Mariana Marisa Fignoni marianafignoni@hotmail.

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El derecho
Definicin del derecho: tiene por objeto regular en parte la conducta humana en sociedad. Ordenamiento
establecido por la sociedad y destinado a gobernar y dirigir los actos de los hombres en sus relaciones con los
dems. Establece los medios necesarios para que esos deberes se cumplan. Su carcter obligatorio constituye un
rasgo distintivo que conviene tambin sealar. Tiene una finalidad principal (realizacin de la justicia). Aspira a
establecer un orden justo y esta finalidad lo aproxima a la moral, pues la justicia es una virtud.

Origen y significado del derecho
Los romano, llamaban jus a lo licito, declarado por las leyes, costumbres o magistrados. Lo contario del jus era
injuria (lo ilcito, ocasiona un dao a otro).
A partir del siglo IV de la era cristiana comenz a utilizarse directum (guiar, conducir), para indicar el conjunto de
normas religiosas que orientaban a la vida humana por el cambio recto, el cual se extendi a todas las normas del
hombre. Lo contrario es lo entuerto (torcido) opuesto al derecho. Enfoque que va de la conducta licita (jus) a la
norma que la impone (derecho). Dos puntos de vista del derecho: objetivo (normas que se le imponen al ser
humano) y subjetivo (facultades que este puede utilizar en su provecho). En ambos, lo fundamental es la rectitud que
debe guiar la conducta humana dentro del marco de las relaciones sociales.

Normas ticas: indican lo que debe ser, son imperativas, su inobservancia perturba el orden, son siempre
generales.
Las normas jurdicas en el campo moral, toma normas ticas (pautas de buena conducta), las cuales muchas veces se
convierten en obligatorias cuando el derecho lo dice, Ej.: cuando firmamos un contrato.
-Norma tica, en determinadas circunstancias es norma jurdica.
-Forma de actuar ante otro ser humano, cumplir con lo que uno promete. Slo son obligados cuando el Derecho le
impone Reglas. Hay 2 grupos de normas:
Las normas morales: son las que mediante la prctica de virtudes, buscan el bien individual.
Las normas sociales: ordenan las relaciones entre los hombres, teniendo en cuanta el bien comn.

Regla tcnica: Indican lo que es, son facultativas, no producen resultados perjudiciales, son particulares y diversas.
Son pautas para hacer de determinadas cosas con un cierto fin, lograr un objeto, procedimiento para lograr un
resultado. Ej.: Cada manual de algo que compre, viene con consignas, reglas tcnicas. En principio las Reglas
Tcnicas no son obligadas por el derecho. Al Derecho le van a importar las reglas tcnicas, slo si perjudica a
terceros. Y lo hace obligatorio convirtindolas en normas jurdicas. Ej.: un arquitecto disea 1 puente, y debe saber
que tanta cantidad de cada material necesitar, para que no suceda nada peligroso.

Religin, moral y derecho similitudes y diferencias
Religin: Es una regla de conducta impuesta por la fe. Tiene origen divino. Es un tema de conciencia, orienta las
conductas con la fe. La violacin de sus preceptos trae como consecuencia sanciones de orden espiritual. Sanciones
para el alma, Ej.: ir al infierno.

Moral: (tica), no puede ser exigido por otra persona, porque su cumplimiento debe surgir de la propia conciencia
del sujeto. Son unilaterales (slo originan un deber para el sujeto). Autnoma (el sujeto acepta libremente la norma
moral, por un acto de su propia conciencia). Su cumplimiento no puede ser coactivamente reclamado. La sumisin a
los deberes impuestos por las normas morales debe ser espontnea. Ej.: Un fuerte reproche de conciencia.
(Conciencia intranquila)

Derecho: es heternomo, la voluntad del sujeto se encuentra constreida por la voluntad ajena. Existe una persona
con la facultad para reclamar coactivamente la ejecucin de una norma o pedir un castigo por su violacin. Es
puramente humano. Se dirige a la voluntad y se impone por la coaccin. El incumplimiento provocar las sanciones,
son materiales.

Usos y convencionalismos sociales: exigencias colectivas fundadas en sentimientos, opiniones, modas, necesarias
a veces para la conservacin del orden social, pero no contribuyen al bien individual ni moralidad del sujeto. Normas
sociales fuera de la esfera jurdica, simples, obligan pero no facultan, crean deberes, pero no autorizan a exigir su
cumplimiento (unilateral).

