Gabriel PPGD

PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DO PARAN
CENTRO DE CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS

PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM DIREITO

GABRIEL GINO ALMEIDA

A VOCAO SOCIOAMBIENTAL DA RESERVA FLORESTAL LEGAL

CURITIBA
2011


Dissertao apresentada ao Programa de
Ps-Graduao em Direito da Pontifcia
Universidade Catlica do Paran, como
requisito parcial para a obteno do ttulo
de Mestre em Direito.

Orientador: Prof. Dr. Carlos Frederico
Mars de Souza Filho

CURITIBA
2011


Dissertao apresentada ao Programa de Ps-Graduao em Direito da Pontifcia
Universidade Catlica do Paran, como requisito parcial para a obteno do ttulo de
Mestre em Direito.

COMISSO EXAMINADORA

Prof. Dr. Carlos Frederico Mars de Souza Filho
Pontifcia Universidade Catlica do Paran

Prof. Dr. Heline Sivini Ferreira
Pontifcia Universidade Catlica do Paran

Prof. Dr. Solange Teles da Silva
Universidade Presbiteriana Mackenzie

Curitiba, 24 de maro de 2011.

minha esposa Tatiana, por me ensinar que muito
mais importante do que contar com algum forte ao
seu lado contar com algum que te fortalea, e
minha querida amiga Ivanete Justina Suzin Pereira,
por ter estimulado e acompanhado de perto, desde o
processo seletivo, este Mestrado e por certamente
estar observando, agora mais do alto e imagino que
sentada numa nuvem, a sua concluso.
AGRADECIMENTOS

Ao meu orientador Carlos Mars, amigo que dedicou a mim tanta ateno, cuidado e
pacincia quanto aquele cacique que generosamente aceita um forasteiro como se
membro de sua tribo fosse.

minha famlia, sempre abundante em carinho, apoio, estmulo e amor.

Ao meu grande amigo Leonardo Zagonel Serafini, irmo mais velho, ainda que sem
qualquer lao de sangue.

Ao Escritrio de Advocacia Passos de Freitas & Oliveira Franco, que abriu para mim as
portas de uma das maiores e melhores bibliotecas de Direito Ambiental do Brasil, sendo
o acervo do Professor Vladimir Passos de Freitas responsvel pelo enriquecimento
exponencial do segundo captulo desta dissertao.

Eva Curelo, j que a amizade construda nestes dois anos certamente uma das
maiores conquistas deste Mestrado.

Coordenao de Apoio ao Pessoal de Nvel Superior (CAPES) do Ministrio da
Educao, rgo que acreditou e investiu nesta pesquisa.

Verifica-se, porm, que no se pode fazer a
fraternidade, porque ela se faz por si, concede-se
por si, encontrada na natureza. Todavia, na
natureza do francs e, em geral, na do homem do
Ocidente, ela no encontrada, mas sim o princpio
pessoal, individual, o princpio da acentuada
autodefesa, da auto-realizao, da
autodeterminao em seu prprio Eu, da oposio
deste Eu a toda a natureza e a todas as demais
pessoas, na qualidade de princpio independente e
isolado, absolutamente igual e do mesmo valor que
tudo o que existe alm dele.
(Fidor Dostoivski, trecho extrado de Ensaio
sobre o Burgus, crnica publicada em 1863 aps
viagem realizada pelo escritor russo Paris no vero
anterior).

RESUMO

A Reserva Florestal Legal uma poro de rea, varivel de acordo com a localizao
do bem imvel no Brasil, que deve existir no interior de toda terra rural ocupada em
regime de propriedade ou posse e ser composta por florestas e demais formas de
vegetao nativa, a serem mantidas ou utilizadas exclusivamente sob o regime de
manejo florestal sustentvel. Avaliar se este instituto jurdico possui vocao
socioambiental, desde quando e quais so as possibilidades que esta vocao oferece
concretamente para o desempenho de novas funes que beneficiem no apenas a
biodiversidade, mas tambm a sociodiversidade so as finalidades da presente pesquisa.
O estudo revela que o Direito Socioambiental um efeito colateral (imprevisto e
indesejado) do processo histrico de ocupao territorial do Brasil. Impregnadas pela
lgica do melhoramento (aumento da produtividade da terra visando exclusivamente
o lucro), as Sesmarias, o Cdigo Imperial de Terras e a concepo capitalista de direito
de propriedade privada respaldaram a expulso da biodiversidade e da sociodiversidade
das terras brasileiras. A crise socioambiental causada por tal processo de expulso foi
percebida pela sociedade no sculo XX, que, uma vez mobilizada, provocou o
florescimento de institutos jurdicos contrrios lgica do melhoramento, o
nascimento do socioambientalismo e a prpria positivao do Direito Socioambiental,
ocorrida no final do sculo passado. Aps apresentar a Reserva Florestal Legal,
explicando sua natureza jurdica, sua evoluo histrica normativa (reveladora de que o
instituto no nasce socioambiental, mas adaptado, na verdade exaptado), suas
caractersticas principais, seus mecanismos de regularizao e as consequncias
jurdicas decorrentes da sua violao, o estudo prope alternativas para a ampliao do
alcance do instituto jurdico ao ponto de ser efetivado em benefcio de Povos e
Comunidades Tradicionais, tutelando assim no mais s a biodiversidade, mas tambm
os modos de criar, fazer e viver daqueles grupos sociais.

Palavras-chave: Vocao. Direito Socioambiental. Reserva Florestal Legal.
Biodiversidade. Sociodiversidade. Povos e Comunidades Tradicionais.

RESUMEN

La Reserva Florestal Legal es una porcin de rea, variable de acuerdo con la ubicacin
del bien inmueble en Brasil, que debe existir en el interior de toda tierra rural ocupada
en rgimen de propiedad o posesin y ser compuesta por florestas y dems formas de
vegetacin nativa, a seden mantenidas o utilizadas exclusivamente bajo el rgimen de
manejo florestal sostenible. Evaluar se este instituto jurdico tiene vocacin
socioambiental, desde cundo y cuales son las posibilidades que esta vocacin ofrece
concretamente para el desempeo de nuevas funciones que beneficien no apenas la
biodiversidad, mas tambin la sociodiversidad son las finalidades de la presente
pesquisa. El estudio revela que el Derecho Socioambiental es un efecto colateral
(imprevisto y indeseado) del proceso histrico de ocupacin territorial del Brasil.
Impregnadas por la lgica del mejoramiento (aumento de la productividad de la tierra
visando exclusivamente el lucro), las Sesmarias, el Cdigo Imperial de Tierras y la
concepcin capitalista de derecho de propiedad privada respaldaron la expulsin de la
biodiversidad y de la sociodiversidad de las tierras brasileas. La crisis socioambiental
causada por tal proceso de expulsin fue percibida por la sociedad en el siglo XX, que,
una vez mobilizada, provoc el florecimiento de institutos jurdicos contrarios a la
lgica del mejoramiento, el nacimiento del socioambientalismo y la propia
positivacin del Derecho Socioambiental, ocurrida en el final del siglo pasado. Despus
de presentar la Reserva Florestal Legal, explicando su naturaleza jurdica, su evolucin
histrica normativa (reveladora de que el instituto no nace socioambiental, pero es
adaptado, en verdad exaptado), sus caractersticas principales, sus mecanismos de
regularizacin y las consecuencias jurdicas decurrentes de la su violacin, el estudio
propone alternativas para la ampliacin del alcance del instituto jurdico al punto de ser
efectivado en beneficio de Pueblos y Comunidades Tradicionales, tutelando as no ms
solo la biodiversidad, mas tambin los modos de crear, hacer y vivir de aquellos grupos
sociales.

