Rafael Mrquez Piero

EDITORIAL 1
TRILLAS
Mexico, Argentina, Espaa.
Colombia, Puerto Rico, Venezuela
Catalogacin en la fuente
c
Mrquez Piero, Rafael
5ociologa jurdica. -- 2a ed. -- Mxico : Trillas, 2006.
104 p. ; 23 cm.
Bibliografa: p. 93-94
Incluye ndices
15BN 968-24-7623-2
1. 5ociologa. 2. Prctica jurdica. 3. Delitos y
delincuentes. l. t .
D- 364' M334~ LC- HM34'M3.8 2246
La presentacin y
disposicin en conjun. de
50ClOLOGlA JURlDlCA
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Ninguna parte de
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Prlogo
No resulta sencillo para quien eqo escribe redactar unas lneas
para introducir el excelente trabajo del distinguido jurista espaol
que desde hace varios aos reside en nuestro pas y en el que es bien
conocido no slo por haber publicado varios estudios, particularrnen-
te en derecho penal, que han tenido una amplia difusin por su alta
calidad cientfica, sino adems por su dinmica labor tanto en el pos-
grado de derecho en la Universidad Panamericana como en la Facul-
tad de Derecho de la UNAM.
Aun cuando me siento honrado por la solicitud del profesor Mr-
quez Piero para elaborar esta presentacin, no considero ser la per-
sona ms indicada para ello, ya que no me ha sido posible dedicarme
al anlisis de los temas y problemas de la sociologa jurdica que el
autor examina con brevedad pero con gran agudeza, si bien siempre
he estado convencido de la necesidad de que la doctrina mexicana
preste mayor atencin a los estudios sobre esta materia, de l a cual
existe una exigua bibliografa a pesar de su trascendencia para el de-
sarrollo de los estudios jurdicos en nuestro pas.
En efecto, si pasamos una revista superficial a los trabajos que se
han realizado en Mxico sobre sociologa jurdica nos encontramos
con una gran escasez de estudios monogrficos no obstante la obra
del ilustre Luis Recasns Siches que marc una poca en nuestro pas,
es decir, Vida humana, sociedad y derecho, cuya primera edicin apa-
reci en Mxico en el ao de 1940, publicada por la Casa de Espaa y
la tercera y ltima en el ao de 1952, por Editorial Porra. Desafor-
tunadamente no volvi a editarse, aunque auguraba una etapa de cre-
ciente desarrollo de la sociologa del derecho que inexplicablemente
no se efectu en los aos siguientes a pesar del ejemplo de esta obra
admirable.
Tambin debemos mencionar en la dcada de los cuarenta, cuan-
do pareca que podra esperarse el despertar de la sociologa jurdica
en Mxico, la aparicin en castellano de la clsica y monumental obra
de Max Weber intitulada Economa y sociedad, que fue traducida por
varios y distinguidos autores entre los que destaca Jos Medina Echava-
rra, a su vez notable socilogo, y publicada en dos volmenes por el
Fondo de Cultura Econmica en el ao de 1944; aun cuando no po-
demos afirmar que se trata de una obra de sociologa jurdica en sen-
tido estricto, contiene importantes aspectos de esta disciplina.
El panorama actual es francamente desolador, pues con indepen-
dencia de algunos artculos publicados en revistas jurdicas mexica-
nas, los estudios monogrficos sobre sociologa jurdica en Mxico
son muy escasos y pueden contarse con los dedos y sobran, para uti-
lizar una expresin coloquial. En efecto, podemos encontrar algunos
aspectos importantes en otra obra, Sociologa (Porra, Mxico, 1978,
16a. ed.), del mismo Luis Recasns Siches, quien si bien se refiere a la
ciencia genrica, estudia, con la profundidad con la que l o haba hecho
en su libro clsico antes mencionado, varios e importantes sectores de
la sociologa jurdica.
El nico autor mexicano que ha abordado varios temas de socio-
loga jurdica es el distinguido y conocido tratadista Jorge Snchez
Azcona, entre cuyos trabajos destaca su libro Normatividad social
(ensayo de sociologa juridica) (UNAM, Mxico, 1989, 3a. ed.), en el
cual examina con rigor cientfico varios aspectos esenciales que surgen
de la vinculacin de la realidad social con la normatividad jurdica,
en sus enfoques antropolgicos y de estructura social, as como en su
evolucin histrica y sus relaciones con el Estado moderno.
Si comparamos nuestra exigua bibliografa con las numerosas obras
de sociologa jurdica -tanto en sus lineamientos generales como res-
pecto de algunos sectores especficos- que se han publicado en los
ltimos aos en pases prximos al nuestro en cuanto a desarrollo so-
cial y cultural, tales como ~r gent i na y Espaa, advertimos una gran
distancia con nuestra produccin bibliogrfica y hemerogrfica, y al
respecto podemos proporcionar algunos ejemplos.
En efecto, en nuestro pas observamos una ausencia casi total de
estudios sobre sociologa judicial, que se ha desarrollado ampliamente
en losItimosaos, loscuales son indispensables para conocer la situa-
cin real de los jueces y tribunales, as como la eficacia social de sus
funciones esenciales de solucin de conflictos jurdicos. Al respecto
podemos citar el clsico estudio de Juan Jos Toharia, El juez espaol;
un anlisis sociolgico (Tecnos, Madrid, 1975), en el que examina las
actividades judiciales en la realidad social, y los trabajos que han pu-
blicado los conocidos tratadistas italianos, algunos traducidos al es-
paol, como los de los profesores Vittorio Denti, Estudios de derecho
probatorio (traduccin de Santiago Sents Melendo, Ejea, 1974), y
Renato Treves, El juez y la sociedad: una investigacin sociolgica
sobre la administracin de justicia en Italia (traduccin de Francisco
La Porta y ngel Zaragoza, Editorial Cuadernos para el Dilogo, Ma-
drid, 1974).
De manera contrastante slo contamos con un trabajo sociol-
gico en materia judicial, el elaborado hace bastantes aos por el
conocido tratadista Jorge Agustn Bustamante con el nombre de "La
justicia como variable dependiente" (aparecido primeramente en Re-
vista Mexicana de Ciencia Poltica, nmero 53, julio-septiembre de
1968, pgs. 367-404, y ,reproducido en la obra colectiva Temas y
problemas de la administracin de justicia, editado por Jos Ovalle,
Porra, Mxico, 1985, 2a. ed., pgs. 17-50).
El mismo profesor Jos Ovalle Favela, conocido procesalista mexi-
cano, se ha interesado por el anlisis, aunque slo sea parcialmente
sociolgico, de algunos aspectos de la actividad judicial, como l o
demuestra su excelente informe sobre el ordenamiento mexicano
respecto del acceso a la justicia, que fue incorporado a la obra mo-
numental editada por Mauro Cappelletti y Bryant Garth, Access to
Justice (Giuffre-Sijhoff and Noordoof, Milano-Alphen aan den Rijn,
1978, vol. 1, libros 1 y 2, y cuya versin espaola fue incorporada a
los Estudios de derecho procesal, del mismo autor, UNAM, Mxico,
1981, pgs. 67 - 1 25).
Incluso las traducciones publicadas en Mxico de obras de socio-
loga jurdica elaboradas por autores extranjeros han sido muy es-
casas, ya que slo conocemos la obra muy difundida del tratadista
Levy E3ru h 1, Aspectos sociolgicos del derecho (traduccin de Car-
los A. Echnove Trujillo, Cajica, Puebla, 19571, y algunas obras de
sociologa en sus aspectos generales, como las de W. J. H. Sprott, ln-
traduccin a la sociologia (traduccin de Florentino Torner, Fondo
de Cultura Econmica, Mxico, l 964), y la de Leopoldo von Wiese,
Sistema de sociologa general (traduccin de Diego A. Santilln, Ca-
jica, Puebla, 1959).
Debido a esta penuria acadmica de la sociologa jurdica por par-
te de los tratadistas mexicanos, tanto el Instituto de Investigaciones
Jurdicas como la Facultad de Derecho de la UNAM, han intentado
despertar el inters de investigadores, profesores y alumnos en esta
materia, invitando en varias ocasiones, especialmente en julio de
1981, agosto de 1982 y octubre de 1988, al notable tratadista italia-
no Renato Treves (cuya obra introduccin a la sociologa del dere-
cho, traduccin de M. Atienza, Madrid, 1978, es muy conocida en
Latinoamrica), para impartir varias conferencias y participar en me-
sas redondas sobre temas relacionados con la sociologa jurdica;
desafortunadamente, no se ha logrado este propsito.
Por l o anterior, el trabajo del profesor Mrquez Piero asume una
gran relevancia, ya que de una manera sinttica estudia los aspectos
esenciales de una disciplina tan importante y tan abandonada en nues-
tra vida acadmica.
En la primera parte de su investigacin, el profesor Mrquez Pie-
ro realiza un examen agudo de los complicados problemas relativos a
la delimitacin del campo de estudio de la sociologa jurdica, no slo
en relacin con la sociologa general sino tambin con otras discipli-
nas que poseen un objeto de estudio similar, como filosofa del dere-
cho, jurstica sociolgica, etiologa jurdica, antropologa jurdica y
sociologa poltica, estudios que, desde diversos enfoques, estn rela-
cionados con el anlisis del fenmeno jurdico, que en ocasiones es
difcil de delimitar.
Tambin el autor realiza un anlisis penetrante de las diferencias
entre l o que califica de "dogmtica jurdica" y el examen sociolgico
de las normas jurdicas, incluyendo, por supuesto, el examen de la
corriente estadounidense de la "jurisprudencia sociolgica", que tanta
influencia ha tenido en los estudios jurdicos en los Estados Unidos
en contraposicin al normativismo lgico de origen kantiano que lleg
a su mxima expresin con las ideas de Hans Kelsen.
El examen del profesor Mrquez Piero de estos temas tan com-
plejos nos parece sumamente til para despejar muchas dudas que
existen en estas disciplinas, la mayora de las cuales provienen de las
dificultades para delimitar estudios jurdicos que se interrelacionan
cada vez ms, en cuanto en la actualidad se han impuesto los anlisis
interdisciplinarios de los diversosenfoques, entre ellos los sociolgicos,
de la normatividad social, como la califica el destacado tratadista Jor-
ge Snchez Azcona al cual hicimos referencia con anterioridad.
La nica diferencia que tengo con el profesor Mrques Piero en
cuanto a l a anterior delimitacin de los estudios del fenmeno jurdi-
co en sus diversas manifestaciones sociales radica exclusivamente en la
utilizacin bastante frecuente, del trmino "dogmtica-jurdica" para
calificar losestudios del derecho positivo que se realizan desde el pun-
to de vista de la ciencia jurdica, ya que en mi concepto los estudios
estrictamente jurdicos no tienen carcter dogmtico, sino empri-
co, puesto que analizan las normas legislativas y jurisprudenciales
as como la doctrina que las comenta, y que eventualmente tambin
adquieren carcter fenomenolgico, sin llegar, por supuesto, a un es-
tudio sociolgico, que implica un enfoque diverso aunque comple-
mentario del conocimiento de la normatividad jurdica.
Tal vez el equvoco provenga de la influencia que tuvo en su poca
la corriente doctrinal alemana de la jurisprudencia de conceptos que
lleg a exagerar el examen lgico de las disposiciones normativas, pero
que en la actualidad es un simple recuerdo, especialmente en virtud
de los sarcasmos de Jhering, y en poca ms reciente, por una inter-
pretacin muy rigorista del pensamiento de Kelsen, quien a pesar de
ser exageradamente positivista, tampoco puede calificarse de dogm-
tico en estricto sentido.
La segunda parte de la obra que se examina se refiere esencial-
mente al objeto de la sociologa jurdica y parte de la idea que el
derecho, independientemente de estar integrado por significaciones
normativas, desde el punto de vista del socilogo es tambin un con-
junto de fenmenos que se producen en la vida social. Estos fen-
menos jurdicos son muy complejos y han sido objeto de numerosas
clasificaciones que el profesor Mrquez Piero analiza brevemente,
tales como la divisin entre fenmenos primarios y secundarios; de
poder y bajo el poder; fenmenos-instituciones y fenmenos-casos;
contenciosos y no contenciosos.
A continuacin, dentro de la mencionada parte, el autor analiza
la juridicidad y los sistemas jurdicos, dentro de los cuales considera
dos aspectos, a saber, el hecho de que los hombres, al producir dere-
cho, pretenden dar certeza y seguridad a determinadas relaciones in-
terhumanas, y el hecho de no obstante que el orden jurdico cumple
una funcin estabilizadora de determinadas relaciones sociales, no
puede evadirse de las necesidades de cambio, que dimanan de la evo-
lucin social.
Estos efectos de estabilizacin y evolucin de la normatividad
jurdica han dado lugar a numerosas polmicas, puesto que por un
lado se acusa a los juristas de conservadores insensibles a la realidad
social y se tiene la idea que estn encerrados en gabinetes sin venta-
nas (ya que la clsica referencia a la torre de marfil resulta poco prc-
tica en l a actualidad por el enorme valor del marfil y la proteccin a
los elefantes), y por el otro, tambin se ha llegado a pensar que el
derecho puede constituir un obstculo al cambio social, l o cual efec-
tivamente puede ocurrir cuando el legislador, la doctrina y la juris-
prudencia no toman en cuenta la dinmica social en la actualidad
cada vez ms acelerada.
Por l o general el derecho evoluciona, y aunque en ocasiones no l o
hace con la debida rapidez por conducto de la legislacin, s se obser-
va este desarrollo en la doctrina y en la jurisprudencia, que hacen
posible la constante adaptacin de las normas legislativas a la realidad
social; adems debe tomarse en cuenta que los propios cambios socia-
les no pueden producirse sin su canalizacin a travs de las normas
jurdicas, pues de lo contrario se ocasionara un verdadero caos.
Podemos observar claramentecmo los cambios sociales ms radi-
cales, es decir aquellos que tienen carcter revolucionario, por su pre-
tensin de modificar sustancialmente la estructura social, econmica,
poltica y cultural de un rgimen anterior que se considera envejecido
y decadente, como ocurri con las revoluciones francesa y sovitica,
debieron consolidarse por conducto de instrumentos jurdicos, y se
tuvo necesidad de contar con el apoyo de los juristas, algunos de los
cuales incluso formaron parte del grupo revolucionario, si bien por la
incomprensin de su labor estabilizadora, muchos de ellos termina-
ron en la guillotina o en Siberia.
Pensamos que esta funcin dual de la normatividad jurdica, esta-
bilizadora y de cambio constante, debe apoyarse esencialmente en los
estudios sociolgicos y en otras ciencias sociales, con el objetivo de
poder conocer la aplicacin real de las disposiciones existentes y la
necesidad de transformacin debido a los constantes y dinmicos
cambios sociales.
La tercera y ltima parte del excelente anlisis del profesor Mr-
quez Piero es de gran significado, puesto que se refiere a la pro-
blemtica metodolgica de la sociologa jurdica, que resulta muy
conveniente precisar debido a que en ocasiones se confunde con la
metodologa de la ciencia jurdica, como se demuestra en algunos
exponentes del realismo social de la jurisprudencia sociolgica. Con
toda razn, el profesor Mrquez, siguiendo las explicaciones de cte-
dra del conocido socilogo de la poltica, el profesor Luis Molina
Pieiro, estima que aunque la sociologa jurdica pertenece a la socio-
loga general, como posee aspectos peculiares, esta matizacin global
tiene su reflejo metodolgico.
Considera justificadamente el profesor Mrquez Piero que los
procedimientos metodolgicos utilizados por la sociologa jurdica
son dos de carcter fundamental: en primer trmino la regla de la
objetividad, que comparte con la sociologa general, y en segundo, el
mtodo histrico comparativo. Por l o que respecta al primer sector,
debe tomarse en cuenta que la propia sociologa jurdica examina el
fenmeno jurdico noen su esencia normativa sino como cosas y fen-
menos que actan en la vida social.
En cuanto al mtodo histrico comparativo, la sociologa jurdica
utiliza el primero en forma distante a como l o emplea la historia del
derecho; ya no se limita a examinar los antecedentes de determinadas
normas jurdicas, sino que pretende lograr el examen de las fuerzas
impersonales, las necesidades sociales, econmicas, pol ticas, morales,
religiosas, etc., que determinaron la creacin de dichas normas. La
~omparacin debe hacerse con un carcter emprico, que combina los
que se han denominado procedimientos de las concordancias y de las
variaciones concomitantes.
No pretendemos pasar revista a las agudas reflexiones metodol-
gicas que efecta el autor para precisar las diferencias en cuanto a los
procedimientos que utiliza la sociologa jurdica en relacin con otras
disciplinas que tambin tienen como objeto el conocimiento de los
fenmenos normativos jurdicos, desde distintas orientaciones que en
ocasiones resulta difcil y complicado delimitar.
Especialmente es complejo el des1 inde de los instrumentos meto-
dolgicos utilizados por la ciencia jurdica, que como hemos dicho
no tiene carcter dogmtico, particularmente cuando se trata de estu-
diar las normas del derecho positivo. Es diverso el enfoque cuando el
derecho se examina en sus aspectos genricos como l o hace la teora
general del derecho, o bien en sus lineamientos axiolgicos, que son
propiosde las reflexiones de la filosofa del derecho. Una de las apor-
taciones ms trascendentes de la teora pura del derecho del ilustre
Hans Kelsen, que en muchas ocasiones ha sido indebidamente inter-
pretada, fue establecer los lmites entre la ciencia jurdica, la filoso-
fa del derecho y la socio~loga jurdica, si bien en cuanto a la primera
incurri en un exceso de carcter positivista.
Las exageraciones racionalistas de la doctrina alemana del siglo XI X
y los avances de la lgica jurdica en los primeros decenios de este
siglo que est por concluir, conjuntamente con el desarrollo del posi-
tivismo jurdico, dieron lugar a la tendencia a considerar los estudios
jurdicos como reflexiones tericas alejadas de la realidad social, por
lo que se ha considerado que no pertenecen al campo de las ciencias
sociales.
El resurgimiento de una corriente iusnaturalista en la segunda pos-
guerra y el desarrollo de la jurisprudencia sociolgica estadounidense
han constituido las reacciones contra el extremado racionalismo que
se atribuye a los estudios jurdicos tradicionales, especialmente en
el Continente Europeo, y que han influido considerablemente en la
ciencia jurdica en el mbito latinoamericano.
Sin embargo, en los ltimos aos se observa una tendencia a in-
corporar las disciplinas jurdicas en el campo de las restantes ciencias
sociales, a las que indudablemente pertenece aun cuando con una me-
todologa propia, as como un acercamiento hacia los cientficos so-
ciales de otras disciplinas que se ocupan tambin del conocimiento
del derecho desde diversos ngulos. Ya se reconoce que los juristas
no estamos realizando elucubraciones alejadas de la realidad social,
sino que partimos de la misma para poder resolver los problemas nor-
mativos que han producido los profundos y dinmicos cambios de
nuestra poca.
En esta direccin, los estudios de sociologa jurdica son esencia-
les para complementar los conocimientos estrictamente jurdicos, y
por ello resulta de gran utilidad un estudio como el realizado por el
profesor Mrquez Piero, que constituye una aportacin significativa
dentro de la penuria de la sociologa jurdica en nuestro pas, a la que
me he referido con anterioridad.
Espero y deseo que la obra del notable jurista espaol radicado
entre nosotros signifique un incentivo para el inicio de una nueva eta-
pa en la cual se advierta un renacimiento de los estudios de sociologa
jurdica en Mxico, que tanta falta nos hacen.
ndice de contenido
Prlogo
PARTE l.
Cap. 1. El universo conceptual de la sociologa
Cap. 2. Sociolog ;a general y sociolog ;a jurdica
Cap. 3. Diferenciacin entre los campos jurdicos subjetivos y objetivos
PARTE 11.
Cap. 1. Objeto de la sociologa jurdica
Cap. 2. El fenomenisrno sociolgico jurdico
Cap. 3. La juridicidad y los sistemas jurdicos
PARTE 111.
Cap. 1. Problemtica metodolgica de la sociologa jurdica
Cap. 2. Principios, informacin documental e indagacin fctica
Cap. 3. Funcin final stica de la sociologa jurdica
Bibliografa directa (de citas)
Bibliograf ia
ndice onornstico
ndice analtico
Parte 1
1. El universo conceptual de la sociologa
2. Sociologa general y sociologa jurdica
3. Diferenciacin entre los campos jurdicos subjetivos y objetivos
1. El universo
conceptual de la
sociologa
Seala Max Weber' que la sociologa construye "conceptos-tipos"
y se esfuerza por encontrar reglas "generales" del acontecer. Frente
a la historia, que pretende un anlisis y concatenacin causal de las
personalidades, estructuras y acciones individuales estimadas cultural-
mente importantes, la construccin conceptual de la sociologa halla
su material paradigmtico de manera fundamental, aunque no exclu-
siva, en las realidades de la accin consideradas tambin importantes
desde el ngulo histrico.
Al igual que en toda ciencia generalizadora, agrega el ilustre pro-
fesor teutn, los conceptos de la sociologa tienen que ser relativa-
mente "vacos" frente a la concreta realidad de l o histrico. Como
contrapartida se registra una acentuada univocidad entre sus concep-
tos, la cual se consigue adecuando de manera ptima el sentido de s-
tos. A su vez, esta adecuacin de sentido puede lograrse de manera
ms plena por medio de conceptos y reglas racionales (racionales en
funcin de valores o conforme a fines). Sin embargo, la sociologa
intenta, igualmente, aprehender fenmenos irracionales (mlsticos,
profticos, afectivos, etc.) mediante conceptos tericos adecuados
por su sentido.
1 Max Weber, Economa y sociedad, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1974,vol.
l . pgs. 16- 17. traduccin de Medina Echavarra y otros.
Pero en todos los casos, tanto racionales como irracionales, la so-
ciologa toma distancia de la realidad, y sirve para el conocimiento de
sta en la medida en que, mediante la indicacin del grado de aproxi-
.
macin de un fenmeno histrico a uno o varios de estos conceptos,
quedan tales fenmenos conceptualmente ordenados. Un mismo
fenmeno histrico, sigue Weber, puede ser ordenado por uno de sus
elementos, por ejemplo, como "feudal", por otro como "patrimo-
nial", como "burocrtico" por alguno ms, etctera.
Ahora bien, para que las distintas palabras utilizadas en el ejemplo
del maestro Weber expresen algo unvoco, la sociologa debe construir
por su parte tipos puros (ideales), racionales o irracionales, que mani-
fiesten en s mismoscuna adecuacin de sentido lo ms plena posible.
Adems de estos tipos ideales, la sociologa se vale tambin de los
llamados tipos-promedio, cimentados en el gnero de los denomina-
dos emprico-estadsticos. No obstante, conviene puntualizar que en
la sociologa la construccin de tipos-promedio unvocos slo puede
darse cuando se trate de diferencias de grado entre acciones cualitati-
vamente semejantes por su sentido.
