Derecho Civil III

Derecho de Familia - Andrs Pablo Acua Bustos

DERECHO DE FAMILIA
GENERALIDADES.
El Derecho de Familia es la primera parte de este curso. En cuanto
al Derecho de Familia, comprende el matrimonio, los re!menes
matrimoniales, la "liaci#n $ el estado civil.
CONCEPTO DE FAMILIA. FALTA DE UNA DEFINICIN LEGAL. En
la leislaci#n chilena no ha$ ninuna de"nici#n de lo %ue se entienda
por &amilia. 'ormalmente, se entiende %ue la &amilia es un conjunto de
personas unidas por un vnculo matrimonial, parentesco o por adopcin.
CONCEPTO CONSTITUCIONAL DE FAMILIA. 'o obstante %ue no
ha$ de"nici#n de &amilia, el art. () inciso *) de la Constituci#n Pol!tica
de la +ep,blica a"rma %ue -la familia es el ncleo fundamental de la
sociedad.. A su ve/, el inciso 0) del mismo precepto constitucional
area %ue -es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar
proteccin a la poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de
sta 123.
Entonces, 4%u es la &amilia5 De a%u! ha surido una controversia
doctrinaria en nuestro pa!s.
Para alunos, &amilia es solamente el rupo de personas %ue resulta
de la uni#n matrimonial6 la &amilia a la %ue se re"ere la Constituci#n
Pol!tica ser!a la &amilia matrimonial, por%ue ser!a el concepto obvio de
&amilia $ por%ue el Estado no podr!a propender a las uniones de hecho.
Esta es la opini#n del pro&esor 7ern8n Corral 9alciani $ de 7uo
+osende :lvare/. De manera %ue, siuiendo esta concepci#n, la &amilia
a %ue se re"ere la Constituci#n Pol!tica ser!a s#lo la matrimonial.
'o obstante, la ma$or!a de la doctrina, entre nosotros, el pro&esor
;on/alo Fiueroa <8e/, el pro&esor Carlos Pea ;on/8le/, don =ore
>valle, sostienen otra opini#n $ dicen %ue la rela no distinue de %u
&amilia se trata $ ha$ muchos tipos de &amilias. As!, est8 la familia
matrimonial, pero tambin est8 la familia no matrimonial, es decir, la
&amilia &ormada por una uni#n de hecho. 9ambin e?isten familias
monoparentales, %ue tienen un solo padre 1m8s com,nmente madre e
hi@os, no ha$ padre %ue est con ellos36 e?iste el caso de la abuela %ue
tiene a su caro a los nietos, entre otras situaciones. Entonces, en la
Constituci#n Pol!tica no ha$ ninuna distinci#n $ tampoco podr!a
distinuir, por%ue en esta materia se ha seuido la Declaraci#n
Aniversal de los Derechos 7umanos, cu$os art!culos *) $ B) proh!ben
toda discriminaci#n $, asimismo, el Pacto de Can =os de Costa +ica
establece la iualdad de todos los hi@os sin distinci#n aluna.
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+ecordemos %ue Chile est8 obliado a respetar los tratados
internacionales $, por consiuiente, no tendr!a sentido %ue la
Constituci#n Pol!tica estableciera di&erencias en torno a la &amilia.
De aluna manera, esto parece m8s claro ho$ en la De$ de
Eatrimonio Civil 1') (F. F0B3, por%ue el art. () de la mencionada le$
seala %ue -la familia es el ncleo fundamental de la sociedad. $
area %ue -el matrimonio es la base principal de la familia.. Por lo
tanto, no es la ,nica base de la &amilia, es la base principal, pero
pueden e?istir otras bases en torno a las cuales se constitu$a la &amilia.
LA FAMILIA NO CONSTITUYE UNA PERSONA JURDICA. En todo
caso, lo %ue es claro es %ue la &amilia no es una persona @ur!dica, dado
%ue para la ma$or!a de los autores la &amilia es una instituci#n.
CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE FAMILIA.
a3 A di&erencia del Derecho Civil %ue hemos estudiado, el Derecho de
Familia es esencialmente de carcter tico $ no de car8cter
patrimonial, de ah! %ue en l, m8s %ue derechos $ obliaciones en el
sentido patrimonial, e?isten deberes de di&!cil e@ecuci#n directa.
Por e@emplo, en el matrimonio e?iste el deber de cohabitaci#n, pero
si no se cumple con el deber de cohabitaci#n, no puede e@ecutarse por
medio de la &uer/a p,blica, ser!a imposible, de modo %ue la manera de
hacer cumplir los deberes matrimoniales son &ormas indirectas a travs
de sanciones indirectas. E?cepci#n a ello constitu$e el rimen de
bienes en el matrimonio, los re!menes matrimoniales, %ue tienen
car8cter patrimonial6 tambin constitu$e una e?cepci#n la patria
potestad, %ue es el aspecto econ#mico de la relaci#n paterno-&amiliar.
Ahora bien, cabe sealar %ue el derecho de alimentos tiene car8cter
tico, pero tambin car8cter patrimonial.
b3 9odo el Derecho de Familia disciplina condiciones personales o
estados inherentes a la persona $ %ue se imponen como derechos
absolutos a todos. 9odos tienen %ue respetar estos derechos emanados
de la persona. 'o cabe duda %ue pueden surir consecuencias
econ#micas de los deberes &amiliares, por e@emplo, con el deber de
alimentos, pero estos deberes patrimoniales son inseparables de estos
deberes inherentes o estados inherentes a la persona %ue se imponen
como derechos absolutos a todos.