Palabras-clave: Vocacin. Derecho Socioambiental. Reserva Florestal Legal.
Biodiversidade. Sociodiversidade. Pueblos y Comunidades Tradicionales.

SUMRIO

RESUMO.......................................................................................................................vii
RESUMEN....................................................................................................................viii
1. INTRODUO.........................................................................................................10
2. DIREITO SOCIOAMBIENTAL: EFEITO COLATERAL DO PROCESSO DE
OCUPAO TERRITORIAL DO BRASIL..............................................................19
2.1. O DIREITO A SERVIO DO MELHORAMENTO DA TERRA......................21
2.2. O MELHORAMENTO DAS TERRAS PORTUGUESAS PELAS
SESMARIAS...................................................................................................................36
2.3. O MELHORAMENTO DAS TERRAS BRASILEIRAS PELAS
SESMARIAS...................................................................................................................42
2.4. O MELHORAMENTO DAS TERRAS BRASILEIRAS ATRAVS DA LEI
IMPERIAL DE TERRAS................................................................................................56
2.5. A PROLIFERAO DE FOCOS DE ENFRETAMENTO AO
MELHORAMENTO DA TERRA NO DIREITO BRASILEIRO DO SCULO
XX...................................................................................................................................67
2.6. DO SOCIOAMBIENTALISMO AO DIREITO SOCIOAMBIENTAL..................84
2.7. A FORA QUE NASCE DA FRAQUEZA.............................................................88
3. RESERVA FLORESTAL LEGAL..........................................................................92
3.1. ESPAOS TERRITORIAIS ESPECIALMENTE PROTEGIDOS.........................94
3.2. DIREITO FLORESTAL BRASILEIRO: UMA RELEITURA DO DIREITO DE
PROPRIEDADE DA TERRA.........................................................................................97
3.3. UMA EXAPTAO JURDICA: A EVOLUO HISTRICA NORMATIVA
DA RESERVA FLORESTAL LEGAL........................................................................108
3.4. PRESSUPOSTO OU REQUISITO?......................................................................121
3.5. PORES TERRITORIAIS DE MANEJO..........................................................124
3.6. INTERPRETAO DOS EFEITOS DA OBRIGAO DE AVERBAO NA
MATRCULA IMOBILIRIA.....................................................................................131
3.7. CAMINHOS PARA A REGULARIZAO........................................................134
3.8. CONSEQUNCIAS JURDICAS POR DESCUMPRIMENTO...........................140
4. A EFETIVAO DA RESERVA FLORESTAL LEGAL EM BENEFCIO DE
POVOS E COMUNIDADES TRADICIONAIS.......................................................147
4.1. QUEM SO OS POVOS E COMUNIDADES TRADICIONAIS DO
BRASIL?.......................................................................................................................155
4.2. O ACOLHIMENTO DOS POVOS E COMUNIDADES TRADICIONAIS PELO
DIREITO.......................................................................................................................161
4.3. VOCAO SOCIOAMBIENTAL: AMPLIANDO O ALCANCE DA RESERVA
FLORESTAL LEGAL..................................................................................................167
5. CONCLUSO..........................................................................................................174
6. REFERNCIAS.......................................................................................................175

10

1. INTRODUO
Ningum se surpreende com a ideia de que algo que j exista possa
desempenhar uma funo nova e completamente diversa em virtude de alteraes
conjunturais ocorridas no ambiente.
Os bilogos chamam de exaptao, termo criado em 1982 pelo paleontlogo
Stephen Jay Gould e pela paleoantroploga Elizabeth Vrba, as adaptaes biolgicas
que no evoluem em virtude de presses seletivas exercidas sobre uma funo atual,
mas sim em razo de presses seletivas que exigem adaptaes para o desempenho de
funes novas e diferentes.
Isso explica como estruturas pr-existentes de organismos vivos executaram
originariamente funes completamente diferentes daquelas que executam hoje.
Exemplo disso so os ossos dos vertebrados, originariamente responsveis por uma
funo de armadura protetora ou mtodo de armazenamento de fosfato e clcio,
desempenham hoje funes de suporte esqueltico e de alavancas para msculos.
Seguramente este tipo de adaptao biolgica s se revela possvel quando
as pr-condies necessrias para o desempenho da nova funo j esto presentes,
ainda que se encontrem sem uso ou envolvidas no desempenho de outras funes.
Portanto, a vocao, entendida como a reunio das pr-condies que
permitem o desempenho de determinadas funes, o principal pressuposto para que
ocorra uma adaptao ou mesmo uma criao.
Afinal, qualquer coisa s o que porque sempre possuiu vocao para ser,
bem como s se adapta quilo que sempre possuiu vocao para se converter.
O martelo uma ferramenta manual que s capaz de desempenhar funo
consistente na fixao de pregos porque possui um cabo e uma cabea romba (no
afiada) na sua parte superior, que pode ser de ao, borracha ou madeira.
Funcionando a cabea romba como dispositivo de liberao no alvo da
energia acumulada e o cabo, local em que se deve segurar a ferramenta, como um
mecanismo de eliminao das vibraes e de aumento da velocidade do golpe, o martelo
um instrumento de amplificao de fora, j que converte trabalho mecnico em
energia cintica (armazenada na cabea a cada movimento) e presso, ambas ampliadas
pela fora da gravidade.

11

Jamais um martelo poder desempenhar a funo de machado, pois no
possui vocao para tanto. Afinal, o desempenho da funo de corte de madeira exige,
alm do cabo (tambm presente no martelo), a presena da pr-condio lmina
perpendicular com borda estreita e afiada num dos lados da cabea.
Muito embora o martelo no rena pr-condies para ser convertido em
machado, j que sua cabea sem fio no permite o desempenho da funo de corte, o
machado, por sua vez, pode se adaptar para desempenhar a funo de martelo.
Afinal, o machado comumente possui lmina em apenas um dos lados de sua
cabea, sendo o outro lado formado por uma ponta achatada, que, aliada ao cabo, pode
perfeitamente funcionar como um amplificador de fora para a fixao de pregos,
mediante a converso de trabalho mecnico em energia cintica e presso.
Reunindo as pr-condies necessrias para o desempenho da funo de
martelo, o machado possui vocao de martelo, ainda que no seja muito frequente a
sua adaptao devido ausncia de alteraes conjunturais no ambiente que exijam
isso.
Se so chamadas de exaptaes biolgicas as adaptaes de estruturas pr-
existententes de organismos vivos para o desempenho de funes novas e diferentes,
nada impede que ao machado seja atribudo o ttulo de exaptao fsica.
Havendo casos de exaptao na cincias da Biologia e da Fsica, revela-se
oportuno investigar se a exaptao um fenmeno que tambm pode ocorrer no Direito.
Em outras palavras, possvel que um instituto jurdico pr-existente passe a exercer
funo nova e completamente diversa daquela que originalmente desempenhava em
virtude de alteraes conjunturais ocorridas nos ambientes social e normativo?
Antes de responder indagao, cumpre recordar que o Direito uma
cincia que no concentra seu foco de estudo no mundo concreto, ao contrrio do que
acontece na Biologia e na Fsica.
Os biolgos dedicam seus estudos compreenso e descrio do
funcionamento dos organismos vivos e suas interaes, enquanto os fsicos dedicam
seus estudos compreenso e descrio de fenmenos naturais, sempre envolvendo
matria e energia.

