* LA HISTORIA DEL DERECHO:

La diferencia con la prehistoria: es la aparicin de la escritura. (Antes de la ap

aricin de la escritura se denominan tiempos prehistricos). La escritura apareci apr
oximadamente 3300 aos AC; casi en forma simultnea en la antigua Mesopotamia (escri
tura cuneiforme) y el antiguo Egipto (escritura jeroglfica).
Para facilitar su comprensin y estudio, a los tiempos prehistricos se los suele di
vidir en edad de piedra y edad de los metales. A los tiempos histricos en Edad An
tigua, Media, Moderna y Contempornea. Se toman
acontecimientos importantes en la historia de la humanidad para especificar simbl
icamente el paso de una edad a otra (pero los cambios se dieron paulatinamente:
- Edad Antigua: 3300 a.c (aparicin de la escritura) a la cada del Imperio Romano d
e Occidente 476dC.
- Edad Media: desde el 476 a la cada del Imp.Romano de Oriente 1453(Toma de Const
antinopla por los turcos).
- Edad Moderna: desde 1453 a la Revolucin Francesa 1789.
- Edad Contempornea desde 1789 hasta nuestros das.
La cronologa es una ciencia auxiliar de la historia cuyo objeto es computar con e
xactitud el tiempo. El calendario que usamos actualmente cuenta el tiempo a part
ir del 1 de enero siguiente al nacimiento de Cristo.
Antiguamente se utilizaba el calendario "Juliano" que contaba los aos a partir de
l nacimiento de Julio Cesar.
Para facilitar el cmputo del tiempo se suelen agrupar a los aos en conjunto:decada
s, siglos y milenios
* HISTORIA - CONCEPTO:
La historia en trminos generales, es el conjunto de experiencias vividas por el gn
ero Humano. (Toynbee). 1.El concepto hace referencia exclusivamente al conocimie
nto del pasado humando observado desde el hoy. La mirada es relativa y variar segn
las pocas y lugares desde donde se haga.
.A partir del concepto de Toynbee, Ortiz Pellegrini, define a la Historia como El
conocimiento cientfico y hermenutico del pasado humando con significatividad pres
ente.
a) Conocimiento: deriva del latn gnoscere que significa percibir con el entendimi
ento y co, asociar.
b) Cientfico: en la medida que es el resultado de un esfuerzo riguroso, sistemtico
, que tiene un mtodo determinado, pautas normativas para alcanzar tal conocimient
o.
c) Hermenutico: procede mediante la interpretacin de testimonios buscando la compr
ensin del pasado humano.
d) Pasado: V. gr. Tiempo que pas. Es el objeto de la historia el pasado humano.
e) Humano: El comportamiento susceptible de comprensin directa, de captacin interio
r. Acciones, pensamientos, sentimientos y tambin todos los hechos del hombre, las
creaciones materiales y espirituales de sus sociedades, y de sus civilizaciones
, efectos a travs de los cuales podemos llegar hasta su realizador ( H.Marrou).
f) Significatividad presente: La historia es la relacin establecida por iniciativ
a del historiador, entre dos planos de humanidad: el pasado vivido por los hombr
es de otrora , y el presente en que se desarrolla el esfuerzo por la preocupacin
de aquel pasado, para beneficio del hombre actual y del hombre venidero( Marrou).
Metodo cientifico en la Historia: Etapas:
Siguiendo a Prez Amuchstegui y Cassani4, proponemos cuatro etapas del mtodo histrico
divididas cada una de ellas en momentos lgicos, de carcter secuencial. Esta divis
in que exponemos a continuacin es a los fines didcticos ya que en la prctica a menud
o se dan en forma conjunta.
ETAPAS MOMENTOS:
a) Heurstica:(Bibliogrfico-Temtico-erudito-diagnstico)
b) Crtica: (de autenticidad-de veracidad-hermenutico-de valoracin) c) Sntesis:(selec
cin-ordenacin-creacin)
d) Exposicin:(composicin-conformacin-presentacin).
* La historia del derecho aparece desde sus orgenes como una rama especial, de la
ciencia histrica en general, tambin signada por el derecho con una doble naturale
za histrica y jurdica. Cabe aclarar que lo que sucede con la evolucin del derecho n
o marcha al mismo ritmo que la historia.
Se pueden sealar tres tendencias en cuanto a la manera de considerar metodolgicame
nte la historia del derecho: a) aqulla que la considera parte de la historia ( Le
vene, Martir, entre otros);
b) la que la concibe desde el aspecto estrictamente jurdico ( Garca Gallo, entre ot
ros).
c) La que trata de conciliar el aspecto histrico con el jurdico ( Zorraquin Bec).