Resulta conveniente precisar, en funcin de l o ya expuesto, que
la sociologa no se ocupa de hechos o sucesos singulares sino que tra-
ta de conceptos generales, de tipos, de regularidades y del funcio-
namiento de la realidad social; por consiguiente, no consiste en la
descripcin de acontecimientos determinados y particulares, sino en
el estudio de la realidad social en su carcter, en su estructura y en su
funcionalidad.
Parecera, pues, que la distincin entre l o histrico y l o sociolgi-
co quedara perfectamente delimitada si se considera el primer aspec-
to en referencia a l o creativo, l o individual, l o nico, y el segundo en
referencia a l o repetitivo, enmarcado en lo estructural. Sin embargo,
el asunto ofrece mayor complejidad. Julin Maras concreta bastante
la cuestin cuando, punto ms, punto menos, afirma que si en la his-
toria se cuenta que han pasado muchas cosas, sin saber con claridad
a quin le han pasado, en la sociologa se ubican ciertos hechos pero
sin tomar en consideracin que han ocurrido, es decir, olvidando que
su realidad consiste, precisamente, en haber acaecido. El resultado,
aade el maestro hispano, es el mismo en ambos casos: la ininteligi-
bilidad. Ahora bien, hay que considerar que vida histrica y vida so-
cial o colectiva son dos dimensiones recprocamente complicadas, y
que ambas son incomprensibles si no se sabe primero qu es vida, en
su sentido primario y radical, es decir, vida humana individual. El
anlisis de la vida humana en su realidad efectiva descubre la sociedad
y la historia como constitutivos suyos, en ella radicados.'
No nos parece aventurado afirmar que la delimitacin clara de
l o social, en especial la de qu clase de realidad es l o que se denomina
sociedad, es un concepto esencial en el mbito sociolgico, no sola-
mente en el plano terico sino tambin en el prctico.
No obstante, las muy peculiares circunstancias que rodearon el na-
cimiento de la sociologa contribuyeron a diluir, cuando no a confun-
dir, el conocimiento sobre la esencia de la sociedad. Por una parte, el
positivismo, al postular como nica fuente del conocimiento a la ex-
periencia, dio lugar a la aparicin de las corrientes naturalistas, que
concibieron la sociologa como mera ciencia de la naturaleza anloga
a la fsica, a la biologa, etc. Por otra, las tendencias romntica y hege-
liana produjeron importantes manifestaciones sociolgicas, que enten-
dieron la sociedad como una realidad sustantiva e independiente de
los seres humanos integrantes de la misma; para los romnticos era un
alma colectiva de naturaleza psi ~ol gi ca,~ y para Hegel,4 un espritu
objetivo concebido como sistema dialctico de ideas.
La cuestin es ms complicada de l o que, prima facie, pudiera esti-
marse. Macl ~er , ~ el socilogoestadounidense, destaca que l a delimita-
cin del concepto del hecho social no se ha conseguido o, en muchos
supuestos, se ha establecido equivocadamente. Idnticas aseveracio-
nes formula el ilustre Ortega y Gasset6 cuando seala que Augusto
Comte no aclara qu es l o que entiende por sociedad.
Y no ha sido ste el nico problema conceptual. Las divergencias,
aparte de los supuestos tericos, de la orientacin doctrinal, de la for-
ma de tratar las cuestiones y de las soluciones postuladas, afectaron
al mismisimo objeto (u objetos) de la ciencia sociolgica. Pero, a
poco que se reflexione, el asunto es explicable: el ingrediente social
se encuentra presente en muchas realidades, y desde luego en todas
las humanas; de ah que el socilogo tenga ante s un panorama am-
pl simo, del que cada cual ha recalcado aquellos elementos que le han
parecido ms relevantes. Por esta razn, ya en nuestro siglo los auto-
2 Julin Maras, La estructura social. Teora y mtodo, Sociedad de Estudios y Publi-
caciones, Madrid, 1955, pgs. 32-34.
3 Carl Schimitt, Verfassungslehre, Teora constitucional, Reus, Madrid. 1934, traduc-
cin de Francisco Ayala.
F. Hegel, Filosofa del derecho, Revista de Occidente, Madrid, 1935, traducci6n de
Gonzlez Vicn.
R. M. Maclver y Charles H. Page, Sociologa, Tecnos, Madrid, 1960, pg. 10 y sigs.
Jos Ortega y Gasset, Obras completas, Revista de Occidente, Madrid, 1946, t omo V,
pg. 292 y sigs.
20 PARTE l .
res ms destacados han .coincidido en su afn delimitador de la tem-
tica especfica de la sociologa, sin renunciar por ello a proyecciones
marginales hacia zonas perifricas.
La razn de tanta y tan perjudicial imprecisin respecto del con-
tenido de la sociologa y de sus problemas fundamentales se debi sin
duda a que se dieron por supuestas las nociones de sociedad y de indi-
viduo, y para ello se utilizaron conceptos ordinarios, vulgares, de no-
table ambigedad.
En el orden prctico, el asunto tiene especial significacin; la tie-
ne porque en nuestro mundo la incomprensin de lo que es el indivi-
duo, de lo que es la sociedad, de las relaciones entre aqul y sta, es
fuente pavorosa e inagotable de grandes males que a todos afectan de
una u otra forma.
La captacin de la esencia de la sociedad (ubicacin de su perte-
nencia al ser y la clase de ser de la misma) tiene la doble relevancia de
constituir el fundamento terico de la sociologa y su proyeccin en
el orden prctico. Aun cuando la sociologa prescinda de valoraciones,
resulta evidente que el concepto que se tenga de la realidad social in-
fluir de manera considerable en el planteamiento, estudio y solucin
prctica de los problemas polticos, sociales y econmicos.
As, el entendimiento de la sociedad como algo con sustancia pro-
pia e independiente de los seres que la integran advendr en una or-
ganizacin estatal totalitaria, ya sea de derecha o de izquierda (aunque
dichas expresiones estn tan prostituidas que carezcan de contenido
semntico real). En este supuesto, el Estado se nos aparecer como
un ente monstruoso por encima de todo y de todos.
Por el contrario, si entendemos que la sociedad no tiene realidad
per se, diferenciada e independiente de los individuos que la integran,
sino que es una forma de vida y organizacin de aqullos, el Estado
(en definitiva, la forma suprema de organizacin de la sociedad) se
nos manifestar como un organismo orientado a la mejor obtencin
y defensa de los intereses comunes, y los seres humanos no estarn
subordinados ni a la sociedad ni al Estado.
Para finalizar podra afirmarse que la indagacin de qu clase de
ser es la sociedad constituye algo ms que un problema terico fun-
damental; se erige en una cuestin prctica esencial, y l o es en cuanto
nos ha afectado, nos afecta y nos afectar a todos.7
7 Jos Ortega y Gasset, El hombre y la gente, Revista de Occidente, Madrid, 1959, pgs.
81 -84.
2. Sociologa general
sociologa jurdica
Afirma Carb~nni er, ~ que aunque en la actualidad la sociologa
general y la jurdica aparezcan como disciplinas diferentes, existen re-
laciones de "intercambio" entre ambas. La sociologa jurdica ha
recibido mucho de la sociologa general, con la cual est emparentada.
Sus mtodos, agrega el profesor parisiense, en gran parte no son otra
cosa que un trasplante, al concreto mbito jurdico, de los utilizados
en otros campos sociolgicos (el histrico-comparativo, el estadsti-
co, el sondeo, etc.). As, muchos de los conceptos manejados por la
sociologa jurdica (coaccin social y control social, conciencia colec-
tiva, rol yestatuto, aculturacin, etc.) no son otra cosa que conceptos
de la sociologa general vertidos a la parcela jurdica. Inclusive hay
que admitir que algunas nociones formalmente jurdicas, ab initio
correspondientes a fenmenos del jus (familia conyugal, por ejemplo),
fueron en un primer momento utilizadas por los socilogos generales.
En esta relacin de "intercambio" entre sociologa general y so-
ciologa jurdica, el catedrtico de la facultad de derecho, economa
y ciencias sociales de Pars seala que aqulla reconoce con mucho
menor facilidad l o que le viene de sta, y puntualiza, con considera-
ble perspicacia, que lo que se cuestiona mediante la sociologa del
derecho es la aportacin del derecho mismo.
8 Jean Carbonnier, Sociologa jurdica, Tecnos, Madrid, 1977, pg. 17. traduccin de
Luis Diez -Picaza.
22 PARTE l.
Parece aconsejable determinar los conceptos de sociologa general
y de sociologa jurdica en funcin de un mejor entendimiento de esa
"relacin de intercambio" expresada por Carbonnier.
Recasns Siches9 define la sociologa como el estudio cientfico
de 10s hechos sociales, de la convivencia humana, de las relaciones
interhumanas, en cuanto a su realidad o ser efectivo. El ilustre pro fe-
sor cataln- mexicano destaca que la sociologa se ocupa, esencial-
mente, de la convivencia y de las relaciones interhumanas, mientras
que otras ciencias sociales se consagran al conocimiento de los aspec-
tos sociales de la vida humana, pero sin hacer "del hecho social en
tanto que tal" el tema central de su objeto de estudio. Por consi-
guiente, la sociologa tiene como temtica troncal la investigacin de
las relaciones y actividades interhumanas.
Por su parte, Max Weberlo define la sociologa como
una ciencia que pretende entender, interpretndola, la accin social para de
esa manera explicarla causalmente en su desarrollo y efectos. Por "accin"
debe entenderse una conducta humana (ya consista en un hacer externo o
interno, ya en un omitir o permitir), siempre que el sujeto o los sujetos de la
accin enlacen a ella un sentido subjetivo. La "accin social", por tanto, es
una accin en donde el sentido mentado por su sujeto o sujetos est referido
a la conducta de otros, orientndose por sta en su desarrollo.
El gran maestro germnicoestima que el objeto de la sociologa se
limita a la comprensin de la accin social, es decir, del obrar de una
persona intencionalmente referida a otra. De esta manera, la "ley so-
ciolgica" supone una probabilidad empricamente establecida o una
tendencia. En definitiva, la comprensin sera l a aprehensin de la
intencin del agente o agentes, y ello en la medida suficiente para
hacer entendible la accin en trminos tanto de habitualidad de pen-
samiento y sentimiento, como de las desviaciones de esa habitualidad.
De las nociones anteriores (citadas como una mera referencia, sin
pretensin alguna de exhaustividad ni de exclusividad) se desprende
que la sociologa es una ciencia especial y con una delimitacin bas-
tante concreta. Junto a esta tendencia existe otra, de matiz enciclo-
pdico, representada por Durkheim y sus seguidores, que divide a la
sociologa en tres ramas: morfologa social (enfocada a los aspectos
geogrficos y demogrficos de la organizacin social), fisiologa social
9 Lui s Recasns Siches, Sociologa, Porra, Mxi co, 1978. 1 6a. ed.
10 Max Weber, op. ci t. , vol. l . pg. 5.
(orientada a los elementos sociolgicos nsitos en la religin, el dere-
cho, etc.) y, por l ti mo, sociologa general (concebida como ciencia
general, que trata de establecer la naturaleza del hecho social y deter-
minar, en la medida de l o posible, leyes generales dimanantes de la
experiencia de las ciencias sociales particulares). Es decir que, en este
caso, la sociologa constituira el complemento de las ciencias sociales
particulares (economa, etnologa, ecologa, etc.) .ll
Haciendo un inciso (en aras de la mayor claridad expositiva de
este modesto trabajo) queremos dejar constancia que se trata, como
su propia rbrica indica, de una serie de consideraciones elementales
en tornoa la sociologa jurdica, que pretendo (y no puedo estar segu-
ro de si lo conseguir), que sean una apretada sntesis de carcter pre-
dominantemente doctrinal.
Ahora bien, una vez establecido el concepto de la sociologa ge-
neral, puede considerarse que la sociologa jurdica (llamada tambin
sociologa del derecho, aunque hay autores que distinguen una de otra)
constituye una rama de la sociologa general (como pueden serlo la
sociologa econmica, la religiosa, la de la educacin, etc.) cuyo obje-
to es el estudio de una multiplicidad de fenmenos sociales, especfi-
camente los fenmenos jurdicos o fenmenos de derecho. En este
sentido, Carbonnierl' seala que la expresin "fenmeno" es esencial,
ya que establece claramente l a intencin de mantenerse dentro de las
"apariencias" y de renunciar a alcanzar las "esencias".
Aqu conviene precisar que el derecho dimana de la sociedad, en
ella hunde sus races, y, consecuentemente, todos los fenmenos jur-
dicos, en alguna forma, son fenmenos sociales, aunque no todos los
fenmenos sociales sean, a su vez, fenmenos jurdicos. Hay aspec-
tos sociales muy relevantes, particularmente importantes, que no de-
tectan carcter jurdico alguno.
La sociologa jurdica trata de establecer correlaciones entre la
estructura de la realidad social y el orden jurdico; por ello, y en este
sentido, analiza el vnculo entre las normas de la sociabilidad, los
grupos sociales, las sociedades globales y los tipos de derecho que les
corresponden.
Para la sociologa jurdica, el derecho es, sin duda, una herramienta
altamente especializada de control social, aunque existan otras institu-
fl Emile Durkheim, "Las reglas del mtodo sociolgico", La Plyade, Buenos Aires,
1970, pg. 20 y sigs., traduccin de Anbal Leal, De la division du travail social (tesis de
letras), Pars, 1893 (4. 1921 ) . fundamentalmente el prefacio.
l 2 Jean Carbonnier, op. ci t. , pg. 15.
ciones que puedan coadyuvar con l a su consecucin. El derecho,
enfocado desde el ngulo de la sociologa jurdica, puede provocar
cambios en la estructura de la sociedad, mientras que las instituciones
jurdicas reflejan, en mayor o menor medida, la realidad social.
La sociologa jurdica pretende, pues, el estudio de las relaciones
entre el orden jurdico y la realidad social; de esta manera, el derecho
es contemplado como un objeto dimanante de los factores sociales,
al mismo tiempo que se analizan los efectos de ese orden jurdico
creado sobre la realidad social, la interaccin recproca. Por otra
parte, dado que el derecho tiene un contenido que puede ser repre-
sentado en la conciencia de los hombres, es factible analizar las con-
secuencias producidas por el orden jurdico en funcin de aquella
representacin.
Tras el examen del concepto de la sociologa general y de la socio-
loga jurdica as como de sus relaciones parece aconsejable delimitar
las fronteras de la sociologa jurdica en otras disciplinas que tambin
se ocupan del derecho: la dogmtica jurdica, la filosofa del derecho
y la historia del derecho, a las que, ciertamente, habra que aadir la
denominada jurstica sociolgica.
Dogmtica jurdica. Se dedica al conocimiento y al estudio de las
normas de un concreto sistema de derecho positivo (o de una de sus
ramas) vigente. Entre sus rasgos distintivos cabe sealar:
a ) La dogmtica jurdica considera el derecho vigente como un
conjunto de normas; como, en palabras del maestro Recasns Siches13
"un conjunto de pensamientos normativos que intentan regular una
determinada realidad social". As pues, el inters de la dogmtica ju-
rdica consiste en indagar cul ser el deber ser jurdico con referen-
cia a determinadas realidades, de conformidad con el derecho positivo
vigente.
6) El jurista recibe del orden jurdico vigente las normas con las
que tiene que operar, y las recibe de modo autoritario, impositivo, es
decir, mediante mandatos de inexcusable obediencia. En este senti-
do, dentro de la dogmtica jurdica (eminentemente tcnica) al juris-
ta no le corresponde hacer la crtica de las normas vigentes, ni mucho
menos sustituirlas con su criterio personal; antes bien, tales normas
tienen para l carcter de autnticos dogmas.
l 3 Lui s Recasns Siches, op. ci t . , pgs. 578-581
c ) La dogmtica jurdica entendida de esta forma es esencialmen-
te prctica, y debe encontrar solucin para todas las cuestiones que
se planteen.
Filosofa del derecho. Por una parte, estudia mediante la teora
fundamental del derecho los denominados conceptos jurdicos puros
(esencia del derecho, persona jurdicamente hablando, relacin jur-
dica, etc.); en otras palabras, investiga la esencia de l o jurdico (sus
conceptos bsicos) desde el punto de vista lgico y ontolgico. Y por
la otra, realiza una misinvalorativa, indaga la idea de justicia y los va-
lores que sta comporta, llegando hasta los criterios metajurdicos
envolventes de las normas positivas.
Historia del derecho. sta se dedica al estudio y anlisis del dere-
cho positivo, pero no vigente, como la dogmtica jurdica, sino pret-
rito, que estuvo en vigor pero que ya no l o est. No tiene, pues, un
propsito prctico directo e inmediato; contempla las normas como
fueron formuladas en su da, pero no en su configuracin actual.
Una vez visualizada la tarea de la sociologa jurdica, cabe afirmar
que el derecho, desde el punto de vista sociolgico, es estimado como
un hecho social, efecto a su vez de otros hechos sociales y que se en-
cuentra en interaccin con otras formas colectivas; adems, el derecho
opera como factor formativo de la colectividad y produce efectos so-
bre otras manifestaciones de la vida social.
Cul es, por consiguiente, la diferencia entre jurstica sociolgica
y sociologa jurdica? Werner Gol d~chmi dt,' ~ segn nuestro personal
punto devista, puntualiza la cuestin con bastante claridad. Comienza
por afirmar que la sociologa general estudia las agrupaciones sociales,
las sociologas especiales analizan las repercusiones de determinadas
causas sobre las agrupaciones sociales, o las repercusiones de las agru-
paciones sociales sobre determinados fenmenos considerados como
productos de la sociedad, y la sociologa jurdica (obviamente enca-
jada dentro de las sociologas especiales) investiga los efectos de las
agrupaciones sociales sobre el derecho.
Tras establecer l o anterior, Goldschmidt seala que el objeto de
la jurstica sociolgica es, en cambio, "la adjudicacin de potencia e
impotencia". Y agrega que para la sociologa jurdica la agrupacin
es el trmino a quo y el derecho el trminoa quem; para la jurstica
l4 Werner Goldschrnidt, Introduccin filosfica al derecho, Depalrna, Buenos Aires,
1976. pgs. 188-189. 5a. ed.
sociolgica, por el contrario, el derecho es el trmino a quo y la agru-
pacin social el trmino a quem.
Para la sociologa jurdica, el derecho es algo que se integra en la
agrupacin y cuya naturaleza se da por conocida. La jurstica sociol-
gica, por su parte, estudia la naturaleza del derecho y l o construye a
partir de las adjudicaciones. Aunque ni la sociologa jurdica ni la ju-
rstica sociolgica valoran los fenmenos sociales (al menos desde el
punto de vista de la justicia) la primera ni siquiera se interesa por la
posibilidad de hacerlo, mientras que la segunda contiene el material
estimativo del valor justicia. Y ello ocurre por los diversos objetos de
dichasciencias, ya que la justicia valora "adjudicaciones de potencia e
impotencia" (objeto de la jurstica sociolgica), mientras que permane-
ce indiferente frente a los tipos de configuraciones jurdicas (derecho
social, derecho interindividual, derecho represivo y de restitucin, de-
recho de masa, de comunin, de comunidad, etc.), de especial relevan-
cia para la sociologa jurdica, y cuyo objeto constituyen.
Goldschmidt resume y afirma que entre sociologa jurdica y ju-
rstica sociolgica existen, por consiguiente, diferencias de tema (rela-
ciones entre agrupaciones sociales y tipos de derecho; "adjudicaciones
de potencia e impotencia"), de mtodo (integracin del derecho en la
agrupacin social; construccin del mundo jurdico, basado en las ad-
judicaciones), y de resultados (indiferencia con respecto a la justicia;
referencia a ella).
En principio, seala Gur ~i t ch, ' ~ no parece probable la asociacin
entre sociologa y derecho; as, los juristas, sensu stricto, se preocu-
pan solamente del quid juris, mientras que los socilogos tratan de
describir el quid facti, intentando la reduccin de los hechos sociales
a las relaciones de fuerza.
Los juristas y los jusfilsofos se preguntan si el socilogo del dere-
cho no se propone ms que la destruccin de todo derecho en cuanto
norma, principio regulador de hechos, y valoracin. Por su parte, los
socilogos (o al menos un considerable nmero de ellos) ven inquie-
tos la posibilidad de reintroducir juicios de valor en el estudio de los
hechos sociales, y ello mediante la sociologa del derecho. La funcin
de la sociologa sera la de unir l o que las tradicionales ciencias sociales
han separado con arbitrariedad notoria, y, en este sentido, los soci-
logos insisten en la imposibilidad de separar la realidad del derecho
de la realidad social, que estiman como una totalidad indestructible.
15 Georges Gurvitch, Sociologa del derecho, Ed. Rosario, Rosario, Argentina, 1945,
pgs. 1-5, traduccin de Romera Vela.
Asimismo, estn aquellos que pretenden salvar el conflicto entre
sociologa y derecho con una tajante delimitacin de sus respecti-
vas parcelas y metodologas, y que afirman que la visin normativa
del jurista y la explicacin descriptiva del socilogo conducen tanto
al derecho como a la realidad social a esferas de existencia separadas
imposibles de unir. Esta diversificacin a ultranza entre sociologa y
derecho dara lugar a la prctica desaparicin de la sociologa jurdica;
sin embargo, la autntica alternativa, resolvente de las reseadas difi-
cultades, ha venido de la mano no de los exclusivismos excluyentes
(sociolgicos o jurdicos), sino del desarrollo de la sociologa y de la
jurisprudencia, como era lgico que ocurriera.
Y aqu cabe consignar lugar de honor a la denominada "jurispru-
dencia sociolgica", desarrollada en los Estados Unidos de Norteam-
rica, cuya direccin de pensamiento essimilar a la de la "jurisprudencia
de intereses" de la escuela alemana, pero a la que precede cronolgi-
camente y de la que se diferencia por sus originales matizaciones.
Los anlisis, los estudios y los principios orientadores de la "juris-
prudencia sociolgica" de la escuela estadounidense se produjeron
como consecuencia de los problemas prcticos derivados de la fun-
cin judicial.
La problemtica era efecto directo de los enormes cambios sociales
y econmicos originados desde el final del siglo xix, que denunciaban
un contraste cada vez ms agudo con los tradicionales mtodos del
Common Law, y que se equiparaban, con las naturales diferencias
inherentes a la diversidad de sistemas jurdicos, a cuestiones similares,
planteadas a los juristas europeos continentales dentro del contexto
del derecho codificado o legislado.