12

O funcionamento dos organismos vivos, suas interaes com o ambiente e os
fenmenos da natureza no dependem da existncia de seres humanos neste planeta e
tampouco da compreenso dos mesmos em relao a eles para existirem.
Tratam-se de leis da natureza, como so as leis da gravidade e da ao e
reao, ambas descritas por Isaac Newton, e a lei da segregao independente dos
genes, descrita por Gregor Mendel. Portanto, resta aos biolgos e fsicos o desafio de
inventar formas abstratas de descrever sistemas e fenmenos (por meio da proposio
de frmulas e teorias) com a finalidade de permitir a compreenso humana daquilo que
acontece no mundo real, oferecendo a possibilidade de criao de mecanismos para seu
aproveitamento til.
J o Direito no se dedica ao estudo da realidade. As leis da natureza,
aquilo que acontece independente de participao humana no mundo concreto, no
integram seu objeto principal de estudo.
Muito pelo contrrio, debruando-se sobre sistemas de normas que regulam
as relaes sociais, o Direito investiga uma criao cultural, sistemas de normas no
apenas descritos, mas tambm inventados por seres humanos para regular suas relaes.
Sendo assim, seu objeto de estudo so leis humanas, que s existem em
virtude da inventividade de homens e mulheres.
Residindo exclusivamente no mundo abstrato das ideias, as leis humanas
expressas nas normas jurdicas no precisam estar necessariamente amarradas ao mundo
real, de tal maneira que podem at mesmo vir a negar a vigncia de leis da natureza.
Embora seja uma aberrao, nada impede a edio de uma lei que,
cumprindo rigorosamente todas as etapas do processo legislativo, revogue a lei da
gravidade ou altere a redao da clebre terceira lei de Newton, segundo a qual a toda
ao corresponde uma reao em sentido oposto de igual intensidade e direo.
Nenhum jurista tem a menor dvida de que a nova lei formalmente perfeita
e vlida, pois, mesmo no tratando de relao social, acolhida por fora de presuno
de legitimidade pelo sistema normativo, integrando assim o objeto de estudo do Direito,
ainda que seja para que esta cincia impiedosamente aponte todos os motivos pelos
quais ela merece ser expulsa do ordenamento jurdico.
O oferecimento de argumentos jurdicos para a expulso de uma lei do
sistema normativo no deixa de ser um reconhecimento de que a nova lei compe tal

13

sistema. S se pode expulsar aquilo que est inserido, aquilo que est fora j estaria
expulso.
Portanto, no se pode negar que o Direito, na qualidade de cincia que se
dedica a invenes humanas abstratas, aceita e consequentemente pode estudar normas
desprovidas de qualquer possibilidade de surtir efeitos no mundo real. At porque o
estudo da efetividade da norma ainda ocupa um campo muito recente e infelizmente
bastante reduzido da cincia jurdica.
Relembrado que o Direito, diferentemente da Biologia e da Fsica, estuda
invenes humanas que s existem no mundo abstrato das ideias, deve-se retornar
indagao: a exaptao um fenmeno que tambm pode ocorrer no Direito?
A resposta sim. Na verdade, nem sequer raro que um instituto jurdico
pr-existente passe a exercer funo nova e completamente diversa daquela que
originalmente desempenhava em virtude de alteraes conjunturais ocorridas nos
ambientes social e normativo.
Diante da resposta, natural que se pergunte: onde est ento a diferena
entre as exaptaes jurdicas e as exaptaes biolgicas e fsicas?
Na vocao. Segundo as leis da natureza, inevitavelmente presas
realidade e objeto de estudo da Biologia e da Fsica, qualquer coisa s o que porque
sempre possuiu vocao para ser, bem como s se adapta quilo que sempre possuiu
vocao para se converter.
Por esta razo, a dedicao de uma pesquisa biolgica ou fsica avaliao
da vocao de algo que j no tem muito relevncia, pois no pairam dvidas sobre o
fato de que aquilo rene as pr-condies que permitem o desempenho das funes que
exerce.
No entanto, o exame da vocao de institutos jurdicos no Direito goza de
relevncia mpar.
Isso porque, segundo as leis humanas, tradicionalmente comprometidas
muito mais com o mundo abstrato das ideias do que com a realidade, um instituto
jurdico pode ser ou ser transformado em algo sem que tenha vocao para tanto, na
medida em que para ser ou ser convertido basta que a norma assim o diga, aps ter sido
submetida ao correspondente processo normativo de aprovao, aperfeioamento e
validao.

14

A vocao, principal pressuposto para a ocorrncia de exaptaes biolgicas
e fsicas, no constitui pressuposto e nem sequer requisito para a ocorrncia da
exaptao jurdica no ambiente normativo.
Entretanto, pressuposto para sua efetividade (mecanismo de conexo do
mundo abstrato das ideias com o mundo concreto), sendo indispensvel para que o
instituto jurdico adaptado exera no mundo real a nova funo imposta pela alterao
normativa.
Por este motivo, revela-se bastante relevante para os juristas preocupados
com a efetividade da norma dedicar uma pesquisa jurdica avaliao da vocao de um
instituto jurdico que j .
A finalidade de tal investigao deve ser avaliar se tal instituto rene as pr-
condies que permitem o desempenho das funes que se deseja que exera a partir da
alterao normativa, assim como se concretamente o instituto jurdico j as exercia e se
poder vir a ser adaptado novamente para exercer novas funes condizentes com sua
vocao no futuro.
Acolhendo integralmente este raciocnio, mesmo porque construdo em seu
seio, a presente pesquisa objetiva avaliar se a Reserva Florestal Legal, exaptao
jurdica do Cdigo Florestal brasileiro reconhecida hoje pela Lei Federal n 4.771/1965
como um instituto jurdico de Direito Socioambiental, possui tambm vocao
socioambiental, desde quando e quais so as possibilidades que esta vocao oferece
concretamente para o desempenho de novas funes que beneficiem no apenas a
biodiversidade, mas tambm a sociodiversidade.
A Reserva Florestal Legal uma poro de rea, varivel de acordo com a
localizao do bem imvel no Brasil, que deve existir no interior de toda terra rural
ocupada em regime de propriedade ou posse e ser composta por florestas e demais
formas de vegetao nativa, a serem mantidas ou utilizadas exclusivamente sob o
regime de manejo florestal sustentvel.
Isto porque a presena de cobertura de vegetao nativa nestas reas permite
a satisfao de funes ecolgicas e a prestao de servios ambientais, o que j
representa significativa contribuio para a promoo do constitucionalmente almejado
meio ambiente ecologicamente equilibrado.

15

Todavia, acredita-se que a vocao da Reserva Florestal Legal provoca uma
reviso to profunda no conceito de propriedade da terra e dos recursos naturais ao
ponto de permitir que se pense a possibilidade de alargamento do instituto jurdico,
tornando-o capaz de resguardar tambm do aspecto cultural do meio ambiente,
oferecendo alternativas para a ampliao do seu campo de atuao protetiva.
No difcil perceber que a Reserva Florestal Legal gera benefcios
ecolgicos e sociais, porm ainda no se vislumbra a possibilidade de sua efetivao
para a proteo dos modos de criar, fazer e viver de Povos e Comunidades Tradicionais.
Tendo em vista a contribuio que se prope a oferecer para a consolidao
do pluralismo jurdico anunciado pela Constituio Federal e para a garantia do direito
de existncia e de reproduo cultural de minorias que, excludas historicamente do
processo de desenvolvimento adotado pela sociedade capitalista hegemnica
envolvente, mantm uma relao fortssima de dependncia com o meio ambiente
natural e se encontram em situaes de vulnerabilidade, o estudo apresenta considervel
relevncia social.
Adotando o mtodo de abordagem indutivo e o mtodo de procedimento
monogrfico, bem como as tcnicas de pesquisa bibliogrfica e documental, a
dissertao est estruturada da seguinte forma:
O primeiro captulo se dedica a demonstrar que o Direito Socioambiental
um efeito colateral do processo de ocupao territorial do Brasil. Identificando nos
institutos jurdicos histricos de acesso terra brasileira a forte presena da lgica do
melhoramento, que, guiada pelos imperativos da maximizao, competio e
acumulao, consiste no aumento da produtividade da terra visando o lucro, evidencia-
se que o Direito respaldou a excluso da biodiversidade e da sociodiversidade do
processo histrico de ocupao territorial do pas.
Contudo, separar tanto a terra da natureza e dos povos que a ocupam
exatamente o que acarretou uma crise socioambiental de grandes propores, que, uma
vez percebida, fez com que a sociedade provocasse no sculo XX o florescimento de
institutos jurdicos contrrios perversa lgica do melhoramento da terra, abrindo
espao para o nascimento do socioambientalismo e para a positivao do Direito
Socioambiental.