- R. Levene en Historia del Derecho Argentino, define la Historia del Derecho co
mo ciencia del espritu, indaga las fuentes del Derecho, y todo lo concerniente a
desarrollo y transformacin de las instituciones jurdicas. Para este autor la Histor
ia del Derecho es una disciplina fundamental que estudia uno de los aspectos del
Derecho: el origen y proceso formativo del fenmeno y de las instituciones jurdica
s (Considera a la Historia del Derecho como parte de la Historia)
- Garca Gallo considera a la Historia del Derecho como una disciplina jurdica, afi
rma que la Historia del Derecho es por su finalidad y contenido una ciencia jurdic
a que opera auxiliada por el mtodo histrico. Tiene dos sub divisiones.
- Zorraqun Bec adopta una posicion conciliadora, establece que la Historia del Der
echo es a la vez histrica y jurdica puesto que si bien debe conocerse el derecho an
tiguo que por cierto no se limita solamente a las normas sancionadas sino que de
be comprender tambin todo lo referente a la vida real de esas normas. Coloca a la
Historia del Derecho exclusivamente dentro de la rbita de la historia social o de
la cultura.
- nuestra opinin se inclina por la tesis del Dr. Eduardo Martir en cuanto consider
a a la Historia del Derecho como una historia especial, integrando por tanto, el
campo de la ciencia histrica, con un objeto especfico, el origen y evolucin del Dere
cho a travs del tiempo.
* Historia del Derecho Argentino: la historia especial que estudia el origen y t
ransformacin del derecho Arg. especficamente. Comprende el estudio de los sistemas
que tienen o han tenido vigencia en nuestro territorio, estos son: a) Indgena. b)
Derecho Indiano. c) Derecho Castellano. d) Derecho Patrio y Nacional que se sub
divide en: 1- Precodificado y 2- Codificado.
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* EDAD MEDIA EN ESPAA:
A fines del Siglo III diversos pueblos de origen eslavo, trtaro y germano invaden
Europa, ocupando el Imperio Romano Occidental. En este perodo Hispania es ocupad
a por diversos pueblosgermanos, logrando finalmente la hegemona sobre la pennsula
durante los siglos V y VI; un pueblo germano particular: los visigodos. (Unifica
dos por el Rey LEOVIGILDO).
Tras la expulsin de los bizantinos en 629 la pennsula Hispnica quedar unificada terr
itorial y polticamente.
Los visigodos se organizaban polticamente a travs de una monarqua. En cuanto a las
relaciones jurdicas, estas se construan fundamentalmente por el parentesco. El der
echo de venganza caracterizaba al derecho penal, aunque luego fueron evolucionan
do diversas instituciones penales.
Durante este perodo diversos cdigos fueron sancionados por los visigodos, destacndo
se el Cdigo de Eurico (476), la Lex Romana Visigotorum (506), y el Liber Iudicior
um o Libro de los Juicios (654).
En sntesis: La dominacin visigoda en la provincia romana de Hispana en el siglo V
y VI da lugar al nacimiento de la legislacin visigoda. As comenzaremos a analizar
los elementos formativos del derecho castellano en la Edad Media.-
* LA LEGISLACION VISIGODA. Caracteres. Codificacin:
.La organizacin poltica Visigoda: Los germanos estaban organizados bajo una monarq
ua, que deba ajustarse a las normas y leyes morales.
.La forma de gobierno de los visigodos fue en general la que tomaron del sistema
romano, el rey nombraba a los agentes y oficiales del estado que actuaban en su
nombre, era el jefe de Gobierno, acompaado por el oficio
palatino, cuerpo poltico que lo asesoraba en materias de legislacin, administracin d
e justicia, etc.
.Caracteres de la cultura jurdica: El parentesco era la base de la vinculacin jurdi
ca, los parientes pertenecen a una misma tribu, las tribus se agrupan en aldeas
y cada aldea legislaba sobre sus propios asuntos y
administraba su propiedad comn. Se diferenciaba la nobleza de la plebe, los prime
ros tenan posibilidad de
ejercer funciones militares, la plebe en cambio no tena derechos polticosBni propi
edad inmueble. El derecho Penal era colectivista, la venganza de sangre era un d
erecho y un deber de la estirpe. Hay una influencia marcada, recproca entre el de
recho Romano y Germano, notoriamente Los Germanos aportaron nuevas concepciones
al derecho pblico y los Romanos los principios de de su formidable derecho privad
o. Gradualmente se lleg a una fusin de las costumbres germanas y de derecho romano
en un sistema jurdico generalizado en toda Europa: El
Feudalismo, pero que en Espaa adquiri caractersticas particulares.