Derecho positivo: Conjunto de normas jurdicas emanadas de autoridad competente que este reconoce y aplica. Se
exterioriza en las leyes, las costumbres, la jurisprudencia y la doctrina cuya aplicacin puede ser exigida por
cualquiera que tenga un inters jurdico en hacerlo. Sostiene no que hay tales principios, slo hay que respetar lo que
el derecho dice. Siempre y cuando la Ley lo diga. La mayor parte de los principios que integran el derecho natural se
incorpora al orden pblico positivo al ser incluido en las legislaciones.

Derecho natural: Comportamiento que se relaciona con la idea de lo justo, dentro de la conciencia humana. (No
matar, no robar). Se adquiere al nacer por el hecho de ser persona.
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Derecho injusto: es cuando el derecho positivo en una forma abusiva traspasa los lmites que le tiene impuesto el
derecho natural. Se crean leyes para beneficio de algunos sectores. Frente a la injusticia se debe tomar una posicin
neutral (resistencia razonada pero decidida y tenaz).

Norma J urdica: provienen de las tres formas que rigen la actividad humana:
1- Existe en el derecho un elemento moral que distingue lo bueno de lo malo, lo justo de lo injusto, y es de por s.
Slo da las reglas bsicas del ordenamiento jurdico (derechos de las personas, familias, etc.). A veces el fundamento
moral est implcito.
2- Elemento social, determina lo permitido, lo ordenado y lo prohibido, que deriva tanto de la razn como de la
experiencia. Forma la reglamentacin prctica de los preceptos morales. Varan segn las necesidades de cada poca
y de cada pas, circunstancias geogrficas, histricas, econmicas y polticas determinan la sancin de esas nuevas
normas sociales.
3- Reglas tcnicas, medios de que deben valerse los hombres para alcanzar los fines permitidos por el derecho. (Si se
quiere vender una propiedad, escritura pblica). Reglas ajenas al contenido moral y a las orientaciones sociales del
derecho, pero indispensables para darles efectiva vigencia. El derecho se compone, de preceptos morales, de normas
sociales y de reglas tcnicas que al ser sancionados por la autoridad competente se convierten en normas jurdicas.
stas imponen deberes, sealan prohibiciones, facultan para obrar en determinado sentido, o establecen castigos y
sanciones; pero siempre indican cmo debe orientarse la conducta de cada uno para que se cumplan los fines que el
derecho persigue.
- Las normas jurdicas constituyen el principio arquitectnico del derecho (forma y sentido) sistema mediante el cual
se ordenan los actos humanos a fin de que estos se ajusten a las exigencias y necesidades de la comunidad. Regulan
todo aquello que es necesario reglamentar para alcanzar la justicia y el bien comn. Las normas jurdicas tienen una
caracterstica general: su obligatoriedad.

Fines del derecho:
J usticia: Implantar un orden justo en la vida social. La justicia consiste bsicamente, dar a cada uno lo suyo, lo que
por derecho le corresponde. Viene impuesto por las normas jurdicas. El objeto propio de la justicia es lo que es justo,
lo que exige el derecho. Y el acto propio de la justicia consiste en juzgar. (Todos tenemos una nocin innata de saber
lo que es justo y lo que NO). Pero el derecho debe y va a decir que le corresponde en cada caso. J USTICIA y
NORMA LEGAL: deben estar emparentadas.
Como virtud: Es universal, consiste en dar a cada uno lo suyo, lo que le corresponde. Es la voluntad constante y
perpetua de dar a cada uno su derecho. Virtud Superior: busca el perfeccionamiento individual y tambin el bien
comn. El acto justo consiste en cumplir con el derecho.
Orden jurdico: Obliga a las personas a realizar actos justos y califica de justos los preceptos que impone.
Ideal de justicia: Inspira a los juristas. Permite que el derecho avance manteniendo su contenido espiritual.
El derecho injusto: toda norma jurdica contraria a los principios fundamentales de la moral y derecho natural.
Leyes que impiden el ejercicio de libertades esenciales, que generan desigualdad sin razn de ser.
Los vicios que se oponen a la justicia:
I njusticia: va contra la virtud de la justicia. Es todo aquello que contrara al derecho natural o al derecho positivo,
que est de acuerdo con la moral.
I legalidad: Se obra contrariamente al derecho positivo. Normalmente se puede considerar a la ilegalidad como una
especie de injusticia. Ej.: la norma que contrara la superior y todo acto contrario al derecho. ej.: las Leyes
inconstitucionales.
Arbitrariedad: un vicio que slo pueden cometer los gobernantes, es reconocido por la sociedad. Y cuando los
gobernantes abusan de su poder en el ejercicio de sus cargos.