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c3 En el Derecho de Familia prevalece el inters social sobre el inters
individual.
c.(3 De a%u! %ue las normas del Derecho de Familia son de orden
p,blico $, por rela eneral, no son disponibles.
c.*3 'o se aplica ac8 el principio de la autonom!a de la voluntad. En
esta materia, la autonom!a de la voluntad tiene un 8mbito mucho m8s
reducido6 por e@emplo, e?iste la libertad de casarse o de no casarse,
pero una ve/ %ue las personas se casan, el estatuto %ue siue a la
mani&estaci#n de voluntad es un estatuto legal $ las partes no pueden
reular los e&ectos del matrimonio, dado %ue los e&ectos del matrimonio
est8n reulados por la le$ $, por lo tanto, ha$ una voluntad inicial %ue
desencadena la aplicaci#n de un estatuto leal, pero no son las partes
las %ue pueden disponer de los deberes matrimoniales.
c.G3 Por su parte, la prescripci#n tiene un 8mbito m8s reducido en el
8mbito del Derecho de Familia, por%ue la ma$or!a de los deberes
&amiliares son imprescriptibles $, por rela eneral, son irrenunciables6
son tambin inalienables e intransmisibles. Cin embaro, la doctrina
anota una paulatina ampliaci#n de la autonom!a privada en materia
&amiliar, poco a poco se ha ido dando luar a la e?istencia de una
voluntad m8s amplia, lo vamos a ir viendo, por e@emplo, en materia de
re!menes matrimoniales a la voluntad de las partes.
d3 En el Derecho de Familia e?iste una relaci#n de dependencia $ de
superioridad, no ha$ necesariamente relaciones iualitarias. Entre el
marido $ la mu@er ha$ una relaci#n iualitaria, pero no la ha$ entre
padres e hi@os, por e@emplo, en %ue e?iste la autoridad paterna %ue
determina una relaci#n de superioridad al padre o la madre respecto de
los hi@os. 9ambin en materia matrimonial todav!a %ueda la
supervivencia de una idea superioridad del marido6 por e@emplo, en la
rela del art. (B0F del C#dio Civil, en materia de sociedad con$ual,
se dispone %ue el marido es el @e&e de la sociedad con$ual.
e3 En el Derecho de Familia no ha$ cabida a las modalidades6 la
condici#n, pla/o o modo no tienen cabida, los deberes matrimoniales no
pueden estar su@etos a modalidades.
Por e@emplo, el art. (H* del C#dio Civil, al de"nir el matrimonio,
dice %ue -el matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre
y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con
el fn de vivir juntos, de procrear, y de auiliarse mutuamente!
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Da norma dice %ue se unen -actual., vale decir, en el instante mismo,
sin %ue ha$a posibilidad de una modalidad.
Asimismo, en materia de reconocimiento de hi@os, encontramos el
art. (IF inciso *) del C#dio Civil.
Art. 189 inci! "#. El reconocimiento es irrevocable, aun"ue se
contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario
posterior, y no susceptible de modalidades.
En adici#n, tenemos el caso del art. (B*G del C#dio Civil, en materia
de rimen patrimonial, %ue seala %ue los pactos a %ue se re"ere el
art. (B*G no son susceptibles de modalidades. Aade el inciso *) de la
norma citada %ue -el pacto surtir efectos #!!!$ desde "ue esa escritura
se subinscriba al margen de la respectiva inscripcin matrimonial.
Entonces, desde ah! no ha$ posibilidad de modalidades.
Art. 1$"% inci! &n'(. %os pactos a "ue se refere este artculo y el
inciso &' del artculo ()(*, no son susceptibles de condicin, pla+o o
modo alguno!

&3 Por ,ltimo, la ma$or parte de los actos del Derecho de Familia son
solemnes, como el matrimonio 1art. (H*3 o el reconocimiento de un hi@o
1art. (IB3, etc.
)RE*E E*OLUCIN HISTRICA DEL DERECHO DE FAMILIA. Cin
ninuna duda, puede a"rmarse %ue el C#dio Civil ha su&rido en
materia de Derecho de Familia Jen el Dibro I &undamentalmenteJ la
ma$or cantidad de trans&ormaciones, a tal punto %ue bien puede
a"rmarse %ue el Derecho de Familia de ho$ no tiene nada %ue ver con
el Derecho de Familia del C#dio Civil de (IKK.
De partida, en el C#dio Civil de (IKK, el matrimonio era el centro
del derecho &amiliar, con car8cter reliioso e indisoluble. El Estado
reconoc!a, para la e?istencia del matrimonio, %ue el matrimonio &uera
reliioso $ ste era indisoluble. 9odo el estado civil era controlado por
la Ilesia6 en seuida, la mu@er casada en el rimen de sociedad
con$ual era relativamente incapa+ $ no pod!a ni si%uiera e@ercer un
traba@o sin autori/aci#n del marido6 el marido era el @e&e de la &amilia $
el administrador ,nico de la sociedad con$ual.
A su ve/, la patria potestad, es decir, el derecho del padre sobre los
bienes de los hi@os, e?ist!a s#lo para el padre $ la ,nica "liaci#n
reulada $ %ue daba derechos en la leislaci#n era la matrimonial o
legtima, hacindose un estatuto mu$ debilitado para los llamados
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-hijos naturales. $ nin,n derecho sur!a para los hi@os denominados
-simplemente ilegtimos., e?istiendo una prohibici#n de investiar la
paternidad. A randes rasos, esa era la situaci#n del Derecho de
Familia en el C#dio Civil de a%uella poca.
Cin embaro, lueo de la dictaci#n del C#dio Civil, han venido a
dictarse una ran cantidad de le$es %ue han modi"cado pro&undamente
el Derecho de Familia. De partida, en el ao (II0 se dictaron dos le$es
importantes, %ue son las primeras randes modi"caciones al Derecho
de FamiliaL primero, la De$ de Eatrimonio Civil, %ue sustitu$e al
matrimonio reliioso por un matrimonio civil6 $, seundo, la De$ sobre
+eistro Civil, %ue %uita a la Ilesia el control del estado civil para
pasarlo a una instituci#n estatal %ue es el denominado +eistro Civil o
Cervicio de +eistro Civil e Identi"caci#n.
