Bento Silva Santos (UFES Departamento de Filosofia)
AS RELAES ENTRE DIREITO E JUSTIA
Em razo do tema abordado e de sua organizao, o tratado da justia constitui uma das elaboraes mais pessoais de S. Toms de Aquino 2 , mesmo que as fontes predominantes aduzidas no sed contra sejam Aristteles (384-322 a.C.), dito o Filsofo, com o seu tratado tica a Nicmaco (Livro V sobre a justia) 3 , M. Tlio Ccero (106-43 a.C.) com a obra Sobre os deveres 4 , S. Isidoro de Sevilha (570-636) com as Etimologias (Livro V: Acerca das leis e dos tempos) 5 e o Cdigo Justiniano no qual, sob a ordem do Imperador Justianino I (527-565), so reunidos extratos dos 39 jurisconsultos mais clebres sobre questes jurdicas 6 . O estudo acerca da justia na obra de S. Toms de Aquino se consolida dentro do estudo da lex, que possui um trplice acepo: lex entendida ora no sentido humano, ora no sentido natural, ora no sentido divino, como assinalamos anteriormente. As pginas que se seguem constituem a traduo anotada das questes 57 e 58 da Suma de Teologia (II a -II ae ) que tematizam as relaes entre Direito e Justia.
1 Publicado em VV.AA. Linguagem e socialidade.1 ed.Vitria : EDUFES, 2005, 99-119
2 Cf. especialmente EMILIO G. ESTBANEZ, La virtud de la Justicia. Introduccin a las cuestiones 57 a 60, in S. TOMAS DE AQUINO, Suma de Teologa III: Parte II-II (a). Madrid,BAC, 1995, 457-469; Eduardo C. B. BITTAR, Teorias sobre a Justia. Apontamentos para a Histria da Filosofia do Direito.So Paulo, Editora Juarez de Oliveira,2000, 123-151
3 Cf. ARISTTELES, tica a Nicmaco (ed. R.A. GAUTHIER & J. Y. JOLIF, Aristote. Ltique Nicomaque. Introduction, traduction et commentaire II/1: Commentaire, Livres I- V.Louvain-Paris,Publications Universitaires de Louvain-ditions Biatrice/Nauwelerts,1970). Estudos acessveis sobre o Livro V, cf. E. C. B. BITTAR, A Justia em Aristteles.Rio de Janeiro, Forense Universitria,2001, 68-152; IDEM, Teorias sobre a Justia, 33-71
4 Cf. CICERO, De Officiis; ed. Opere politiche e filosofiche 1: Lo Stato, Le leggi, I doveri (a cura di L. FERRERO & N. ZORZETTI).Torino, UTET,1995
5 Cf. ISIDORO, Etimologias; ed. Bilnge de J. OROZ RETA & M.-A. MARCOS CASQUERO, San Isidoro de Sevilla, Etimologas.2vol. (I = Livros I-X; II = Libros XI- XX).Madrid, BAC,1994, 508-565 [o Livro V Acerca das leis e dos tempos].
6 Acerca das fontes do pensamento jurdico de S. Toms de Aquino, cf. Noel FRANCESCHI FRANCESCHI, La poltica en Toms de Aquino. Sus fuentes, sus fundamentos y su articulacin con la tica.Pamplona, Servicio de Publicaciones de la Universidad de Navarra, 1994 2 OBJETO DA JUSTIA O DIREITO 7
(S.T., II a -II ae , q.57, a. 1) 8
A JUSTIA DIZ RESPEITO ALTERIDADE
A justia, diferentemente das outras virtudes, tem como funo prpria ordenar o homem para aquelas coisas que dizem respeito a outrem. Com efeito, ela implica uma certa igualdade, como seu prprio nome indica: vulgarmente falando, das coisas que se tornam iguais se diz que se ajustam. Ora, a igualdade se refere ao outro, ao passo que as outras virtudes aperfeioam o homem somente no mbito daquilo que lhe concerne pessoalmente.