.Codificacin:
a) Cdigo de Eurico: (476). Fue sancionado por los visigodos en su poca de Tolosa,
el principal autor fue Len de Carbona, ministro de Eurico. Escrito en latn trata p
rincipalmente de derecho privado, mezclando soluciones germnicas y latinas.
b) Lex Romana Visigothorum: (506). Su redaccin fue ordenada por Alarico II, por e
llo se conoci tambin con el nombre de Breviario de Alarico. Su contenido era princip
almente der. romano imperial (Teodosio, Valentiniano, Severo) y principios del d
erecho romano en textos de Gayo, Paulo y Papiniano. Su texto es comentado por lo
s propios redactores.
c) Liber Iudiciorum (Libro de los juicios): (654) Fue sancionado durante el rein
ado de Recesvinto constituye una recopilacin de toso el derecho visigtico. Consagr
a la unidad jurdica del reino y aplicacin del principio territorial (todos los hab
itantes de un Estado se rigen por la misma ley). Una segunda edicin se efectu en e
l 681 bajo el patrocinio del Concilio XII de Toledo.
* EL DERECHO FORAL: origen, fuentes, desarrollo, caractersticas:
- Origen: A principio del siglo VIII comienzan a suceder las guerras Santas, por
medio de las cuales los Musulmanes, cruzando Gibraltar llegan a Europa, invaden
territorio visigodo y se apoderan de gran parte del territorio de Espaa. Los cri
stianos intensifican su lucha,defensa,repoblacin y recuperacin de sus costumbres e
n los territorios ganados por los musulmanes. La legislacin foral surge originada
en una situacin de inestabilidad poltica que se viva y que determin que los reyes d
eban contar con el consenso del pueblo para la lucha contra los musulmanes en tod
os los aspectos, polticos, militares, etc. Tal consenso se lograba mediante un si
stema que prometa reparto de honores, bienes y frutos de las victorias militares
en las zonas que se recuperaban como as tambin otros privilegios como los fiscales
que luego se tornaron toda una legislacin.
- Desarrollo - Definicin de fuero: El fuero es un pacto solemne celebrado entre l
os pobladores y el rey mediante la consulta y aplicacin de un conjunto de disposi
ciones y leyes que rigen un determinado lugar o
pueblo; el rey reconoca (otorgaba) una serie de derechos, prerrogativas y privile
gios a los pobladores de un lugar, con la obligacin de que estos lucharan y repob
laran los espacios ocupados por los musulmanes. Este concepto tiene una naturale
za mixta: en primer lugar es un contrato porque se adquieren compromisos de serv
icios y tambin una gracia porque se reconocen (adquieren y otorgan) privilegios.
La mecnica era la siguiente: generalmente los pobladores de las zonas de repoblac
in recopilaban aquellos derechos que les interesaba que se cumplieran. Se colocab
an en los fueros -en general- aquellos derechos que estaban en discusin. El derec
ho privado no formaba parte del fuero, no era necesario porque era cumplido por
el pueblo y por el rey. Es por esto que los fueros se van a desarrollar fundamen
talmente en el derecho Pblico.
- Las fuentes eran: (Las costumbres pre-romnicas, El Der.Romano, Algunas costumbr
es rabes, Der.Cannico).
- Formacin de esta legislacin: Definiciones:
a) Forum: lugar o sitio en que se ejerca el derecho de legislar.
b) Costumbre: disposicin o precepto legal con fuerza obligatoria.
c) Cartas de Poblacin: condiciones que el seor solariego y los pobladores pactaban
para poblar.
d) Escritura de Donacin: donaciones que un propietario otorgaba a favor de partic
ulares o monasterios.
e) Derecho consuetudinario: exencin, franqueza o libertad, cualquier tributo y el
reconocimiento del seoro real.
f) Sentido Estricto: pacto solemne en cuya virtud el rey conceda a los pobladores
, la villa ciudad y las leyes por las cuales deban regirse.
- Constitucin de los Fueros:
. Por la autoridad real: compromiso de vasallaje a cambio de beneficios Les da c
ierta autonoma.
. Por la autoridad seorial: El rey poda confirmarlos, derogarlos o modificarlos a
su arbitrio.
- Principales Fueros:
.Siglo X: los de los Burgos y Castrogeriz,
.Siglo XI: los de Len y Njera,
.Siglo XII: los de Cuenca (Alfonso VIII) Liber Iudiciorum: Traducido al romance
y otorgado a varias ciudades como cdigo municipal con el nombre de Fuero Juzgo.