Las reglas basadas en el antiguo Common Law no satisfacan las
necesidades de los nuevos tiempos, o, en el mejor de los casos, reque-
ran interpretaciones en concordancia con las cambiantes circunstan-
cias crnicas y tpicas, l o que, unido a la evidente relativizacin de
los valores tenidos por inmutables, dio por resultado que las nuevas
normas (o la interpretacin nueva de las antiguas) no se hayan podi-
do ya obtener por la va del mero razonamiento deductivo.
En consecuencia, las nuevas normas o las nuevas interpretaciones
(absolutamente necesarias) precisaban una previa comprensin pro-
funda y una valoracin adecuada de las realidades sociales dimanan-
tes de los cambios ocurridos en el siglo xx . 16
l6 Oliver Wendell Holmes, Law in Science and Science in Law, en Collected Legal Pa-
pers, Nueva vor k, 1920.
De esta manera, se abri paso la idea de que el jurista terico, el
legislador y el juzgador no pueden limitarse a un proceso meramente
lgico, sino que, en sus respectivas tareas, deben utilizar indispensable-
mente los conocimientos sociolgicos de las realidades presentes como
fundamento a la formulacin de normas generales e individuales.
Holmes17 seala que la vida del derecho ha sido, ms que lgica,
experiencia, y siguiendo en esta lnea afirma que el derecho es "profe-
cas de lo que harn los tribunales ante los hechos y nada ms"; con
lo que est subrayando claramente el aspecto sociolgico de su en-
tronque con la realidad.
Por su parte, Benjamn Cardozo18 destaca que, algunas veces, los
preceptos de la Constitucin o los de una ley cualquiera suelen estar
redactados en trminos generales, vagos o imprecisos, y acaece que el
contenido, la significacin y el alcance de dichas normas varan con
el paso del tiempo, al cambiar las realidades sociales y al modificarse
las pretensiones de la gente. De ah el surgimiento de diferentes cdi-
gos sociales, derivados de la realidad social, y que se imponen por s
mismos en las deliberaciones de los tribunales.
Asimismo puntualiza que el meollo de la cuestin reside, cuando
ha de tomarse una decisin judicial, en considerar preponderante el
principio de justicia y de bienestear social en relacin con el anlisis
sociolgico de los hechos, que no solamente soluciona los casos de
imposible resolucin por la lgica estricta, o por la historicidad, o por
las costumbres, sino que funciona tambin como resolvente de con-
flictos entre las mismas.
Finalmente, Roscoe Poundlg entiende la "jurisprudencia sociolgi-
ca" como un ensayo de estimativa jurdica completa, orientado a la
aplicacin prctica y basado en un anlisissociolgico de los hechos so-
ciales que se pretenden regular. Pound intent eliminar las dos corrien-
tes que haban monopolizadoel pensamiento jurdico del siglo xi x, es
decir, el dogmatismo del mtodo lgico-deductivo y el historicismo
romntico-fanatizador de Savigny y su seguidores.
Pound sintetiza su pensamiento diciendo que en la actualidad
el derecho ha de ser concebido en trminos de utilidad social y te-
l7 Oliver Wendell Holrnes, Thepath of the Law, en Collected Legal Papers, Nueva York,
1921, pgs. 167, 169,173-174.
l8 Benjamn N. Cardozo, The Paradoxes of the Legal Science, Columbia University
Press, Nueva York, 1928. en La naturaleza de la funcin judicial, Aray, Buenos Aires, 1955.
pg. 77 y sigs., traduccin de Ponsca.
l9 Roscoe Pound, El espritu del Common Law. Bosch, Barcelona, 1954, lntroduction
to the Philosophy of Law, Yate University Press, 1922. ed. revisada en 1954.
CAP. 2. SOCIOLOG~A GENERAL 29
niendo muy en cuenta el incuestionable hecho de la interdependencia
colectiva. 110existen, sostiene, normas jurdicas ideales con validez
eterna e inmutable, porque el derecho evoluciona cuando se trans-
forman las situaciones sociales; de ah la relativizacin de los ideales
jurdicos cuya validez es proporcionalmente directa a determinados
supuestos reales o que, en otras palabras, est condicionada por con-
cretas situaciones de la sociedad.
En una posicin diametralmente opuesta, el normativismo lgico,
relacionado con el idealismo kantiano y fundamentado en la oposi-
cin entre el deber sery el ser, pretende eliminar la posibilidad de una
sociologa jurdica, y constituye, en ltima instancia, un endurecimien-
to del positivismo jurdico conexo con el racionalismo dogmtico.
Conforme a esta I nea de pensamiento, el derecho no vendra a ser
ms que norma pura, y por consiguiente no admitira sino un mtodo
de estudio ~iormativo y formalista; cualquier otro mtodo, incluido el
sociolgico, destruira el verdadero objeto de la investigacin. De ah,
se dice, que la sociologa no pueda estudiar el derecho, y la ciencia
jurdica no pueda tener en cuenta la realidad social.
El estudio del derecho queda reducido a la indagacin y al descu-
brimiento de la "norma fundamental", de la que dimana el sistema de
normas par-ticulares, y que solamente admite el uso de la lgica formal.
En realidad, la "norma fundamental" sustituye a la entidad metafsica
del Estado, separada de la realidad social. El propio Hans Kelsen,*O
jefe indiscutible de la escuela vienesa, admite que el sistema jurdico
de normas, reducido a la norma fundamental o bsica, es igual en
cualquier Estado nacional, y que, en este sentido, todo derecho es
derecho del Estado. Por otra parte, divide las parcelas del actuar
humano en: a) deber ser tico, 6 ) deber ser normativo, y c ) realidad
social, si bien el centro del sistema se ubica en el "orden normativo
coactivo de conducta".
Finalmente, conviene subrayar que adems de que la sociologa
jurdica se ha enfrentado como un todo a otras disciplinas, sta es
tambin susceptible de diversificacin en distintos sectores o ramas,
sobre todo si tenemos en cuenta la creciente especializacin que se im-
pone en el mundo cientfico moderno; que esto sea acertado o no es
un problema diferente, pero el dato est ah y ello es innegable.
La conformacin de estas sociologas jurdicas especiales se real iza
en funcin de dos niveles distintos de operatividad: uno se orienta en
20 Hans Kelsen, Introduccin a Id teora pura del derecho. UNAM, Mxi co, 1960, pgs.
15 y sigs., 35 y sigs., t raducci n de Emi l i o O. Rabasa.
categoras de derecho y el otro en categoras estrictamente sociolgicas.
Carbonnier2' seala que en la sociologa jurdica hay un problema
permanente de clasificacin que consiste en saber si son preferibles
las calificaciones del derecho o las de la sociologa. Podemos decir
que los juristas socilogos se inclinan por la primera opcin.
La manifestacin ms visible de esta tendencia nos la da la proyec-
cin en el plano sociolgico de los grandes sectores del derecho dog-
mtico. Tras el derecho civil, el mercantil, el internacional pblico o
privado, etc., puede suponerse, a prior;, la existencia, o al menos l a
posibilidad, de otras tantas sociologas autnomas. En esta postura,
sin embargo, la sustancia sociolgica de los fenmenos jurdicos (sobre
todo los primarios, tales como la ley y el juicio) casi no vara cuando
se salta de unos compartimientos dogmticos a otros.
Ahora bien, el desarrollo sociolgico no ha sido igual en todas las
ramas del derecho. En algunas, este desarrollo es ciertamente noto-
rio. As, el derecho penal no ha tenido mayor dificultad para transi-
tar al campo de la sociologa jurdica (en este supuesto, la sociologa
criminal), en l o que, sin duda, ha influido el considerable desenvol-
vimiento alcanzado por la criminologa con su alto componente so-
ciolgico. Algo similar ocurre con el derecho poltico, es decir, con
el derecho constitucional, y con la sociologa del derecho constitu-
cional, tambin denominada sociologa pol tica, que encontr apoyo
relevante en la ciencia pol tica,
Inversamente, en muchos casos la creacin de sociologas espe-
ciales no ha tenido 5'1 correspondiente traduccin en la aparicin de
sociologas jurdicas diversificadas. La sociologa rural, o la sociolo-
ga del trabajo, tambin conocida como industrial, no se han inde-
pendizado del respectivo tronco sociolgico, a pesar de que, por
ejemplo, los arrendamientos rsticos, las aparcerias, los contratos de
trabajo y los convenios colectivos son fenmenos de derecho. Sin
embargo, esta indivisin presenta ventajas en un campo en el que
el derecho, en mayor medida que en cualquier otro, est envuelto
por los hechos, aunque ello tendra tambin sus inconvenientes si
la especificidad de lo jurdico estuviera ausente de la visin de los
socilogos.
La especializacin por reas o sectores de la sociologa jurdica
no se limita, o no debe limitarse al menos, a las distribuciones por
materia propias de la enseanza jurdica. Puede y debe avanzar-
se ms en la divisin y llegar hasta el concreto mbito de las institu-
21 Jean Carbonnier, op. cit., pgs. 22-25.
ciones. Por ejemplo, la sociologa familiar, que se corresponde con la
institucin de la familia en el derecho civil, ha alcanzado singular re-
levancia, aunque su desarrollo ha derivado ms de las conquistas de
la sociologa general que de los avances de la sociologa jurdica; el
fenmeno familiar ha sido considerado ms como social, en su sus-
tantividad, que como fenmeno de derecho, cuya regulacin jurdica
patentiza carcter accidental. De esta manera, la sociologa de la fa-
milia no es, al menos no l o es con plenitud, sociologa del derecho de
familia; quiere decirse que se dedica ms a una derivacin de la socio-
loga general, con el consecuente menoscabo del aspecto jurdico, que
a una sociologa especial dimanante de la sociologa jurdica, donde
estara mejor encajada, pues la familia implica no slo relaciones in-
terpersonales sino tambin ese fenmeno, estrictamente jurdico, que
los juristas conocemos como orden pblico. Algo parecido cabra
decir, aunque con sus muy concretas matizaciones, de la denominada
sociologa judicial o de la sociologa legislativa.
En cuanto a los que prefieren utilizar en la sociologa jurdica las
categoras estrictamentesociolgicas, tambin han dado lugara la crea-
cin de sociologas jurdicas especiales. La limitacin inevitable en la
extensin de este trabajo nos permite sealar tan slo algunas de las
mismas.
Etnologla jurdica. Se diferencia de la sociologa jurdica no por
la naturaleza de los fenmenos investigados (obviamente fenmenos
jurdicos en ambas), sino por la parcela desde la cual se realiza la
observacin de los mismos. El criterio manejado por la etnologa ju-
rdica, cuyo objeto son los derechos primitivos, los actualmente de-
nominados arcaicos, es eminentemente cultural. Se dice que una
regla, una norma o una institucin jurdica es arcaica cuando repre-
senta un estadio de evolucin del derecho ya ampliamente superado
por las sociedades de nuestra poca." Este "derecho arcaico" pone
de manifiesto el pasado en relacin con nosotros (un pasado de ordi-
nario muy lejano), aunque pueda ser un pasado "viviente", en tanto
sea un derecho efectivo en algunas etnias de nuestro mundo.
En definitiva, son fenmenos de derecho observables en los pue-
blos llamados salvajes, tambin conocidos como sistemas jurdicos
preindustriales en sociedades no europeas, aunque excluyendo algu-
nos sistemas, altamente civilizados, tales como el islmico.
22 Jean Poirier, "Situation actuelle et programme de I'ethnologie juridique", en Revue
Internationale des sciences sociales, Pars, 1 970, nm. 22, pg. 509-y sigs.
Antropologa jurdica. Otra sociologa jurdica especial. Aqu
antropologa significa, literalmente hablando, la ciencia del antropos,
o sea, del hombre en tanto qie gnero, el gnero humano en la serie
animal. Pero, cul es la verdadera significacin de la antropologa
jurdica?
Hay tres posiciones en torno a la antropologa jurdica (aunque
aclaramos que se trata de una simple enumeracin, y no de un nume-
rus Clausus ) :
a) Una tendencia aproxima la antropologa a la biologa. Al tras-
vasar esta idea al mbito de la antropologa jurdica, quedan adscritos
a sta, como centro de inters, las causas y los efectos de derecho rela-
cionados con la naturaleza biolgica del ser humano, tanto por l o que
se refiere a la vida psquica como a la somtica, pero excluyendo la
vida social, la cual continuar siendo patrimonio de la sociologa jur-
dica. Ahora bien, si indagamos acerca de las costumbres en torno,
por ejemplo, a la pubertad, a la muerte, al acceso carnal entre seres
humanos de sexo diferente, fcilmente colegimos un evidente sustra-
t o biolgico en el derecho. De ello derivara, sin forzamiento alguno,
la conveniencia de investigar en los abismos de la animalidad los fen-
menos estrictamente antropolgicos, apartados de todo sociologismo,
pero tambin aquellos de carcter biolgico individual que tienen una
incuestionable relevancia social y, por ende, jurdica; tal acontecera,
verbigracia, con la muerte y sus consecuencias socio-jurdicas.
b ) Otra postura considera el carcter especfico de la antropolo-
ga, y por consiguiente de la antropologa jurdica, en referencia al
antropos concebido en su dimensin de hombre natural, cuya natu-
raleza le impulsa a vivir en sociedad. Pero, al vivir el hombre en una
sociedad concreta y determinada y no en otra distinta; esta implica-
cin no depende ya de la naturaleza, sino que se vuelve un asunto cul-
tural, sustancialmente cultural. La sociabilidad humana es idntica
para todos, pero las sociedades y las culturas que ellas comportan son
esencial mente distintas.
En conclusin, la antropologa se dedica al estudio de la naturale-
za humana, la cual se caracteriza por la universalidad, y la sociologa
analiza las culturas sociales, que son particulares.
Sin embargo, el derecho es creacin, es reflejo de la sociedad y
obviamente de la cultura, por lo que resulta necesario, para evadir un
antagonismo insuperable, admitir que en todo sistema jurdico, junto
a la aportacin cultural, ciertamente relevante, existe un "fondo natu-
ral", ms restringido y cuyo signo distintivo es precisamente ser igual
en todas partes.
c ) Por ltimo, otra posicin indaga la naturaleza de la antropologa
jurdica sin pormenorizar excesivamente en la antropologa general.
En este sentido, la antropologa jurdica sera la ciencia del hombre
jurdico, del hombre en cuanto es "naturalmente jurdico". Y no hay
duda de que el hombre es, dentro de la serie animal, el nico ser jur-
dico por excelencia, aunque no sea el nico ser
Cabra preguntarse dnde reside este ser "naturalmente jurdico"
del hombre. La respuesta nos indica que se encuentra en que el horn-
bre es capaz de dar y recibir juicios, mientras que los animales pue-
den tener y recibir hbitos pero no normas; es el hombre el nico ser
propiamente normativo.
Y, precisando mucho ms, puede decirse que lo que constituye la
naturaleza del hombre en este concreto sentido no es tal o cual nor-
ma (sea sta fundamental o de aqullas de valor presumiblemente
universal), y ni siquiera tal o cual juicio, sino la capacidad abstracta
para las normas y para los juicios. Se trata, pues, de una juridicidad
de continente y no de contenido. Esta juridicidad del hombre y los
mecanismos mentales que la cirnentan son el objeto de la antropolo-
ga jurdica. Resulta obvia, por consiguiente, la relevancia de la an-
tropologa jurdica y su ntima conexin con la sociologa jurdica, a
la que ayudara a la comprensin de la gnesis de los fenmenos jur-
dicos, as como igualmente la antropologa, a secas, tendra mucho
que tomar de la sociologa; esto es as porque si se sita al antropos
en referencia al resto de la naturaleza, la juridicidad es factor de im-
portancia primer sima.
En relacin con estas sociologas jurdicas especiales, es de sin-
gular importancia la denominada psicologa jurdica, dividida en dis-
tintas ramas: psicologa social del derecho, psicologa jurdica de
los pueblos, y un largo y amplio campo de subdivisiones como la
psicologa jurdica individual, el psicoanlisis jurdico (que traslada al
mbito del derecho penal al psicoanlisis de Freud mediante la im-
portante y original aportacin de Alexander y Staub y sus esclarece-
doras conclusiones acerca de la personalidad de los delincuentes), la
psicopatolog a jurdica (que abarca importantes temas como la mor-
23 P. Grapin, "Biologie sociale et criminalit", en Revue de Science criminelle et de
droit pnal compar, Pars. 1971, pg. 79 y sigs.
34 PARTE l.
bosidad de algunos fenmenos jurdicos, los efectos neurticos del
derecho, etc.), para culminar en la psicologa judicial.
Asimismo, para terminar esta escueta referencia, cabe mencionar
la sociologa poltica que aporta, entre otras, dos enseanzas relevan-
tes: la importancia del hecho jurdico y el anlisis de la voluntad po-
ltica. Tambin es conveniente sealar la estrecha conexin entre la
sociologa jurdica con la economa poltica y la demografa. El es-
tudio del llamado "costo de la justicia, conocido en la parcela penal
como "costo de la delincuencia", puede coadyuvar, y de hecho as
ocurre, al esclarecimiento y al entendimiento de muy serios proble-
mas de la sociologa jurdica. Las tcnicas financieras, esencialmen-
te del sector pblico, y la propia contabilidad nacional se erigen en
poderosos instrumentos auxiliares de la sociologa j ~r di ca. ' ~
24 F. Forte y P. V. Bondonio, Costi e benefici della giustizia italiana, Bari, 1970, Guf-
fr, pg. 10 y sigs.
3. Diferenciacin entre
los campos jurdicos
subjetivos y objetivos
Problema nada sencillo para la sociologa jurdica, por cierto, es el
de la adecuada diferenciacin de los campos jurdicos subjetivos y
objetivos. Esta dificultad dimana de la propia naturaleza de la socio-
loga jurdica, de su complicada evolucin creativa y de las diversas
acepciones del pensamiento socio-jurdico.
Ya desde la antigedad se detectan algunas manifestaciones de so-
ciologa jurdica, aunque, eso s, meramente embrionarias. Tienen que
pasar algunos siglos para que Montesquieu exponga su tesis de la depen-
dencia del contenido del derecho con respecto a la geografa, el clima
y la cultura de un pueblo, factores eminentemente sociolgicos. El
ilustre barn de la Brede et de Montesquieu seala que la "naturaleza
de las cosas" nos indica que en el hombre existen algunas tendencias
universales y otras simplemente temporales. A las primeras pertene-
cen las aspiraciones a la sociabilidad, a la paz y a la satisfaccin de las
necesidades vitales; en las restantes aspiraciones humanas se encuen-
tran los ms diversos factores.25
Perfectamente ensamblada en el mbito de la sociologa jurdica
se encuentra tambin la conce~ci n del derecho del gran Karl Marx.
Entre otros mritos incuestionables, Marx fue el primero en destacar
de forma cientfica el profundo significado de las relaciones de pro-
duccin para la formacin del derecho.
25 Montesquieu. De I'esprit des lois, Par s, 1832.
Sin embargo, no es sino hasta Max Weber26 cuando se realiza cien-
tficamente la primera exposicin general de la sociologa jurdica.
El maestro teutn adopt como base de sus ideas el concepto de
"dominacin", que entendi como la probabilidad de encontrar obe-
diencia a un mandato de determinado contenido entre personas da-
das; dicho con otras palabras, "la probabilidad de que un mandato
sea obedecido". El fundamento del concepto de dominacin reside,
pues, en la posibilidad de que un precepto sea obedecido por las per-
sonas a quienes va dirigido.
Tras Weber y apegado a sus ideas, Sander, profesor viens de la
Universidad de Praga durante la ocupacin nazi, formul una muy
completa exposicin de la teora sociolgica del derecho. Precisamen-
te su doctrina incide, con considerable claridad, en la diferenciacin
de los campos jurdicos subjetivos y objetivos.
A travs de sus escritos, Sander testimonia una fuerte influencia de
la escuela kelseniana de la que, sin embargo, pretendi evadirse para
su construccin sociolgica. A pesar de todo, la influencia de Kelsen
se refleja en la manera de ser del orden jurdico del Estado moderno.
Esta caracterstica de su doctrina se revela, cuando afirma que todo
l o que es derecho tiene su gnesis en un "proceso jurdico", de l o que
infiere que todas las leyes son, en esencia, "leyes procesales".
No obstante lo anterior, Sander27 se aparta del normativismo jur-
dico, ya que su punto de partida no son las normas del derecho obje-
tivo sino las "relaciones entre las personas", a las que divide en dos
grupos fundamental&: de correspondencia y de dominacin.
Las relaciones de correspondencia nacen de un contrato; las rela-
ciones de dominacin estn originadas en la "actividad dirigida a obte-
ner de otro una determinada conducta" y suponen que el sujeto activo
posee la fuerza y, la voluntad necesarias para inducir a la obediencia.
'
Por consiguiente, la dominacin presupone no slo la existencia de
un poder sino, adems, la presencia de "un titular dispuesto a ejercer-
lo". Un poder, segn Sander, "es una posibilidad que permite que una
persona, en un tiempo y lugar determinados, pueda, por un acto de
su voluntad, ejecutar una accin".28
Esta posibilidad, respecto de la persona contra la que va dirigida,
se presenta bajo la forma de un deber.
26 Max Weber, op. ci t. , vol. 1 , pg. 43.
27 Fr i t z Sander, Allgerneine Gesellschaftslehre, Praga. 1930.
28 Fr i t z Sander, Allgerneine Staatslehre, Praga, 1936. pgs. 85- 86.
Por el contrario, la pretensin es la potestad de una persona "para
promover la aplicacin de la sancin prevista en un ordenamiento" 29
En conformidad con ello, la pretensin supone siempre la existencia
de un poder que est, a su vez, decidido a aplicar la sancin a solici-
tud del pretendiente.
Y en este momento Sander llega al meollo de la cuestin que nos
ocupa en este apartado. Afirma el profesor austriaco que solamente
existen derechos subjetivos. Para l, l o que generalmente se llama de-
recho objetivo es, en realidad, la "fuente de los derechos"; los manda-
mientos del titular del poder no son "derechos", sinc los presupuestos
sobre los cuales se fundamentan "los derechos".
Para finalizar, sostiene que todo derecho presupone un poder de
dominaciri. No es el Estado quien puede ser explicado por el dere-
cho sino, al contrario, es el derecho el que se explica por el Estado;
ms claramente dicho, el derecho se explica en funcin de una deter-
minada situacin social.
Son, sin embargo, los jusocilogos de los pases escandinavos quie-
nes, en muy considerable medida, puntualizan esta compleja cuestin
a la que nos venimos refiriendo.
Hagerstrom3O mantiene que el nico derecho es el positivo, pero
afirma, al rnismo tiempo, que el derecho positivo no tiene su base ni
en una voluntad de poder ni en una hipottica norma fundamental de
la que dimane todo el sistema jurdico normativo, sino en una plura-
lidad de factores sociales, engendradores de las normas coactivas del
derecho. El maestro nrdico se opone tanto al positivismo estricta-
mente jurdico de Bergbohm comoa la teora pura del derecho de Kel-
sen, ya que entiende que ambas doctrinas separan al derecho de su
entorno tico y social y de las fuerzas sociales realmente actuantes.