Orden: fin y consecuencia del derecho. Realidad del derecho, debe complementarse con la justicia porque sin orden
no hay justicia, y sin justicia el orden no sera otra cosa que la fuerza. A mayor libertad menor orden en la vida social;
a mayor orden, menor libertad.

Equidad: reactiva el derecho positivo para que las normas generales se apliquen a casos concretos. Lo justo y lo
equitativo, es igual, pero lo equitativo es mejor (Aristteles).
Equitativo no es lo justo legal, sino que una rectificacin de las justicias rigurosamente legal. Consiste en un
correctivo del derecho positivo.

Paz: la paz social deriva de la justicia. Es una vivencia armnica y equilibrada que busca la sociedad. Slo en un
ambiente de paz los hombres pueden dirigir sus acciones en busca de su desarrollo. La falta de justicia distributiva
produce el resquebrajamiento de la paz social.

La Seguridad J urdica: prever las conductas. Las relaciones jurdicas deben tener un saber anticipado para prever
la conducta. Por eso el principio de las leyes es la irretroactividad. Necesita la existencia de un ordenamiento jurdico.
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Requiere el respeto de los derechos legtimamente adquiridos y la existencia de organismos destinados a prevenir o
castigar su violacin.

Bien comn: perfeccionamiento de una sociedad y sus integrantes, pero no de los bienes personales de cada uno.
Es el resultado del cumplimiento de los otros fines del derecho.

Estructuras normativas:
1- Kelseniana: Teora pura, distincin entre norma y regla del derecho. El derecho y norma jurdica parte de la
Sancin. Objeto del derecho es la norma jurdica. Cambia la metodologa jurdica, hasta l, mtodo de las ciencias
naturales (relacin causa-efecto), objeto de estudio, era la causalidad. Kelsen utiliza la metodologa de la imputacin,
a un antecedente (conducta o hecho), se le imputan determinadas consecuencias. Debe ser Consecuente, concepto
jurdico. Dado A debe ser B J uicio hipottico. Idea de ordenamiento, legalidad en la jerarqua. Mximo exponente del
positivismo. Kelsen tiene una postura autocrtica del derecho (emana de la autoridad). Derecho visualizado en lo
ilcito, trasgresin, quien trasgrede el deber jurdico, debe ser sancionado.
Normas: juicios hipotticos. En los que hay una hiptesis (antecedente), que va a estar condicionando a una
consecuencia. Esa conducta y consecuencia van a estar enlazadas con un deber ser. Establece que lo malo es lo
que est prohibido. Indagaciones de carcter lgico. Para Kelsen, la Constitucin no es lo fundamental, debajo de ella
est la voluntad del legislador.
Norma primaria: sancin, ante una determinada conducta el legislador imputa una consecuencia. Mal que se infringe
a la persona en alguno de sus bienes, para poder aplicar esa sancin debo transgredir el deber jurdico (conducta que
impide la aplicacin de la sancin). Para l, el derecho subjetivo, se reduce al derecho objetivo.
Norma secundaria: conducta que voy a tener que cumplir para la aplicacin de la sancin. Contiene el deber jurdico.
Conducta que va a impedir que se me aplique la sancin. Si no cumplo con el deber jurdico se va a aplicar la norma
primaria.
Cada norma jurdica parte de la sancin, para l el derecho es sancionatorio, no hay derecho cuando no hay conflicto,
pretende lograr del derecho una ciencia, debe tener: mtodo propio (imputacin) y un objeto (norma jurdica).
Sistema coercitivo y coactivo.