Cucesivas le$es &ueron ampliando los derechos de los hi@os
naturales, como la De$ ') (H.*B( de H* de abril de (FK*, %ue &ue la
re&orma m8s importante, hasta %ue se dict#, "nalmente, la De$ ')
(F.KIK, %ue establece el nuevo rimen de "liaci#n $ %ue iuala a todos
los hi@os, cual%uiera %ue sea el orien de su "liaci#n.
Con posterioridad al C#dio Civil, tambin se acoe la adopci#n, ho$
reida por la De$ ') (F.M*H 1el C#dio Civil no contemplaba la
adopci#n36 $ la De$ ') (I.IH* de HF de @unio de (FIF suprimi# la
incapacidad de la mu@er casada en rimen de sociedad con$ual.
Adem8s, se ha ampliado la posibilidad de adoptar re!menes
matrimoniales diversos al de la sociedad con$ual, establecindose, por
e@emplo, el de separaci#n total de bienes $ el rimen de participaci#n
en los ananciales, %ue vamos a ver m8s adelante, alter8ndose la
inmutabilidad de los re!menes matrimoniales para permitir pasar de
un rimen matrimonial a otro con ma$or &acilidad.
De este modo, el Derecho de Familia de ho$ es nuevo, &rente al del
C#dio Civil no tiene nada %ue ver. Por lo dem8s, pocas son las
disposiciones del C#dio de Bello %ue, en materia de Derecho de
Familia, se mantienen tal cual eran en el C#dio primitivo. De manera
%ue el C#dio Civil primitivo no nos va a servir de mucho en esta
materia $, por lo mismo, es %ue la doctrina %ue se ha ido elaborando en
materia de Derecho de Familia se ha tenido %ue ir modi"cando
pro&undamente por las nuevas le$es %ue han re&ormado el rimen
&amiliar.
E( PARENTESCO. El parentesco es la relacin de familia entre dos
personas. Este parentesco, en el C#dio Civil, puede ser de dos clasesL
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a3 Parentesco por consanuinidad $ b3 Parentesco por a"nidad. Ner art.
*I del C#dio Civil.
Art. "8. ,arentesco por consanguinidad es a"uel "ue eiste entre
dos personas "ue descienden una de la otra o de un mismo progenitor,
en cual"uiera de sus grados!
El parentesco por consanuinidad es el %ue e?iste entre dos
personas %ue descienden uno de otro de un mismo proenitor, o sea,
podr!a decirse %ue ha$ una relaci#n de sanre entre dos personasL el
padre, el hi@o, el nieto descienden uno del otro $ tienen, entonces, una
relaci#n de consanuinidad $, por lo tanto, el parentesco es por
consanuinidad.
En cuanto al parentesco por a"nidad, el art. G( del C#dio Civil se
encara de de"nirlo.
Art. %1. ,arentesco por afnidad es el "ue eiste entre una persona
"ue est o ha estado casada y los consanguneos de su marido o mujer!
Entonces, el parentesco por a"nidad se da entre el marido $ los
parientes por consanuinidad de su mu@er, o entre la mu@er $ los
parientes por consanuinidad de su marido. As!, por e@emplo, son
parientes por a"nidad la suera, el suero, los cuados son parientes
por a"nidad, etc.
Ahora bien, 4c#mo se cuentan la l!nea $ rado de los parientes5 7a$
%ue advertir %ue este parentesco por a"nidad tiene un limitado inters
@ur!dico, s#lo como impedimento para contraer matrimonio en el art. M)
de la De$ de Eatrimonio Civil $ como inhabilidad en los casos de los
art!culos 0(* $ (HM( del C#dio Civil.
OEs poco el inters %ue tiene el parentesco por a"nidad. Por e@emplo, no
ha$ relaciones sucesorales entre los parientes por a"nidad.
4C#mo se cuenta el parentesco, sea por consanuinidad, sea por
a"nidad5 1Ce cuentan por iual3 E?iste la llamada lnea, %ue es la
sucesi#n de parientes %ue descienden unos de otros. Esta l!nea puede
ser recta o colateral. Por e@emplo, lnea recta es la %ue ha$ entre el
abuelo, el padre $ el nieto, por%ue unos descienden del otro. En la lnea
colateral, se trata de personas %ue descienden de un proenitor com,n6
por e@emplo, es la %ue se da entre los hermanos, %ue son parientes en
seundo rado por consanuinidad en la l!nea colateral, por%ue de un
hermano ha$ %ue subir al padre $ para el otro ha$ %ue ba@ar al
hermano6 entonces, un hermano al padre $ al otro hermano son
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seundo rado6 con el sobrino es tercer rado, hi@o del hermano en la
l!nea colateral.
Dos parentescos se van contando por rados $ grado es la distancia
%ue e?iste entre dos parientes6 es
importante el rado, por%ue mientras m8s cercano con"ere ma$ores
derechos.
-
EL MATRIMONIO.
DEFINICIN. El art. (H* del C#dio Civil se encara de de"nir esta
instituci#n.
Art. 1+". El matrimonio es un contrato solemne por el cual un
hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la
vida, con el fn de vivir juntos, de procrear, y de auiliarse mutuamente!