Por su parte, Lundstedt31 sostiene que el derecho no es ms que
la accin refleja de una organizacin de poder.
Ol i ~ec r ona~~ admite la realidad de las normas jurdicas, pero se
consagra al conocimiento de su manera de ser. Las normas jurdicas,
declara, no son imperativos comunes y corrientes, no crean relacio-
nes personales entre un superior y un inferior, sino que ms bien son
29 Fritz Sander, Allgemeine Staatslehre, ut supra, pgs. 133- 1 35.
30 Axel Hagerstrorn, lnquiries into the Nature of Law and Morals, Almquist and Wik-
sell, Upsala, 1953.
3l Anders Vilhelm Lundstedt, "El derecho y la justicia", en Elhecho delderecho, Lo-
=da, Buenos Aires, 1956.
32 Karl Olivecrona, "El derecho como hecho", en El hecho delderecho, Losada, Bue-
nos Aires. 1965.
"imperativos libres" cuya efectividad reside en estar dotados de una
sancin e ir acompaados de una determinada propaganda mediante
la cual influyen sobre la conciencia de las personas a las que se dirigen.
Las normas jurdicas, prosigue, no poseen en s mismas validez
objetiva; su obligatoriedad se fundamenta no slo en la accin refle-
ja de una organizacin de poder sobre la conciencia del pueblo sino
tambin en el instinto social del pueblo.
Finalmente, R OS S ~ ~ afirma que la obligatoriedad del derecho posi-
tivo dimana de determinados procesos sociales. Con fina perspicacia
jurdico-sociolgica distingue la obligatoriedad de la efectividad de
las normas jurdicas. La efectividad, nos dice, consiste en su cumpli-
miento y ejecucin normales (aspecto objetivo), mientras que la obli-
gatoriedad radica en la aprobacin emocional de la norma por aquellas
personas a las que est dirigida (aspecto subjetivo). Sin embargo, a
pesar de la necesidad de distinguir los dos aspectos, no puede olvidar-
se que, en ambos casos, se trata de hechos sociales. Por ello, Ross no
tiene objecin en reconocer la importancia excepcional, en la parcela
jurdica, de las directrices (drectives) sociales, que derivan de la reali-
dad social y, al mismo tiempo, operan sobre ella.
Cabe interrogarse, tras l o expuesto, cul es la tendencia que se im-
pone en la sociologa jurdica, si l a objetiva o la subjetiva.
Max Weber34 seala que una de las distinciones ms importantes
establecida por la teora y la prctica jurdicas actuales es la que se
refiere a los derechos "privado" y "pblico", pero que no existe una-
nimidad en cuanto al criterio de distincin.
Y, en este sentido, expone:
a) El derecho pblico, desde el punto de vista sociolgico, puede
definirse como "el conjunto de normasque, de acuerdo con el sentido
atribuido a las mismas por el ordenamiento jurdico, rigen la activi-
dad relativa al instituto estatal, es decir, a la conservacin, desarrollo
y ejecucin directa de los fines estatales estatuidos o 'consensual men-
te' establecidos",
En cuanto al derecho privado, l o entiende como "el sistema de
normas que, de acuerdo con el sentido atribuido a stas por el orde-
namiento jurdico, regulan la conducta no referida al instituto estatal".
33 Alf Ross, Towards a Realistic Jurisprudence, University Press N. Y. , Nueva York,
1946.
34 Max Weber, op. cit., vol. l . pgs. 498-500.
A pesar de su carcter no formal, indica, tales distinciones sirven de
base a casi todas las teoras postu ladas sobre el tema.
6) La distincin anterior, contina Weber, algunasveceses mezcla-
da con otra, concretamente con sta: el derecho pblico es suscepti-
ble de ser identificado con la totalidad de los "reglamentos", o sea, con
las normas que deacuerdo con su sentido jurdico autntico slo con-
tienen indicaciones dirigidas a los rganos del Estado, pero no esta-
tuyen los derechos subjetivos "adquiridos" de los particulares.
Aade que habra que empezar por entender correctamente dicha
oposicin, dado que las normas de derecho pblico tambin pueden
crear derechos subjetivos pblicos en favor de los individuos, como es
la posibilidad, que comporta la existencia del derecho de elector, de
ser elegidos en unos comicios. Pero estos derechos subjetivos pbli-
cos no se consideran "adquiridos" en el mismo sentido que los priva-
dos; de esta manera la propiedad, en los regmenes capitalistas, se
reputa de intocable, y por ello es reconocida por el legislador. Desde
el ngulo jurdico, los derechos subjetivos pblicos consisten realmen-
te en atribuciones del individuo mediante cuyo ejercicio puede actuar
como rgano para la realizacin de ciertos fines del Estado claramen-
te limitados; de ah que tales derechos, pese a la forma que asumen,
puedan ser considerados como simples "reflejos" de un reglamento,
ms que como emanacin de ordenamientos objetivos de pretensio-
nes jurdicas.
Por su parte, el derecho privado sera una ordenacin de las "pre-
tensiones jurdicas", o un conjunto de normas creadoras de derechos
subjetivos. Pero no todas las pretensiones consideradas como derecho
privado son derechos subjetivos "adquiridos". Incluso el contenido
que en cada caso se otorgue al derecho de propiedad puede tomarse
por un mero "reflejo" del ordenamiento jurdico, pues el problema
que consiste en determinar si un derecho tiene validez o no como de-
recho "adquirido" se reduce casi siempre, en el terreno prctico, a
investigar si su desconocimiento puede traer como consecuencia una
pretensin jurdica dirigida al logro de una i ndemni ~aci n. ~~
Acaso pudiera afirmarse que conforme a su sentido jurdico todo
el derecho pblico es reglamento (en la acepcin, ya expuesta, que
Max Weber da a esta expresin), aun cuando no todo reglamento cree
exclusivamente derecho pblico. Sin embargo, aade el maestro ger-
mnico, l o dicho no tienevalidez para los sistemas en que el poder po-
35 Max Weber, ibidern.
ltico ostenta el carcter de un derecho patrimonial "adquirido" por
el monarca, o para aquellos en que, por el contrario, hay ciertos dere-
chos polticos subjetivos de los ciudadanos, reputados de inalienables
en el mismo sentido que los "adquiridos".
c ) La distincin podra, finalmente, ser formulada en estos tr-
minos: en lassituaciones de derecho privado concurren diversas perso-
nas colocadas "jurdicamente en el mismo plano" con la finalidad de
que sus respectivas esferas sean delimitadas. Tal delimitacin consti-
tuye el sentido "autntico" de la actividad del legislador, del juez o
de las mismas partes interesadas (a travs del negocio jurdico).
En las situaciones de derecho pblico, en cambio, frente a un su-
jeto que desde el punto de vista jurdico aparece como portador pre-
eminente de poder, con facultad de mando, encontramos un conjunto
de personas que, en conformidad con las normas del derecho, se en-
cuentran sometidas al primero. Slo que no todo rgano del Estado
tiene autoridad, ni la actividad de los rganos estatales regulada por
el derecho pblico es siempre de mando.
Por otra parte, la reglamentacin de las relaciones entre varios rga-
nos, es decir, entre diversos portadores de poder de igual rango, repre-
senta, sin duda, la esfera interna propia del derecho pblico. Adems,
a la esfera de la actividad regulada en forma "jurdico-pblica" deben
referirse no slo las relaciones inmediatas entre las autoridades y los
ciudadanos, sino igualmente las actividades de estos ltimos cuando
su finalidad es el nombramiento o el control de aqullos.
Pero entonces, agrega Weber, tal distincin concuerda en gran par-
te con la primerade lasexaminadas, para la que no todo poder de man-
do ni todas las relaciones de los titulares del poder y los sbditos son
de derecho pblico. As, el vnculo existente entre patrono y traba-
jador no lo es, dice Weber, porque deriva de un "contrato" concluido
entre personas que, al menos formalmente, se encuentran situadas en
un "plano de igualdad". Tampoco la autoridad del padre de familia
es de derecho pblico, por la sencilla razn de que nicamente el Es-
tado es fuente del poder legtimo y, adems, porque slo tiene rele-
vancia "jurdico-pblica" la actividad que, segn el sentido atribuido
a la misma por el orden jurdico, se orienta hacia la conservacin del
instituto estatal y el cuidado de aquellos interses que toma en admi-
nistracin.
Hasta ahora no se ha podido establecer con claridad cul es el cri-
terio que ha de aplicarse para determinar esos intereses. Hay que te-
ner en cuenta,sobre todo, la posibilidad de que un campo de intereses
sea estatuido de tal forma que la creacin de pretensiones jurdicas
privadas y el establecimiento de poderes de mando u otras funcio-
nes orgnicas coexisten relativamente a una misma situacin.36
Para terminar, puede afirmarse, desde otro punto de vista, que
la sociologa jurdica oscila conforme a la personal visin de los inves-
tigadores entre dos polos o tendencias: la subjetiva y la objetiva,
problema no exclusivo de nuestra disciplina sino extensivo a otras
ciencias, incluyendo, desde luego, a la sociologa general.
No parece descabellado sealar que el subjetivismo tiene una muy
favorable acogida en la sociologa juridica; las razones de ello residen
en l a forma casu stica que el derecho reviste de modo natural. Desde
luego, l o anterior afecta propiamente al juicio ms que a la regla.
El juez, y muy concretamente el juez penal, el tutelar de meno-
res y algunos otros como los trabajadores sociales. sienten con cierta
facilidad la tentacin de considerarse psicoterapeutas; experimentan
la "sensacin" de estar tratando casos cl nicos. Sin duda la sociologa
juridica estadounidense, en esencia una sociopsicologa, favorece a
este sociologismo emprico proporcionndole un cuadro conceptual.
En los fenmenos investigados se insiste en la importancia de las des-
viaciones personales y de las tensiones interpersonales, familiares y de
otro tipo. Esta tendencia est convencida de que el remedio contra
los males observados est ms en una accin psicolgica sobre los in-
dividuos que en una accin reformadora sobre la sociedad.
El centro de gravedad de la sociologa jurdica, de ese modo, se
desplaza de la sociedad hacia el individuo. Dicho en trminos jurdi-
cos, se traslada del derecho objetivo hacia los sujetos del derecho.
Sin embargo, lo anterior puede suscitar algunos inconvenientes.
As, en la sociologa del derecho penal, si centramos nuestra atencin
en el delincuente, corremos el peligro de que la mayora no delincuen-
te quede desvalorizada, cuando es sector de residencia de fenmenos
sociolgicos altamente significativos (eficacia de la ejemplaridad de la
pena, garanta de las libertades, etc.). Otro ejemplo, ste en la esfera
del derecho civil, sera el contrato; cuando la sociologa jurdica se
subjetiviza en las relaciones entre los contratantes, se olvida del orden
pblico, que es fenmeno de singular importancia.
36 Max Weber, op. ci t. , vol. 1 , pgs. 499, in fine y 500.
Con harta razn, Carbonnier3' resume diciendo que la atencin
prestada a principios de siglo por la sociologa del derecho, bajo el in-
flujo de Durkheim, a las reglas del derecho, a la objetividad del siste-
ma jurdico, ha sido demasiado intransigente. Desde este punto de
vista, aade Carbonnier, la apertura estadounidense a l a psicologa y a
la subjetividad de las relaciones de derecho puede haber representado
un progreso. Pero, concluye el francs, ahora la situacin se ha inver-
tido y el derecho en su totalidad (instituciones, reglas, sistema, etc.)
se siente encorsetado por la invasin de los anlisis piscolgicos, por
lo que debe reclamarse un equilibrio entre las dos tendencias.
37 Jean Carbonnier, op. ci t . , pg. 42.
Parte 11
1. Objeto de la sociologa jurdica
2. El fenomenismo sociolgico jurdico
3. La juridicidad y los sistemas jurdicos
1. Objeto de la sociologa
Si en su sentido ms claro, el objeto de una ciencia es aquello so-
bre l o que recae la observacin cientfica, es decir, la materia propia
de la investigacin, entonces no hay mayor dificultad en afirmar que
el objeto de la sociologa jurdica es el derecho; sin embargo, ello no
supone un gran avance, ya que el derecho es tambin, a guisa de ejem-
plo, el objeto de la dogmtica jurdica. Resulta necesario, pues, pre-
cisar ms.
Aunque tanto la sociologa jurdica como la dogmtica jurdica
tienen por objeto el derecho (y ello sera extensivo a otras discipli-
nas), su observacin y estudio sern realizados desde diferentes pun-
tos de vista. La dogmtica jurdica contemplar el derecho como una
entidad armnica, coherente y monol tica, mientras que la sociologa
lo ver como un fenmeno jurdico, pero que presenta, no obstante,
todas las caractersticas de un fenmeno social.
Qu quiere decirse con esto? Sencillamente, que la realidad l ti -
ma no es el fenmeno jurdico aislado sino el fenrneno jurdico en-
marcado en el campo espacial y temporal (tpico y crnico) que le es
propio.
Lo que ocurre es que para el jurista el derecho se presenta como
un conjunto de normatividades significantes y como tal es estudiado
por la ciencia jurdica en sentido estricto; en cambio, para el socilo-
go el derecho se manifiesta como un hecho social, como forma colec-
tiva real en sus vinculaciones de causalidad interhumana. Es decir,
que el derecho, sociolgicamente hablando, aparece como un hecho
social que es efecto de otros hechos sociales y que se encuentra en
relacin con otras formas colectivas. Pero hay ms: una vez consti-
tuido, el derecho se presenta como una fuerza social que acta a
modo de factor formativo de la colectividad y que produce efectos
sobre la vida social en sus distintas manifestaciones. Puede afirmarse,
por consiguiente, que el derecho, independientemente de estar inte-
grado por normatividades significantes, desde el punto de vista del
socilogo es tambin un conjunto de fenmenos que se producen en
la vida social.
Durkheiml seala esta dualidad cuando sostiene que la sociologa
del derecho debe investigar de un lado, cmo las reglas jurdicas se
han constituido real y efectivamente, o sea, las causas que las han ori-
ginado y las necesidades que tienden a satisfacer; y de otro, su fun-
cionamiento en la sociedad.
El maestro Recasns Siches2 claramente seala dos cosas: a) que
el derecho, en un momento determinado, es el resultado de un com-
plejo de factores sociales; 6) que el derecho, desde el prisma sociol-
gico, es un tipo de hecho social que acta como una fuerza formativa
de las conductas, bien moldendolas, bien interviniendo en ellas como
auxiliar o como palanca, o bien preocupando, de cualquier manera, al
sujeto agente.
De ah deduce la asignacin de la sociologa del derecho de dos
series de temas posibles: a) el estudio de cmo el derecho, en tanto
que hecho, representa el producto de procesos sociales; 6) el examen
de los efectos que el derecho (cualquiera que sea la ndole de ste) ya
producido origina en la sociedad. Estos efectos pueden ser de varias
clases: positivos, de configuracin de la vida social; negativos, de fra-
caso; deinterferencia con otros factores (econmicos, religiosos, etc.),
que dan lugar a combinaciones muy distintas, e imprevistas algunas
veces; de reaccin, que contribuyen a formar corrientes adversas contra
las normas vigentes, para derogarlas y sustituirlas.
En consecuencia, la sociologa jurdica estudia las conjugaciones de
factores que influyen tanto en la gnesis como en la configuracin del
derecho.
1 Ernile, Durk heirn, Lecons de Sociologie: Physique des Mmurs et do Droit, Presses
Universitaires de France, Pars, 1950, pg. 20 y sigs.
2 Luis Recasns Siches, op. cit., pg. 582.
CAP. 1. OBJETO DE LA SOCIOLOG~A 47
Por consiguiente, Gurvitch3 tiene razn al afirmar que el fenme-
no jurdico es sumamente complejo, y que su estructura llega a ser
antinmica. Dentro de l estn juntas antinomia y Iieteronomia, ele-
mentos ideales y elementos reales, estabilidad y movilidad, orden
., y creacin, poder y conviccin, necesidades sociales e ideales socia-
les, experiencia y especulacin y, por ltimo, ideas lgicas y valores
morales. Esta complejidad ha propiciado la aparicin de numerosos
equ vocos.
A todo ello, agrega el profesor de la Universidad de Estrasburgo,
hay que aadir que el derecho puede ser reconocido por muy diversos
procedimientos tcnicos aue, adems. desempean distinto papel en
los diferentes sistemas de derecho y en los variados momentos de su
existencia: costumbre, ley, tipos flexibles y usos, procedimientos
judiciales y extrajudiciales, convenios y declaraciones colectivos, etc.,
para finalizar en la intuicin directa de las partes interesadas.
Sintetiza su exposicin sealando que la sociologa del derecho
ha de canalizar sus energas al estudio, anlisis e investigacin de la
"realidad social plena del derecho", en todos sus planos de profun-
didad y en la variedad casi infinita de sus tipos. Y concluye que la
sociologa jurdica tampoco puede eludir la cuestin de la determina-
cin del hecho jurdico. La realidad social del derecho no es ni un
dato de la intuicin ni un contenido de percepcin sensible, sino que
es ms bien una construccin de la razn, desprendida de la realidad
social como fenmeno total.
De ah, concluye que la sociologa del derecho debe comenzar
por deslindar los hechos jurdicos de los hechos sociales que, al.estar
referidos igualmente a los valores espirituales, se encuentran ntima-
mente relacionados con el hecho jurdico.
Georges Gurvitch, Essais de Sociologie, traducido al castellano como Las formas de
sociabilidad. Losada, Buenos Aires. 1941, pg. 11 y sigs., Sociologa del derecho, op. cit.,
pgs. 56-58. Experience Juridique et la Philosophie Pluraliste du Droit. Pars, 1935, pgs.
52-80.200-231.
sociolgico juud ico
Los fenmenos jurdicos son evidentemente heterogneos; pen-
semos, como ejemplo, en una sesin del pleno de la Suprema Corte
de Justicia, en un nmero del Diario Oficial, en la celebracin de un
matrimonio, en la firma de un contrato de compraventa, etc. Hay
diversidad suficiente en esos y en otros ejemplos como para desechar
una definicin abarcadora de todos ellos; sin embargo, puede obte-
nerse cierta concomitancia a travs de la clasificacin de los mismos.
Son varias las clasificaciones que pueden hacerse; no obstante, si-
guiendo a Carb~nni er, ~ expondremos slo algunas de ellas, sin carc-
ter exhaustivo.
Hay fenmenos jurdicos primarios y secundarios. Los primarios
l o son en la medida en que todos los dems derivan de ellos; en una
jerarqua de fenmenos jurdicos que transite de l o general a l o par-
ticular, se encuentran en el nivel ms alto de generalidad. Con su des-
cripcin hacemos aparecer, en forma residual, a los dems fenmenos
jurdicos, mucho ms variados pero secundarios.
El texto de una ley, el pronunciamiento de una sentencia (hecha
abstraccin de l o que digan), son fenmenos primarios. Constituyen
envases, estuches, continentes en definitiva.
Las disposiciones de la ley, el contenido de la sentencia (condena
o absolucin) son fenmenos secundarios.
Jean Carbonnier, op. cit., pgs. 91 -99.
Examinados desde el punto de vista de una relacin causal, entre
los fenmenos primarios y secundarios existe una causalidad, si bien
fragmentaria. As, el fenmeno primario es el fenmeno generador de
los fenmenos secundarios, pero con la salvedad de que el fenmeno
primario, a su vez, tiene su origen en otros fenmenos, los cuales son
las autnticas fuerzas creadoras del derecho.
En trminos jurdicos, stricto sensu, puede decirse que los fenme-
nos jurdicos primarios se corresponden en gran parte con lo que los
juristas denominan fuentes formales del derecho. Al ser esto as, cabe
sentar la afirmacin de que el derecho es ms amplio que el conjunto
de fuentes formales del mismo. No obstante, conviene precisar, para
no dar lugar a confusiones, que la concepcin de las fuentes formales
del derecho ha ido amplindose en muy considerable medida. En el
siglo xix predomin la equivalencia derecho = ley; actualmente, si-
guiendo a Geny,' la correspondencia adopta esta igualacin: derecho
= ley + costumbre + jurisprudencia + prctica extrajudicial (formu-
larios concretamente notariales, contratos- tipo de grandes empresas,
etctera).
Sin embargo, desde el punto de vista sociolgico, las cuestin se
vuelve menos importante, particularmente, en l o que se refiere a los
juicios y sentencias; en la concepcin clsica, en la ms ortodoxa, s-
tos no son reconocidos como piezas constitutivas del derecho salvo
bajo una u otra de las siguientes condiciones: o que sean la deduc-
cin, la perfecta transparencia de una regla de derecho anterior, o
que, consolidados en jurisprudencia, se hayan convertido en costum-
bre y, por tanto, en reglas de derecho.
No obstante, 'existen juicios que no son la aplicacin mecnica de
leyes preexistentes, y que crean realmente derecho, sin que por ello se
transformen en reglas, ya que la solucin dada no se repetir; esto es
especialmente cierto en las decisiones de los "tribunales inferiores" (de
instancia o consejos de rbitros o amigables componedores). Se trata
de juicios intuitivos o de equidad que solucionan un determinado con-
flicto con una resolucin ad hoc, pero sin pretensiones de derivar
consecuencias posteriores. Y, a pesar de ello, no contribuyen menos a
formar el derecho, aunque sea un derecho sin reglas de derecho.
En esta tesitura conviene afirmar asimismo que el derecho es ma-
yor que la regla de derecho. Sin embargo, en nuestro siglo, muchos
juristas (especialmente la corriente dogmtica continental europea y
Francois Gn y, Science et Technique en droit priv6 positif: Nouvelle contribution
la critique de la rnthode juridique , Pars, 1 922.
CAP. 2. EL FENOMENISMO SOCIOLGICO 51
sus seguidores latinoamericanos) y muchos socilogos (discpulos de
Durkheim y de Duguit) han concebido el derecho bajo el exclusivismo
de la regla de derecho, bajo la normatividad ms intransigente.
Con esta concepcin, no debe extraar que los juicios particula-
res, los juicios sin jurisprudencia, hayan sido rechazados del conjunto
de elementos formativos del derecho. La misma situacin de rechazo
se ha dado con mayor vehemencia en relacin con l a categora de los
mandatos individuales, categora muy amplia y que va desde el grito
de guerra en las tribus salvajes hasta la decisin razonada del adminis-
trador en las sociedades civilizadas.
