EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA CVEL DA
COMARCA DE JI-PARAN- ESTADO DE RONDNIA
Ref.: Processo n 000000-00.2013.8.00.0005 Requerente: xxxxxxxxxxxxxxxx Requerido: xxxxxxxxxxxxxxxxxx
xxxxxxxx, nos autos da Ao de Cobrana que lhe movida por xxxxxxxxxxxxx, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia vem oferecer ALEGAES FINAIS nos termos a seguir.
DOS FATOS
O autor requer a reviso de sua aposentadoria por invalidez para que os seus proventos de aposentao sejam igualados remunerao dos servidores em atividade.
Requer tambm a concesso do adicional de 25% estabelecido pela Lei n 8.213/1991, haja vista ser portador de cegueira total, o que demanda a necessidade de acompanhante para realizar suas tarefas rotineiras.
DA PREJUDICIAL DE MRITO DE PRESCRIO
Antes da manifestao quanto ao mrito, impe-se suscitar a prejudicial de mrito de prescrio.
sabido que a prescrio pode ser alegada em qualquer tempo e grau de jurisdio, observado o art. 193 do Cdigo Civil em vigor, podendo, inclusive, ser decretada de ofcio pelo juiz, consoante dispe o pargrafo 5 do art. 219 do Cdigo de Processo Civil, porquanto tratar-se de matria de ordem pblica.
A regra geral da prescritibilidade dos direitos patrimoniais existe em face da necessidade de se preservar a estabilidade das situaes jurdicas. Entretanto, as prestaes previdencirias tm finalidades que lhes emprestam caractersticas de direitos indisponveis, atendendo a uma necessidade de ndole eminentemente alimentar. Da que o direito ao benefcio previdencirio em si no prescreve, mas to somente as prestaes no reclamadas dentro de certo tempo, que vo prescrevendo, uma a uma, em virtude da inrcia do beneficirio.
A prescrio quinquenal no Direito Previdencirio tem sido aplicada nos termos do que dispe o Decreto n 20.910/1932, inclusive, o assunto j foi sumulado pelo Superior Tribunal de Justia, que editou a Smula n 85 do STJ, de 18 de junho de 1993, verbis:
Smula n 85 Nas relaes jurdicas de trato sucessivo, em que a Fazenda Pblica figure como devedora, quando no tiver sido negado o prprio direito reclamado, a prescrio atinge apenas as prestaes vencidas antes do quinqunio anterior propositura da ao.
O mesmo prazo foi fixado na atual Lei de Benefcios, a Lei Complementar n 2/2008, mais precisamente no pargrafo nico do art. 41, in verbis:
Art. 41. Os benefcios sero pagos em prestaes mensais e consecutivas sempre na mesma data em que se der o pagamento dos servidores da ativa. Pargrafo nico. Sem prejuzo do direito aos benefcios, prescrevem em 5 (cinco) anos o direito s prestaes no pagas nem reclamadas na poca prpria, ressalvados os direitos dos incapazes ou dos ausentes na forma da lei civil. (g.n.)
Verifica-se no caso sob anlise que o autor foi aposentado no ms de julho de 2005, enquanto que a presente demanda foi ajuizada no ms de abril de 2013, ou seja, passados mais de sete anos desde o ato de sua aposentao.
Nos termos do Decreto n 20.910/1932, que preleciona sobre a prescrio das aes pessoais contra a Fazenda Pblica e suas autarquias, todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda federal, estadual ou municipal, seja qual for a sua natureza, prescreve em cinco anos contados da data do ato ou fato do qual se originarem. (art. 1).
Ainda disciplina o citado diploma legal que quando o pagamento se dividir por dias, meses ou anos, a prescrio atingir progressivamente as prestaes medida que completarem os prazos estabelecidos no decreto (art. 3). a chamada prescrio quinquenal de trato sucessivo.
Da leitura do art. 3 possvel verificar que na hiptese de prestaes peridicas devidas pela Administrao no ocorrer, propriamente, a prescrio da ao, mas, to somente, a prescrio das parcelas anteriores aos cinco anos de seu ajuizamento. Nesse caso, fala-se em prescrio de trato sucessivo, j que, continuamente, o marco inicial do prazo prescricional se renova.
No caso telado, o pedido de reviso dos proventos de aposentadoria constitui-se obrigao de trato sucessivo, logo, passvel de incidncia da prescrio nos termos aqui arguidos.
Imperioso consignar que a demanda foi ajuizada em 25.04.2013. Assim, nos termos acima expostos as parcelas anteriores aos cinco anos de seu ajuizamento foram cobertas pela prescrio.
Nesse sentido, o excerto do seguinte julgado claro ao dispor:
[...] Tratando-se de obrigao de trato sucessivo, o prazo prescricional para a cobrana, que de cinco anos, deve ser contado a partir de cada parcela vencida, levando-se em considerao, para a hiptese dos autos, o quinqunio que antecedeu o ajuizamento da ao. [...] (TJ-RJ - APL: 01001287420108190001 RJ 0100128- 74.2010.8.19.0001, Relator: DES. CELSO FERREIRA FILHO, Data de Julgamento: 24/03/2014, DCIMA QUINTA CAMARA CIVEL, Data de Publicao: 08/04/2014).