2- Cossio: derecho, conducta en interferencia intersubjetiva. Objeto del derecho es la conducta, teora egolgica del
derecho. Considera a las normas como juicios disyuntivos, pensamientos e la conducta, describen la conducta libre del
hombre. Hay norma de derecho para cuando cometo un hecho o no. No distingue entre norma primaria y secundaria.
La primer conducta es la obligacin de reparar los daos ocasionados. Lo que debo hacer. Sustenta que no hay
solamente una norma jurdica cuando tomamos la trasgresin, sino tambin cuando se cumple la norma, no es tan
solo la regulacin de una sancin, sino una actitud significativa formada por la vinculacin disyuntiva de sus dos
partes, la endonorma (conducta licita) y la perinorma (conducta ilcita).

Elementos del derecho
Relacin jurdica: es un vnculo que se establece entre personas (sujetos de derecho), a raz de un acontecimiento
(hecho J urdico) al cual una norma le asigna determinadas consecuencias. Es regulado por el derecho. El derecho se
encarga de proteger a la parte ms dbil. Los dos sujetos que forman la relacin jurdica son: activo (facultad,
derecho o poder de exigir el cumplimiento de una prestacin) y pasivo (deber u obligacin de hacerla efectiva, dando
haciendo o no haciendo, lo que forma el objeto sobre el cual recae el vinculo jurdico). La relacin jurdica es regulada
por una norma que establece las consecuencias que ha de tener la realizacin del hecho previsto por ella.
Subordinacin del sujeto pasivo con respecto al titular dl derecho. Un acto jurdico, Ej.: un contrato.

Coercin: Es un elemento psicolgico, es la presin ejercida sobre una persona que la lleva a actuar en un
determinado sentido y cumplir con un deber que puede ser moral, social o jurdico. No se puede confundir coercin
con coaccin. Puede decirse que el derecho es necesariamente coercible, pero eventualmente coactivo. (Presin
interna que impulsa a cumplir, Incide en la conciencia para respetar, Temor).
Moral: el sujeto se tiene que someter al mandato de su conciencia (remordimiento, sancin), presiona sobre la
voluntad libre del obligado.
Social: obligacin de defensa de la posicin que el sujeto ocupa en la sociedad. Existe en la norma, sancin de una
autoridad competente.
J urdica: temor al castigo y a las consecuencias perjudiciales del incumplimiento de la norma. Empleo de la fuerza
sobre el sujeto pasivo (forma de sancin).

Sancin: consecuencia perjudicial para el obligado que una norma jurdica ha previsto en caso de incumplimiento del
derecho. Castigo que se impone o aplica al infractor, es decir, al obligado que deja de cumplir su prestacin. Si estas
prestaciones no se cumplen, si los sujetos pasivos rehyen la ejecucin de sus obligaciones, otras normas jurdicas
autorizan a aplicar una sancin. La sancin jurdica debe estar siempre prevista en el derecho y se aplica por obra de
los organismos competentes.
El incumplimiento de un deber jurdico puede dar origen, por lo tanto a la aplicacin de una sancin. Obligar a que se
cumpla la norma violada, o imponer un castigo al infractor.
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1) Obligacin del cumplimiento de la norma violada: exigirle que cumpla la prestacin debida (de devolver un
depsito, de abonar los alquileres, etc.).
2) Imposicin de un castigo al infractor de un deber jurdico: cuando no es posible obligar al cumplimiento efectivo
del derecho:
a) Exigiendo una prestacin equivalente al dao causado por el incumplimiento al contrato (indemnizacin por los
daos).
b) Imponiendo una pena al infractor: pecuniaria (multa); ruptura del vinculo jurdico (desalojo); privacin de libertad
(prisin), etc.
En muchos casos una infraccin jurdica produce dos o ms sanciones de distinta naturaleza.
Hay, pues dos grupos de normas: las que contienen una hiptesis y una disposicin y las que prescriben
consecuencias perjudiciales para los infractores.
Accin: procedimiento de aplicacin de las sanciones previstas en el derecho. Iniciada por el sujeto activo de la
relacin jurdica, o por la autoridad que tiene conocimiento de un delito de accin publica. La sentencia judicial:
sancin en acto, constituye una nueva norma jurdica distinta de la norma que aplica.