16

No segundo captulo, concentram-se esforos para apresentar o instituto
jurdico Reserva Florestal Legal, revelando sua natureza jurdica, sua evoluo histrica
normativa, suas caractersticas principais, seus mecanismos de regularizao e as
consequncias jurdicas decorrentes da sua violao.
Por derradeiro, o terceiro e ltimo captulo se presta a apontar quais so as
alternativas, harmnicas com sua vocao, para a ampliao do alcance da Reserva
Florestal Legal ao ponto de ser efetivada em benefcio de Povos e Comunidades
Tradicionais, observando-se os termos em que estes grupos sociais foram acolhidos pelo
Direito ptrio.
O consagrado escritor russo Fidor Dostoivski, sagaz observador do mundo
e da sociedade em que viveu, escreve a crnica Ensaio sobre o Burgus em 1863,
portanto, pouco mais de setenta anos aps a revoluo francesa e o consequente
nascimento do Direito constitucionalista moderno e pouco menos de oito anos antes da
Comuna de Paris.
Nesta crnica, que integra a coletnea Notas de Inverno sobre Impresses
de Vero, publicada originalmente na revista Epokha (A poca), Dostoivski relata as
impresses da sua primeira viagem realizada Paris no vero de 1862.
O trecho da crnica citado na abertura desta dissertao
1
escancara que numa
visita de poucos dias Paris de meados do sculo XIX j se podia perceber que a
adoo do individualismo pela sociedade francesa, posteriormente estendida sociedade
europia ocidental e s suas colnias, aniquilou qualquer princpio da fraternidade,
principal pedra de toque no Ocidente europeu para o russo.
Acumular fortuna e ter o maior nmero possvel de objetos transformou-se
no principal cdigo de moralidade no catecismo do parisiense. Isto j existia antes
tambm, mas agora, agora isso tem certo ar por assim dizer sagrado
2
chega a registrar
Dostoivski em suas Notas.

1
Verifica-se, porm, que no se pode fazer a fraternidade, porque ela se faz por si, concede-se por si,
encontrada na natureza. Todavia, na natureza do francs e, em geral, na do homem do Ocidente, ela no
encontrada, mas sim o princpio pessoal, individual, o princpio da acentuada autodefesa, da auto-
realizao, da autodeterminao em seu prprio Eu, da oposio deste Eu a toda a natureza e a todas as
demais pessoas, na qualidade de princpio independente e isolado, absolutamente igual e do mesmo valor
que tudo o que existe alm dele. (DOSTOIVSKI, Fidor. O Crocodilo e Notas de Inverno sobre
Impresses de Vero. Traduo de Boris Schnaiderman. So Paulo: Editora 34, 2000. p. 131.)
2
DOSTOIVSKI, Fidor. Op. cit., p. 126.

17

Este olhar negativista sobre a Frana e a Europa capitalista se baseia na
vivncia de um observador externo, que foi capaz de perceber que o individualismo
acentuado pode esvaziar tanto a fraternidade ao ponto de anul-la.
Interessa a esta pesquisa o relato de Dostoivski porque o sempre to
comemorado Direito constitucionalista moderno se consolida na Frana precisamente
neste perodo histrico, edificando-se assim sobre fundamentos individualistas e
contratualistas de propriedade, dotados de carter marcadamente excludente e
acumulativo.
Sempre importado para o Brasil, o Direito constitucionalista moderno
europeu naturalmente oferece uma estrutura jurdica muito pouco preparada para abrigar
e garantir efetividade a direitos e institutos jurdicos prprios da fraternidade.
Afinal, tais direitos transcendem o indivduo para se tornarem coletivos num
sentido que supera a simples soma de direitos individuais e no admitem sequer
abstratamente a divisibilidade da sua titularidade, consistindo nisso a sua difusidade,
cujo desdobramento mais marcante a impossibilidade concreta e fictcia de sua
individualizao e consequentemente de sua transferncia.
O individualismo no aceita a fraternidade, mas s a caridade. Isso porque na
caridade o indivduo doa voluntariamente aquilo que de sua propriedade, enquanto na
fraternidade, em que nem sequer h propriamente propriedade
3
, todos os indivduos
precisam reconhecer que aquilo nosso e por isso deve ser igualmente distribudo. O
mais complicado na sociedade atual no a distribuio, mas sim o reconhecimento
daquilo que nosso.
A Reserva Florestal Legal e os demais institutos jurdicos do Direito
Socioambiental decorrem da fraternidade, por esta razo a identificao da vocao
socioambiental significa tambm a negao e o enfrentamento direto do individualismo
e do contratualismo que permeiam e impregnam toda a estrutura do Direito brasileiro.
Portanto, quanto mais pr-condies que permitam o desempenho de
funes relacionadas fraternidade forem percebidas num instituto jurdico de Direito
Socioambiental, mais obstculos a tradicional estrutura jurdica oferecer a sua
efetivao. Em outras palavras, o baixo grau de efetividade de institutos jurdicos de

3
Se o bem jurdico de todos ao mesmo tempo, porque no de ningum individualmente.

18

Direito Socioambiental pode ser resultado no da ausncia de vocao socioambiental,
mas sim da forte presena da vocao socioambiental.
Fundamentando-se na solidariedade ao invs da competio, na distribuio
ao invs da acumulao e no uso racional ao invs da maximizao do uso, a Reserva
Florestal Legal combate a lgica de melhoramento da terra e pode colaborar
significativamente para a construo no de um Brasil melhorado, mas de um Brasil
melhor, sendo a demonstrao deste argumento um dos maiores mritos aspirados nesta
dissertao.