Em conseqncia, aquilo que reto nos atos das outras virtudes, e que constitui o escopo ao qual tende a inteno virtuosa como ao seu prprio objeto, determinado unicamente em relao ao sujeito que age. Aquilo que reto no agir da justia, ao contrrio, definido em relao ao outro, feita tambm abstrao da relao com aquele que age: de fato, o nosso agir dito justo enquanto corresponde ao outro segundo uma determinada igualdade: por exemplo, pagamento de salrio que devido em razo de um servio prestado. Em conseqncia, diz-se, portanto, justa uma coisa que, quase possuindo em si a retido da justia, representa o termo ao qual conduz o ato da virtude da justia, mesmo sem considerar o modo pelo qual o sujeito o realiza; enquanto, ao contrrio, nas outras virtudes a retido da ao estabelecida unicamente pelo modo como o sujeito age. este o motivo pelo qual, diversamente das outras virtudes, base de um critrio especial, na justia o objeto se determina por si mesmo e dito justo; e isto o direito. Assim evidente que o objeto da justia o direito.
7 Aps uma brevssima introduo ao tema, segue a traduo de excertos das questes 57 e 58 da Summa Theologiae, II a -II ae . Todos os ttulos em itlico so de minha autoria.
8 L-se a abreviatura da obra da seguinte maneira: S.T. = Suma de Teologia, II a -II ae = Segunda parte da segunda parte, q. 57 = Questo 57, a.1 = Artigo 1. Na soluo do artigo 1, S. Toms de Aquino desenvolve a vox da autoridade, isto , S. ISODORO (Etimologias, Livro V (De legibus et temporibus), cap. 3 (Quid differunt inter se ius, leges et mores): o direito assim chamado porque justo [ius dictum est quia est iustum;]) e ARISTTELES, tica a Nicmaco, Livro V, cap. 1: todos querem chamar justia tal hbito, mediante o qual realizam coisas justas (omnes talem habitum volunt dicere iustitiam a quo operativi iustorum sunt). 3
DIREITO NATURAL 9 E POSITIVO (S.T., II a -II ae , q.57, a. 2) 10
Como vimos, o direito ou o justo uma ao adequada a outrem segundo um critrio preciso de igualdade: existe um duplo modo pelo qual uma coisa pode ser adequada ao homem: 1 o ) De um primeiro modo, pela mesma natureza do objeto: por exemplo, quando algum d tanto para receber tanto, e isto dito direito natural 11 ; 2 o ) De um segundo modo, uma coisa pode ser adequada ou proporcionada a uma outra em razo de um pacto ou de um acordo comum, quando algum se julga satisfeito por receber tanto. Mas aqui dois casos podem apresentar-se 12 :
9 Quanto ao problema da formulao sistemtica do contedo do Direito Natural, S. Toms de Aquino (cf. especialmente Summa Theologiae I a -II ae , q. 91, a. 2; q. 94) se coloca ao lado daqueles que adotam um sistema normativo aberto, ou seja, em sua doutrina do Direito Natural no se pode fala em sentido prprio de formulaes sistemticas do contedo, mas somente de aproximaes ou indicaes programticas do mesmo. Um exemplo desta viso dinmica pode ser encontrado na estrutura tripartida do contedo do Direito Natural: 1 a ) Preceitos primrios, isto , preceitos ou princpios universais, evidentes por si mesmos para todo homem com uso da razo. Por exemplo, os primeiros princpios da razo prtica: bonum est faciendum, malum est vitandum (o bem deve ser feito, o mal deve ser evitado); 2 a ) Preceitos secundrios, isto , concluses prximas ou imediatas deduzidas com facilidade dos princpios anteriores por todos os homens como, por exemplo, os preceitos do Declogo, exceto o terceiro, que mandamento positivo (celebrao do dia do Senhor, o sbado, na Antiga Aliana Ex 20, 8-10, ou o domingo, dia da ressurreio de Cristo, na Nova Aliana, para os cristos); 3 a ) Preceitos de terceiro grau, isto , concluses mais remotas deduzidas dos preceitos anteriores por aqueles sujeitos que tm conhecimentos e uma formao especial como, por exemplo, as da ilicitude do divrcio, da poligamia, do duelo, da mentira.
10 S. Toms de Aquino segue tambm a sua fonte enunciada no Sed contra, a saber: ARISTTELES, tica a Nicmaco, Livro V, cap. 7: Do justo poltico, um natural e outro, legal, isto , estabelecido pela lei (politici iusti hoc quidem naturale est, hoc autem legale, idest lege positum).