De esta de"nici#n podemos destacar alunos aspectosL
1., En primer luar, la le$ nos habla de %ue -el matrimonio es un
contrato.. Es una discusi#n cl8sica en nuestro Derecho determinar si el
matrimonio es un contrato. En realidad, ho$ en d!a ha perdido ran
inters esta discusi#n, por%ue el problema de si el matrimonio es o no
es un contrato &ue una cuesti#n mu$ discutida al tiempo en %ue tambin
se discut!a si pod!a disolverse por el divorcio o no. Entonces, los
divorcistas sosten!an %ue s! es un contrato, mientras %ue los anti-
divorcistas %ue no lo era6 pero todo esto ha perdido importancia desde
%ue est8 admitido el divorcio vincular.
Para alunos, es un contrato, por%ue se dan las condiciones de %ue
ha$ dos voluntades %ue se @untan para obtener un "n @ur!dico, de
manera %ue responder!a a la de"nici#n cl8sica del contrato.
Pero ho$ ha$ tambin %uienes sostienen %ue no es un contrato, no
responde a la idea misma de contrato, por%ue s#lo ha$ un
consentimiento inicial $ ninuno de los aspectos de los e&ectos ni del
contenido de este supuesto contrato ser!a relamentado por las partes,
sino enteramente por la le$, por lo %ue la voluntad inicial desencadena
la aplicaci#n de un estatuto @ur!dico predeterminado. De all! %ue
alunos han dicho %ue, m8s %ue contrato, ser!a una institucin.
Adicionalmente, ha$ otros %ue dicen todav!a %ue el matrimonio es un
contrato %ue da orien a una instituci#n $, as!, entonces, se arrelan las
dos concepciones. Como sea, el C#dio dice %ue es un contrato.
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"., En todo caso, si es contrato, -es un contrato solemne. Do dice el
propio C#dio $ vamos a ver la cantidad de solemnidades %ue tiene el
matrimonio.
Cabe advertir %ue ho$ en d!a e?isten dos tipos de solemnidades en
materia matrimonialL est8n las solemnidades del matrimonio civil, pero
tambin se da el caso de %ue nuestra le$ admite matrimonios reliiosos
con e&ectos civiles, de manera %ue tambin estar8n en alunos casos las
solemnidades del matrimonio reliioso para los %ue optan por esa
alternativa.
%., Pue celebran -un hombre y una mujer.. De partida, la de"nici#n
est8 diciendo -no al matrimonio homose?ual., por%ue es un hombre $
una mu@er. +ecientemente se hab!a puesto en discusi#n por alunas
personas la constitucionalidad de esta disposici#n $ el 9ribunal
Constitucional ha resuelto %ue no es inconstitucional $, por
consecuencia, se han desestimado recursos de protecci#n %ue se han
deducido en contra del >"cial del +eistro Civil por no autori/ar
matrimonios homose?uales.
Por otra parte, al ser entre un hombre $ una mu@er tampoco est8
tolerada la biamia o la poliandria. Est8 absolutamente descartada esta
posibilidad.
-., En seuida, diceL 123 por cual un hombre $ una mu@er se unen
-actual, vale decir, en el momento mismo en %ue se consuman las
solemnidades, no se admiten modalidades en materia matrimonial.
.., Area la le$L -e indisolublemente.. Es curioso %ue dia
-indisolublemente. cuando ho$ en d!a se admite la disoluci#n del
matrimonio por el divorcio. 7ubo discusi#n sobre esto en la tramitaci#n
del pro$ecto de la De$ de Eatrimonio Civil, pero se opt# por no
modi"car el art. (H*, ba@o la idea de %ue el divorcio es una situaci#n
e?cepcional. Pero diamos %ue, ho$ en d!a, no es verdad %ue el
matrimonio sea indisoluble, por%ue puede disolverse por medio del
divorcio. Cucede lo mismo respecto de la e?presi#n -y por toda la vida..
/., 9ambin dice la le$ -con el fn de vivir juntos.. Desde lueo, ese es
el "n propio del matrimonio. En cuanto a la e?presi#n -de procrear.,
depende, pues este no es un "n eneral en materia matrimonial, por%ue
se admiten matrimonios de personas de cual%uier edad $
evidentemente %ue los matrimonios de personas de avan/ada edad $a
no tienen por "nalidad la procreaci#n. Ce admite, adem8s, matrimonios
de personas %ue puedan estar en&ermas $ a,n el matrimonio en art!culo
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de muerte. Por lo dem8s, vamos a ver %ue la impotencia no es ho$ en
d!a un impedimento para el matrimonio. En s!ntesis, de los tres "nes
%ue seala la le$, esto es, -vivir juntos, procrear y auiliarse
mutuamente., este de -procrear. podemos de@arlo en suspenso, $a %ue
no es e?clusivamente una "nalidad propia de todo matrimonio.
Das normas %ue rien actualmente el matrimonio son las de la De$
') (F.F0B, De$ de Eatrimonio Civil, del ao *HH0, %ue vino a poner
trmino a la antiua De$ de Eatrimonio Civil %ue hab!a reido desde el
ao (II0.
RE0UISITOS DEL MATRIMONIO. Debemos distinuir entre
re%uisitos de e?istencia $ re%uisitos de valide/.

'1 RE0UISITOS DE E2ISTENCIA. Dos re%uisitos de e?istencia dicen
relaci#n con re%uisitos para %ue e?ista el matrimonio, sin los cuales el
matrimonio es ine?istente. En e&ecto, son los siuientesL
a.(. Da diversidad de se?os de los contra$entes.
a.*. El consentimiento.
a.G. Da presencia del >"cial de +eistro Civil 1para el matrimonio civil3.
Como advertimos, la inobservancia de estos re%uisitos conduce a la
ine?istencia, no a la nulidad del matrimonio6 ac8 se admite la teor!a de
la ine?istencia. Dueo, si &alta aluno de estos re%uisitos, no podr!a
darse la "ura del matrimonio putativo, %ue vamos a ver m8s adelante.