- CARACTERES:
a) Particularismo: Geogrfico, Social, Premios de Guerra, Tiene un fondo democrtico
y federalista, Los municipios eran entidades polticas y sociales independientes.
b) Privilegiado: Derivacin del Feudalismo, Forma de incentivar la reconquista.
c) No tcnico: Provena de la manera ocasional con que se pactaron o promulgaron los
fueros. Se daban por sabidos los grandes principios y se especificaron las norm
as particulares que pudieran ofrecer dudas. Era aplicado por los hombres buenos de
las villas y elaborado por caudillos militares, no por abogados.
.En sntesis: los fueros eran particulares, privilegiados y de carcter no tcnico y s
i provenan de autoridad real o seorial deban ser ratificados por el rey.
- Fuero de Albedro: Se origin para suplir las omisiones de los fueros y su falta e
n algunos casos. Se otorgaban para ello amplias facultades a los juzgadores o al
caldes para que aplicasen lo ms conveniente segn el caso que no estuviera comprend
ido en el fuero.
Estas sentencias se llamaban Albedros, eran dictadas por caudillos militares y form
aron fazaas si eran dictadas por personas determinadas, en materias importantes que
, por una Jurisprudencia que se constituy en
fuente del derecho.
- CONTENIDO DE LOS FUEROS:
1- Libertades y Garantas de los vecinos: a)Igualdad ante la ley- (Salvo Privilegi
os originados en acciones de guerra).b)Inviolabilidad de domicilio. c)Jueces nat
urales. d)Participacin en la Administracin. e)Movilidad en los cargos. f)Responsab
ilidad de los magistrados. g)Tolerancia Religiosa.
2- Derecho Penal: Existen delitos simples con enormes penas y otros graves, como
homicidio, sancionado con penas pecuniarias. La pena de muerte se aplicaba con
horrorosas variantes: despear al reo, enterrarlo vivo, castrarlo, morir de hambre
y otras
3- Derecho Procesal: Se usaba el juicio de Dios, en la prueba caldaria, el hierro
encendido o el duelo judicial, etc., que demostraba la voluntad de Dios por medi
o de una batalla entre el acusador y el acusado.
4- Derecho Civil: Matrimonio: Se trataba de incentivarlo dndole a los casados ms d
erechos
polticos y civiles.
A-Formas: 1- de Bendicin: religioso y moderno. 2-de Yuras: contrato sin publicida
d, por puro acuerdo de las partes. Como ejemplo de los procedimientos utilizados
para la celebracin citaremos mediante esponsales, casamiento, y barragana.
- Fueros Municipales y Territoriales:
.FUEROS MUNICIPALES: Privilegios que el rey otorga o Sr.Feudal. Se concedan a las
ciudades, (se refieren a una mayor o menor autonoma).
.FUEROS TERRITORIALES: Se referan a una comarca. Ej.: Fuero Viejo de Castilla-Fue
ro de Len.
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* GLOSADORES, POST-GLOSADORES y ordenamientos ms importantes de la poca:
La Recepcin de Derecho Comn: (Glosadores y post-glosadores). A la baja edad media
podemos situarla entre mediados del Siglo XII y la coronacin de la Isabel como re
ina de Castilla en 1474 (XV). Podemos ver sta etapa como el Renacimiento del Dere
cho Romano.
1.- Concepto de recepcin: Es La admisin del derecho comn, es la admisin de partes prin
cipales o esenciales de un ordenamiento jurdico extrao por un pueblo sin haber sid
o sometido o dominado por otro (De all que no son recepciones las imposiciones for
zadas del der.romano o del Islam, y si lo es, la adopcin del cristianismo).
2.- Materias de recepcin: Lo que se recept fue la teora jurdica de los glosadores y
conciliadores, que
a continuacin veremos: se limit al der. privado, siguieron vigentes en der. poltico
las instituciones de
la poca: el derecho penal Justinianeo.
3.- Causas de la recepcin: No sera posible atribuir la recepcin a una serie aislada
de causas: entre las
ms importantes se encuentran: a) La conviccin de la Edad Media de que el derecho R
omano era una especie de derecho natural., b) a partir del siglo XIII se difunde
un movimiento cultural El Humanismo, en el campo
literario y cientfico. c) Los juristas que al ocupar cargos en la administracin tu
vieron el monopolio de la Jurisprudencia.
Para Miguel Ortiz Pellegrini la causa ms importante, la recepcin del derecho roman
o se vincula estrechamente a la formacin de los estados nacionales modernos.
4.- ESCUELA DE GLOSADORES: siglo XI; se encuentra relacionado totalmente con el
gran movimiento cultural en la que Europa avanz hasta las capas ms profundas de la
cultura antigua.