11 inequvoca a densidade de ordem imanente estrutura racional que implcita nesta formulao: com o termo natural, no campo da lei e do direito naturais, entendemos aquilo que causado por princpios intrnsecos da natureza humana (a natura). No homem, como ser espiritual e dotado de razo, a lei eterna participada tambm de uma maneira formal, isto , no como uma impresso recebida do alto, mas segundo a prpria formalidade da lei, ou seja, o homem , enquanto animal racional, autor e fonte de regulao: Inter caetera autem rationalis creatura excellentiori quodam modo divinae providentiae subiacet, inquantum et ipsa fit providentiae particeps, sibiipsi et aliis providens [...] talis participatio legis aeternae, in rationali creatura, lex naturalis dicitur (S. TOMS DE AQUINO, Summa Theologiae I a -II ae , Q. 91, a. 2, resp.). Cf. tambm R. BAGNULO, Il concetto di diritto naturale in San Tommaso dAquino. Milano, A. Giuffr,1983
12 Justamente porque no intrnseco natureza, o Direito que no natural chama-se positivo: este colocado pela livre escolha racional humana seja ao nvel privado, seja ao nvel pblico. claro que a norma colocada externamente deve corresponder ao critrio do justo: do contrrio, cai-se no voluntarismo, isto , em uma concepo aberrante do ser humano em sua racionalidade.
4 a) Em razo de um contrato privado, como quando se estabelece um pacto entre pessoas particulares;
DIREITO POSITIVO
b) Em razo de uma conveno pblica, quando, por exemplo, a adequao ou a proporo com outrem resulta do consentimento popular, ou da ordem do prncipe que tem cura da comunidade e representa o povo. Isto dito direito positivo.
DIREITO DAS GENTES DISTINTO DO DIREITO NATURAL (S.T., II a -II ae , q.57, a. 3) 13
AMPLITUDE DO DIREITO NATURAL
Como vimos (q.57, a.2), direito (ius) ou justo natural aquele que por natureza se ajusta ou proporcional a outrem. Mas isto pode acontecer de dois modos: 1 o ) considerando a coisa absolutamente e em si mesma; por exemplo, o macho que, como tal, se adapta fmea para ter filhos, ou o genitor ao seu filho para educ-lo; 2 o ) em um segundo modo, uma coisa naturalmente adequada outra, no mais considerada absolutamente, mas relativamente s suas conseqncias; por exemplo, a propriedade privada. De fato, este campo, considerado absolutamente e em si mesmo, nada h nele que o faa pertencer, antes, a um indivduo do que a um outro; se, porm, se considera a oportunidade de cultiv-lo e o uso pacfico do prprio campo, tem alguma proporo que seja propriedade de um e no de outro, como observa o Filsofo. Ora, o fato de considerar uma coisa de modo absoluto no convm somente ao homem, mas uma capacidade da qual dotado tambm o animal; por essa razo, o direito dito natural na primeira acepo comum a ns e aos outros animais.
DIREITO DAS GENTES 14
Escreve o Jurisconsulto: Do direito natural se diferencia o direito das gentes, uma vez que o primeiro comum a todos os animais; o segundo, ao contrrio, comum somente aos homens entre si 15 .
13 A fonte imediata da soluo do artigo 3 S. ISIDORO, Etimologias, Livro V, cap. IV (Quid sit ius naturale): O direito pode ser natural, civil ou de gentes. Direito natural o comum a todos os povos e existe em todas as partes, no por lei ou constituio, mas por instituto da natureza; como a unio do homem e da mulher, o reconhecimento e educao dos filhos, a mesma liberdade para todos, a posse comum de todas as coisas e o direito de adquirir tudo o que no cu, na terra e no mar existe.
14 A questo que se coloca em relao ao ius gentium consiste em saber se este direito positivo, como expressa e repetidamente afirma S. Toms de Aquino, ou se natural, como parece indicar algumas expresses de nosso Doutor; cf. Summa Theologiae I a -II ae , q. 95, a. 4. S. Toms de Aquino encontrou uma tradio confusa e at mesmo contraditria sobre o tema em questo. A posio de nosso autor pode ser resumida da seguinte maneira: o Direito das gentes o intermedirio entre a lei natural e a lei positiva, representando a lei comum da civilizao (J. NEDEL, tica, Direito e Justia.Porto Alegre, Edipucrs,1998, 100-101)
15 Digesto 1,1,1. Cf. especialmente a explicao desta distino em JUSTINIANO, Institutas. Manual didtico para o uso dos estudantes de direito de Constantinopla, elaborado por ordem do Imperador Justiniano no ano de 533 d.C.So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais,2000, Livro I, 5 Ora, o fato de considerar uma coisa comparando-a com suas conseqncias especfico da razo: por essa razo isto tambm dito natural ao homem a ttulo de ser racional. Donde o jurisconsulto Gaio afirma: aquilo que a razo natural estabeleceu entre todos os homens, observado por todos os povos, e denominado direito das gentes 16 .