MATRIMONIO POR PODER. En cuanto al consentimiento, el art. (HG
del C#dio Civil admite la celebraci#n del matrimonio por medio de
mandatario.
Art. 1+%. El matrimonio podr celebrarse por mandatario
especialmente facultado para este efecto! El mandato deber otorgarse
por escritura pblica, e indicar el nombre, apellido, profesin y
domicilio de los contrayentes y del mandatario!
Pero este mandato para celebrar el matrimonio tiene
particularidades especialesL
(.- 9iene %ue tratarse de un mandato en el %ue se &aculte para este
e&ecto al mandatario, es un mandato especial, %ue contena la &acultad
de contraer matrimonio.
*.- Es un mandato solemne, pues debe otorarse por escritura
p,blica.
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G.- Es determinado, puesto %ue debe indicar el nombre, apellido,
pro&esi#n $ domicilio de los contra$entes $ del mandatario, e indicarle
con %uien tendr8 %ue celebrar el matrimonio.
31 RE0UISITOS DE *ALIDE4 DEL MATRIMONIO. Ner art. 0) de la
De$ de Eatrimonio Civil.
Art. -#. %a celebracin del matrimonio eige "ue ambos
contrayentes sean legalmente capaces, "ue hayan consentido libre y
espontneamente en contraerlo y "ue se hayan cumplido las
formalidades "ue establece la ley!
Estos re%uisitos son los siuientesL
b.(. El consentimiento libre de vicios $ espont8neo.
b.*. Da capacidad de los contra$entes.
b.G. Da ausencia de impedimentos dirimentes.
b.0. El cumplimiento de las &ormalidades leales.
3.1. CONSENTIMIENTO E2ENTO DE *ICIOS.
5 E( 6rr!r. Ner art. I) ')s () $ *) de la De$ de Eatrimonio Civil.

Cin per@uicio de %ue subsidiariamente se apli%ue en esta materia la
teora general de los vicios del consentimiento, salvo en cuanto al dolo
1el dolo no es vicio del consentimiento en materia matrimonial3, la De$
de Eatrimonio Civil, en su art. I), numerales () $ *), seala lo
siuienteL
Art. 87. .alta el consentimiento libre y espontneo en los siguientes
casosL
(Q. /i ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro
contrayente6
*Q. /i ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales
"ue, atendida la naturale+a o los fnes del matrimonio, ha de ser
estimada como determinante para otorgar el consentimiento, $ 123.
Da actual De$ de Eatrimonio Civil innova bastante sobre la anterior
le$ en materia de error. En e&ecto, la anterior le$ hablaba de error
sobre la identidad del otro contra$ente $ nada m8s, pero entonces se
discuti# mucho a %u tipo de error se re&er!a concretamente la le$, si a
la identidad &!sica o tambin a la identidad social del otro contra$ente.
Ci era s#lo sobre la identidad &!sica, por e@emplo, se casa una persona
con otra pensando %ue contra!a matrimonio con una tercera persona, la
hip#tesis ser!a casi de novelaL -=uan se casa con Ear!a cre$endo %ue
era Antonia., ser!a casi imposible %ue se diera esta situaci#n. 'o
obstante, la @urisprudencia hab!a establecido %ue esa era la ,nica
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posibilidad error %ue se conten!a en la le$.
Da actual le$, entonces, innov# en esta materia $ trata dos tipos de
errorL a3 el error sobre la identidad de la persona 1identidad &!sica de la
persona, esta hip#tesis tan especial %ue es casi imposible36 b3 el error
acerca de alguna de las cualidades personales, en %ue pens# casarse
con una persona %ue ten!a tal cualidad $ no la tiene. Con todo, tiene
%ue tratarse de una cualidad %ue, atendida la naturale/a o los "nes del
matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorar el
consentimiento. Por e@emplo, podr!a ser el desconocimiento de %ue el
otro c#n$ue adolece de impotencia perpetua e incurable, no se sab!a
esto $ se incurri# en un error6 esto es determinante para los "nes del
matrimonio, para la procreaci#n. Cin embaro, uno podr!a ponerse en
otras situacionesL podr!a ser la relii#n del otro contra$ente, en %ue
una mu@er no sab!a %ue su c#n$ue era musulm8n. Da incompatibilidad
reliiosa puede a&ectar pro&undamente la comunidad de vida %ue
sini"ca el matrimonio, sobre todo por la manera en %ue se concibe el
rol de la mu@er en ese matrimonio, de modo %ue no ser!a &8cil %ue una
chilena se case con un musulm8n, a pesar de %ue una sentencia de la
Corte de Apelaciones de +ancaua de H( de @unio de *HHB ha sostenido
de %ue la di&erencia de relii#n no correspond!a a este error

.
De todos modos, tambin se considera un error sobre la identidad
social de la persona, vale decir, las caracter!sticas %ue tiene esa
persona $ %ue pueden ser determinantes para la vida matrimonial.
5 L' 896r:'. Ner art. I) ') G) de la De$ de Eatrimonio Civil.
G). /i ha habido fuer+a, en los trminos de los artculos (0*1 y (0*)
del 2digo 2ivil, ocasionada por una persona o por una circunstancia
eterna, "ue hubiere sido determinante para contraer el vnculo!
-2en los trminos de los artculos (0*1 y (0*) del 2digo 2ivil., es
decir, con las mismas caracter!sticas %ue la &uer/a en los dem8s
neocios @ur!dicos $, por lo tanto, tiene %ue ser rave, precisa $
determinante.