En Bolonia ya exista un estudio metdico, crtico y exegtico de los textos antiguos, s
u tarea comienza con el descubrimiento del Corpus Iuris, y su estudio desde el pun
to de vista filosfico. Fue Irnerio el iniciador de stos trabajos, a principio del
siglo XII, y sus glosas conocidas bajo la sigla y tuvieron gran difusin. La Autorid
ad de la Escuela aument con los llamados cuatro doctores Blgaro, Martn Gosia, Hugo de
Alberico Y
Jacobo de Porta Ravenata, y llega a su culminacin con Accursio (1182-1260) que ren
e las glosas e interpret. anteriores en la Glosa Ordinaria (1227).
5.- LOS POST-GLOSADORES o CONCILIADORES: Podemos decir que la tarea de los glosa
dores sobre el Corpus Iuris, que era un texto jurdico no vigente, fue ms terica. Al
l se aprendi un mtodo ms que un derecho, por eso fue necesario que ese mtodo se aplic
ara al derecho prctico, al vigente, y esa fue la tarea de los Post-glosadores.
Estos tuvieron una actividad dictaminadora, consultiva y prctica, sistematizando
la multitud de derechos particulares no romanos y mediante ellos el ideal del de
recho natural de la cristiandad de Occidente-el derecho
romano-se torn en realidad. Eran nombrados rbitros y por eso tambin conciliadores.
Indagaban la razn de ser de la ley. Tendieron a una nueva ordenacin de la materia
jurdica y a la formacin de conceptos generales.
La escuela se desarrolla desde el siglo XIII hasta los principios del siglo XIV,
fundada por Cino de Pistoia, siendo su principal exponente Bartola de Saxoferra
to (1313-1357), uno de los ms grandes juristas de todos los
tiempos, una de las innovaciones ms profundas y realizada por el fue La distincin
entre estatuto personal y estatuto real del hombre. Esta distincin nace de una reaccin
frente a la desproteccin que tenan los extranjeros, y llega a tal afirmacin median
te una interpretacin forzada que l mismo realiza del cdigo Justinianeo, sentando as
principios de derecho internacional.
6.- DERECHO CANONICO: Organiza el gobierno de la Iglesia, reglamenta las relacio
nes de sta con sus fieles y la actividad religiosa de los ltimos, que se exteriori
za a travs del culto y de los sacramentos (Zorraqun Bec).
.Su origen: Biblia, primera y fundamental fuente, tradicin, patrsticas (normas de
los Santo Padres), los decretos de los papas y los cnones de los concilios. En el
siglo XII el derecho cannico era un derecho vigente que regulaba adems de la acti
vidad de la Iglesia el derecho laico, absorbiendo materias como el matrimonio, l
a familia, el parentesco, represin penal, etc.
* LAS SIETE PARTIDAS. ORDENAMIENTO DE ALCALA. ORDENANZAS REALES DE CASTILLA. LEY
ES DE TORO. LA NUEVA Y NOVISIMA RECOPILACION:
1-LAS SIETE PARTIDAS: El Rey Alfonso X El Sabio (1221-1284) es el personaje centra
l de siglo XIII, fue llamado el emperador de la cultura, protegi las ciencias, cu
ltiv la poesa, msica, astronoma entre otras.
Los antecedentes de las Partidas se encuentran en el Libro de Fuero, segn la opinin
de Gallo, a quien sigue nuestro referido autor, Ortiz Pellegrini. ste libro tambin
es conocido como Especulo para distinguirlo de otros del mismo ttulo, teniendo en
cuenta que en su prlogo expresa que es espejo del derecho, su elaboracin se da entre
1256-1258, afirmando el rey Alfonso su potestad legislativa y su aplicacin por e
l tribunal del rey.
Algunos autores manifiestan que la falta de pruebas y la diversidad de opiniones
, impide establecer fecha y autora de las Partidas, y distinguen sus antecedentes
entre la segunda mitad del Siglo XIII y los principios del XIV, en cuatro libro
s:
.a) El Setenario: cuya elaboracin oscilara entre los reinados de Fernando III y Al
fonso X, si bien habra sido concebido por el primero y realizado por el segundo-
La obra tendra carcter doctrinal.
.b) El Fuero Real: habra sido redactado a comienzos del reinado de Alfonso X, pos
iblemente por Fernando Martnez de Zamora tiene carcter de ley y fue usado por el T
ribunal Real y concedido como fuero a algunas ciudades castellanas. A partir de
la aplicacin permanente del Fuero Real surge una Jurisprudencia publicada, Leyes d
e Estilo (1300).
.c) El Especulo: Escrito por Alfonso X dividido en 5 libros, sera una obra parale
la al Fuero Real.
.d) Las Partidas, fue la obra cumbre de Alfonso X, aunque la mayora de los invest
igadores coinciden que fue objeto de varias redacciones, componiendo finalmente
un texto enciclopdico de derecho, de carcter sistemtico, integral y profunda calida
d cientfica, pese a lo cual recin adquiere fuerza legal con el Ordenamiento de Alca
l. ( Cfr.A. Levaggi).