19

2. DIREITO SOCIOAMBIENTAL: EFEITO COLATERAL DO PROCESSO DE
OCUPAO TERRITORIAL DO BRASIL

A toda ao corresponde uma reao em sentido oposto de igual intensidade
e direo. A terceira lei de Newton no pode ser aplicada ao Direito, pois descreve um
fenmeno natural, uma lei da natureza, no guardando, portanto, qualquer relao
com normas integrantes de sistemas criados culturalmente por homens e mulheres, leis
humanas.
No entanto, at mesmo no Direito as consequncias concretas de leis e atos
normativos podem gerar, ainda que no necessariamente em sentido oposto e de igual
intensidade e direo, reaes sociais, judiciais e normativas.
O Direito Socioambiental uma reao normativa ao processo histrico de
ocupao territorial do Brasil. Amparando-se nos institutos jurdicos das sesmarias e da
venda de terras devolutas, assim como no direito absoluto de propriedade da terra e dos
recursos naturais que ela abriga, a ocupao do territrio brasileiro seguiu por mais de
quatrocentos anos fielmente uma nica diretriz: promover o melhoramento da terra.
O melhoramento da terra brasileira, ao qual o Direito serviu docilmente,
significou o desmatamento e substituio da diversidade de florestas, plantas e demais
formas de vegetao nativas pelo plantio em larga escala de pouquissma variedade de
espcies de plantas estranhas ao solo me gentil, especialmente cana-de-acar e caf.
Significou tambm a migrao ou extermnio dos animais silvestres que
viviam nestas terras antes da chegada dos europeus (j que as florestas, plantas e demais
formas de vegetao nativas lhes serviam de abrigo e alimentao) e a substituio dos
mesmos por animais domesticados de origem asitica e europia, teis s plantaes.
Como se no bastasse, para o melhoramento da terra brasileira a nica
forma de aproveitamento admitida pressupunha um uso individual e exclusivo da terra,
excludente do compartilhamento com todos os demais, voltado para a mxima produo
daquela pouquissma variedade de gneros alimentcios, que no se prestavam a
abastecer e tampouco a satisfazer as necessidades bsicas dos habitantes do Brasil, mas
sim o mercado internacional para que poucos acumulassem bens durveis, basicamente
prata, ouro e dinheiro.
Sendo esta a nica forma de aproveitamento da terra admitida, o
melhoramento determinou a escravido, migrao, marginalizao, assimilao e/ou

20

extermnio de grupos indgenas e de todos os demais Povos e Comunidades
Tradicionais, vez que o uso comum da terra em estreita relao de dependncia com o
meio ambiente natural para a satisfao das necessidades bsicas dos habitantes do
Brasil no lhe interessava.
Desta forma, a adoo da lgica do melhoramento da terra brasileira
causou prejuzos significativos e irreparveis biodiversidade e sociodiversidade,
continuando incansavelmente a pression-las at os dias de hoje.
Quando as consequncias nocivas sade e qualidade de vida humanas
passaram a ser relacionadas com os danos causados diversidade biolgica e cultural, a
sociedade se mobilizou no sculo XX e imps ao Estado a necessidade de
reconhecimento de direitos e criao de institutos jurdicos capazes de proteger
determinados bens, ainda que se opusssem lgica do melhoramento da terra.
Gerado no ventre dos movimentos ambientalistas e sociais, surge neste
contexto o socioambientalismo, base filosfica responsvel pela nutrio do Direito
Socioambiental
4
.
Se o Direito Socioambiental um desdobramento do socioambientalismo,
que se organiza provocado pelos danos causados bio e sociodiversidade pela lgica
do melhoramento da terra adotada durante o processo histrico de ocupao territorial
do Brasil, no se pode negar que o Direito Socioambiental um dos efeitos do prprio
processo de ocupao territorial.
Por mais que seja uma reao normativa e em sentido contrrio, o Direito
Socioambiental uma consequncia do passivo acumulado. Ora, a resistncia e a
contraposio de fora a uma ao tambm um dos efeitos desta ao.
O Direito Socioambiental, sistema normativo que nasce e se fortalece em
razo de um sentimento de vulnerabilidade, impotncia e fraqueza da sociedade frente
s consequncias negativas da destruio do meio ambiente natural e cultural, um
efeito colateral, j que seguramente imprevisto e indesejado, do processo histrico de
ocupao territorial do Brasil.
A finalidade deste captulo delinear a construo do Direito
Socioambiental, de maneira a permitir que se defina com maior preciso quais so as

4
O socioambientalismo e sua relao com o Direito Socioambiental sero abordados com maior
profundidade no tpico 2.6. deste primeiro captulo.

21

pr-condies que devem ser reunidas por um instituto jurdico para que desempenhe
funo socioambiental.
A compreenso do contedo e da lgica da vocao socioambiental
essencial para que se avalie nos prximos captulos se a Reserva Florestal Legal possui
tal vocao, desde quando e se a presena desta vocao permite a ampliao do seu
campo de atuao protetiva em benefcio da sociodiversidade.

2.1. O DIREITO A SERVIO DO MELHORAMENTO DA TERRA
Contrariando a vertente que considera o capitalismo uma evoluo natural e
inevitvel da natureza humana, que teria surgido e se desenvolvido quando deixaram de
ser impostos constrangimentos artificiais (ideolgicos, polticos ou culturais) s prticas
comerciais urbanas, vez que sua presena embrionria sempre teria existido, a
historiadora marxista norte-americana Ellen Meiksins Wood
5
revela que o sistema
capitalista no pode simplesmente ser confundido com um impulso humano natural s
atividades de comrcio, estas por sua vez milenares.
Portanto, ao longo da histria no existiram vrios capitalismos, mas um
nico, j que se trata de uma nova e distinta forma de produo, genuna, original e
especfica, que

requer no uma simples extenso ou expanso do escambo e da troca, mas
uma transformao completa nas prticas e relaes humanas mais
fundamentais, uma ruptura nos antigos padres de interao com a natureza
na produo das necessidades vitais bsicas
6
.

Antes de qualquer coisa, a desmistificao da tese do capitalismo eterno,
que tende a naturalizar o capitalismo, a disfarar sua caracterstica distintiva de ser
uma forma social especfica com um comeo e (sem dvida) com um fim
7
, exige que
sejam rompidos os equivocados laos histricos que ligariam as origens do capitalismo
s cidades e ao comrcio urbano.

5
WOOD, Ellen Meiksins. As Origens Agrrias do Capitalismo. Traduo de Lgia Osrio Silva.
Revista Crtica Marxista, So Paulo, n. 10, jun. 2000, p. 12-29.
6
WOOD, Ellen Meiksins. Op. cit., p. 13.
7

22

Wood esclarece que o capitalismo, com todo o seu impulso especfico de
acumular e de buscar o lucro mximo, nasceu no na cidade mas no campo, num lugar
muito especfico, e tardiamente na histria humana
8
.
A terra, principal meio de produo, sempre foi a provedora das
necessidades materiais dos seres humanos, permanecendo por milnios na posse dos
camponeses, produtores diretos que dispunham de acesso aos meios de sua prpria
reproduo.
Desta forma, a apropriao do trabalho excedente era feita por meios extra-
econmicos (como coero e uso da fora e de privilgios), sendo para Ellen Wood esta
a principal diferena entre as sociedades pr-capitalistas e as sociedades capitalistas.
Isto porque no a caracterizao da produo como urbana ou rural o que
define a sociedade capitalista, mas sim as relaes de propriedade entre produtores
diretos e apropriadores, sendo que s se observa em sociedades capitalistas a dominante
apropriao do trabalho excedente dos produtores diretos por meios puramente
econmicos, que dispensam a coero direta.
O mercado o responsvel pela mediao da relao que se estabelece entre
produtores e apropriadores, j que virtualmente tudo numa sociedade capitalista uma
mercadoria produzida para o mercado
9
, incluindo fora de trabalho, meios de
produo, bens e servios e at mesmo o capital.
Essa dependncia do mercado d a este ltimo um papel sem precedentes
nas sociedades capitalistas, no apenas como um simples mecanismo de intercmbio ou
distribuio mas como o principal determinante e regulador da reproduo social
10
.
Uma vez eleito ao papel central de determinante e regulador da reproduo
social, depende do mercado a prpria existncia do sistema capitalista, que por esta
razo precisa observar os imperativos da competio, acumulao e maximizao do
lucro, sempre se expandido, permanentemente acumulando e impondo seus
imperativos em novos territrios e em novas esferas da vida, em seres humanos e sobre
o meio ambiente
11
.