DEFINIES DA JUSTIA (S.T., II a -II ae , q.58, a. 1) 17
REQUISITOS DA VIRTUDE
Deve ser dito que esta definio da justia conveniente, se a entendemos retamente 18 . Toda virtude um hbito (habitus) que princpio de um ato bom: preciso, portanto, definir a virtude pelo ato bom tendo por objeto a matria mesma da virtude. A justia tem como matria prpria aquelas coisas que esto em relao de alteridade, como veremos (a. 2 e 8): por essa razo, se indica o ato da justia em relao com sua matria especfica e seu objeto, com a expresso d a cada um o seu direito, porque como escreve Isidoro, no livro das Etimologias diz-se justo enquanto guarda o direito. Mas para que um ato, qualquer que seja a matria sobre a qual se exerce, seja virtuoso, preciso que seja voluntrio e que seja estvel e firme; pois o Filsofo observa que o ato da virtude deve ser realizado, antes de tudo, sabendo (sciens); em segundo lugar, fruto de uma escolha e em vista de um determinado escopo e, em terceiro lugar, que se aja sem mudanas.
APLICAES JUSTIA
Ora, o primeiro requisito est includo no segundo porque a ao feita por ignorncia involuntria, diz ainda Aristteles na tica; por essa razo, na definio da
ttulo II: Do Direito Natural, das Gentes e Civil: o Direito natural no peculiar ao gnero humano, mas comum a todos os animais que nascem no cu, na terra e no mar. Dele resulta a unio do macho e da fmea, a que chamamos matrimnio, a criao dos filhos, e a sua educao (23).
16 Digesto 1,1,9.Cf. a definio mais ampla de Direito das gentes em JUSTINIANO, Institutas..., Livro I, ttulo II, 2: Do Direito Natural, das Gentes e Civil: O direito das gentes comum a toda espcie humana. Com as exigncias dos costumes e das necessidades, os povos humanos criaram certas regras. Surgiram depois as guerras, seguiram-se a priso e a escravido, todas contrrias ao direito natural, porque, pelo direito natural, todos os homens nascem livres. Do direito das gentes se originaram quase todos os contratos, como a compra e venda, a locatio conductio, a sociedade, o depsito, o mtuo e inmeros outros (24).
17 O artigo procura uma resposta pergunta central: Que a Justia? De um lado, tem-se a definio dos juristas: justia a constante e perptua vontade de dar a cada um seu direito (iustitia est constans et perpetua voluntas ius suum unicuique tribuens); de outro lado, a definio aristotlica: justia um hbito que dispe a realizar o justo e pelo qual se realizam e se desejam as coisas justas (est habitus a quo sunt aliqui operativi iustorum, et a quo operantur et volunt iusta (tica a Nicmaco, Livro V, cap. 1).
18 Cf. nota anterior.
6 justia, se coloca, em primeiro lugar, a vontade para explicar que o ato da justia deve ser voluntrio; em seguida, acrescentou a constncia e a perpetuidade, para indicar a firmeza do ato. E esta definio da justia est assim completa, exceto o fato de que se coloca o ato no lugar do hbito, uma vez que o ato que o especifica; de fato, o hbito dito tal em funo do ato. Se se desejasse colocar esta definio em uma forma lgica perfeita, seria preciso dizer que a justia um hbito graas ao qual o homem d a cada um o seu direito com vontade constante e imutvel 19 . Tal definio se aproxima muito daquela de Aristteles: a justia um hbito pelo qual se diz que algum age escolhendo aquilo que justo 20 .
