. dise?o. con&eccin. &abricacin. manu&actura.
distribucin 0 comerciali>acin de toda clase de vestuario 0 en general de todo tipo de
artculos relacionados con la industria te<til. adem;s de accesorios 0 carteras. la
importacin. e<portacin. compra 0 venta. al por ma0or o al detalle por cuenta propia o
a%ena de estos productos o artculos. la representacin comercial de &abricantes te<tiles o de
accesorios nacionales o e<tran%eros. 0 en general de todo tipo de actividades o negocios
relacionados. directa o indirectamente con lo anterior. %U*R+, : %aital) 4o?a M*R$*
$G#*%$* E%GE#$@UE -E#DER trans&iere a la empresa la suma de Buinientos 0il
esos 8ue ser;n enterados en dinero e&ectivo en ca%a de la empresa. a medida 8ue las
necesidades de la empresa asi lo re8uieran. 0. en todo caso. dentro de un pla>o no superior a
tres a?os contados desde esta &ec-a. @U$#+, : *d0inistracin de la E0resa) "a
administracin. representacin 0 el uso del nombre de la empresa corresponder; a do?a
M*R$* $G#*%$* E%GE#$@UE -E#DER. 8uien. anteponiendo su &irma al nombre
(,
empresarial. podr; obligar a la empresa. con las m;s amplias &acultades de administracin 0
disposicin. sin limitacin de ninguna especie. de acuerdo a lo se?alado en el artculo
noveno de la "e0 diecinueve mil oc-ocientos cincuenta 0 siete. SEO+, : Duracin) "a
duracin de la empresa ser; inde&inida. SPP+$M, : Resonsa;ilidad de la
%onstitu>ente) 4o?a M*R$* $G#*%$* E%GE#$@UE -E#DER limita su
responsabilidad al monto del capital trans&erido a la empresa. ,%+*-, : Mandato
Esecial) "a compareciente otorga poder especial al abogado Rodrigo %astro Da!. c3dula
nacional de identidad n/mero doce millones 8uinientos oc-enta 0 tres mil oc-ocientos
oc-enta 0 uno guin dos para 8ue en su nombre 0 representacin suscriba todas las
escrituras p/blicas o privadas complementarias. solicitudes. declaraciones. minutas u otros
documentos 8ue sean necesarios para salvar omisiones . errores o bien
complementar o recti&icar la presente escritura. con el ob%eto de lograr la correcta
inscripcin en el !egistro de Comercio del Conservador de 6ienes !aces respectivo
de la constitucin de empresa individual de responsabilidad limitada 8ue se e&ect/a
por medio del presente instrumento. #,-E#,: Mandato Esecial ara $nscri;ir >
*ctuar ante el Servicio de $0uestos $nternos) @e &aculta al portador de copia
autori>ada de la presente escritura 0Ho de su e<tracto. para e&ectuar las
inscripciones 0 publicaciones 8ue en derec-o sean procedentes. Asimismo. se
&aculta al portador de copia autori>ada de la presente escritura. para 8ue en
nombre 0 representacin de la empresa individual de responsabilidad limitada 8ue por
este acto se constitu0e. proceda a e&ectuar ante el @ervicio de Impuestos Internos la
iniciacin de actividades. inscripcin 0 obtencin de rol /nico tributario. 0 el timbra%e de
los documentos 8ue correspondan. n el e%ercicio del mandato 8ue se con&iere. el
mandatario estar; &acultado para &irmar todo tipo de &ormularios 0 reali>ar todos los actos
necesarios para cumplir en mandato con&erido.. "a presente escritura -a sido e<tendida
con&orme la minuta presentada por el abogado don !odrigo Castro 4a>. n comprobante 0
previa lectura &irma. @e da copia. 4o0 &e. !)!7=!I= IP
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M*R$* $G#*%$* E%GE#$@UE -E#DER
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(1