Pero lo %ue es interesante es lo %ue seala a continuaci#nL -123
ocasionada por una persona o por una circunstancia eterna, "ue
hubiere sido determinante para contraer el vnculo!. En la teor!a
eneral de los neocios @ur!dicos, se ha discutido mucho si la &uer/a
puede ser s#lo un acto humano, el e@ercicio de una presi#n de un ser
humano &rente a otro ser humano, pero tambin ha$ %uienes han dicho

Semana Jurdica, ao II, N 63, p.1. Se estim que no era causal de nulidad de matrimonio el que uno de los
cnyuges uere catlico y el otro e!ang"lico. Seg#n el proesor $amn %omngue& '., seg#n las
circunstancias podra conigurarse ese error.
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%ue tambin podr!a ser &uer/a una presi#n de circunstancias e?ternas,
por e@emplo, el estado de necesidad.
Pues bien, en materia matrimonial la De$ de Eatrimonio Civil se ha
inclinado por esta seunda tesis, dice %ue &uer/a no es s#lo la presi#n
%ue una persona e@erce sobre otra, sino tambin la %ue podr!a provenir
de circunstancias e?ternas. El caso m8s com,n en materia matrimonial
se ha dado o se da en la hip#tesis de a%uella persona %ue se casa
estando embara/ada, presionada por el c!rculo social en el %ue vive.
Precisamente podr!a anularse el matrimonio por &uer/a en esta
situaci#n, por%ue si no hubiera sido por esta presi#n de circunstancias
e?ternas no habr!a habido matrimonio.
Da &uer/a no re%uiere provenir del otro contra$ente, puede provenir
de terceros sin nin,n problema.
3.". CAPACIDAD DE LOS CONTRAYENTES.
El otro re%uisito es la capacidad matrimonial, pero la le$ lo trata
@unto con los otros impedimentos, de manera %ue vamos a ver ahora la
capacidad $ la ausencia de impedimentos.
3.%. AUSENCIA DE IMPEDIMENTOS DIRIMENTES.
CLASES DE IMPEDIMENTOS. En esta materia, la le$ civil ha seuido
al Derecho Can#nico $ por eso se pueden distinuir dos tipos de
impedimentosL los impedimentos dirimentes $ los impedimentos
impedientes o prohibiciones.
R IMPEDIMENTOS DIRIMENTESL Con los %ue obstan a la
celebraci#n del matrimonio. Por lo tanto, la presencia de un
impedimento dirimente conduce a la nulidad del matrimonio. En e&ecto,
stos pueden serL
S AbsolutosL Con a%uellos %ue impiden casarse, el %ue est8 a&ectado por
un impedimento dirimente absoluto no puede casarse.
S +elativosL Con a%uellos %ue impiden casarse con ciertas personas, el
%ue est8 a&ectado por este puede casarse, pero no con ciertas personas
con respecto de las cuales se da el impedimento.
R IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES O PROHI)ICIONESL A pesar
del nombre %ue tienen, no obstan a la celebraci#n del matrimonio, vale
decir, si concurre un impedimento impediente o prohibici#n el
matrimonio no es nulo, sino %ue se producen otras sanciones civiles
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distintas a la nulidad.
Por lo tanto, los %ue m8s nos interesan son los impedimentos
dirimentes, %ue son a%uellos %ue necesariamente no pueden concurrir
si %ueremos un matrimonio v8lido.
3.%.1.1. IMPEDIMENTOS DIRIMENTES A)SOLUTOS. Ner art. K)
de la De$ de Eatrimonio Civil.
Art. .. 3o podrn contraer matrimonio4
(Q. %os "ue se hallaren ligados por vnculo matrimonial no disuelto5
*Q. %os menores de (1 a6os5
GQ. %os "ue se hallaren privados del uso de la ra+n y los "ue por un
trastorno y anomala s"uica fehacientemente diagnosticada sean
incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida "ue
implica el matrimonio5
0Q. %os "ue carecieren de sufciente juicio o discernimiento para
comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales
del matrimonio, y
KQ. %os "ue no pudieren epresar claramente su voluntad por
cual"uier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje
de se6as!
(Q Impedimento del v!nculo matrimonial no disuelto.
'o pueden casarse los %ue se hallaren liados por v!nculo
matrimonial no resuelto, los %ue $a est8n casados no pueden volver a
casarse, por%ue no se admite entre nosotros la biamia. De manera %ue
si aluien est8 casado $ vuelve a casarse con otra mu@er su sanci#n es
la nulidad del matrimonio.
7ace aos atr8s me acuerdo %ue mi padre &ue desinado de&ensor
p,blico ad hoc para in&ormar al @ue/ en una situaci#n mu$ curiosa, en
%ue se trataba de dos personas, un hombre $ una mu@er, %ue se hab!an
casado dos veces, pero entre ellos. Entonces se pelearon entre ellos $
uno demando al otro de nulidad del seundo matrimonio, ba@o la base
de %ue hab!a v!nculo matrimonial no disuelto, 4< por %u pretend!an la
nulidad del seundo matrimonio5 Para despus pedir la nulidad del
primero por otra ra/#n. Ee acuerdo %ue en esa oportunidad mi padre
hi/o un in&orme diciendo a%u! no ha$ impedimento de v!nculo
matrimonial no disuelto, por%ue este supone la e?istencia del
matrimonio con una persona $ %ue la persona se casa despus con otra,
por%ue si se cas# dos veces con la misma lo %ue ha$ es una solemnidad
sobreabundante, es una &ormalidad in,til, pero no nulidad.
Para %ue ha$a v!nculo matrimonial no disuelto se trata de unas
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personas %ue est8n casadas entre s! $ vuelve a casarse una de ellas con
una tercera persona.
Da sanci#n a este impedimento es la nulidad del matrimonio. Ner art.
00 letra a3 de la De$ de Eatrimonio Civil.