Desde la visin de un socilogo, los mandatos individuales, al igual
que los llamados juicios particulares, coadyuvan a crear derecho, y
son, junto con las reglas, fenmenos jurdicos primarios. Los fenme-
nos jurdicos primarios tienen una sustancia comn: son fenmenos
deautoridad, de poder. Todo l o dems es fenmeno jurdico derivado
o secundario, tanto un contrato especfico, en su singularidad, como
el contrato en general, con l o que resulta evidente que los fenmenos
jurdicos secundarios son ms heterclitos, en cuanto gnero, que
los primario^.^
Por ltimo, cabesealar queaunque los fenmenos jurdicos secun-
darios estn incluidos dentro de la sociologa jurdica, no forman parte
exclusiva de ella, pues, en muchos casos, fenmenos como la familia,
la propiedad de bienes races, la posesin, tienen al lado de una face-
t a jurdica otra econmica, costumbrista, etc., en tanto que la ley y el
juicio (fenmenos primarios) son fenmenos estrictamente jurdicos.
Los fenmenos jurdicos tambin se pueden dividir en fenmenos
de poder y en fenmenos bajo el poder. En realidad, esta clasificacin
es una subdivisin de los fenmenos jurdicos primarios, aunque pue-
da aplicarse, en su concrecin, a los fenmenos jurdicos secundarios.
Antes de seguir con la clasificacin, estimamos conveniente esta-
blecer el concepto de poder desde el punto de vista sociolgico. A es-
tosefectos, Weber7 nosdiceque podersignifica "la probabilidad de im-
poner la propia voluntad, dentro de una relacin social, aun contra toda
resistencia y cualquiera que sea el fundamento de esta probabilidad".
Se trata, pues, sociolgicamente hablando de un concepto amorfo.
Su origen se encuentra en una conducta que, individual en su co-
mienzo, se transforma en un modo colectivo, para l o que es necesario
6 W. Lapierre, Le Pouvoir politique y Essai sur le fondement du pouvoir politique, Pa-
rs, 1968.
Max Weber, op. cit., vol . l. pg. 43 ab initio.
que a esa conducta individual se adscriba un poder social mediante el
cual y por cuya funcin logre colectivizarse. El poder social en virtud
del cual se colectiviza un comportamiento individual no es necesaria-
mente una cualidad intrnseca de ese comportamiento; suele consistir
en la influencia que ste sea capaz de ejercer sobre los dems, l o cual,
si bien puede deberse en parte a ciertas caractersticas del comporta-
miento, tambin puede depender de factores extrnsecos que apoyen
esa conducta.
Unas veces, la decisin de un gobernante que monopoliza el poder
social (un dictador, por ejemplo) se "socializa" de inmediato, prcti-
camente de forma automtica, se convierte en norma jurdica, de im-
ponibilidad inexorable, y se transforma en modo colectivo. Otras, un
invento, una idea (comportamiento individual) se colectiviza por la
adhesin que los valores que contiene suscitan en los integrantes del
crculo social. Se produce una correspondencia unvoca entre la idea
o el invento y las necesidades, los deseos y la sensibilidad de la gerite.
En algunas, se detectan efectos imitatorios (modas de guayaberas, de
chamarras de cuero, etc.), que mediante el "contagio" llegan a tener
efectos sociales de consideracin. Finalmente, habra que traer a co-
lacin el prestigio del autor de un comportamiento, su carisma, situa-
cin tpica de los caudillajes, etc. Queda solamente el esbozo, por
razones obvias.
Ahora bien, anteriormente hemos sealado al poder como sustan-
cia caracterstica de los fenmenos primarios. Tal sealamiento supo-
ne la visin desde el punto de vista de los gobernantes en oposicin al
de los gobernados. Pero a los fenmenos de poder que dimanan del de-
tentador del mismo corresponden, en los gobernados, otros fenmenos
que asimismo pueden ser calificados como primarios, y que ofrecen,
de igual forma, un alto ndice de generalidad. Son envases, son conti-
nentesadecuados para encerrar toda clase de contenidos. Del derecho
subjetivo, arquetipo de estos fenmenos primarios, derivan fenmenos
concretos (que son fenmenos secundarios) como el derecho subjeti-
vo de propiedad, de peticin, de crdito, etctera.
Cabe destacar que frente a los fenmenos de poder caracterizados
por su mayor materialidad (tal vez por su identificacin con la maqui-
naria impersonal de que dimanan), los fenmenos primarios derivados
u originados en los gobernados presentan cierta subjetividad; podran
ser denominados fenmenos de abajo, de base, fenmenos bajo el po-
der. Se trata de comportamientos, reacciones, estados de conciencia,
etc., que admiten, no obstante su subjetividad, un estudio objetivo.
Pero cules son los fenmenos primarios subjetivos? Primero,
aquellos que parecen dar la respuesta ms inmediata a los fenmenos
de poder, como los fenmenos de obediencia y sumisin o, al revs,
de desobediencia y de insumisin, especialmente relevantes para la
sociologa jurdica en general, y muy concretamente para la sociolo-
ga criminal; en este sentido las estadsticas de los delitos constituyen
una enumeracin de fenmenos jurdicos bajo el poder.8
Despus, y en la misma categora, otros fenmenos menos activos,
ms estrictamente psicolgicos: el conocimiento o la ignorancia del
derecho; la imagen del derecho, de la justicia y de los tribunales; la
conciencia jurdica en matiz culturalmente valorativo; la posibilidad
del razonamiento jurdico, entendido como la actitud del no tcnico
para comprender o reconstituir el razonamiento del juzgador, del legis-
lador, especie de racionalidad de la conciencia jurdica; y el derecho
subjetivo.
En los fenmenos jurdicos primarios subjetivos, por otra par-
te, debe averiguarse qu porcin, en su gnesis, tienen l o innato y
lo adquirido. Lo innato, aplicado al derecho, de evidente conforma-
cin social, es difcil de mantener, aunque puede tenerse en cuenta
que una buena parte de los fenmenos considerados son un produc-
to de una educacin jurdica, entendida no como la formacin del
jurista, sino como la vulgarizacin del derecho. Parece no caber mu-
cha duda de que el hombre, en sociedad, experimenta un proceso
de "juridizacin" o "juridicizacin", y, en este punto, podemos pre-
guntarnos, por un lado, cules son los canales ms efectivos para esa
"juridizacin", si la familia, la escuela, los medios de comunicacin
masivos, la experiencia personal, etc., por el otro, cmo operar esa
"juridizacin" conforme al sexo, las clases sociales, e incluso la proxi-
midad con los centros de poder.
Los fenmenos jurdicos pueden diferenciarse, asimismo, en fe-
nmenos-instituciones y fenmenos-casos. As, el matrimonio es, en
principio, un fenmeno jurdico sin mayor precisin. Pero si calamos
ms profundo, la expresin matrimonio puede abarcar dos realidades
muy distintas: una, regulada en el Cdigo Civil, que es una realidad
innegable, y otra que pertenece a la vida social.
En el primer supuesto, el matrimonio es un "bloque de derecho",
disponible a priori para ser aplicado a toda una serie de casos de la
misma naturaleza: la institucin del matrimonio.
Z. Ziernbinski, "lrnportance des recherches de la sociologie du t roi t pour la thorie
de I'Etat et du droit" en Carbonnier Jean, op. cit., pg. 94.
54 PARTE I I .
Sin embargo, al mismo tiempo el matrimonio es, cualquiera de
esos casos, la formacin y existencia de una pareja determinada, su
muy concreta situacin particular que est modelada y regida por la
institucin. La misma observacin puede ser repetida en relacin con
cualquier fenmeno de derecho (divorcio, nulidades, etctera).
Lo que llamamos fenmeno es unas veces un conjunto de reglas,
un modelo o un esquema, y otras veces un comportamiento, una rela-
cin o una situacin concreta. El fenmeno-caso se presenta como un
derivado del fenmeno-institucin; se trata de una aplicacin de l,
aunque haya aplicaciones inversas o perversas. La accin de eviccin
del comprador, tras la venta, es un fenmeno-caso en relacin con el
fenmeno-institucin de la garanta para el supuesto de eviccin;
el homicidio de una persona por otra es fenmeno-caso en referencia
al fenmeno-institucin de la punicin del delito de homi ~i di o. ~
La diferencia o el contraste ms significativo entre los rdenes de
fenmenos reside en que las instituciones estn caracterizadas por su
singularidad histrica, mientras que los casos suelen ser, mejor sera
decir son, fenmenos cuantificados en grandes nmeros, si bien las
instituciones son susceptibles de agruparse por categoras, prescin-
diendo de diferencias accesorias.
Los fenmenos-casos, al mismo tiempo, admiten su observacin
como fenmenos individuales o como fenmenos colectivos. En tan-
to que fenmeno individual, se acenta y pondera su acervo de par-
ticularidades, mientras que como fenmeno colectivo (o colectividad
de fenmenos) se hace abstraccin de su carcter individual para la
estimacin de las caractersticas comunes. De esta clasificacin inter-
na de los fenmenos-casos puede, a su vez, derivar una clasificacin
tripartita de los fenmenos jurdicos: instituciones, casos individua-
les y colectividades de casos.
La ltima clasificacin de los fenmenos jurdicos que expondre-
mos es la de los fenmenos jurdicos contenciosos y no contenciosos.
Prima face, es una clasificacin ms restringida que las anterio-
res, ya que se articula con base en un fenmeno jurdico concreto,
que es el proceso; el fenmeno jurdico contencioso es aquel que se
encuentra en cierta relacin con un proceso; as, procesal es sinnimo
de contencioso.
Por otra parte, la sociologa general conoce una nocin contigua
a la que comentamos, a saber, la de conflicto; en su anlisis de la vida
9 Jean Carbonnier, op. ci t. , pg. 96
social, la sociologa general distingue, dentro de el la, distintos tipos
de relaciones: de cooperacin, de competicin y de conflicto. La re-
lacin de conflicto es especialmente significativa para la moderna so-
ciologa, a tal punto que al hombre social se le ha descrito "como un
hombre en conflicto". Los conflictos son de ndole muy variada.''
El conflicto supone, pues, un proceso de interaccin en el que los
hombres o los grupos contienden unos contra otros. De ah que haya
conflictos entre individuos, entre individuos y grupos, as como entre
grupos.
Ahora bien, el proceso tiene como caracterstica suigeneris el dis-
poner de mtodo de solucin. Lo contencioso (el proceso) "es un
mecanismo social organizado para dar a un conflicto l a conclusin de
un juicio"."
Una vez caracterizado l o contencioso, resulta conveniente enten-
der, con la mayor nitidez posible, el sentido de la clasificacin de los
fenmenos jurdicos en virtud de este criterio distintivo.
No se pretende contraponer el proceso ( y el conjunto de los actos
de procedimiento que l o integran: demanda o querella, alegaciones,
pruebas, juicio, apelacin, etc.) a todos los dems fenmenos jurdicos.
Ms bien, se trata de parangonar, de confrontar dos posibles estados
de cualquier fenmeno jurdico. Un mismo fenmeno jurdico (por
ejemplo las responsabilidades dimanantes de un accidente de trnsito),
puede ser aprehendido antes de un proceso o en un proceso; cuando
pasa del estado no contencioso (amistoso) al estado contencioso, su
estructura no se modifica pero adquiere una especie de mutacin que
es relevante para la sociologa.
Ante ello, la sociologa jurdica no puede desconocer, no debe
ignorar, la importancia del estado contencioso de los fenmenos que
investiga. Esta "justiciabilidad" (paso posible al proceso y al juicio)
constituye, para algunos autores, el signo distintivo del tenmeno
jurdico en contraposicin a los fenmenos regulados por los usos
sociales.
Pero tambin la exageracin de la relevancia de l o contencioso es
nociva para la claridad conceptual de la sociologa jurdica.
As, la palabra prctico, con toda su carga onomatopyica, ha ori-
ginado que se identifique como derecho vivo y cotidiano la prctica
de los prcticos, la prctica judicial. En estas condiciones, cabe fina-
10 Elridge et al., Fundamentals of Sociology: A Situational Analysis, Crowell. Nueva
York, pags. 385 y sigs.
l1 Jean Carbonier, op. cit.. pgs. 98-99.
lizar afirmando: a) que l o contencioso puede difuminar la realidad
del derecho, y 6 ) que el derecho es algo mucho, pero mucho ms am-
plio que lo meramente contencioso. Por todo ello, la sociologa jur-
dica concede trato preferente, al menos de principio, a los fenmenos
jurdicos no contencioso^.'^
12 Eugen Ehrlich, Grundlegung der Soziologie de Rechts, traducido al castellano como
Fundamentos de la sociologa del derecho, Munich, 1913, pg. 86 y sigs.
3. La juridicidad y los
sistemas jurdicos
A estas alturas de nuestro trabajo parece razonable sentar una
afirmacin: para entender y comprender tanto el proceso social de
formacin del derecho como su desarrollo, es necesario considerar
dos aspectos, a saber, el hecho de que los hombres, al producir dere-
cho, pretenden dar certeza y seguridad a determinadas relaciones inter-
humanas, y el hecho deque no obstante que el orden jurdico cumple
una funcin estabil izadora de determinadas relaciones sociales, no
puede evadirse de la evolucin social, la cual da lugar al nacimiento
de nuevas necesidades, por la modificacin de las antiguas y por la
aparicin de circunstancias distintas.
Anteriormente se seal la importancia del fenmeno jurdico
como objeto de investigacin de la sociologa del derecho, y tambin
se afirm que todos los fenmenos jurdicos son susceptibles de ob-
servacin en tanto que fenmenos sociales, aunque no todos los fe-
nmenos sociales sean fenmenos jurdicos. Ante el lo, podemos
interrogarnos por las caractersticas en funcin de las cuales los fe-
nmenos jurdicos se distinguen del resto de los fenmenos sociales.
Dado que el derecho objetivo, tanto entre los juristas como entre
los socilogos, es identificado con las reglas de derecho, la cuestin
puede plantearse en el sentido de saber por qu las reglas, las normas
de derecho, pueden ser diferenciadas del conjunto de las normas de
conducta social.
58 PARTE I I
Desde la antigedad, los juristas han detectado, sin esperar la Ile-
gada de los estudios sociolgicos, que junto al derecho existen otras
normatividades, otras reglas que gobiernan las relaciones interhuma-
nas; esto ha sido especialmente significativo en relacin con la mo-
ral y los restantes usos sociales. Desde luego, la definicin no es fcil
y muchos han dudado incluso de su utilidad.13
No obstante, la distincin es factible, aun a sabiendas de su inevi-
table complejidad y movilidad delimitadora.
Puede afirmarse que el derecho tiene (y ello se refleja en las normas
jurdicas) una tiple dimensin: por un lado, hecho, obra o conducta
humana; por otro, su forma de coercitividad; por ltimo, su intencin
o, mejor an, su pretensin de realizar las exigencias de unos valores
especficos, reciamente enraizados en el contexto social; no se trata
de dimensiones separables sino, ms bien, perfectamente conexas.
Hasta aqu, podra entenderse que el derecho es un conjunto de
normas, y que la norma jurdica tiene como caracterstica especial la
coercitividad o imponibilidad inexorable. Sin embargo, se requiere
una mayor precisin conceptual para delimitar l a norma jurdica, l a
norma moral y las dems reglas sociales (mero trato social, usos, hbi-
tos, etc.), si bien es conveniente puntualizar que el derecho-moral se
contrapone fundamentalmente con la tica (ciencia del bien y del mal)
y no con las costumbres.
Si pensamos en la finalidad del derecho, que apunta hacia la reali-
zacin de una serie de valores, unos de carcter eminentemente utili-
tario y otros ticos, prima facie, cabe resaltar que aun estos ltimos
tienen un sentido distinto de la moral.
No parece ofrecer mayor dificultad el afirmar que tanto la moral
como el derecho, en cuanto estn dirigidos a regular las conductas
humanas, se inspiran en valores ticos; si la tica se orienta a abarcar
los problemas fundamentales del quehacer humano, entonces se ocu-
par de la moral y del derecho. Pero aunque sean ticos los valores
orientadores del derecho, su preciso sentido jurdico (su juridicidad),
los hace distintos de la eticidad de los valores estrictamente morales.
De ah la posibilidad de distinguir entre normas jurdicas y normas
morales.
La norma moral regula la conducta humana, pero l o hace en fun-
cin de los valores "trascendentes", mira al hombre en su realidad in-
dividual, singular, ntima e intrasferible.
13 Y. Cror, "Prolegomenon to a social study of law", en Journal of legal education,
Londres, 1960, nm. 13, pgs. 133 y sigs.
CAP. 3. LA JURlDlClDAD 59
La norma jurdica regula la conducta humana, pero teniendo en
cuenta su repercusin sobre las dems personas, sobre la colectividad,
es decir, que procura conseguir una recta convivencia social.
Podra decirse que si bien la norma moral y la jurdica acentan
la intimidad del ser humano, l a norma jurdica l o hace desde el punto
de vista social, de sus relaciones o efectos respecto de los dems hom-
bres. La norma jurdica atiende, pues, a la exterioridad.
Por ejemplo, la moral, en materia sexual, prescribe determinada
conducta (castidad, honestidad); en cambio, el derecho garantiza, al
establecer los delitos sexuales, la libertad y la seguridad sexual de las
personas, pero tambin la licitud de algunos comportamientos que, en
la esfera moral, seran objetables. No es que haya una contradiccin
entre moral y derecho, sino que el derecho, al estatuir l a libertad de de-
terminados comportamientos, al determinar varias posibilidades dentro
de los mismos, puede contribuir tanto a la realizacin de l o prescrito
por la moral, como a la posibilidad de hacer algo no necesariamente
coincidente con la moral, algo "inmoral".
La norma, en la parcela moral, presupone la libertad de cumplirla
o no; el sujeto decidir en su fuero interno. Por el contrario, en la
esfera jurdica, el cumplimiento de la norma puede ser exigido coer-
citivamente, utilizando incluso l a fuerza fsica. Esta coercitividad es
comprensible si se toma en cuenta que el derecho tiende al estable-
cimiento de un mnimo de certeza y seguridad en las relaciones so-
ciales. La norma jurdica es, pues, colectiva, y l a norma moral es
esencialmente individual. Pero el problema de la juridicidad se plan-
tea, en realidad, no con referencia a las normas morales, sino a otra
especie de normas cuya observacia no se limi.ta a la psique del indivi-
duo, y que afecta a la colectividad.14
Se trata de los usos sociales, tambin denominados reglas sociales.
Frente a las normas morales, fundamentalmente individuales, estas
reglas son colectivas, estn establecidas y practicadas en funcin de la
colectividad, son exteriores, y tienen una vigencia social efectiva, no
dependiente de la adhesin interna, ntima del sujeto.
En relacin con las normas jurdicas, los usos o reglas sociales tie-
nen una diferencia esencial. El incumplimiento de dichos usos y re-
glas sociales tiene su sancin a travs de una censura, que puede llegar
a la exclusin del grupo o crculo social, pero carecen de coercitividad
impositiva como la norma jurdica.
l4 Choucri Cardini, Droit et Morale, Pars, 1961
Los socilogos actuales han intentado concretar los usos sociales.
En particular, los estadounidenses han introducido, dentro de los
usos sociales, una subdivisin proyectada en tres planos que se ha
hecho clsica:
e Law (derecho).
e Mores (usos sociales en sentido estricto).
Fol kways (maneras de vivir naci ~nal es).' ~
Los folkways son usos anodinos, ordinarios, de la vida cotidiana
(la forma general del vestido -hecha abstraccin de las variaciones
de la moda-, el saludo, el orden de las comidas, etc.). Son hbitos
(as seran considerados), pero ms que individuales, o familiares, son
hbitos de un pas o, cuando menos, de un grupo social.
Las mores son ms difciles de aprehender. Un ejemplo de ellas
podra ser la unin libre (existente en los pases civilizados) como for-
ma de estado civil, inferior a la institucin matrimonial pero perfecta-
mente I cito.
La diferenciacin entre mores y folkways, conforme al criterio de
los socilogos estadounidenses, es que su violacin puede poner en
peligro intereses ajenos (verbigracia, los hijos nacidos de la unin li-
bre); dicho con mayor claridad, hay mayor gravedad en las mores.
Sin embargo, aparte de tratarse de una diferencia de grado nunca
suficiente, esta distincin puede servir para delimitar la I nea divisoria
del lado de los folkways, pero no de la vertiente del derecho, con l o
que subsiste el problema de la juridicidad.
Sin embargo, en nuestra opinin, es G~r v i t c h' ~ quien mejor con-
creta la juridicidad como signo distintivo del fenmeno jurdico. El
maestro francs indica que la regulacin jurdica o control social legal
se distingue de las otras clases de regulacin o control social (moral,
religioso, esttico, educacional, etc.) por los caracteres siguientes:
a) El carcter determinado y limitado de los mandamientos jur-
dicos frente al carcter ilimitado e infinito de los otros mandamien-
tos. Y pone el ejemplo del "no matars", que tiene diferente sentido
en el derecho y en la moral. En el derecho, hay casos en que se puede
' S Jean Carbonnier, op. cit.. pg. 100, indica c;ua la nocin fue puesta en circulacin
por Wi l l iarn Graham Surnmer , Folkways: a study of the sociological importance of usages,
manners, customs, mores and morals, Boston, 1907.
' 6 Georges Gurvitch, Sociologa delderecho, ya citado. pgs. 62-63.
o se debe matar a otro (l.egtima defensa, guerra, ejecuciones, etc.). En
la moral, la prohibicin puede comprender no solamente estos casos,
sino tambin aquellos actos que, indirectamente, puedan causar la
"'
muerte, desde rehusar ayuda en circunstancias peligrosas, hasta pro-
ferir palabras hirientes que contribuyan a quebrantar la vida de otro.
De esta manera, aunque las reglas no absorban todo el dominio de l o
jurdico, desempean en l un importantsimo papel en relacin con
otros tipos de control social.
b) El carcter bilateral, o ms concretamente multilateral, de la
regulacin jurdica que constituye su estructura imperativo-atributiva,
en oposicin al carcter exclusivamente unilateral imperativo de los
otros tipos de regulacin. La estructura imperativo-atributiva de to-
das las manifestaciones del derecho consiste en una unin indisoluble
entre l o debido por alguien y l o pretendido por otro. Esta unin slo
es posible en la regulacin jurdica debido al carcter determinado y
limitado de sus mandamientos, que permite la aplicacin de una medi-
da comn que relaciona pretensiones y deberes. Slo por el recono-
cimiento colectivo de hechos sociales, que realizan valores, es posible
establecer una estrecha correspondencia entre pretensiones y deberes.