- Las partidas constituyen un tratado completo de todo el derecho medieval , de
autoridad y magnitud en el campo jurdico. (logran validez legal a traves del Orde
namiento de Alcal)
1- ORDENAMIENTO DE ALCAL: Este ordenamiento trata de remediar la confusin que se c
reaba desde el siglo XIII mediante la doble aplicacin de derecho: la de los foros
y la del rey. Con el tiempo los fueros van quedando en desuso y se plantean dud
as respecto de qu fuentes jurdicas deban aplicarse. Es as que Alfonso XI pretende en
mendar tal situacin mediante El Ordenamiento de Alcal en 1348.
Lo ms importante:
1- Esta legislacin Uniforma la legislacin: a) de Burgos de 1328, b) Segovia de 134
7, c)Coleccin privada, llamada Ordenamiento de Njera dado por Alfonso VII de 1138.
2- Su contenido se distribuye en 32 ttulos.
3- Fija orden de prelacin respecto de las distintas fuentes que se vienen aplican
do. Queda el orden de prelacin de la siguiente manera:
1- El Propio Libro o las que posteriormente modifican las leyes insertas en dicha
obra.
2- Fueros municipales. 3- Las partidas.
4- Los jueces deben recurrir al rey para que ste dicte una ley que aclare o resuel
va la cuestin.
2- LAS ORDENANZAS REALES DE CASTILLA:Durante el siglo XV las cortes piden en rep
etidas ocasiones q se Recopilen las leyes y ordenanzas; esto recin se cumple en 1
480 cuando los Reyes Catlicos encargan la tarea a Alonso Das de Montalvo, quien im
prime en 1484 el cuerpo conocido como Ordenanzas Reales de Castilla u Ordenamiento
Montalvo que agrupa por materias en ocho libros la leyes de cortes a partir de 13
48, pragmticas y ordenanzas reales.-De gran utilidad, pese a no tener sancin real,
los reyes lo hacen distribuir a cada pueblo. Sin embargo adolece de defectos im
portantes.
3- LIBROS DE BULAS PRAGMATICAS: Tienen carcter priv.Obra realizada por Juan RAMIR
EZ en 1503. Buena aceptacin y difusin- Reproduce diversas bulas sobre la jurisdicc
ion de los reyes y pragmticas del siglo XV y de los Reyes Catlicos.
4-LAS LEYES DE TORO: En 1502 se renen en Toledo las Cortes para jurar por hereder
a a la infanta Doa Juana , Los Reyes Catlicos encargaron a stas cortes la confeccin
de un ordenamiento sobre los puntos ms dudosos e interesantes. La misma est compue
sta de 83 leyes , no es promulgada sino hasta 1505, por las cortes reunidas en T
oro y cuando el Rey Fernando ejerca la regencia de Castilla. Algunos redactores d
e la obra que se destacan: Juan Lpez Palacios Rubios. Se considera a esta obra co
mo aclaratoria y supletoria en mltiples aspectos al Ordenamiento de Alcal, si bien
ratifica el orden de prelacin de aqul ordenamiento.
5- LA NUEVA RECOPILACION:En razn de los defectos del Ordenamiento de Montalvo, la
Reina Isabel ordena en su codicilo (1504) se forme una nueva recopilacin, para q
ue se aclaren dudas y se eliminen las leyes superfluas y se ordenen correctament
e las restantes.
Se promulga en 1567. Su contenido no innova ni en Derecho Pblico ni en Derecho Pr
ivado, se mantiene el orden de Prelacin mencionado en Alcal y acenta el poder Real.
- Contiene 9 Libros y 312 ttulos.-
6-LA NOVISIMA RECOPILACION: Se difunde desde mitad del siglo XVIII la idea de co
dificacin en Europa. Encargado por Carlos IV se sanciona en 1805 La Novsima Recopil
acin de leyes de Espaa.En 1808 se publica un suplemente con leyes posteriores, para
mantenerla actualizada.
* ESPAA EN LA EDAD MODERNA:
La Edad Moderna en Espaa trae consigo grandes cambios. Llegarn a constituirse en p
rimera potencia mundial. Piedra angular de ste camino ser el reinado de los reyes
catlicos, a partir de 1474 coronada Isabel I como reina de Castilla, quien dar el
impulso al descubrimiento de Amrica. Espaa hacia 1470 apareca dividida en cinco rei
nos: Castilla, Aragn, Portugal, Navarra y Granada. Castilla era ms poblado y el ms
fuerte.