Art. --. El matrimonio solo podr ser declarado nulo por alguna de
las siguientes causales, "ue deben haber eistido al tiempo de su
celebracin4
a$ 2uando uno de los contrayentes tuviere alguna de las
incapacidades se6aladas en el artculo *7, 17 )7 de esta ley 123.
Da nulidad por esta causal puede ser demandada por cual%uiera de
los c#n$ues6 por cual%uiera de los c#n$ues del nuevo matrimonio o
tambin puede ser demandada por el c#n$ue anterior, a%uel con el %ue
por primera ve/ se hab!a casado $ los herederos de ste, de acuerdo al
art. 0M letra d3 de la De$ de Eatrimonio Civil.
Art. -/. %a titularidad de la accin de nulidad del matrimonio
corresponde a cuales"uiera de los presuntos cnyuges, salvo las
siguientes ecepciones4
d$ %a accin de nulidad fundada en la eistencia de un vnculo
matrimonial no disuelto corresponde, tambin, al cnyuge anterior o a
sus herederos!
Neremos m8s adelante %ue, para %ue se con"ure esta nulidad,
tambin va a ser menester subinscribir la sentencia de nulidad al
maren de la inscripci#n matrimonial. Entonces, se ha producido la
situaci#n de %ue una persona demand# la nulidad del matrimonio $,
antes de %ue se subinscriba la nulidad, se vuelve a casar. 47a$ v!nculo
matrimonial no disuelto5 Da respuesta ha sido no, no se da el
impedimento por%ue la subinscripci#n de la nulidad es un re%uisito de
publicidad.

C! se dar!a la situaci#n de v!nculo matrimonial no disuelto si una
persona se casa con otra antes de %ue est e@ecutoriada la sentencia de
la nulidad anterior6 estaba tan apurado en casarse %ue se declar# la
nulidad del matrimonio pero esta no est8 todav!a e@ecutoriada, $ antes
de lo est e@ecutoriada se vuelve a casar, entonces este seundo
matrimonio ser!a nulo, por%ue todav!a no estaba disuelto plenamente.
El problema es %ue m8s tarde, una ve/ %ue se produ/ca el e&ecto de
cosa @u/ada de la nulidad del primer matrimonio, va a ocurrir %ue esta
nulidad produce e&ecto retroactivo $ entonces este seundo matrimonio
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%ue era nulo se valida por el hecho de %ue el primero desaparece
absolutamente de la vida @ur!dica.
;
Ahora, para evitar problemas como estos el art!culo 0F de la le$
contiene una rela %ue es &undamental en materia de nulidad del
matrimonioL
Art. -9. 2uando, deducida la accin de nulidad fundada en la
eistencia de un matrimonio anterior, se adujere tambin la nulidad de
este matrimonio, se resolver en primer lugar la valide+ o nulidad del
matrimonio precedente!
Por e@emplo, =uan se cas# con Ear!a $ lueo se casa con Antonia,
entonces se demanda la nulidad del matrimonio de =uan con Antonia,
por v!nculo matrimonial anterior no disuelto. Pero en ese caso Antonia
se de"ende diciendo s!, nos casamos por seunda ve/, pero el primer
matrimonio su$o era nulo $ por tanto como era nulo el primer
matrimonio su$o, no es nulo el seundo matrimonio por%ue no habr!a
v!nculo matrimonial anterior no disuelto $a %ue el primero ser!a nulo.
Entonces la le$ dice %ue en este caso se resolver8 primero sobre la
nulidad del primer matrimonio, por%ue si en ese @uicio se declara nulo
el primer matrimonio, %uiere decir %ue es v8lido el seundo, por%ue no
hab!a v!nculo matrimonial anterior no disuelto. Ci se di@ere en ese @uicio
%ue el primer matrimonio es v8lido $ no nulo entonces s! ser8 nulo el
seundo por v!nculo matrimonial anterior no disuelto.
*Q Impedimento de edad.
En la le$ anterior eran los imp,beres los %ue no pod!an casarse,
pero un hombre ma$or de catorce $ una mu@er ma$or de doce s! pod!an
casarse, con determinados re%uisitos $ condiciones. Al dictarse la nueva
le$ se estim# %ue hab!a %ue al/ar la edad m!nima del matrimonio $ por
lo tanto se puso la edad de (M aos. Ba@o (M aos el matrimonio va a ser
nulo, sobre (M aos es v8lido, claro %ue entre (M $ (Iaos se re%uiere
cierto consentimiento.
Por lo tanto, el impedimento dirimente absoluto de edad a&ecta a los
menores de (M aos $ la sanci#n de acuerdo al art 00 letra a3 de la De$
de Eatrimonio Civil es la nulidad del matrimonio. En este caso la acci#n
de nulidad corresponde a los c#n$ues o a aluno de sus ascendientes
1su padre, su abuelo3, pero lleados los (M aos ambos c#n$ues, la
acci#n corresponde al o a los c#n$ues %ue lo contra@eron sin tener esa
edad dice el art 0M letra a3 de la le$ $ no se puede meter nadie m8s en
ese matrimonio.
*
(uando !eamos la nulidad del matrimonio !amos a !ol!er so)re este tema.
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Art. -/. %a titularidad de la accin de nulidad del matrimonio
corresponde a cuales"uiera de los presuntos cnyuges, salvo las
siguientes ecepciones4
a$ %a nulidad fundada en el nmero &7 del artculo *7 podr ser
demandada por cual"uiera de los cnyuges o por alguno de sus
ascendientes, pero alcan+ados los diecisis a6os por parte de ambos
contrayentes, la accin se radicar nicamente en el o los "ue
contrajeron sin tener esa edad!
G.- Privaci#n de ra/#n o trastorno s!%uico.