Solamente si las reglas de derecho, si las normas jurdicas no son
enteramente autnomas es posible tener garanta de que esta corres-
pondencia ser efectiva. Por ello, slo la experiencia jurdica es nece-
sariamente colectiva, mientras que las experiencias morales, religio-
sas, estticas, pueden ser individuales o colectivas.
c ) La indispensabilidad de una garanta social de efectividad del
derecho, que d seguridad para una cabal y real correspondencia entre
pretensiones y deberes, y que se muestre ella misma (la garanta social
de efectividad del derecho) en la necesidad, para todo jus, de ser posi-
tiva, o sea, de derivar su validez de hechos normativos. El socilogo
francs define los hechos normativos como "comunidades en las que
la constitucin por el derecho y la generacin de un derecho coinci-
den". Es decir, el proceso continuo de la vida social, en el que la ac-
cin emprica de una comunidad real y la accin eterna de los valores
morales se unen, da lugar al hecho normativo o, l o que es l o mismo,
al derecho.17
Para cumplir su misin de autoridades eficientes, que garantizan
socialmente la estricta correspondencia entre pretensiones y deberes,
los hechos normativos necesitan llenar una condicin: deben existir
17 Georges Gurvitch, op. ci t. , prefacio, pg. 18.
62 PARTE I I .
realmente y encarnar valores. Los hechos normativos toman las for-
mas ms diversas y variadas (formas de sociabilidad, tipos de grupos,
tipos de sociedades totales).
d) Aunque su ejecucin concreta no requiere necesariamente de
coaccin externa, el derecho puede ir acompaado por sta, mien-
tras que los requerimientos estticos y morales excluyen la posibili-
dad de su ejecucin por esta coaccin, y los mandamientos religiosos
y educacionales excluyen la posibilidad de que tenga carcter con-
creto y fijo.
La garanta social de eficiencia, caracterstica de todo derecho,
deriva su validez de los hechos normativos, pero solamente aqu se
manifiesta en sancin, mientras que en otros sectores (moral, esttico,
religioso, educacional) las sanciones no son necesariamente la expre-
sin de la garanta social.
Por su parte, el socilogo germano-americano Kantorowicz18 ex-
pone el criterio de la juridicidad de la "puesta en cuestin". Natural-
mente no se trata de una puesta en cuestin intelectual, sino de una
puesta en cuestin organizada, proyectada no al derecho mismo en
cuanto regla, sino a la aplicacin de la regla al caso concreto.
De esta manera, la institucin de la contestacin adquiere forma:
la forma tpica del proceso, que culmina en el juicio o en la sentencia.
Kantorowicz, al definir el derecho, utiliza el trmino "justiciabi-
lidad" y entiende como jurdicas aquellas reglas, aqcellas normas que
pueden dar lugar a un juicio. Justiciabilidad no es necesariamente si-
nnimo de judicialidad, ya que no slo los juicios hacen el derecho,
ni ste se distingue de los usos sociales exclusivamente por su origen
jurisprudencial.
Esto no obsta para comprender que, aun cuando l o jurdico fre-
cuentemente se constituya al margen de los jueces, sin embargo, e in-
cluso en tales casos, su aplicacin concreta est, a causa del proceso,
siempre abierta a la intervencin de los juzgadores.
La justiciabilidad es la eventualidad del juicio (el evento judicial),
no el juicio efectivo y, menos an, la condena. La justiciabilidad se
refiere a un fenmeno ms universal que engloba toda llamada a un
juez. El juicio puede ser tanto carismtico como silogstico. Lo im-
portante es la intervencin de ese tercer personaje, el juez (rbitro
privado o funcionario pblico, es igual), colocado aparte de los de-
18 Herman Kant orowi cz, "La l ucha por el derecho", en La ciencia del derecho, Losa-
da. Buenos Aires, 1949, The definition of law, 1958, pgs. 78 y sigs.
ms para dudar a causa de l a contradiccin de los litigantes y, final-
mente, para salir de la duda mediante una decisin. El juicio es una
duda que decide, y el proceso la institucin de l a puesta en duda con
una decisin final. Desde que una relacin entre dos personas puede
ser objeto de un debate ante una tercera persona que decidir, debe
concluirse que esta relacin no pertenece ya al campo de las costum-
bres sino que ha entrado en la esfera del derecho.
Para finalizar, nos resta esbozar lo concerniente al sistema jurdico.
La sociologa jurdica toma esta expresin del derecho comparado,
pero la amplitud del concepto no es igual en las dos disciplinas. Para
el derechocomparado, un sistema jurdico es una familia de derechos;
si bien los derechos nacionales son mltiples, se agrupan en grandes
sistemas, hasta tal punto que se considera la existencia en nuestro pla-
neta de cinco grandes sistemas de derechos (o familias de derechos):
el sistema romnico-germnico continental europeo (al que pertene-
cen los pases latinoamericanos), el sistema del Common Law (pases
anglosajones), el sistema socialista (naciones comunistas), el sistema
islmico (que agrupa a los pueblos rabes), y sistema asitico (la ma-
yora de las naciones de ese continente); en lontananza habra que
aadir el sistema africano.
En cambio, para la sociologa jurdica el sistema jurdico tiene
una connotacin ms restringida, referida a un derecho nacional con-
creto. Es el derecho determinado de una sociedad global. Al l donde
la sociologa comprueba la existencia die una sociedad global, que con-
forma una unidad al menos desde un punto de vista externo, estima
adecuado postular la realidad de un sistema jurdico respectivo.
Vista desde la sociologa jurdica, la expresin sistema jurdico es
algo ms que un sinnimo de derecho objetivo o de derecho positivo,
y, en realidad, lo mismoocurreen el terreno jurdico estricto. Por ello,
con harta razn el jurista israelita Joseph Raz,lg basndose en Bent-
ham, Austin y Kelsen, estima que la definicin de una norma jurdica
y en general del derecho depende de una teora del sistema jurdico, y
ello (esto es l o importante desde el punto devista sociolgico-jurdico)
porque no cabe una diseccin, por separado, ya que los sistemas ju-
ridicos son como intrincadas urdimbres de disposiciones jurdicas
in terrelacionadas.
l9 Joseph Raz, The Concept of a Legal System. An introduction to the Theory of Le-
gal System, traducida al italiano (versin que utilizamos) por Paolo Comanducci como 11
concetto di sistema giuridico. Un'lntroduzione alla teoria del sistema giuridico , I I Mu l ino ,
Bolonia. 1977.
Esto concuerda con la visin de la sociologa jurdica, ya que el
elemento sobre el cual trabaja la sociologa del derecho es el fenme-
no jurdico; de ah que conciba el sistema jurdico como un conjun-
to de dichos fenmenos. Todos los fenmenos de derecho, situados
en una misma circunstancia tpica (lugar) y crnica (tiempo) de la
sociedad, se encuentran ligados entre s por las relaciones de solida-
ridad que configuran un sistema. El sistema jurdico es el campo, al
mismo tiempo espacial y temporal, en el que se producen los fenme-
nos de derecho.
Podemos terminar, con Santiago Nino," estableciendo losiguiente:
a) La distincin entre un orden jurdico y otros rdenes (moral,
privado, social, etc.) reside en que un sistema jurdico es un sistema
normativo que estipula, entre otras cosas, en qu condiciones el uso
de la fuerza est prohibido y permitido, y que estatuye rganos cen-
tralizados queaplican las normas del sistema a casos particulares (pues
estn generalmente obligados a hacerlo), disponiendo la ejecucin de
las medidas coactivas que el sistema autoriza a travs del monopolio
de la fuerza estatal.
6) Un sistema jurdico se distingue de otros, se individualiza, por
el hecho de que sus normas son directa o indirectamente reconocidas
por rganos que recurren, para ejecutar las medidas coactivas que
disponen, a una organizacin de fuerza independiente de las que em-
plean los rganos primarios de otros sistemas.
c ) Respecto de cundo existe un sistema jurdico puede respon-
derse que un orden jurdico existe cuando sus normas primitivas o
no derivadas son generalmente observadas por sus destinatarios y
aceptadas, efectivamente, por los rganos que tienen pos bil dad fc-
tica de poner en movimiento el monopolio de la fuerza estatal para
ejecutar las medidas coactivas que el sistema autoriza.
20 Carlos Santiago Nino, Introduccin alanlisis delderecho (2a. ed. ampliada y revisa-
da de "Notas de introduccin al derecho" del mismo autor), Astrea, Buenos Aires, 1979.
Parte 111
1. Problemtica metodolgica de la sociologa jurdica
2. Principios, informacin documental e indagacin fctica
3. Funcin finalstica de la sociologa jurdica
l . Problemtica
metodolgica de la
sociologa jurdica
Muy acertadamente, Molina Pieiro' indica que el problema me-
todolgico de la sociologa jurdica reside, en buena parte, en el Iiecho
de que se trata de una "ciencia de frontera". Y en qu consiste ser
una "ciencia de frontera"? En que est situada entre l a norma y la
realidad, segn Molina Pieiro.
Dado l o anterior, que es rigurosamente cierto, poca originalidad
cabe esperar, en este punto, de la sociologa jurdica; de ah que sus
mtodos hayan de ser los de la sociologa general aunque, eso s, ma-
tizadamente singularizados, l o cual tendr su reflejo en la metodologa.
Antes de seguir adelante, queremos dejar claramente sentado que
dada la ndole de nuestro trabajo, a la que venimos aludiendo para
mantener definido nuestro inicial propsito, no podemos dar un tra-
tamiento exhaustivo al problema metodolgico, por l o que nos man-
tendremos en el plano de las "consideraciones".
Max Weber,2 en relacin con el desarrollo de la metodologa so-
ciolgica, situaba el problema central de l a misma en la difcil conse-
cucin de la objetividad. Para lograrla parecen necesarias, conforme
a Pietro R~ s s i , ~ dos condiciones: a) las ciencias histrico-sociales no
deben recurrir a presupuestos que impliquen una toma de posicin
l Luis J. Molina Pieiro, Explicaciones de ctedra, curso 1982-1983, UNAM.
Max Weber, op. cit., vol. l . pgs. 15 y 16.
3 Pietro Rossi, en la introduccin a la traduccin de "Ensayos metodolgicos" de We-
ber al italiano, 11metodo delle scienze storico-sociali, Einaudi, Turn, 1967.
valorativa, y 6) las ciencias histrico-sociales deben verificar sus pro-
pios asertos recurriendo a la explicacin causal.
Las ciencias histrico-sociales pueden, ciertamente, tomar sus te-
mas de la vida pol tico-social, y contribuir a la orientacin ideolgica
con la solucin de determinados problemas, pero su investigacin
debe ser objetiva.
No deben formularse juicios de valor, pues el plano en que nos
movemos no es el de l a validez ideal de los valores, sino solamente el
de la existencia de hecho; se trata de una indagacin de los valores
en su gnesis histrica. La investigacin cientfica de carcter socio-
lgico es independiente de una toma de posicin valorativa: anali-
za l o que es, no determina l o que debe ser. Entre las ciencias sociales
y el juicio de valor existe una heterogeneidad radical, una solucin
de continuidad.
Partiendo de esta base, Weber4 adopta l a distincin de Rickerts
entre juicio de valor y relacin de valor. Las ciencias sociales no ad-
miten en su mbito ninguna valoracin prctica, sino que estn en re-
lacin, puramente terica, con los valores que delimitan su objeto
dentro de la multiplicidad de los datos empricos. Por consiguiente,
la "relacin de valor" no es un principio de valoracin sino un princi-
pio de seleccin: sirve para determinar un campo de investigacin
dentro del cual l a indagacin procede de manera objetiva con la fina-
lidad de lograr la explicacin causal de los fenmenos.
Sin embargo, para Weber la referencia del dato emprico a los va-
lores no representa una garanta absoluta, y la seleccin entre la mul-
tiplicidad de losdatosest dirigida por criterios que no son universales
y necesarios, sino que son a su vez el resultado de una seleccin. sta
ya no recae slo sobre el dato emprico, sino tambin sobre los valores
a los cuales es referido, y el procedimiento de las ciencias sociales apa-
rece encuadrado dentro de una dimensin selectiva fundamental.
La relacin con los valores pasa a designar la particular direccin
del inters cognoscitivo que mueve la investigacin, o sea, el especfi-
co punto de vista que sta adopta, delimitando su campo. De aqu
que las disciplinas pertenecientes al edificio del conocimiento histri-
co no tengan un mbito determinado a prior, sino que l o constitu-
yan con base en un concreto punto de vista o en un conjunto de pun-
tos de vista. La conexin interna de sus investigaciones y, an ms,
Max Weber, Ensayos sobre metodologia sociolgica, Amorrortu Editores, Buenos
Aires, 1973, introduccin, pgs. 21 -22. traduccin de Etcheverry.
5 Heinrich Rickert. Ciencia natural y ciencia cultural, Espasa-Calpe, Madrid, 1922.
su relacin con otras materias tienen ya una base no sistemtica sino
problemtica. De esto se sigue que la cultura, antes que constituir un
campo de investigacin determinado de una vez para siempre mediante
la referencia a valores universales y necesarios, se convierte en un com-
plejo de campos de investigacin autnomos, coordinados entre s de
una manera que vara con el desarrollo histrico de las diversas disci-
plinas. Con este cambio, el problema de la explicacin causal, en la
parcela de las ciencias sociales, adquiere una nueva fisonoma.
Si la ciencia natural explica los fenmenos refirindolos a un siste-
ma de leyes generales, y las ciencias histrico-sociales, por el contra-
rio, quieren explicarlos en su individualidad y, por consiguiente, en el
proceso especfico del cual surgen, (cmo es posible esta forma de
explicacin (que al propio tiempo es comprensin) de un objeto his-
trico, y mediante qu procedimiento es posible llegar a ella?
Tambin la explicacin de un objeto histrico, en los hechos, im-
plica una seleccin dentro de la multiplicidad del dato emprico y de
las infinitas relacionesque ligan a cada unodesus elementos con otros,
asimismo infinitos. Ya que la totalidad de las relaciones de causa y
efecto, de las que depende l a ocurrencia de un fenmeno, es concep-
tualmente inagotable, el campo de investigacin debe ser enmarcado
sobre la base de una seleccin, la cual se encuentra ligada al punto de
vista especfico desde el que se realiza la investigacin.
La explicacin se restringe, en consecuencia, a una serie finita de
elementos basada, en cada caso, en un cierto punto de vista, y de este
modo se desarrolla siguiendo una direccin particular de relaciones en-
tre los fenmenos, aislada de las otras posibles direcciones de investiga-
cin. ste es el proceso de "imputacin" de un acontecimiento a sus
"causas", conforme a su configuracin en las ciencias sociales.
Pero aqu se presenta el problema de la posibilidad de verificar
empricamente la "imputacin", es decir, la determinacin de una
relacin de causa y efecto en forma individual: una vez determinada
una serie concreta de relaciones sobre la base de una seleccin, .cmo
es posible establecer que ellas y no otras han conducido al suceso del
fenmeno a explicar? La demostracin, afirma Weber,'j solamente
puede efectuarse mediante la construccin de un proceso hipottico,
diverso del proceso real por la exclusin preliminar de uno o varios
elementos, y la posterior comprobacin entre el proceso real y el pro-
ceso hipotticamente construido.
6 Max Weber, Ensayos, op. ci t. , introduccin, pgs. 23-24.
Segn que la exclusin de tal elemento conduzca a la construccin
de un proceso posible ms o menos diferente del proceso real, deber
inferirse que su importancia causal en el proceso en cuestin es ma-
yor o menor.
La comparacin entre el proceso construido hipotticamente y
el proceso real permite establecer, en cada caso, la importancia cau-
sal de cierto elemento con referencia al fenmeno que debe ser expli-
cado. Solamente que, de esta manera, las causas as dilucidadas no
son ya todas las causas del acontecimiento en cuestin, sino slo las
condiciones individualizadas siguiendo cierta direccin de la investi-
gacin, correlativa a la adopcin de un punto de vista especfico;
tambin permite detectar que el nexo de causalidad admite una serie
de grados que van desde la "causalidad adecuada" hasta la "causali-
dad accidental ".
Con esta doble restriccin, Weber7 abandona el modelo clsico de
explicacin causal, para pasar a un esquema explicativo que ya no es
causa 1, stricto sensu , si no condicional.
De ah que cuando se ponen de manifiesto una serie finita de
fenmenos (diversa en conformidad con el punto de vista de la inves-
tigacin) de la cual depende un cierto fenmeno considerado en su
individualidad, las ciencias sociales no establecen sus factores deter-
minantes, sino que concretan un cierto grupo de condiciones que,
junto con otras, lo vuelven posible.
La relacin de causa a efecto, interpretada como relacin necesaria,
es sustituida por una relacin de condicionamiento. Si desde el punto
de vista del modelo clsico de explicacin causal poda darse por ex-
plicado cierto fenmeno si y slo si haban sido descubiertos en su to-
talidad los factores determinantes de su ocurrencia, en el mbito del
esquema explicativocondicional existe la posibilidad de diversos rde-
nes de explicacin, en relacin con la diversidad de los puntos de vista
que indican la direccin de las relaciones indagadas. De esta manera
se aclara el panorama metodolgico en el mbito sociolgico general
y, especficamente, en el del anlisis de los fenmenos jurdicos.
La sociologa, en especial la sociologa jurdica, por cuanto para
ella el derecho es tenido por objeto, no tiene que ver con la dilucida-
cin del contenido "objetivo", lgicamente correcto, de "preceptos
jurdicos", sino con un actuar, respecto de cuyos determinantes y de
cuyas resultantes, naturalmente, revisten tambin importancia, entre
Max Weber, Ensayos, op. ci t. , i nt roducci n, pg. 25 ab initio.
otras, las representaciones de los hombres acerca del "sentido" y del
"valor" de determinados preceptos jurdicos. Y, por ello, la sociolo-
ga jurdica tiene en cuenta l a probabilidad de la difusin de tales
representaciones y la reflexin sobre la preponderancia en la mente
de los hombres, bajo circunstancias determinadas, de ciertas represen-
taciones, empricamente precisadas en cada caso, relativas al sentido
de un precepto jurdico y su influencia en el actuar.
De cualquier manera, y esto puede servir de resumen, los procedi-
mientosempleados por la sociologa jurdica estn presididos por unos
principios comunes, entre ellos dos fundamentales: la regla de objeti-
vidad (propsito esencial y comn de la sociologa general y de la ju-
rdica), y el mtodo histrico-comparativo (ste de carcter polifac-
tico y de aplicacin ampliamente diversificada). Pero el mtodo, lato
sensu, se despliega en una pluralidad de mtodos particulares que, a
su vez, suelen dar lugar a tcnicas distintas.
No obstante, los medios de investigacin, siguiendo una clasifica-
cin clsica til para todas lasciencias, pueden ubicarse en dos grandes
sectores: la observacin stricto sensu y la experimentacin. Asimismo
dentro de la observacin, de evidente preponderancia, cabe distinguir
la observacin intensiva y la observacin casu stica.
Sin embargo, por razones justificadas de economa operis, seala-
mos, siguiendo a Carbonnier, como muy relevantes la investigacin
documental y la investigacin fctica, a las que dedicaremos un an-
lisis breve y esquemtico.
2. Principios,
informacin
documental e
indagacin fctica
Ut supra, hemos indicado dos principios fundamentales: la regla
de objetividad y el mtodo histrico-comparativo. Veamos, prime-
ro, lo referente al principio de objetividad, tan destacado, entre otros
por Max Weber, como propsito sustancial de la actividad sociolgica.
El ilustre D~r k hei m, ~ al tratar el problema metodolgico de la
'
sociologa, y en directa aplicacin a la sociologa jurdica, lleg a de-
cir: tratar los hechos sociales como cosas. De ah que la sociologa
jurdica, trasladando a ella la expresin, tenga como paradigma el
tratar el derecho como una cosa. Frente al dogmatismo excluyente,
nuestra ciencia se dedica al conocimiento del derecho no como dere-
cho sino como una cosa o, con mayor precisin, una multiplicidad de
cosas y de fenmenos, que observa desde fuera.
Ahora bien, caben dos maneras distintas de entender la objetivi-
dad: como materialidad y como imparcialidad. El sentido material
es eminentemente cientfico, el sentido de imparcialidad es acusada-
mente moral. Ambos, desde luego, son relevantes para el socilogo.
La materialidad, para l a sociologa, significa que esta disciplina
debe prescindir, respecto de los fenmenos analizados, de todo l o
que tenga un carcter personal (no general), o estrictamente interior
(que no caiga bajo la percepcin de los sentidos), aunque, de inme-
diato, haya que afirmar que esta postura debe ser cuidadosamente
matizada.
Emi l e Dur khei m, Las reglas del mtodo sociolgico, op. cit., pg. 10 y sigs.
74 PARTEI I I .
As, la actual sociologa jurdica quedara excesivamente mutilada,
en su panormica, si eliminramos los juicios y las situaciones. Pero
ocurre que los juicios son difcilmente separables de l a persona del
juzgador y de las personas contendientes, y las situaciones jurdicas
tienen, sin necesidad de mucha insistencia, una incuestionable carga
de interioridad.
De ah que para tener una imagen completa del derecho resulte
conveniente la inclusin de fenmenos subjetivos en el campo de
observacin. La sociologa jurdica, pues, habr de tener en cuenta
estos fenmenos subjetivos, aunque desde los ngulos en que se ma-
terialicen ms fcilmente y ms razonablemente se deslinden de sus
expresiones puramente individuales y psicolgicas. Por ejemplo, si
observamos el fenmeno de la delincuencia juvenil, tendremos que
operar, ms que con base en la personalidad de estos "desviados",
sobre signos objetivos de sustitucin, tales como escolaridad y sus
resultados, condiciones vivenciales, entorno familiar, etctera.
En cuanto a la imparcialidad, no le falta razn a Carbonnier9 cuan-
do afirma que su exigencia es obviamente manifiesta. El socilogo de
procedencia jurdica tiene necesidad de hacer un considerable esfuer-
zo para prescindir de todos sus prejuicios tcnicos. Tiene que dejar
de referirse a "su derecho", tanto al natural como al positivo, y en
relacin con ste eliminar todo posible automatismo.
Debe acostumbrarse, tambin, "a considerar con el mismo ojo
agnstico el derecho", los hechos e incluso la violacin del derecho
(Carbonnier pone el triple ejemplo respectivo del matrimonio, la
unin libre y el adulterio), aunque por parte de l a sociologa estricta
le sirva de consuelo el hecho de que el estudio de la violacin del de-
recho no supone ningn juicio estimativo de la misma, e incluso que
la reprobacin manifestada por la sociedad ante aqulla, forma parte
del fenmeno observado, pero no del observador.
Todo ello tiene una evidente relacin, en funcin de un sistema
jurdico concreto, con la actitud a adoptar ante el mismo, actitud
que se manifiesta en dos corrientes principales denominadas por el
maestro Recasns Si ~hes' ~ "fuerzas conservadoras y fuerzas renova-
doras en el derecho".