8
9
10
11

23

Diante do exposto, denota-se que o capitalismo surge no momento histrico
em que as relaes entre produtores diretos e apropriadores passam a depender do
mercado.
Ellen Wood identifica na Inglaterra do sculo XVI a primeira vez que tais
relaes passaram a depender da mediao do mercado (e consequentemente a observar
os imperativos da competio, acumulao e maximizao do lucro), localizando e
datando assim o nascimento do sistema capitalista.
Iniciando a sua unificao no incio do sculo XI, a Inglaterra do sculo XVI
j havia eliminado a maior parte da fragmentao da soberania causada pelo feudalismo,
de maneira que, diferentemente dos outros Estados europeus, os poderes estavam
concentrados num Estado central.
A agricultura, neste perodo, era a base da economia nacional e restava
caracterizada por uma alta concentrao de terras sob o controle de grandes senhores,
motivo pelo qual boa parte das terras eram tornadas produtivas no por camponeses-
proprietrios, mas sim por arrendatrios.
Carentes de poderes extra-econmicos num Estado centralizado, porm
dotados de crescente poder econmico para a extrao dos excedentes de trabalho dos
produtores diretos, os senhores de terras ingleses, assim como os prprios imperativos
do mercado, passaram a cada vez mais obrigar os arrendatrios a descobrir tcnicas de
aumento de produtividade.
Afinal, as formas de arrendamento de terras inglesas sujeitavam-se a gerao
de rendas fixadas por condies de mercado, o que naturalmente tornou os agricultores
dependentes do mercado, no apenas para a venda de seus produtos, mas no sentido
mais fundamental de que seu acesso terra, isto , aos meios de produo, era mediado
pelo mercado
12
.
Comentando o texto de Ellen Meiksins Wood, Lgia Osrio Silva anota que
todas as relaes passam a ser disciplinadas pelo mercado e no h como escapar,
nem apropriadores, nem expropriados, dos seus imperativos que impulsionam as
sociedades no sentido inverso do bem-estar das suas populaes
13
.

12
13
SILVA, Lgia Osrio. Introduo ao Texto de Ellen Meiksins Wood, As Origens Agrrias do
Capitalismo. Revista Crtica Marxista, So Paulo, n. 10, jun. 2000, p. 11.

24

Arrendatrios em potencial passaram a competir uns com os outros e a criar
mecanismos para produes menos custosas. Neste ambiente competitivo, agricultores
produtivos prosperavam e suas parcelas de terras cultivadas tendiam a crescer, enquanto
agricultores menos competitivos fracassavam e iam se juntar aos sem-terra
14
.
Tanto os apropriadores quanto os produtores diretos passaram ento a se
preocupar com o melhoramento, entendido como o aumento da produtividade
15
da
terra visando o lucro.
Detalhando este conceito de melhoramento, Wood explica:

A palavra improve (melhorar) no seu sentido original no significava
somente tornar melhor num sentido amplo, mas literalmente fazer algo
visando lucro monetrio, e especialmente cultivar terra visando lucro. No
sculo XVII, o sentido da palavra improver (o agente da melhoria) fixou-se
definitivamente na linguagem para designar o indivduo que tornava a terra
produtiva e lucrativa, especialmente por meio do cercamento ou da
supresso do desperdcio. Os melhoramentos agrcolas eram naquele
momento uma prtica j bem estabelecida, e no sculo XVIII, na poca de
ouro do capitalismo agrrio, improvement (melhoramento), no idioma e na
realidade, designava um e mesmo fenmeno.
16

A vinculao da palavra melhorar ao lucro monetrio revela bem a
ideologia da classe agrria capitalista que controlava as terras rurais inglesas.
Alm do desenvolvimento de novas tcnicas e mtodos agrcolas e de
inovaes tecnolgicas, o melhoramento impunha a necessidade de novas formas e
concepo de propriedade.

A concepo tradicional de propriedade precisava ser substituda por um
conceito novo, o conceito capitalista de propriedade propriedade no
apenas privada, mas excludente, literalmente excluindo outros indivduos e a
comunidade, pela eliminao das regulaes das aldeias e das restries ao
uso da terra, pela extino dos usos e direitos costumeiros, e assim por
diante
17
.

14
15
Produo por unidade de trabalho.
16
17

25

Tudo aquilo que obstrusse o uso mais produtivo da terra deveria ser
eliminado nesta nova concepo de propriedade, especialmente os antigos costumes e
prticas camponesas comunitrias
18
.
Portanto, assim como o capitalismo, a ideia de apropriao individual,
exclusiva e absoluta, de uma gleba de terra no universal, nem histrica nem
geograficamente. Ao contrrio, uma construo humana localizada e recente
19
.
Entre os sculos XVI a XVIII, os desejos de apropriao individual de terras
de propriedade comunal, afastamento da incidncia de direitos comunais sobre terras
privadas e negao de acesso terra a pequenos camponeses desprovidos de ttulo de
domnio inequvoco geraram forte presso para a extino dos direitos costumeiros.
Tribunais fundamentaram-se nos princpios do melhoramento para
favorecer senhores de terras em detrimento de prticas costumeiras e da prpria posse
concreta
20
.
Constituindo a principal forma de redefinio das relaes sociais de
produo que regulavam os direitos de propriedade, o enclosure (cercamento) foi a

forma inglesa de operar a mudana no carter da propriedade do solo pela
abolio da propriedade comum de campos e pastagens e pela arcaica
diviso em folhas e sua substituio pelo cultivo contnuo dos campos
cercados e possudos por apenas um proprietrio
21
.

Privatizando as terras comunais, os cercamentos extinguiram os direitos de
uso baseados nos costumes. Iniciados no sculo XVI, visando a rentvel criao de
carneiros, os cercamentos impediram formas de uso da terra das quais muitas pessoas

18
Comunidades camponesas tinham, desde tempos imemoriais, empregado vrios meios de
regulamentar o uso da terra conforme os interesses da comunidade alde: elas restringiam algumas
prticas e concediam determinados direitos, tendo em vista no o aumento da riqueza do senhor ou da
propriedade, mas a preservao da prpria comunidade camponesa; s vezes, visando a conservao da
terra ou a distribuio mais equitativa dos seus frutos, e, frequentemente, para socorrer os membros
menos afortunados da comunidade. At a propriedade privada da terra foi condicionada por essas
prticas, que davam a no-proprietrios certos direitos de uso da terra apropriada por outra pessoa. Na
Inglaterra, existiram muitas dessas prticas e costumes. Era o caso das terras comunais, que podiam
eventualmente ser usadas pelos membros da comunidade como pasto ou para apanhar lenha, e havia
tambm diversos tipos de direitos concernentes s terras privadas tais como o direito ao recolhimento
dos restos da colheita em determinados perodos do ano. (WOOD, Ellen Meiksins. Op. cit., p. 20-21).
19
MARS, Carlos Frederico. A Funo Social da Terra. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 2003. p.
17.
20
WOOD, Ellen Meiksins. Op. cit., p. 12-29.
21
SILVA, Lgia Osrio. Op. cit., p. 10.