A%u! el art!culo KQ n,mero GQ de la le$ trata de dos situaciones
distintasL (3 Da privaci#n de ra/#n, los %ue se hallaren privados del uso
de la ra/#n *3 Dos %ue por un trastorno o anomal!a s!%uica
&ehacientemente dianosticada sean incapaces de modo absoluto para
&ormar la comunidad de vida %ue implica el matrimonio. De manera %ue
no solo se aplica esta causal a los dementes, la le$ habla primero de
-privacin del uso de la ra+n. Evidentemente %ue dentro de la
privaci#n del uso de la ra/#n est8n los dementes, pero es mucho m8s
amplio, re"rindose a cual%uier trastorno mental %ue impli%ue
privaci#n de la ra/#n.

Da doctrina se ha preuntado si un demente en intervalo l,cido
podr!a casarse. +ecordemos %ue e?iste una rela en el C#dio Civil %ue
diceL

Art. -/.. %os actos y contratos del demente, posteriores al decreto
de interdiccin, sern nulos5 aun"ue se alegue haberse ejecutado o
celebrado en un intervalo lcido!

Entonces, &undado en esta rela se ha planteado la discusi#nL 4Pu
pasa con un demente %ue ha sido declarado en interdicci#n $ pretende
casarse estando en un intervalo l,cido5 Comarriva estimaba %ue el
matrimonio ser!a v8lido, por la sencilla ra/#n de %ue el art!culo 0MK se
aplica a los actos patrimoniales $ el matrimonio no es un acto
patrimonial. Por otra parte, el derecho can#nico tolera el matrimonio de
dementes %ue se casan en intervalo l,cido, pero la ma$or!a de la
doctrina, por e@emplo don Euenio Nelasco entre otros, sosten!an %ue
no es as!6 si ha$ decreto de interdicci#n la le$ no distinue $ todo acto
posterior al decreto de interdicci#n es nulo, aun%ue se aleue haberse
e@ecutado en un intervalo l,cido, lueo el demente interdicto por causal
de demencia no puede casarse en un intervalo l,cido por%ue se opone a
ello el art!culo 0MK $ adem8s se da otra ra/#n $ es de %ue la ciencia
si%ui8trica no conoce los intervalos l,cidos en materia de demencia.
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Puede haber la apariencia de un intervalo l,cido, pero el demente est8
siempre demente.
F!@ense ustedes %ue la le$ no solo se re"ere al privado del uso de la
ra/#n, sino %ue tambin a todo al "ue por un trastorno o anomala
s"uica fehacientemente diagnosticada claro est, sean incapaces de
modo absoluto para formar la comunidad de vida "ue implica el
matrimonio! Ce trata a%u! de una anomal!a s!%uica %ue impide &ormar
la comunidad matrimonial 4$ %u est8 pensando la le$5 Bueno, los
autores dicen, por e@emploL en alunos trastornos de identidad se?ual
como el travestismo, el hombre %ue por ra/ones de trastornos s!%uicos
se comporta como una mu@er.
9ambin se ha planteado por alunos %ue las personas %ue adolecen
del s!ndrome de DoTn estar!an en esta situaci#n, pero esto es bastante
discutible, depende del rado de s!ndrome de DoTn %ue tenan.
0Q.- Falta de su"ciente @uicio o discernimiento para comprender $
comprometerse con los derechos $ deberes esenciales del matrimonio.
En el &ondo la le$ est8 hablando a%u! de una &alta de madure/, a%uel
%ue es inmaduro $ por lo tanto no entiende lo %ue es el compromiso
matrimonial, carece de su"ciente @uicio $ discernimiento para
comprender $ comprometerse con los derechos $ deberes esenciales del
matrimonio, no es %ue est demente, es %ue sencillamente no est8 apto
todav!a para casarse por &alta de madure/.
KQ Dos %ue no pueden e?presar claramente su voluntad por cual%uier
medio.
Da le$ ha seuido a%u! el mismo criterio %ue ha seuido en materia
de incapacidades enerales del neocio @ur!dico. Astedes recordar8n
%ue antes se hablaba del sordomudo %ue -no puede darse a entender
por escrito, ahora la le$ no lo dice as!, sino %ue la le$ dice -los "ue no
pueden epresar claramente su voluntad por cual"uier medio., $a sea
en &orma oral, $a sea en &orma escrita o por medio del lenua@e de
seas. Entonces, 4un sordo mudo puede casarse5 C!, puede casarse,
siempre %ue sea capa/ de darse a entender, sea por escrito, sea por el
lenua@e de seas. Da le$ le da un valor leal a la posibilidad de
mani&estar la voluntad al lenua@e de seas.
Esos son todos los impedimentos dirimentes absolutos, o sea, el %ue
est8 a&ectado por uno de ellos no puede casarse $ el matrimonio %ue se
celebre ser8 nulo.
3.%.1.". IMPEDIMENTOS DIRIMENTES RELATI*OS.
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Con los %ue no permiten casarse con ciertas personas $ son dosL
(.- El parentesco.
Ciertas personas no pueden casarse con otras en relaci#n de su
parentesco. Dueo, si ha$ el parentesco %ue la le$ seala entre estas
dos personas, no puede ser v8lido el matrimonio %ue contraian. Ner
art. M) de la De$ de Eatrimonio Civil.
Art. /. 3o podrn contraer matrimonio entre s, los ascendientes y
descendientes por consanguinidad o por afnidad #83.
> sea, todos los parientes en la l!nea recta no pueden casarse, sea
por consanuinidad, sea por a"nidad. Por e@emplo, el $erno no puede
casarse con la suera, el padre con la hi@a, el abuelo con la nieta6 todos
los %ue estn en la l!nea recta o colateral o por consanuinidad o por
a"nidad3
123 ni los colaterales por consanguinidad en segundo grado 123