Al morir Isabel La Catlica deja como heredera a su hija Juana La Loca y para el cas
o de que no pudiera ejercer quedara como regente su esposo Fernando el Catlico. Se
suceden una serie de regencias hasta que CARLOS
I de Espaa llega a la Pennsula para quedarse para siempre.
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* LA EXPANCION Y EGEMONIA ESPAOLA. CAPITULACIONES DE SANTA FE - JUSTOS TITULOS:
- Las capitulaciones de santa fe: El 17 de abril de 1492 suscriba Cristbal Coln con
los reyes Catlicos la
Capitulacin que le conceda ttulos y beneficios a cambio del xito de la empresa, cons
tituyndose ste acuerdo en la primera fuente de derecho indiano.
En general decimos que la capitulacin era un contrato de der.pblico celebrado entr
e la Corona y un particular, por el cual aquella conceda permiso o licencia para
llevar a cabo una empresa, establecer un servicio pblico, sujeto a determinadas c
ondiciones.
Tena tres partes:
.1-La licencia propiamente dicha.
.2-Las obligaciones del particular: cumplir fines de empresa y de la corona (bue
n tratamiento de los indios, cobro de impuestos, poblar, etc.) y las mercedes re
gias concesin de ttulos o funciones pblicas en los
territorios que se descubriesen, repartimientos, aprovechamiento de las minas, p
articipacin de las rentas y beneficios de la Corona.
.3-Condicin al xito de la empresa o conducta del jefe.
* LAS BULAS DE ALEJANDRO VI. EL TRATADO DE TORDESILLAS. EL PROBLEMA DE LOS JUSTO
S TITULOS:
- 1) LAS BULAS DE ALEJANDRO VI:
Debido a la confusa redaccin del Tratado de Alcacovas Toledo (1479), se impuls el
viaje de Coln para colocar a Castilla en una situacin favorable frente a Portugal
a fin de reivindicar como propio el ocano arriba de Canarias y al oeste de las isl
as. sta discutida interpretacin tuvo sus consecuencias.
Fernando e Isabel para consolidar sus pretensiones, deciden pedir al papa Alejan
dro VI , un aragons de la familia de los Borja, que les concediera el dominio de
las tierras descubiertas, siguiendo la doctrina de la Edad Media que asignaba al
Pontfice la facultad de disponer de los territorios ocupados por infieles para a
tribuirlos en plena soberana a un prncipe cristiano. As surgieron el 3 de mayo de 1
493 la primera Inter Caetera o bula de donacin, y la segunda Inter Caetera o bula
de Particin, antidatada 4 de mayo de 1493 y suscripta realmente 28 de junio del
mismo ao. Por stas el papa don perpetuamente a los Reyes Catlicos y sus legtimos suce
sores de la corona de Castilla, las islas y tierra firme descubierta y por descu
brir: les dio libre, lleno y absoluto poder, autoridad y jurisdiccin sobre ella,
excluy a todos los dems prncipes europeos: les impuso el cargo de convertir a los n
aturales en cristianos sentando la primera base del patronato (Levaggi).
La falta de demarcacin de lmites entre Espaa y Portugal motivaron la segunda Inter
Caetera que los fij en una lnea imaginaria ubicada a 100 leguas al occidente de la
s Islas Azores y del Cabo Verde donando a Castilla
las tierras que se encontraran al oeste de esa lnea.
Tercera bula de Comunicacin: Se otorgaba a los monarcas espaoles privilegios anlogo
s a los que anteriormente les haba concedido a los portugueses sobre frica.
Cuarta Bula ampliacin de Donacin: se extiende con todas sus clusulas a todas y cual
quiera de las islas y tierras firmes halladas y descubiertas y que se hallaren o
descubriesen navegando o caminando
hacia occidente o medioda.
- 2) TRATADO DE TORDESILLAS:
Portugal no acepta las bulas papales e insiste en su reclamo de propiedad sobre
mar y tierras occidentales a Canarias. Juan II negocia un acuerdo bilateral. Pre
vio a varias tratativas, El 7 de junio de 1494 se firma el tratado de Tordesilla
s. All los lusitanos slo consiguieron una modificacin de la lnea Alejandrina, ubicndo
la a la 370 leguas oeste de las Islas de Cabo Verde, quedando para Castilla las
tierras situadas al oeste de la lnea.
El tratado signific en realidad una verdadera particin del mundo entre dos potenci
as: no obstante, sus solemnes trminos y promesas Portugal extendi sus dominios hac
ia el oeste y hacia el sur provocando continuos conflictos con Espaa, y que le di
eron buen rdito a tenor de la expansin lograda.