JUSTIA E ALTERIDADE (S.T., II a -II ae , q.58, a. 2) 21
A IGUALDADE
Como foi dito anteriormente (q.57, a.1), o termo justia implica a igualdade, razo pela qual a noo mesma de justia faz referncia ao outro, pois nada igual a si mesmo, mas a um outro. De outro lado, tarefa da justia conferir retido aos atos humanos, como j foi dito (I a -II ae , q.60, a.2), com a conseqncia de que esta alteridade postulada pela justia seja de diferentes sujeitos capazes de agir. De fato, rigorosamente falando, as aes no se atribuem s partes nem s formas ou s potncias, mas s pessoas e quelas que formam um todo. No se diz, falando propriamente, que a mo golpeia, mas, sim, o homem, servindo-se da mo; nem exato afirmar que o calor esquenta, mas, sim, o fogo por meio do calor: trata-se de frases que se usam em sentido figurado.
A ALTERIDADE
Mas a justia entendida em sentido exato postula diversidades de sujeitos, e no h justia seno de um homem em relao a um outro 22 .
19 No original: Iustitia est habitus secundum quem aliquis constanti et perpetua voluntate ius suum unicuique tribuit.
20 ARISTTELES, tica a Nicmaco V, 17, 1134 a 1
21 A fonte imediata da soluo a definio de M. T. Ccero (106-43 a.C.): a justia aquela razo pela qual se mantm a sociedade dos homens entre si e tambm a comunidade da vida (De officiis, cap. 7).
22 A relao de justia uma relao que tem a nota de alteridade, tambm chamada intersubjetividade, e isto significa que a relao de justia requer dois ou mais sujeitos em posio distinta e complementar; um ou uns como credores, outro ou outros como devedores. Sendo a justia em dar a cada um o seu direito, a relao de justia requer necessariamente pelos menos dois sujeitos: o titular do direito e o devedor. Ambos os sujeitos ou grupos de sujeitos se encontram unidos por uma relao obrigatria ou vinculante, ou seja, por um vnculo de natureza pblica. Temos assim na relao de justia os seguintes elementos: a) os sujeitos; b) o vnculo jurdico; c) o contedo ou situaes jurdicas (direitos subjetivos, deveres, faculdades, poderes, etc.).
7 Todavia, por analogia, encontram-se em um s e mesmo homem diversos princpios de ao, como se fossem diversos agentes, como a razo, o irascvel e o concupiscvel; por essa razo, se diz metaforicamente que a justia atribuda a um nico e mesmo ser enquanto a razo comanda o irascvel e o concupiscvel, potncias que, por sua vez, esto sujeitas razo; e, em sentido geral, na medida em que se atribui a cada parte do homem aquilo que prprio da pessoa. Por isso, Aristteles adverte que tal justia deve ser entendida metaforicamente 23 .
A JUSTIA LEGAL COMO VIRTUDE GERAL (S.T., II a -II ae , q.58, a.5)
Vimos que a justia regra o homem em relao ao outro, o que pode acontecer de dois modos: primeiramente, considerando o outro como pessoal singular; em segundo lugar, considerando o outro socialmente, isto , enquanto aquele que serve a uma comunidade; por isso mesmo serve a todos os indivduos que a compem. A justia pode referir-se a ambos os casos, segundo sua prpria natureza.
O TODO E A PARTE
De fato, evidente que todos aqueles que integram alguma comunidade se relacionam com a mesma, do mesmo modo que as partes com o todo: ora a parte, enquanto tal, do todo, com a conseqncia de que tambm qualquer bem da parte ordenvel ao bem do todo. Sob este aspecto, portanto, o bem de cada uma das virtudes, ora ordene o homem para si mesmo, ora ordene para outras pessoas singulares, susceptvel de ser referido ao bem comum, ao qual nos ordena a justia. Desde ponto de vista, pode-se dizer que os atos de todas as virtudes pertencem justia, na medida em que esta ordena o homem ao bem comum. neste sentido que denominamos a justia virtude geral.
O CONCEITO DE LEGAL
Vimos anteriormente (I a -II ae , q.90, a.2), que ordenar ao bem comum tarefa da lei, da por que tal justia, que geral no sentido explicado, dita justia legal (iustitia legalis), isto , por meio dela o homem se coloca em harmonia com a lei que ordena os atos de todas as virtudes ao bem comum 24 .