Coaccin: ejecucin forzada de la sancin. Constituye el medio indispensable para hacer efectiva la sancin y
restablecer el orden jurdico vulnerado. La fuerza constituye la mejor garanta del libre albedro, permite obrar bien y
slo castiga el mal. La coaccin se manifiesta como un elemento indispensable al derecho. La sancin no siempre se
hace efectiva, por inactividad del sujeto activo, por la existencia de mltiples causas que impiden llegar a la aplicacin
coactiva del derecho. Existencia de normas que establezcan procedimientos adecuados para perseguir y reprimir sus
violaciones. Que stas se apliquen luego en todos los casos es asunto que depende de las circunstancias.

El derecho objetivo y el derecho subjetivo
Derecho objetivo: ordenamiento social destinado a regular la conducta humana, formado por un cmulo de
normas, reglas impuestas a la actividad de los hombres, y a las cuales deben someterse. Conjunto de normas. Norma
jurdica, regla de conducta de carcter social, exterior de contenido disciplinario y de naturaleza obligatoria a la cual
estn sometidos todos los destinatarios de aqulla. Su razn de ser es la necesidad de implantar un orden en la vida
social para regular la actividad de los hombres con el propsito de que se cumpla la justicia y se realice el bien
comn. Su fundamento es el orden natural y los preceptos morales. Las normas prohben, permiten, crean deberes o
establecen sanciones. Limita al establecer prohibiciones y al crear deberes

Derecho subjetivo: derechos que podemos hacer valer frente a los dems, facultades para obrar y conducirse en
determinados sentidos. Facultades que tienen las personas para actuar en la vida jurdica.
Tiene un carcter individual, facultad de una persona de obrar frente a otras. Esta facultad puede contemplarse:
Libertad: todo acto que no sea prohibido por el derecho, unilateral;
Poder J urdico: posibilidad de realizar los actos jurdicos, crea una relacin, permite crear vnculos entre sujetos en
el modo y dentro de los lmites admitidos por las normas, reconoce la autonoma de la voluntad: consecuencia de
la libertad natural de los seres humanos, que los faculta para entrar o no en relaciones jurdicas voluntarios y para
darles el contenido ms conveniente; facultad de autorregularse, tiene un lmite (art 21 CC). Podemos regular
nuestros derechos y obligaciones mientras no sea contraria al orden pblico.
Pretensin: derecho de exigir de otros el cumplimiento de un deber impuesto por las normas, facultad de hacer
efectiva la consecuencia de esa relacin.
Conjunto de facultades que una persona tiene para obrar lcitamente, a fin de conseguir un bien asegurado por una
norma jurdica natural o positiva, prerrogativa otorgada a las personas, inherente a la naturaleza misma del hombre.
El derecho no puede ni pretende imponer una determinada conducta. Cada persona o sujeto de derecho puede elegir
la conducta que le parece ms apropiada, til o conveniente, de acuerdo a sus creencias, a su razn o a sus
intereses. Libertad moral del ser humano en sus relaciones con los dems. Consagra al asegurar el libre
desenvolvimiento de los seres humanos, permitindoles realizar los fines de su vida

Relaciones: Ambos son correlativos y complementarios. Ni puede existir facultad alguna que no se encuentre
protegida por una norma, ni esta ltima tendra razn de ser si no hubiera sujetos capaces de utilizarla y ponerla en
movimiento. Las facultades que acuerda el derecho subjetivo permiten obrar en la forma admitida por el derecho
objetivo. El objeto de la actividad humana es obtener un bien.

La norma y la relacin jurdica: ejes del derecho. La norma es el derecho objetivo, se compone de una hiptesis y
disposicin, fija derechos y obligaciones entre personas; los hechos previstos por ella y las consecuencias se sitan a
raves de las relaciones (reguladas por las normas). De esta manera, la relacin jurdica se encuentra sometida a la
norma

Situaciones jurdicas: conjunto de derechos y obligaciones, sometidos al imperio de las normas, que cada persona
tiene en una circunstancia de su existencia. Fundamentales (estado de una persona) y derivadas (multitud de
relaciones en que cada sujeto puede intervenir).

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I gualdad objetiva: la norma para ser justa, da soluciones idnticas para todos los casos. Principio de igualdad,
garanta, tratamiento en igualdad de circunstancias.
Desigualdad subjetiva: vinculo de dependencia, mantiene desigualdades que existen naturalmente entre los
hombres. Subjetivamente no somos iguales, se va a la particularidad de cada caso. Circunstancia.