In casu, foi constatada a ocorrncia da prescrio e, portanto, foroso reconhecer que se encontram prescritas todas as prestaes vencidas anteriormente aos cincos anos da data do ajuizamento da ao.
DA FUNDAMENTAO
Em prosseguimento, verifica-se que no merece acolhida a pretenso autoral.
Conforme sustentado na contestao de fls. 46/51 o autor possui o direito integralidade do ltimo vencimento e paridade.
Ao que parece, sua pretenso no sentido de que sejam incorporadas aos seus proventos de aposentadoria todas as parcelas que compem os vencimentos dos servidores em atividade.
Contudo, imprescindvel gizar que o instituto da paridade assegura ao aposentado a reviso de seus proventos na mesma proporo e na mesma data, sempre que se modificar a remunerao dos servidores em atividade, o que inclui a extenso de quaisquer benefcios ou vantagens posteriormente concedidos aos servidores em atividade, inclusive quando decorrentes da transformao ou reclassificao do cargo ou funo em que se deu a aposentadoria.
Ou seja, a paridade no garante que os proventos dos inativos sero idnticos aos vencimentos do servidor em atividade, visto que este ltimo percebe verbas que so de carter transitrio, que no so levadas para a inatividade. O que se assegura, to somente, o direito a reviso de proventos na mesma proporo e na mesma data, sempre que se modificar a remunerao dos servidores em atividade, o que inclui a extenso de quaisquer benefcios ou vantagens posteriormente concedidos que integraro os proventos da aposentadoria.
Afigura-se extreme de dvida que o autor pretende sejam integradas sua aposentadoria parcelas de carter transitrio, as quais so devidas exclusivamente ao servidor em atividade, o que, frisa-se, no possui respaldo legal.
Quanto ao adicional de 25% para acompanhante, de se relevar que a legislao vigente poca da aposentao do autor, a Lei Complementar n 28/2010, no previa o referido benefcio.
Tambm no prev a atual lei previdenciria estadual, tampouco a Lei que trata do regime jurdico dos servidores estaduais a possibilidade de concesso do referido benefcio.
Ainda impe-se destacar que os regimes de previdncia no se confundem, razo pela qual a isonomia suscitada no pode ser aplicada ao presente caso.
Alm do mais, no pode esta ente arcar com o pagamento de benefcios sem que haja para tanto uma fonte de custeio.
Nesse diapaso, cabe mencionar a inteleco do pargrafo 5 do art. 195 da Constituio Federal, in verbis:
Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais: [...] 5 - Nenhum benefcio ou servio da seguridade social poder ser criado, majorado ou estendido sem a correspondente fonte de custeio total. (g.n.).
inconcebvel pensar o contrrio, haja vista que caso encontrasse guarida o pedido do requerente haveria manifesta quebra do princpio do equilbrio financeiro e atuarial, previsto no caput do art. 201 da Constituio Federal, pois se no houve a efetiva contribuio para a previdncia social, no se pode dizer que determinada verba devida.
A respeito, confira-se a lio do Professor Frederico Amado:
Este princpio est previsto na cabea do art. 201, da CRFB, determinando que a previdncia social observe critrios que preservem o seu equilbrio financeiro e atuarial, a fim de assegurar a incolumidade das contas previdencirias para as presentes e futuras geraes (in Amado, Frederico. Direito Previdencirio. 2 edio. Salvador: Ed. Juspodivm, 2008. p. 108 g.n.)
Ademais, cabe evidenciar que o autor no juntou aos autos qualquer documento que comprove os seus gastos com a contratao de uma pessoa que lhe garanta assistncia permanente, ou at mesmo que demonstre o impedimento do exerccio de atividade laborativa por familiar que lhe faa s vezes.
Logo, no se admite outra concluso seno a de que o requerente no logrou comprovar o fato constitutivo de seu direito. A respeito, confira-se Nelson Nery Junior e Rosa Maria Andrade Nery, Cdigo de Processo Civil Comentado, Editora Revista dos Tribunais, 9 edio, 2006, pp. 530/531:
1- nus de provar. A palavra vem do latim, onus, que significa carga, fardo, peso, gravame. No existe obrigao que corresponda ao descumprimento do nus. O no atendimento do nus de provar coloca a parte em desvantajosa posio para a obteno do ganho de causa. A produo probatria, no tempo e na forma prescrita em lei, nus da condio de parte.
Dessa forma, de se concluir que as provas documentais carreadas aos autos e a prova testemunhal no foram suficientes para comprovar o direito pleiteado.
Do exposto, pugna o Instituto pelo acolhimento da prejudicial de mrito de prescrio, no tocante s parcelas vencidas no quinqunio anterior propositura da demanda.
No mrito, requer a total improcedncia dos pedidos formulados, reiterando suas alegaes trazidas em sede de contestao.