23 ARISTTELES, tica a Nicmaco V, 11, 9, 1138 b 5
24 Uma vez estabelecida a essencialidade do aspecto de alteridade fundamental da justia, S. Toms de Aquino passa a considerar um segundo outro, alm do indivduo: trata-se da comunidade. Tal relao indivduo-comunidade tem um aspecto de globalidade (virtude geral), considerando, porm, que a comunidade aquela que promove o bem comum do qual tambm a expresso; e como tudo aquilo que diz respeito comunidade como Estado regulado pelas leis, este tipo de justia que se apresenta como geral tambm uma justia legal, na medida em que toda ao do indivduo no mbito estatal regulada pelas leis. 8
EXISTE TAMBM UMA JUSTIA PARTICULAR (S.T., II a -II ae , q.58, a. 7)
Como foi dito (a.6), a justia legal na sua essncia no se identifica com todas as outras virtudes, razo pela qual, alm da justia legal que ordena o homem imediatamente ao bem comum, necessrio que existam as outras virtudes que imediatamente ordenem o homem aos bens particulares, os quais podem se referir ao homem em si mesmo ou a uma outra pessoa singular.
RACIOCNIO POR ANALOGIA
Portanto, assim como, alm da justia legal 25 , necessrio que haja algumas virtudes particulares que ordenem o homem em si mesmo, como a temperana e a fortaleza, assim tambm conveniente que haja, alm da justia legal, uma justia particular que ordene o homem em suas relaes com outra pessoa singular.
MATRIA ESPECIAL DA JUSTIA PARTICULAR (S.T., II a -II ae , q.58, a. 8)
MORAL DA RETA RAZO
Como pe em evidncia Aristteles 26 , matria da virtude moral, que se define pela reta razo, tudo aquilo que regulvel pela razo. Ora, a razo pode regular seja as paixes internas da alma, seja as aes exteriores, bem como as coisas exteriores que se apresentam ao uso humano: com a diferena de que nas aes e nos bens externos, que representam os meios de comunicao entre os homens, considera-se a ordem de um homem a um outro, ao passo que, ao contrrio, nas paixes internas considera-se a ordem do homem em si mesmo. E, portanto, uma vez que a justia se ordena ao outro, essa no se ocupa de toda a matria moral, mas exclusivamente das aes e as coisas exteriores, sob a tica de uma certa razo especial do objeto, isto , na medida em que por elas um homem realiza uma relao com um outro homem.
25 A exigncia de uma justia particular demonstrada atravs de uma dupla analogia. Antes de tudo, eis a primeira: a justia legal em sua dimenso geral postula a existncia das virtudes particulares, cujos atos so ordenveis tambm ao bem da comunidade. Dentro desta instncia, emerge uma segunda, que se desenvolve sobre a dimenso especfica de justia, evocada pela justia geral: deve existir tambm uma justia particular que ordena as aes humanas interpessoais.
26 Cf. ARISTTELES, tica a Nicmaco V,15, 1107 a 1. Aristteles divide as virtudes entre duas partes: 1 a ) As virtude ticas, que derivam em ns do hbito: pela natureza, somo potencialmente capazes de form-los e, mediante o exerccio, traduzimos essa potencialidade em atualidade; 2 a ) As virtudes dianoticas so as virtudes da razo, como por exemplo, sabedoria prtica (phrnsis) e a sabedoria (sophia) enquanto virtude tpica da razo teortica.
9 O JUSTO-MEIO DA JUSTIA O MEIO DA COISA EXTERNA (S.T., II a -II ae , q.58, a.10) 27
Vimos (a. 2 ad 4) que as outras virtudes morais tm por objeto principalmente as paixes, cuja instncia de retido no considerada seno em relao ao prprio homem no qual as paixes se encontram, enquanto ele se vale do irascvel ou concupiscvel na medida em que isto oportuno conforme as diferenas circunstncias. Em conseqncia, o justo-meio de tais virtudes no se determina pela proporo de uma coisa a outra, mas somente em relao com o homem virtuoso considerado em si mesmo: nessas virtudes o justo-meio unicamente segundo a razo relativa a ns 28 .
O VALOR DA RES EXTERNA
Matria da justia , ao contrrio, uma operao externa que, por si mesma ou pela realidade que ela utiliza, implica uma justa proporo em relao a outra pessoa: em conseqncia, o justo-meio da justia consiste em uma igualdade de proporo da coisa externa pessoa externa. Ora, o igual aquilo que est realmente no meio entre o maior e o menor, como encontramos em Aristteles 29 ; por essa razo, na justia o justo- meio o da coisa (iustitia habet medium rei) 30 .