- 3) EL PROBLEMA DE LOS JUSTOIS TITULOS:
Es el problema que surge a partir del descubrimiento del nuevo continente. Entre
los problemas que hubo de plantear el descubrimiento propuesto por Cristbal Coln,
debi figurar un lugar preferente el relativo a la forma ms conveniente de tomar p
osesin de las nuevas tierras En virtud de qu ttulo o ttulos podran stos territorios ser
incorporados a la real Corona ?.
Aqu hay dos puntos de vista de la problemtica:
a) Con relacin a los dems pases europeos y b) Con relacin a los habitantes del nuevo
continente (Zorraquin Bec).
.Con relacin al primer punto el hecho del descubrimiento sumado a la ocupacin terr
itorial, completado, segn el derecho pblico de la poca con las Bulas Papales. Pero
al declinar la autoridad pontificia sus actos atributivos de soberana pierden vig
encia y dan lugar a los tratados como medio de resolucin de conflictos.
.Con relacin a los indios, el problema era distinto, Qu ttulo tena Castilla para some
ter a los habitantes de Amrica a su poder? Aqu es Fray Antonio de Montesinos uno d
e los primeros que comienza los cuestionamientos del trato cruel y horrible serv
idumbre a la que estaban sometidos por los espaoles. Estos cuestionamientos, recl
amos son odos por Fernando quien convoca a una junta para que se estudie la cuest
in; As se renen en Burgos ( 1512) Licenciados como Gregorio Santiago y Jos Palacio R
ubios, frailes como Matas de Paz, Pedro de
Covarrubios y Torres Durn, quienes admiten la validez y legitimidad de la donacin
papal como ttulo de poder legtimo de los Reyes de Castilla para someter a los indi
os, disponiendo que los conquistadores debern leer
a los aborgenes un Requerimiento y sancion las llamadas leyes de Burgos.
En la segunda dcada del siglo XVI Fray Bartolom de las Casas sostendr la libertad d
e lo indios antes de su conversin al catolicismo y sta deba realizarse por medios p
acfico, calificando de injusta toda guerra
contra las naturales.
En 1539 Francisco de Vitoria, dict en Salamanca una leccin o conferencia sobre el
tema relectio de Indis analizando las posiciones conocidas hasta ese momento y d
ividiendo los ttulos en Legtimos o Ilegtimos. Como consecuencia de ste estudio Carlo
s I reconoce a los jefes indios como seores naturales de sus pueblos y procura ob
tener la sumisin voluntaria, abandona el antiguo Requerimiento y en su lugar prepa
ra una Carta que se les ha de leer aludiendo al derecho de los espaoles a circula
r y comerciar pacficamente y a predicar el evangelio se busca una simple alianza
con ellos (Garca Gallo).
Sigue la discusin a pesar de la valerosa predica de De las Casas, quien se consid
era un verdadero precursor de los derechos Humanos- De las Casas sostiene que lo
s indios an no convertidos no pueden ser obligados a la
sumisin, que slo puede producirse por un acto voluntario.
Aqu aparecen los Telogos como Francisco de Vitoria quien establece: que a los indio
s no se les poda hacer la guerra por el solo hecho que rechazaran el evangelio, p
ero si en caso de negarse a admitir extranjeros, atacar sin provocacin a comercia
ntes o misioneros. (Ejemplo de causales de guerra justa).
En sntesis, se establece que hay Ttulos Legtimos e Ilegtimos:
- TITULOS ILEGITIMOS:
1) Los indios son los verdaderos dueos antes de la llegada de los espaoles.
2) El emperador no es el Seor del mundo.
3) Aunque lo fuese no puede ocupar provincias de los brbaros.
4) El Papa no es el Seor temporal o civil del mundo.
5) Aunque tuviese potestad civil en el mundo no puede darla a prncipes seculares.
6) El Papa tiene potestad temporal en orden a las cosas espirituales.
7) El Papa no tiene potestad temporal en orden a los indios
8) Si los brbaros no quieren reconocer el Papa no por ello se les debe hacer la g
uerra.
9) Si los brbaros no quieren reconocer la fe no por ello se les debe hacer la gue
rra.
10) Los cristianos no pueden, ni con autoridad papal reprimir a los indios por l
os pecados c/la ley natural.

- TITULOS LEGITIMOS:
1) Sociedad y Comunicacin Natural ( Ius Peregrinandi)
2) Propagacin de la religin Cristiana ( Ius Predicand)
3) Ayuda a convertidos si son molestados por brbaros-
4) Convertidos los indios, el Papa puede darles un principio cristiano
5) Para defender inocentes de una muerte injusta: Sin autoridad del Pontfice pueden
los espaoles prohibir a los brbaros toda costumbre y rito nefasto, porque pueden
defender los inocentes de una muerte injusta.
6) Eleccin voluntaria de la mayora de los indios.
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