Es cierto que determinadas corrientes de la sociologa contempo-
rnea acusan un subjetivismo considerable, pero ello no es incompa-
tible con la indagacin cientfica, y lo que han hecho es dar lugar al
Jean Carbonnier. op. ci t. , pgs. 146-147
10 Lui s Recasns Siches, op. ci t. , pg. 607.
nacimiento de nuevas tcnicas: as, l a denominada encuesta partici-
pante, tambin conocida como encuesta simptica, es aquella en l a
que el investigador intenta incorporarse al medio puesto en observa-
cin aceptando, aun cuando sea provisionalmente, sus repertorios de
comportamiento y sus patrones de existencia, y en la que el resultado
viene precedido de una ordenacin de las impresiones. Junto a ella se
encuentra la encuesta novelada en la que, empleando la imaginacin,
el autor recrea la situacin jurdica sometida a estudio.
Existe tambin la posibilidad, en el campo de la sociologa jurdi-
ca, de la llamada encuesta contradictoria (en contraposicin a l a unila-
teral), en la que dos equipos de investigadores efectan una encuesta
y una contraencuesta, previa delimitacin de las convicciones de cada
grupo. No hay necesidad, en este procedimiento, de que un tercero
actuante de rbitro establezca conclusiones. La opinin pblica san-
cionara los resultados, y cabra la muy factible posibilidad de rnante-
ner abierta la encuesta contradictoria por tiempo indefinido.
Por l o que hace al mtodo histrico comparativo, hay que sealar
que, desde el punto de vista de la sociologa jurdica, interesa en su
totalidad, y en este sentido viene a configurarse como el "compendio
metodolgico de la sociologa del derecho"."
En realidad, este mtodo se nos aparece ms que como un instru-
mental de investigacin independiente, como una doble actitud inte-
lectual, conforme a la que puedan ser tratados los datos previamente
acopiados por cualquier otro mtodo.
En consecuencia, l a actividad a realizar es doble; l a referencia his-
trica no es intil, ya que destaca la presencia, en este mtodo, de un
aspecto histrico no necesariamente comparativo. El estudio de una
institucin o de un sistema jurdico en su continuidad, puede llevar,
por si solo, a una explicacin causal, o si se quiere, con Max Weber, al
conocimiento de los "condicionamientos". El campo histrico y
el comparativo no son, no tienen por qu ser incomunicables, ya que
la historia puede ser comparativa, y la comparacin puede ser diacr-
nica aunque, en aras de la claridad, conviene un brevsimo examen de
las dos facetas.
La fase histrica del mtodo en su aplicacin a la sociologa jur-
dica consiste especficamente en intentar un conocimiento racional
de los fenmenos jurdicos, pero con la singularidad de que estos fe-
nmenos no son referidos a una instantnea correspondiente y a un
11 A. Cuvi l l i er, lntroduction ii la sociologie, Pars, 1960, pg. 133 y sigs
76 PARTE III.
cierto estadio de derecho, sino examinados diacrnicamente en su
evolucin.
Se trata de una explicacin causal, pero de naturaleza especial,
ya que en vez de procederse por induccin, como en la faceta com-
parativa, partiendo de una pluralidad de observaciones idnticas, se
exterioriza en una relacin nica entre dos fenmenos sucesivos (por
ejemplo, dos instituciones), acreditndose que uno de los fenme-
nos, por las transformaciones sobrevenidas, ha originado al otro. Esta
aplicacin causal, calificada por Carbonnier12 como "gentica", supo-
ne, en sociologa jurdica, un valor probatorio, para explicar una regla
jurdica semejante al de la etimologa, en lingstica, para explicar
una palabra.
Cul sera, pues, la distincin entre el mtodo histrico utiliza-
do por la historia del derecho yel utilizado por la sociologa jurdica?
Por ejemplo, al tratar de las causas que dieron origen a una ley, la his-
toria del derecho se interesar por el monarca que la promulg o por
el parlamento que la sancion. La sociologa jurdica tratar de llegar
hasta el legislador, desde el punto de vista sociolgico, o sea, hasta las
fuerzas impersonales, las necesidades sociales, econmicas, polticas,
morales, religiosas, etc., que determinaron la promulgacin del cuerpo
legal; y los efectos de la ley tambin darn lugar a una diversificacin:
la historia del derecho se preocupar de las resultancias estrictamente
jurdicas (reacciones de los estamentos judiciales, interpretaciones, re-
formas o, de plano, la derogacin), y la sociologa jurdica se ocupar
de los efectos sociales, lato sensu, tales como reaccin de la opinin
popular, afectacin de las costumbres, trascendencia econmica, efi-
cacia o ineficacia, etc. La misma faceta histrica del mtodo histri-
co-comparativo tiene, pues, perfiles netamente diferenciados.
La faceta comparativa requiere una previa comparacin de carc-
ter lgico, entre los trminos, es decir, entre los fenmenos jurdicos
observados. La comparacin carecera de sentido si se hiciera entre
dos fenmenos sustancialmente heterogneos, y sera de inutilidad
manifiesta entre dos fenmenos idnticos (aunque, en este caso, ten-
dra cierta utilidad si se tratara de dos momentos sucesivos del mismo
fenmeno). Claro est que la semejanza o desemejanza no es a nivel
nominal, sino en funcin de una tipologa bien constituida. Una vez
establecida la premisa previa de homogeneidad, la comparacin pue-
de hacerse, y su realizacin puede ser ms o menos sistemtica.
l2 Jean Carbonnier, op. ci t . , pgs. 150-1 51
En principio, hay una comparacin cercana al paralelo literario
que se limita a efectuar el censo y la clasificacin de las analogasy
de las contradicciones, sometida a algunas enunciaciones empricas
tales como "slo lo comn es esencial" y su correspondiente "'lo que
es particular es secundario" pero esto es insuficiente para formular
hiptesis vlidas sobre la esencia de las instituciones jurdicas.
La cuestin, sin embargo, ha de enfocarse desde el punto de vista
sistemtico. Segn Gurvitch la sociologa sistemtica del derecho,
tiene como tarea fundamental el estudio de las relaciones funcionales
entre realidad social y clases de derecho.13
Es necesario distinguir claramente, contina el sociojurista fran-
cs, "entre clases de derecho, estructuras de derecho y sistemas de
derecho". Slo las unidades colectivas reales, es decir, los grupos dan
nacimiento a estructuras de derecho, que representan la sntesis y
equilibrio entre diferentes clases de derecho. La analoga es perfecta
con la estructura de cualquier grupo constituido por sntesis y equili-
brio entre diferentes clases de sociabilidad.
Al mismo tiempo, slo las sociedades totales, o sea, la sntesis y
equilibrio entre la multiplicidad de grupos, engendran sistemas de de-
recho; en estossistemas compiten y se combinan diferentes estructuras
dederecho, cada una de las cuales, a su vez, representa una sntesis de
diferentes clases de derecho. Por ejemplo, el derecho estatal, el dere-
cho sindical, el derecho cooperativo, el derecho familiar, etc., son slo
estructuras de derecho dentro de las que compiten y se combinan di-
ferentes clases de derecho. El derecho feudal, el derecho burgus, el
derecho americano, el derecho francs, el derecho actual, el derecho
arcaico, son sistemas de derecho en los que varias estructuras de de-
recho se oponen y buscan armona. Estas sistematizaciones compa-
rativas arrojan considerable luz sobre la problemtica general de la
sociologa jurdica.
Pero para llegar a establecer estas y otras causalidades, el mtodo
comparativo necesita de mayor rigor cientfico. Durkheim14 intent
trasladar al terreno sociolgico los cuatro procedimientos adoptados
por Stuart Mill para las ciencias fsico-qumicas. Los procedimien-
tos del socioeconomista britnico eran sealando los de cierta aplica-
cin a nuestra disciplina: el de la concordancia y de la diferericia, el
de los residuos, y fundamentalmente el de las "variaciones concomi-
l3 Georges Gurvi t ch. op. ci t . . pg. 21 5.
14 Emile Durkhei m, op. ci t
tantes", del que se esperaba una certidumbre anloga a la de la expe-
rimentacin.
De esta manera, surge un comparatismo de carcter emprico, de
considerable aceptacin, que combina elementalidades del mtodo
de las concordancias y del procedimiento de las variaciones concomi-
tantes. Al observar distintos sistemas jurdicos, puede detectarse la
simultnea presencia de dos fenmenos (ocurrencia esttica y no de
variaciones), de donde se presume cierta correlacin y se intuye una
causalidad. Comnmente, uno de los elementos de la dualidad com-
parativa es un fenmeno jurdico y el otro un fenmeno no jurdico
(geogrfico, demogrfico, econmico, poltico, etc.), y la presuncin
ordinaria es hacer de ste la causa de aqul. Desde luego se trata de
un procedimiento sugestivamente consecuente, no siempre fiable,
pero que constituye el antecedente inmediato del mtodo compara-
tivo estructuralista.
El comparativismo estructuralista tiene la siguiente secuencia: pri-
mero, se determina un cierto nmero de fenmenos jurdicos como
definidores de una estructura. Despus, se seala la presencia o la
ausencia de estos fenmenos en diversos sistemas jurdicos, integrantes
de unaserie. Tras ello, las concordancias y las diferencias, as detecta-
das y organizadas en cuadros, construyen una clasificacin. Y, final-
mente, la clasificacin no queda sin utilidad prctica, sino que puede
llevarnos a indagar la oculta realidad de algunos sistemas jurdicos
mostrndonos algunas combinaciones de elementos que la clasifica-
cin indica como tericamente concebibles. Es profusamente usado
en la etnologa jurdica para investigar ciertas instituciones.
No hay que esforzarse demasiado para comprender que la dos fa-
cetas del principio metodolgico histrico-comparativo se comple-
mentan.
En el aspecto de la informacin documental (siguiente de este
apartado), cabe hacer algunas consideraciones interesantes, aunque la
extensin adquirida por nuestro trabajo requiere un mayor esquema-
tismo expositivo.
Un documento, para los efectos que aqu nos interesan, puede ser
tanto un libro, como un escrito, una pintura, e inclusive las grabacio-
nes en cintas, documentos sonoros, y los llamados filmes. La incor-
poracin de los dos ltimos tipos documentales es todava dudosa e
incierta en el mbito jurdico, pero de su proyeccin futura no pare-
ce caber duda alguna.15
Daval et al., Trair depsychologiesociale, Pars. 1967, tomo l . pgs. 464-466.
La relevancia de los documentos, en la sociologa jurdica, no de-
pende del carcter jurdico de los mismos, ya que puede ocurrir -y
de hecho as ocurre- que documentos no jurdicos tengan gran inte-
rs para nuestra disciplina.
El mtodo a utilizar en la sociologa jurdica en relacin con los
documentos es el anlisis de contenidos, que no presenta mayores di-
ficultades y que se adapta perfectamente a l o jurdico, ya que el dere-
cho suele presentarse, en la mayora de los casos, en forma de textos.
Una vez sentado que hay documentos jurdicos stricto sensu, y
documentos no jurdicos, puede afirmarse otra distincin, directa-
mente referida a su anlisis, que es la de la realizacin del mismo con
criterio cualitativo (que es el bsico), y con criterio cuantita-tivo, al
que cada vez ms tiende la actividad sociolgica actual.
El principio fundamental a seguir en el anlisis de los documentos
jurdicos es que el mismo tenga relacin inmediata y directa con el
derecho entendido en amplio sentido. Puede tratarse de un juicio, de
un acto de la prctica judicial (el desahogo de una prueba), de un acta
notarial, de un contrato de carcter privado, de un texto, de un con-
junto de textos, de un expediente, de una exposicin doctrinal u ordi-
naria, etc., e incluso, con mayor amplitud, de un informe forense o de
la seccin jurdica de un peridico.
Pero, cualquiera que sea el documento en cuestin, hay dos mxi-
mas anal ticas de constante observancia:
a ) El documento jurdico ha de ser examinado con visin de so-
cilogo y no de jurista dogmtico. Hay que indagar no l a aplicacin
de una regla de derecho, sino la manifestacin de un fenmeno jur-
dico. El documento jurdico es importante si nos proporciona una
reconstitucin sociolgica. Un contrato signado entre dos grandes
empresas nos puede dar una panormica esclarecedora de determina-
das situaciones econmicas, sociales, etctera.
b ) El documento jurdico debe ser considerado como un conjunto
de signos, de signos sociales, pues el derecho, para la moderna filoso-
fa de la ciencia, es un cdigo de lenguaje y no es equivalente objetivo
de la realidad que trata de expresar. El investigador no debe dejarse
guiar por el sentido engaoso de algunos documentos jurdicos.
Sin embargo, en el anlisis de los documentos estrictamente jur-
dicos hay uno que reviste excepcional importancia: el anlisis socio-
lgico de la jurisprudencia.16
16 Jean Carbonni er. op. ci t. , pags. 157-1 62
80 PARTE III.
Cabe sentar una afirmacin inicial respecto del anlisis sociolgico
de la jurisprudencia; se trata de un anlisis, sociolgicamente realiza-
do, del contenido de los repertorios jurisprudenciales, de las coieccio-
nes de decisiones judiciales.
El anlisis de la jurisprudencia es, ante todo, un estudio de casos
jurdicos y, ms concretamente, de casos judiciales, es decir, de ca-
sos sometidos a juicios. Sin embargo, conviene aclarar que no todos
losestudiosdecasos jurdicos, de casos judiciales, son anlisis de juris-
prudencia, como los de los expedientes judiciales, en l o que concierne
al mbito estricto de las Secretaras de los Tribunales.
La caracterstica diferencial del anlisis sociolgico de la jurispru-
dencia reside en un elemento especficamente formal, pero de singular
relevancia en orden a nuestra materia: el anlisis recae sobre las sen-
tencias publicadas en los repertorios jurisprudenciales.
Esa misma caracterstica proporciona a los juristas un gran margen
de acceso al mismo, pero stos l o elevan al rango de procedimiento de
derecho dogmtico, y su trasvase a la sociologa jurdica produce un
cambio sustancial de orientacin.
En ambos casos se trata de analizar el contenido de una decisin
judicial, o de una serie de decisiones judiciales, pero con la diferencia
de que, en el caso del anlisis dogmtico, el objetivo es el derecho, y
en el del sociolgico los hechos. Para el dogmtico jurdico su estudio
se dirigea la extraccin de una regla de derecho tcita o expresamente
aplicada en la decisin, mientras que para el jusocilogo se pretende
indagar un "trozo de vida"," todo un conjunto de fenmenos socia-
les, interindividuales o individuales, que la resolucin proyecta a la
consideracin de la actividad de investigacin (autnticos fenmenos
jurdicos hipotticos, lanzados a la vorgine vital por la decisin judi-
cial o la serie de decisiones judiciales).
Un examen dogmtico jurisprudencial intenta un mejor conoci-
miento del derecho positivo sistematizando las soluciones aportadas
por las sentencias analizadas. Los hechos pasan a un discreto segun-
do plano, cediendo su protagonismo para la debida decantacin abs-
tractiva del derecho.
El examen sociolgico, en cambio, pone bajo la lupa los hechos,
porque ellos son reveladores de un estado de costumbres. Sin embar-
go, el anlisis sociolgico no puede limitarse salahente a los hechos
del caso.
17 Jean Carbonnier, op. ci t . , pgs. 157-1 58.
De esta manera, las pretensiones de los litigantes pueden tener un
gran inters sociolgico, ya que pueden revelar ciertos convencimien-
tos jurdicos en los implicados en el juicio. Una pretensin abusiva de
un litigante (un clsico supuesto de "abuso de derecho"), inaceptable
desde el punto de vista dogmtico, tiene una considerable trascenden-
cia sociolgica, ya que exterioriza, o puede hacerlo, capas de derecho
popular mal reprimidas, leyes imaginarias, aculturacin jurdica im-
perfecta o enfrentamientos entre modelos jurdicos distinto^.'^
Lo mismo cabe afirmar de la decisin del juzgador. Obviamente
no interesa como parte constitutiva del derecho positivo, sino como
sntoma sociolgico sustancial; en cierta medida, el sentimiento del
derecho, revelado por un juez en su resolucin, puede reflejar las con-
vicciones jurdicas "efectivas" de la poblacin o disentir grandemente
de ellas.
Es innegable, pues, la importancia del anlisis sociolgico de la
jurisprudencia.
La sociologa jurdica demanda una investigacin que, sin abando-
nar los datos costumbristas impl citos en los juicios, permita aprehen-
der las relaciones que influyen en y son influidas por los fenmenos
jurdicos.
En cuanto al anlisis cuantitativo, puede hacerse bajo dos modali-
dades: externa e interna. El anlisis cuantitativo externo se hace inde-
pendientemente de todo anlisis de contenido. Se trata de contar o
de medir ciertos documentos, pero desde fuera, sin atender a su signi-
ficado. Su utilizacin se ha concretado, de forma principal, a los tex-
tos legislativos y reglamentarios. Su objetivo puede ser el de, a travs
del nmero de textos, determinar las variaciones de la actividad legis-
lativa de una poca a otra, en conexin con otros factores polticos,
militares, econmicos, etc., discernir posibles fenmenos de inflacin
legislativa, y mediante esa medida longitudinal, cuya evaluacin se
efecta en virtud del nmero de palabras ms que del de preceptos,
establecer el cambio de estilos legislativos, tras los cuales, a veces, se
ocultan diferentes filosofas legisladoras.
Pero, en nuestra disciplina, es msadecuadoutilizar el anlisis cua-
litativo interno, que multiplica los anlisis de contenido trasladndo-
los de un estudio de casos (de alcance restringido, aunque el caso sea
ejemplar) a observaciones masivas de generalidad ms si gni fi ~ati va.' ~
18 F. Nagel, "Political party affiliation and judges' declsions", en American Political
Science Review, 1961. nm. 55, pgs. 843,844 y sigs.
l9 Jean Carbonnier, op. cit.. pgs. 169-1 70.
Las reflexiones sobre esta multiplicacin se concretan al multipli-
cador y al multiplicando.
a) El multiplicador puededeterminarsesegn la tcnica de la esta-
dstica o la del sondeo, naturalmente referidas a los documentos. Un
calificado grupo de investigadores, incluso extraos a la administracin
pblica, est en condiciones de manejar documentos oficiales y con-
feccionar una estadstica y, con un ordenador, realizar la entresaca de
las decisiones recadas anualmente en una jurisdiccin determinada y
dosificarlas conforme a la naturaleza de las demandas. En referencia
al sondeo, ste, con un costo menor y ms rpidamente, puede pro-
porcionar resultados equivalentes con una probabilidad considerable.
Su manejo puramente instrumental reduce los documentos a utilizar
y permite una mayor concrecin.
b) El multiplicando es fijado por el objeto de la investigacin.
Puede ser un anlisis de cuadrcula (combinacin de respuestas a una
serie de preguntas planteadas individualmente a cada expediente).
Pero tambin puede ser un tema. La temtica es usual en la actuali-
dad, su presupuesto fundamental es que la frecuencia de un tema en
una serie documental permite presumir una frecuencia correlativa en la
realidad. CarbonnierZO pone el ejemplo de la palabra familia, de cuya
aparicin constante en los documentos jurdicos es razonable deducir
la presencia de la idea en la conciencia colectiva de los juristas, aun-
que esto no sea ndice infalible de realismo efectivo. Asimismo, cabe
la hiptesis inversa: ciertas instituciones muy mencionadas, en po-
cas de decadencia en el derecho, no tiene necesariamente que suponer
una eficacia de las mismas; en la nota 53 de la pgina 171 el maestro
Carbonnier, reiteradamente citado, seala que el l nstituto I nternacio-
nal de los Derechos del Hombre de Estrasburgo intent, en 1971, de-
terminar cules eran las palabras de mayor frecuencia en una masa de
documentos nacionales e internacionales relativos a su materia. La
entresaca hizo aparecer la ley en primer lugar, y l a igualdad antes que
la libertad.
Hicimos referencia, anteriormente, a los documentos no juridi-
cos, cuyo estudio y anlisis tiene una gran significacin en la socio-
loga jurdica. Como en estos documentos no se habla el lenguaje del
derecho, y ste normalmente queda difuminado a travs de los mis-
20 Jean Carbonnier, op. cit., pg. 171
mos, la investigacin ha de ir acompaada de un considerable esfuer-
zo de traduccin y de extraccin. Se trata de un trabajo que requiere
un profundo conocimiento del derecho, ya que el elemento jurdico,
en estos textos, se encuentra en dosis muy pequeas, e incluso mani-
festado en arcaismos afincados en la historia.
La prensa, los textos literarios y las imgenes son documentos de
este tipo. Gabriel Garca Mrquez, en Cien aos de soledad, nos
da una visin de Colombia, y en general de Latinoamrica, que contie-
ne elementos de inters desde el punto de vista sociolgico stricto sen-
su, y sociojurdico, socioeconmico, etc. Y ni hablar de Crnica de
una muerte anunciada, donde el elemento sociojurdico manifiesta
especial fuerza en los tabes de una colectividad, la "moral sexual", el
respeto a la vida, la venganza -primitiva forma de justicia-, etc. Y
si de la prensa hablamos, nosotros, que somos impenitentes lectores
de revistas, al ojear Impacto, Proceso y Siempre tenemos ante nuestra
vista una variada gama de aspectos del pas en que vivimos.
Para terminar, cabe hacer una escueta y estricta referenciacin a
la indagacin de los hechos. La sociologa, y la jurdica desde luego,
enfoca su atencin en los hechos sociales, es decir, en la dimensin
social de las conductas humanas; su tema concreto y especfico, l ibe-
rado de toda adherencia, es el factum social, y ello sin pretensiones
de un formalismo a ultranza. No se trata de diseccionar l o social, ais-
lndolo de otros ingredientes, no, s:no de enfocar, con preferente
atencin, l o social per se, y prestar una atencin secundaria, no en
sentido peyorativo, a los restantes ebemento~.~'
Francisco Ayala, en relacin con la historia, matiza con precisin
esta ubicacin de la sociologa. En el desarrollo de la vida huma-
na, nos hay un elemento de creacin original, absolutamente
individual, nico, pero que aparece y se realiza en el interior de unas
estructuras limitadas, susceptibles de repeticin y que, de hecho, se
repiten. Hacia el primer aspecto enfoca su inters la historia, hacia
el segundo la sociologa. Y nos pone el ejemplo de Julio Csar, quien
ser objeto de la atencin histrica, el cesarismo de la sociologa, si
bien el asunto es ms complejo, aade, en otros ejemplos tales como
la familia, que abarca una historicidad, una biologicidad y una socia-
bilidad, como triple divisa identificadora.
Con carcter sinttico, puede afirmarse que hay varios carninos
21 Luis RecasnsSiches, Lecciones de sociolog/a, Porra, Mxico, 1948, pgs. 175-212.
22 Francisco Ayala, Tratado de sociologa, t omo l. "Historia de la sociologa", Locada.
Buenos Aires, 1947, pgs. 85-87.
para la indagacin fctica; la experimentacin es, sin perjuicio de
otros, el ms eficaz, pero la observacin adviene como el ms fcil-
mente practicable. Y dentro de la observacin caben diversos modos
de la misma, que van desde la simple encuesta (cualitativa y no cuanti-
ficada) hasta la cuantificacin en sus dos vertientes (estadstica y son-
deo), que es l o ms actual, aunque no la ltima posibilidad. Queden,
pues, estas ideas como un simple esbozo de una temtica, que, per
se, justificara un estudio por separado.