27 S. Toms de Aquino desenvolve a noo de meio-termo (mesots) aplicada justia: medium iustitiae secundum proportionalitatem arithmeticam, quod est medium rei (ARISTTELES, tica a Nicmaco, Livro V, cap. 4). Segundo Aristteles, no h virtude quando h excesso ou falta, ou seja quando h demais ou de menos; virtude implica, ao contrrio, a justa proporo, que a via do meio entre dois excessos. A virtude tica , precisamente, o meio-termo entre dois vcios, dos quais um por falta, o outro por excesso. Assim, por exemplo, a liberalidade o justo meio entre a avareza e a prodigalidade; ela , portanto, a justa atitude que a razo nos faz assumir diante da ao de gastar dinheiro.
28 Nos termos do tecnicismo teolgico, qual o meio das virtudes morais? O meio deve ser entendido em sentido causal, na medida em que a virtude moral tem como objeto o ponto eqidistante do excesso e da privao daquilo que a razo iluminada e reta v o que deve ser realizado. No caso da prudncia, da fortaleza e da temperana, cujo mbito est no interior do homem, claro que tal meio fixado pela reta razo.
29 ARISTTELES, Metafsica IX, 5, 6, 1056 a 22
30 Na justia, o meio no regido pela reta razo, ou seja, pelo juzo normativo do qual o homem dispe para avaliar as prprias aes (levando-se em conta evidentemente todos os componentes subjetivos e circunstanciais), como o caso especfico da prudncia, da fortaleza e da temperana, mas, sim, pela coisa, isto , pela exigncia de uma igualdade que emerge na relao interpessoal e que se configura em uma objetividade concreta: esta a coisa que constitui o meio, o critrio, a norma da justia: cf .S. TOMS DE AQUINO, Suma Theologiae I a -II ae , Q. 64, a. 1-3.
10
O ATO DA JUSTIA: A CADA UM O SEU (S.T., II a -II ae , q. 58, a. 11)
PROPORO O SEU
Vimos (a.8 e 10) que a matria da justia a operao exterior que, por si mesma ou pela realidade da qual ela se serve, proporcionada a uma outra pessoa qual somos ordenados pela justia. Ora, diz-se que pertence a uma pessoa aquela coisa que lhe cabe em uma igualdade de proporo; por essa razo, o ato prprio da justia consiste em dar a cada um o seu (iustitiae actus non est reddere unicuique quod suum est) 31 .
De tudo quanto foi dito do texto anotado das questes 57 e 58 da Summa Theologiae (II a -II ae ), verifica-se que, para elucidar questes tais como Que significa o Direito?... que significa a Justia?, no basta uma metodologia cientfica porque esta no pode responder certas interrogaes meta-empricas e porque toda Cincia Jurdica , por definio, setorial e no totalizante. O meio mais adequado para tais questes a reflexo filosfica, sistemtica e metodologicamente elaborada. Quando um Direito justo?... que a legitimidade do Direito?... inquestionvel a obedincia s leis?... Estas e outras perguntas pertencem ao mbito da axiologia e, portanto, escapam metodologia cientfica, de sorte que a reflexo deontolgica (como deve ser o Direito) sobre o jurdico no pode deixar de apoiar-se na realidade ftica do mesmo e de vincular-se com as cincias do Direito. A funo metafsico-jurdica das questes comentadas inequvoca e, ao leitor que souber apreender as riquezas perenes desta reflexo, no poder jamais prescindir dos elementos basilares aqui enunciados se desejar elaborar uma Filosofia do Direito.
31 Qual o sentido da clebre definio da justia (dar a cada um o seu)? O termo o seu uma traduo do ius suum da definio romana da justia, sendo respaldada pelos testemunhos da Antigidade. Ccero, por exemplo, afirmou que a justia consistia no suum cuique tribuere. Segundo a soluo clssica, formulada aqui expressamente por S. Toms de Aquino, na frmula da justia, dar a cada um o seu, o seu o justo concreto; aquela coisa que a virtude da justia impele a dar a outro por constituir o seu. Em outras palavras: o justo o seu de cada qual, o seu direito, aquilo que a justia d.