3. Funcin finalstica de
la sociologa jurdica
Este ltimo apartado es parte de una autorreflexin que, a manera
de conclusiones, cierra este pequeo trabajo. Mi gran problema ha
sido tener que apartar de mi mente muchas reflexiones que a tropel
acudan a mi consideracin.
Para qu sirve la sociologa jurdica? Para un modesto jurista
(como el que esto escribe) la respuesta est en que sea ti l a mi acti-
vidad profesional, circunscrita, al menos de momento, al mbito de la
enseanza, y muy concretamente a nivel del jus represivo.
La utilidad del derecho puede ser admitida, sin mayores precisio-
nes, como herramienta eficaz en la conformacin de la vida social; sin
embargo, de la utilidad del jus no necesariamente se deriva la de la so-
ciologa jurdica. Su entrada en el universo jurdico necesita la deli-
mitacin previa de la funcin a cumplir dentro de l.
Prima facie, y al igual que otras disciplinas, la sociologa jurdica
parece tener una funcin dual: una de carcter cientfico y otra de
matiz prctico. Ello tiene su traduccin en una doble vertiente de la
sociologa jurdica: la pura y la aplicada, aunque sean una y la mis-
ma ciencia, y as lo entendemos nosotros.
La funcin cientfica (terica) de la sociologa jurdica se encuen-
tra nsita en su propia naturaleza. Se trata de una ciencia, de un co-
nocimiento con especficas condiciones. stas son las de un saber
razonado, sistematizado y coherente, y no una intuicin, no una sim-
ple aplicacin de sentido comn.
Claro est que hay que luchar con la tentacin de que la innata
disposicin del hombre hacia l o justo, hacia l o jurdico, hacia el dere-
cho, convierta la obviedad del fenmeno jurdico en un obstculo in-
salvable para su debida acotacin sociolgica.
Verificar la realidad es aspiracin general de toda ciencia, pero en
la sociologa jurdica esta indagacin es la esencia misma de su cuali-
dad cientfica.
Admitiendo que el derecho dogmtico aparece, en s mismo, como
forma y artificio, la sociologa jurdica tiene nsita en su teleologa el
descubrimiento y subsiguiente reencuentro con la realidad. Los juris-
tas pueden recibir cosas relevantes de los jusocilogos, tanto en el orden
prctico como en el cientfico. Lo que los juristas, a secas, pueden es-
perar de los jusocilogos son fundamental mente:
a) El conocimiento del derecho enmarcado en la realidad. Hay
que traer a la mesa de investigacin la relevancia del derecho ordina-
rio, casi no consciente, la diversidad de las prcticas y de los asuntos,
la creciente ineficacia de las leyes, etctera.
6 ) La explicacin del derecho. Se trata de saber por qu son o,
cuando menos, cmo han aparecido los fenmenos jurdicos.
c) Frente al derecho dogmtico, la sociologa jurdica puede y
debe cumplir una eficiente tarea de crtica y descubrimiento del le-
gislador sociolgico, que acta junto al legislador jur dico stricto sensu.
Una vez desenmascarado el legislador sociolgico, nuestra disci-
plina ha cumplido, tambin, una labor cientfica de primersima I nea:
ha hecho descender a ras de tierra, al nivel de la realidad, a la mtica
regla de derecho. Toda la elucubracin montada alrededor de la nor-
ma ha recibido el duro impacto de su confrontacin, directa e inme-
diata, con la facticidad social.
Y, finalmente, una aportacin no menor y de incuestionable rele-
vancia: la sociologa jurdica, en su faceta cientfica, es decir, la pura,
ha puesto de manifiesto con toda nitidez el fenmeno jurdico de la
ineficacia de las leyes. Frente al dogmatismo jurdico poco o nada in-
teresado en esa ineficiencia, ya que presupone la "perfeccin" de la
ley, la jusociologa exterioriza incontables situaciones de inobservan-
cia de la misma.
La funcin prctica (aplicada) de la sociologia juridica forma par-
te inseparable desu propia finalidad. Y esta faceta se enraiza en nues-
tra materia con mayor fuerza que en la sociologa general. Dado el
carcter eminentemente activo del derecho, la sociologa jurdica tie-
ne la necesidad de coadyuvar a esa actividad. Y desde luego l o hace
para no traicionar su propia naturaleza.
Deah que la sociologa jurdica tenga tres manifestaciones funda-
mentales, ligadas a otras tantas facetas de la actividad jurdica:
a ) La denominada sociologa de la jurisdiccin. Dentro de ella
puede advertirse una doble vertiente: la pericia sociolgica y la inter-
pretacin sociolgica, la primera como auxiliar del juez, y la segunda
como colaboradora esencial del mismo, conformando la interpretacin
jurdica como predominantemente social.
b ) La sociologa legislativa. En ella cabra encajar, con suma pro-
piedad, el problema esencial de la oposicin entre los hechos -los
hechos sociales- y el derecho, o l o que es l o mismo, la oposicin en-
tre el ser y el deber ser. Y la mxima expresin de esta contradiccin
tiene su exteriorizacin en la diferencia entre el lenguaje descriptivo-
indicativo de ,a sociologa y el lxico imperativo del derecho, con
todas las implicaciones que, a distintos niveles, tiene esa diversidad
ling stica.
c ) La sociologa contractual. En definitiva, el contrato puede ser
considerado, desde el punto de vista sociolgico, como una forma
su generis de decisin judicial; su anlisis puede proyectarse en un
doble sentido: el de la formacin del contratoy el de su operatividad.
La rbrica general de este pequeo trabajo debe ser que la socio-
loga general, y la sociologa jurdica en particular, son ciencias de
amplio desarrollo presente y de mucha mayor amplitud en el futuro,
y que, desde luego, nuestro mundo es un universo preponderantemen-
te social, y de eso s que no hay duda alguna.
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ndice onomstico
Alexander, 33
Atienza, M., 8
Austin, 63
Ayala, F., 19n, 83
Bentham, 63
Bergbohrn, 37
Bondonio, P. V., 34n
Bruhl, L., 7
Bustarnante, J. A,, 7
Cappelletti, M., 7
Carbonnier, J., 21 -23, 30, 42, 49, 54-
55n. 60n, 74,76, 79-82n
Cardini, C., 59n
Cardozo, B., 28
Comanducci, P., 63
Comte, A., 19
Cror, Y ., 58n
Cuvillier, A., 75
Daval, 78n
Denti, V., 7
Duguit, 51
Durkheim, E., 22-23n, 42,46, 51, 73,
7 7
Echnove Trujillo, C. A,, 7
Ehrlich, E., 56n
Elridge, 55n
Fix-Zamudio, H., 12
Forte, F., 34n
Freud, S., 33
Garca Mrquez, G., 83
Garth, B., 7
Gny, F., 50
Goldschmidt, W., 25-26
Grapin, P., 33n
Gurvitech, G., 26,47,60-61n, 77
Hagestrom, A,, 37
Hegel, F., 19
Holmes, O. W., 27-28
Jhering, 9
Julio Csar, 83
Kantorowicz, H., 62
Kelsen, H., 8-9, 11,29,36-37,63
Lapierre, W., 51
La Porta, F., 7
Leal, A., 23n
Lundstedt, A. V., 37
Maclver, R. M., 19
Maras, J., 18- 1%
Mrquez Pieiro, 5. 8- 12
Marx, K., 35
Medina Echavarra, J., 6, 17n
Mill, S., 77
Molina Pieiro, L., 11, 67
Montesquieu , 35
Nagel, F., 81 n
Nino, C. S., 64
Oiivecrona, K., 37
Ortega y Gasset, J., 19-20n
Ovalle, J., 7
Page, C. H., 19n
Poirier, J., 31 n
Ponssa, 28n
Pound, R., 28
Rabasa, E. O., 29n
Raz, J., 63
Recasns Siches, L., 5-6, 22, 24n. 46,
74
Rickert, H., 68
Ross, A., 38
Rossi, P., 67
Cnchez Azcona, J., 6, 9
Sander, F., 36-37
Santilln, D. A,, 8
Schirnitt, C., 19n
Sents Melendo, S., 7
Sprott, W. J., 7
Staub, 33
Surnrner, W. G., 60n
Toharia, J. J., 7
Torner, F., 7
Treves, R., 7-8
Vela, R., 26
Von Wiese, L., 8
Weber, M., 6, 17-18, 22, 36, 38-41n,
51.67-70,73,75
Zaragoza, A., 7
Ziernbinski, Z., 53n
ndice analtico
"Abuso de derecho", 81
Acceso carnal, 32
Accin social, 22
Actividades interhumanas y relaciones,
22
Aculturacin, 21
jurdica, 81
Adjudicaciones, 25-26
de potencia e impotencia. 25-26
Adulterio, 74
Alegaciones, 55
Anlisis cuantitativo
externo, 81
interno, 81
Anlisis sociolgico de la jurispruden-
cia, 79-80
Antinomia, 47
Antropologa jurdica, 8. 32-33
Antropos, 32-33
Apelacin, 55
Aspiraciones humanas, 35
Automatismo. 74
Bienestar social, principio de, 28
Biologa, 32
Biologicidad, 83
"Bloque de derecho", 53
Campos jurdicos, diferenciacin entre
objetivos, 35-42
subjetivos, 35-42
Castidad, 59
"Causal idad
accidental", 70
adecuada", 70
Cesarismo de la sociologa, 83
Ciencia
"de frontera", 67
poltica, 30
Ciencias sociales, 23
Clases de derecho, 77
Coaccin, 62
social, 21
Coercitividad, 58
Cornrnon Law, 27.63
Comparativismo estructuralista, 78
Competicin, relaciones de, 55
Comunidad, derecho de, 26
Comunin, derecho de, 26
Conceptos jurdicos, 25
"Conceptos-tipos", 17
Conciencia social, 21
Condena, 62
Condicionamientos, 75
Conducta social, normas de, 57
Configuraciones jurdicas, 26
Conflicto, 54
"hombre en", 55
relaciones de, 55
Consecuencias sociojurdicas delamuer-
te, 32
Contraencuesta, 75
Contrato, 87
Control social, 21 , 23
educacional, 60
esttico, 60
legal, 60
moral, 60
religioso, 60
Convenios y declaraciones, 47
Cooperacin, relaciones de, 55
Correspondencia, relaciones de, 36
"Costo
de la delincuencia", 34
de la justicia", 34
Costumbre, 47
Creacin
y orden, 47
y poder, 47
Crdito, derecho subjetivo de, 52
Crirninologa, 30
"Cuestin, puesta en", 62
Cultura, 69
Culturas sociales, 32
Eeber, 36
Deber ser
tico, 29
normativo, 29
Deberes y pretensiones, 61
Declaraciones y convenios, 47
Delincuencia
"costo de la ", 34
juvenil, 74
Delitos sexuales, 59
Demanda, 55
Dernograf a, 34
Derecho, 23
"abuso de", 81
actual, 77
americano, 77
arcaico, 31, 77
"bloque de", 53
burgus, 77
civil, 30
clases de, 77
constitucional, 30
sociologa del, 30
cooperativo, 77
de comunidad, 26
de comunin, 26
de masa, 26
de restitucin, 26
definicin, 24,45-46, 58
efectos del, 46
neurticos. 34
esencia del, 25
estatal, 77
estructuras de, 63, 77
familiar, 77
familias de. Vase Sistema de dere-
chos
fenmenos de derecho. Vase Fen-
menos jurdicos
feudal, 77
filosofa del, 8, 24-25
francs, 77
fuentes del, 37
formales, 50
fuerzas en el, 74
historia del, 24-25
interindividual, 26
internacional
privado, 30
pblico, 30
mercantil, 30
normas del, 57
objetivo, 37
normas del, 36
penal, 30
sociologa del, 41
pol tico, 30
positivo, 24-25,37
obligatoriedad del, 38
privado, 38-40
definicin, 38
psicologa social del, 33
pblico, 38
realidad del, 26
reglas de, 57
represivo, 26
sindical, 77
sistemas de, 63, 77
social, 26
sociologa del, 23. Vase tambin
Sociologa jurdica
sistemtica, 77
teora del
fundamental, 25
sociolgica, 36
vigente, 24-25
Derecho-moral, 58
Derecho subjetivo, 37
de crdito, 52
de peticin, 52
de propiedad, 52
Derechos subjetivos
"adquiridos", 39-40
pblicos, 39
Derogacin, 76
Desobediencia, 53
Diferenciacin entre campos jurdicos
objetivos, 35-42
subjetivos, 35-42
Directives. Vase Directrices sociales
Directrices sociales, 38
Divorcio, 54
Documen tos
jurdicos, 79
no jurdicos. 79, 82
Dogmtica jurdica, 8-9, 24-25, 45
definicin, 24
objetivo, 24
Dogmatisrno, 28
Dominacin
definicin, 36
relaciones de, 36
Ecologa, 23
Econom a, 23
poltica, 34
Educacin, sociologa de la, 23
Efectividad de las normas jurdicas, 38
Efectos del derecho
de interferencia, 46
de reaccin, 46
negativos, 46
neurticos, 34
positivos, 46
Eficiencia, garanta social de, 62
Elementos
ideales, 47
reales, 47
Encuesta
contradictoria, 75
unilateral, 75
Equidad, juicios de, 50
Esencia del derecho, 25
Especulacin y experiencia, 47
Estabilidad y movilidad, 47
Estado, 20.29
contencioso, 55
no contencioso, 55
orden jurdico del, 36
Estamentos judiciales, 76
Estatuto, 21
Estructuras de derecho, 63.77
tica, 58
Etiologa jurdica, 8
Etnologa, 23
jurdica, 31
Eviccin , 54
Experiencia, 19
jurdica colectiva, 61
y especulacin, 47
Experimentacin. 71
Factum social, 83
Familia conyugal, 21
Familias de derechos. Vase Sistema
de derechos
Fenomenismo sociolgico jurdico, 49-
56
Fenmenos
afectivos, 17
de derecho. Vase Fenmenos jur-
dicos
histricos, 18
irracionales, 17- 18
msticos, 17
profticos, 17
sociales, 23, 57
Fenmenos-casos, 9. 53
colectivos, 54
individuales. 54
Fenmenos-instituciones, 9, 53
Fenmenos jurdicos, 23, 30
bajo el poder, 9, 51
contenciosos, 9. 54-56
de poder, 9,51
derivados. Vase Fenmenos jur-
dicos secundarios
generadores. Vase Fenmenos ju-
rdicos primarios
morbosidad de los, 33-34
no contenciosos, 9, 54-56
primarios, 9. 49-56
secundarios, 9, 49-56
Filosofa del derecho, 8, 24-25
Fisiologa social, 22
Folkways, 60
"Frontera, ciencia de", 67
Fuentes del derecho, 37
formales, 50
Fuerzas en el derecho
conservadoras, 74
renovadoras. 74
Garanta social, 61
de eficiencia, 62
Grupos sociales, normas de los, 23
Hbitos, 60
Hecho
jurdico, 34,47
normativo, 61
social, 19, 22-23.47
Hechos, indagacin de los, 83-84
Heteronomia, 47
Historia del derecho, 24-25
Historicidad, 83
Historicismo, 28
Hombre
"en conflicto", 55
social, 55
Homicidio, 54
Honestidad, 59
Idealismo, 29
l deas
lgicas y valores rr,orales, 47
sociales y necesidades, 47
Igualdad, 82
Imparcialidad
definicin, 47
objetividad como, 73
"Imperativos libres", 38
Imponibilidad, 58
Impotencia, adjudicaciones de potencia
e, 25-26
Imputacin, proceso de, 69
Indagacin de los hechos, 83-84
Ineficacia de las leyes, 86
Informacin documental, 78
Insumisin, 53
Interdependencia, 29
Interferencia, efectos de, 46
Interpretacin
jurdica, 87
sociolgica, 87
Interpretaciones, 76
Investigacin
documental, 71
fctica, 7 1
Judicialidad, 62
Juicio, 55, 62-63
Juicios, 50
de equidad, 50
intuitivos, 50
Juridicidad y sistemas jurdicos, 57
"Juridicizacin", 53
"Juridizacin", 53
Jurisdiccin, sociologa de la, 87
Jurisprudencia, 50
anlisis sociolgico de la, 79-80
"de intereses", 27
"sociolgica", 8, 27
Jurstica sociolgica, 8, 24
y sociologa jurdica, diferencias,
25-26
de mtodo, 26
de tema, 26
de resultados, 26
Justicia, 25
"costo de la ", 34
principio de, 28
'~usticiabilidad", 55, 62
Law, 60
Legtima defensa, 61
Ley, 47.82
"sociolgica", 22
Leyes
ineficacia de las, 86
procesales, 36
Libertad, 82
Mandamientos jurdicos, 60
Mandatos individuales, 51
Masa, derecho de, 26
Materialidad, 73
definicin, 73
objetividad como, 73
Matrimonio, 53-54.74
Mtodo
comparativo, 21
estructuralista, 78
de la concordancia, 77
de la diferencia, 77
de las variaciones concomitantes,
77-78
de los residuos, 77
Mtodo histrico-comparativo, 71, 73,
7 5
definicin, 75
Mtodos estadsticos, 21
Morel y derecho, 58
"sexual", 83
y derecho, 58
Morbosidad de los fenmenos jurdi-
cos, 33-34
Mores, 60
Morfologa social, 22
Movilidad y estabilidad, 47
Muerte, consecuencias sociojurdicas,
32
Multiplicador, 82
Multiplicando, 82
Naturaleza,
"de las cosas", 35
humana, 32
Necesidades e ideas sociales, 47
Norma
"fundamental", 29
moral, 58
pura, 58-59
Normas
de conducta social, 57
del derecho, 57
objetivo, 36
de la sociabilidad, 23
de las sociedades globales, 23
de los grupos sociales, 23
Normas jurdicas, 8, 29, 37, 58-59
efectividad de las, 38
Normativismo
jurdico, 36
lgico, 29
Nulidades. 54
Obediencia, 53
Objetividad
como imparcialidad, 73
como materialidad, 73
principio de, 73
regla de, 71, 73
Obligatoriedad del derecho positivo, 38
Observacin stricto sensu, 7 1
casu stica, 7 1
intensiva, 71
Orden
jurdico, 23-24,64
del Estado, 36
normativo, 29
privado, 64
pblico, 31, 64
social, 64
y creacin, 47
Pensamiento socio-jurdico, 35
Pericia sociolgica, 87
Persona jurdicamente hablando, 25
Personas, relaciones entre las
de correspondencia, 36
de dominacin, 36
Peticin, derecho subjetivo de, 52
Poder
definicin, 36, 51
fenmenos jurdicos
bajo el, 9, 51
de, 9, 51
social, 52
y creacin, 47
Positivismo, 19
jurdico, 29
Potencia e impotencia, adjudicaciones
de, 25-26
Prctica judicial, 55
Preceptos jurdicos, 70-71
Pretensin, definicin, 37
Pretensiones
"jurdicas", 39
y deberes, 61
Principio
de bienestar social, 28
de justicia, 28
de objetividad, 73
Procedimientos
extrajudiciales, 47
judiciales, 47
Proceso, 55.63
de imputacin, 69
hipottico, 70
jurdico, 36
real, 70
Produccin, relaciones de, 35
Propiedad, derecho subjetivo de, 52
Pruebas, 55
Psicoanlisis jurdico, 33
Psicologa
judicial, 34
social del derecho, 33
Psicologa jurdica, 33
de los pueblos, 33
individual, 33
Psicopatolog a jurdica, 33
Pubertad, 32
Pueblos, psicologa jurdica de los, 33
"Puesta en cuestin", 62
Querella, 55
Racionalismo, 29
Reaccin, efectos de, 46
Realidad
del derecho, 26
social, 18, 23-24, 26.29
Reflexin, 71
Reformas, 76
Regla de objetividad, 71, 73
Reglamentos, 39
Reglas, 51
de derecho, 57
sociales. Vase ljsos sociales
Regulacin, 60
jurdica, 60-61
Relacin jurdica, 25
Relaciones
de competicin, 55
de conflicto, 55
de cooperacin, 55
de produccin, 35
entre las personas
de correspondencia, 36
de dominacin, 36
y actividades interhumanas, 22
Restitucin, derecho de, 26
Rol, 21
Satisfaccin de necesidades vitales, 35
Sentencias, 50, 62
Ser
jurdico, 33
social, 33
Sistemak) de derechos, 63, 77
africano, 63
asitico, 63
islmico, 63
romnico-germnico, 63
Sistemas jurdicos, 29.63-64
preindustriales, 31
y juridicidad, 57
Situaciones de derecho
privado, 40
pblico, 40
Sociabilidad, 32, 35, 83
normas de la, 23
Sociedad, 18- 19
definicin, 19
Sociedades globales, normas de las, 23
Sociologa
cesarismo de la, 83
criminal, 30, 53
contractual, 87
de la educacin, 23
de la jurisdiccin, 87
definicin, 22
del derecho, 23. Vase tambin So-
ciologa jurdica
constitucional, 30
penal, 4 1
sistemtica, 77
del trabajo, 30
econmica, 23
familiar, 31
general, 21 -34
industrial, 30
judicial, 31
legislativa, 31, 87
poltica, 8, 30,34
ramas, 22-23
religiosa, 23
rural, 30
universo conceptual de la, 17-20
Sociologa jurdica, 7-8, 21 -34, 53.
Vase tambin Sociologa del
derecho
funcin
cientfica, 85
finalista, 85-86
prctica, 86
naturaleza, 35
objeto, 45-47
problemtica metodolgica, 67-68
y jurstica sociolgica, diferencias,
25-26
~oci ol o~i smo, 41
Sociopsicologa, 4 1
Sondeo, 21
tcnica del, 82
Subjetivismo, 41
Sumisin, 53
Tcnica
del sondeo, 82
estadstica, 82
Teora del derecho
fundamental, 25
sociolgica, 36
Tipos
emprico-estadsticos, 18
ideales, 18
flexibles y usos, 47
promedio, 18
puros, 18
Trabajo, sociologa del, 30
"Trozo de vida". 80
Unin libre, 60, 74
Universalidad, 32
Universo conceptual de la sociologa,
17-20
Univocidad, 17
Usos
sociales, 59
y tipos flexibles, 47
Utilidad social, 28
Valores
morales e ideas lgicas, 47
"trascendentes", 58
Vida
colectiva, 18
histrica, 18
humana individual, 18
social, 18, 32
psquica, 32
somtica, 32
"trozos de", 80
Voluntad poltica, 34