26

dependiam para sobreviver, o que resultou numa legio de homens e mulheres vagando
pelos campos (vagabundos), capazes de ameaar a ordem social.
Revoltas contra os cercamentos ocorreram nos sculos XVI e XVII, porm
os chamados cercamentos do Parlamento, amparados em lei, resolveram
definitivamente a situao no sculo XVIII
22
.
Uma vez demonstrado que a transformao das relaes sociais de
propriedade ocorreu no campo, que instalou a dinmica especfica do capitalismo na sua
agricultura antes mesmo da proletarizao da fora de trabalho, desvela-se que a
transformao do comrcio e da indstria ingleses foi mais resultado do que causa da
transio capitalista na Inglaterra
23
.
Afinal, conclui Wood
24
que sem um setor agrcola produtivo, no haveria
como sustentar uma importante fora de trabalho no-agrcola, o que impediria o
surgimento do primeiro capitalismo industrial do mundo, que sem transformar sua
expanso colonial numa mquina de capitalismo industrial, no emanaria presses
competitivas que compeliram outros pases do mundo a tambm adotar o modelo de
desenvolvimento econmico capitalista.
Sem o capitalismo agrrio ingls, no haveria uma massa de expropriados
obrigados a vender sua fora de trabalho por um salrio. Sem esta fora de trabalho no-
agrcola expropriada, no haveria mercado de consumo de massa para bens de uso
dirio (alimentos e txteis), lderes do processo de industrializao na Inglaterra.
Coube a John Locke teorizar a concepo capitalista de propriedade.
Colocando sua capacidade intelectual a servio do melhoramento da terra e das
aspiraes da elite agrria inglesa, o filsofo emprega um discurso de propriedade
marcado por um tom bastante includente para impedir o acesso terra daqueles que no
so capazes de melhor-la.
At Locke a civilizao crist entendia a propriedade como uma utilidade,
um utendi, a partir dele e na construo capitalista, passa ser um direito subjetivo
independente
25
.

22
23
24
25
MARS, Carlos Frederico, 2003. Op. cit., p. 23.

27

Locke dedica propriedade o quinto captulo da sua obra Segundo Tratado
sobre o Governo Civil: um ensaio sobre a verdadeira origem, alcance e fim do governo
civil
26
, publicada pela primeira vez em 1690.
Num tom includente, afirma que todos os homens possuem propriedade
sobre o trabalho de seu corpo e aquilo que for produzido a partir deste trabalho,
pertencendo, no entanto, a todos em comum a terra e seus recursos naturais.
Porm, o emprego de trabalho capaz de modificar e retirar do estado da
natureza um recurso natural torna tal produto propriedade privada e exclusiva daquele
que empreendeu o labor, negando a partir de ento a todos os demais seres humanos
qualquer direito sobre ele.
Entretanto, limita a possibilidade de apropriao pelo trabalho quilo que o
proprietrio possa usar antes de deteriorar-se, sendo dos outros o que exceder sua
capacidade de uso.
Somente bens perecveis esto sujeitos aos limites de acumulao, bens
durveis (como ouro, prata, diamante e dinheiro) podem ser livremente acumulados, j
que no violam os direitos dos demais.
Deste modo, Locke em sua construo terica justifica a acumulao
capitalista, reconhecendo que a propriedade pode ser legtima e ilimitada se se
transforma em capital, em ouro, em prata, em dinheiro
27
.
Tratando a terra e todos os recursos naturais que ela abriga como mero meio
de provimento e comodidade da existncia dos seres humanos
28
, defende que os homens
podem ter propriedade de parcelas destes bens comuns, sem que haja sequer a
necessidade de um acordo expresso entre os membros da comunidade
29
.
Reconhecendo que a principal questo a respeito da propriedade na
Inglaterra do final do sculo XVII no se refere aos frutos da terra, mas sim a terra em
si, j que ela abriga os recursos naturais e capaz de produzir frutos, John Locke afirma
que a propriedade da terra tambm se adquire atravs do emprego de trabalho.

26
LOCKE, John. Segundo Tratado sobre El Gobierno Civil: un ensayo acerca del verdadero origen,
alcance y fin del gobierno civil. Traduo de Carlos Mellizo. Barcelona: Altaya, 1994, p. 55-75.
27
28
La tierra y todo lo que hay en ella le fue dada al hombre para soporte y comodidad de su existencia
(LOCKE, John. Op. cit., p. 56).
29
(...) mostrar cmo los hombres pueden llegar a tener en propiedad varias parcelas de lo que Dios
entreg en comn al gnero humano; y ello, sin necesidad de que haya un acuerdo expreso entre los
miembros de la comunidad (LOCKE, John. Op. cit., p. 56).

28

Toda porcin de tierra que un hombre labre, plante, mejore, cultive y haga
que produzca frutos para su uso, ser propiedad suya. Es como si, como
resultado de su trabajo, este hombre pusiera cercas a esa tierra, apartndola
de los terrenos comunales
30
.

Portanto, adquire-se a propriedade da terra mediante o trabalho, plantio e
cultivo da mesma. Em uma palavra o seu melhoramento, que por sua vez torna no
apenas legtimo, mas at mesmo necessrio o cercamento das terras e sua separao do
bem comum.
Sustenta que a apropriao privada da terra pelo cercamento e a consequente
negao de acesso quela terra aos demais no viola o direito de todos ao bem comum.
Pois, Dios, y su propia razn, ordenaron al hombre que ste sometiera la tierra, esto es,
que la mejorara para beneficio de su vida, agregndole algo que fuese suyo, es decir, su
trabajo
3132
.
Atente-se que quando Locke escreve isso melhoramento j era sinnimo
de aumento da produtividade da terra visando o lucro, razo pela qual Ellen Wood
comenta: a propriedade como um direito natural est baseada naquilo que Locke
considera como o meio divino de tornar a terra produtiva e lucrativa, melhor-la
(improve it)
33
.
Tendo em vista que a publicao da obra ora examinada data do final do
sculo XVII, marcado, assim como o sculo anterior, por notrias e seguramente
conhecidas pelo filsofo revoltas contra os cercamentos (maior reclamao durante a
guerra civil inglesa), John Locke nega fatos histricos ao afirmar:

Y esta apropiacin de alguna parcela de tierra, lograda mediante el trabajo
empleado en mejorarla, no implic perjuicio alguno contra los dems
hombres. Pues todava quedaban muchas y buenas tierras, en cantidad
mayor de la que los que an no posean terrenos podan usar. De manera
que, efectivamente, el que se apropiaba una parcela de tierra no les estaba
dejando menos a los otros; pues quien deja al otro tnto como a ste le es
posible usar, es lo mismo que si no le estuviera quitando nada en absoluto
34
.

30
LOCKE, John. Op. cit., p. 60.
31
32
Carlos Frederico Mars ensina que o pensamento cristo informou os tericos que construiriam o
Direito e o Estado contemporneos, o que explica a adoo por Locke de textos bblicos e a referncia
constante a Deus para provar a veracidade de seus pensamentos filosficos. (MARS, Carlos Frederico ,
2003. Op. cit., p. 20).
33
34

29

No havia abundncia de terras na Inglaterra, pelo contrrio as terras
estavam concentradas nas mos de poucos senhores, de modo que volumosas vagas de
sem-terra eram obrigados a migrar continuamente para Londres, constituindo fora de
trabalho no-agrcola no crescente processo industrial.
Ainda que Locke negue, inegvel que a apropriao individual e privada da
terra pelo cercamento violou o direito de todos ao bem comum, retirando acesso ao
meio de produo que permitia a sobrevivncia e a reproduo social de uma massa de
seres humanos.
O combate terra comunal declarado, chegando a registrar que no
podemos suponer que fuese la intencin de Dios dejar que el mundo permaneciese
siendo terreno comunal y sin cultivar
35
. Isso evidencia que somente o cultivo e o
melhoramento da terra eram capazes de legitimar a sua apropriao.
Interessante observar que o trabalho empregado para coleta de frutos e lenha
s era capaz de assegurar a propriedade sobre os frutos e lenha colhidos, mas no sobre
a terra que suportava estas rvores. Por outro lado, o trabalho empregado para o cultivo
de gros, por exemplo, no era capaz de assegurar a propriedade somente sobre os gros
produzidos pela planta cultivada, mas se estendia tambm e inexplicavelmente sobre a
terra.
Adotando a lgica de Locke, mais inexplicvel ainda a apropriao da terra
por meio da criao de carneiros, muito comum naquele perodo ingls, seria o trabalho
do carneiro de comer o pasto o que garantiria ao seu proprietrio tambm a propriedade
da terra?
O fato que as presses do capitalismo agrrio ingls impunham o fim da
propriedade comunal e a supervalorizao do melhoramento, o que levava o filsofo a
exaltar a produtividade:

(...) los frutos en beneficio de la vida humana que son producidos por un
acre de tierra cultivada, resultan ser sin exageracin diez veces ms que
los producidos por un acre de tierra igualmente frtil que no es aprovechado
y contina siendo terreno comunal. Por lo tanto, aqul que parcela una
porcin de tierra y mejora su vida, mediante el cultivo de diez acres, mucho
ms de lo que mejorara dejando cien acres en su estado natural, puede
decirse que est dando noventa acres al gnero humano; y ello es as porque

35

30

su trabajo est proporcionndole frutos sacados de una parcela de diez acres,
en cantidad equivalente a la que producira una tierra comunal de cien. Mas
si digo que la productividad de la tierra cultivada es diez veces mayor que la
de la tierra no cultivada, la verdad es que estoy calculando muy por bajo,
ms acertado sera decir que la proporcin se aproxima al ciento por uno.
Pues habra que preguntarse si de verdad en las tierras salvajes de Amrica
que no han sido cultivadas y permanecen en su estado natural, sin ninguna
mejora, labranza o cultivo, mil acres producen los mismos bienes utilizables
para la vida, que los que producen diez acres de tierra igualmente frtil en el
condado de Devonshire donde han sido cultivados.
36

Atribuindo ao trabalho, num clculo modesto para o autor, nove vezes mais
importncia na produo de produtos da terra que so teis aos homens do que as
prprias caractersticas naturais da terra, aponta que

si estimamos justamente las cosas tal y como nos llegan para nuestro uso, y
sumamos los diversos gastos que se han invertido en ellas, esto es, lo que
estrictamente deben a la naturaleza y lo que deben a nuestro trabajo, nos
daremos cuenta de que en la mayor parte de ellas el noventa y nueve por
ciento debe atribuirse a nuestro esfuerzo
37
.

E arremata: la tierra que proporciona las materias primas es de escaso valor,
si es que tiene alguno
38
, sendo que el beneficio que de ella se deriva es prcticamente
nulo
39
.
Novamente de forma precisa, Wood capta a essncia do argumento do
filsofo ingls:

terras sem melhoramentos, terra que no se torna produtiva e lucrativa
(como, por exemplo, as terras dos indgenas nas Amricas) constituem
desperdcio e, como tal, estabelecem o direito e at mesmo o dever de
aqueles decididos a melhor-las se apropriarem delas
40
.

No passa de discurso a ideia de que a propriedade da terra estaria limitada
apropriao de pores moderadas, numa medida que no fosse capaz de causar dano a
ningum
41
.
Isto porque

36
LOCKE, John. Op. cit., p. 64-65.
37
38
39
40
41
(...) si los frutos de su huerta perecan sin haber sido cosechados, esa parcela de terreno, aunque
estuviese cercada, poda considerarse como terreno silvestre y cualquier otra persona poda tormarlo en
posesin (LOCKE, John. Op. cit., p. 64-65).

31

los hombres han acordado que la posesin de la tierra sea desproporcionada
y desigual. Pues, mediante tacito e voluntario consentimiento, han
descubierto el modo en que un hombre puede poseer ms tierra de la que es
capaz de usar, recibiendo oro y plata a cambio de la tierra sobrante
42
.

Desdizendo tudo o que foi dito, John Locke conclui que as propriedades
privadas e individuais de terra so desiguais.
Na medida em que os seres humanos concordaram em atribuir ao ouro e
prata qualidade de dinheiro, aceitaram, na viso do filsofo, a possibilidade de venda
da terra excedente
43
, que por sua vez deve ser determinada por constituies positivas.
Examinando-se com ateno a teoria do direito de propriedade capitalista da
terra, naturalmente surge uma dvida no respondida por Locke: se somente o uso e o
melhoramento garantem a propriedade legtima da terra, como algum pode ser
proprietrio de mais terra do que capaz de usar?
44

Perceba-se que o problema no est no raciocnio de vender terra excedente
por ouro e prata, mas sim na ideia de como seria possvel a existncia de proprietrios
de terras excedentes, possuidores de mais rea do que so capazes de ter empreendido
trabalho para melhor-las e consequentemente adquiri-las.
Antes de qualquer coisa, esclarece-se que John Locke constri sua teoria
quando as terras rurais inglesas j esto sendo cercadas pelos grandes senhores h quase
duzentos anos.
Fica assim evidente que a finalidade da sua construo filosfica muito
mais oferecer subsdio terico para os cercamentos de terras j realizados no passado,
desprovidos de qualquer argumento legitimador na poca, do que propriamente oferecer

42
LOCKE, John. Op. cit., p. 64-65.
43
Quando, porm, o obstculo da propriedade suprema da gens e da tribo foi suprimido pelo novo
proprietrio, em carter definitivo, se rompeu tambm o vnculo que unia indissoluvelmente o
proprietrio ao solo. O que isto significava ensinou-lhe o dinheiro, que se inventou justamente ao tempo
do advento da propriedade privada da terra. A terra, agora, podia tornar-se mercadoria, podia ser vendida
e penhorada. (ENGELS, Friedrich. A Origem da Famlia, da Propriedade Privada e do Estado.
Traduo de Leandro Konder. 5 ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira: 1979. p. 188.).
44
O contrato de compra de fora de trabalho, propriedade original de todo ser humano, mediante o
pagamento de salrio fixo no poderia ser usado por Locke para justificar a propriedade de terras de
algum que possui rea superior sua capacidade de uso. Isso porque esta hiptese, em que o agente
responsvel pelo melhoramento da terra no adquire sua propriedade por disposio contratual, s veio
a ser construda dentro da prpria lgica do sistema posteriormente e para aplicao originalmente na
indstria.

32

um regime jurdico capaz de regular e legitimar aquisies de propriedades de terras
futuras.
Desta forma, sua teoria no se presta a responder como foi formada a
estrutura latifundiria inglesa que dominava a economia nacional no final do sculo
XVII, mas sim contribuir para a consolidao do direito de propriedade s terras
cercadas pelos capitalistas agrrios.
Isto porque

se lermos cuidadosamente o captulo de Locke sobre a propriedade, veremos
com clareza que o que est em questo no o trabalho enquanto tal, mas a
utilizao da propriedade de modo produtivo e lucrativo, seu
melhoramento
45
.

Muito embora John Locke se esquive da dvida suscitada, Karl Marx
46

elucida que somente um processo de acumulao primitiva por espoliao permite que
proprietrios de terras sejam proprietrios de mais rea do que so capazes de usar.
Para Marx, a acumulao primitiva a acumulao que precede
acumulao capitalista, pois no resultado do modo de produo capitalista, mas sim
seu ponto de partida, sendo primitiva porque constitui a pr-histria do capital e do
modo de produo que lhe corresponde.
Trata-se para ele do processo histrico de separao de produtor direto do
meio de produo, sendo exatamente a expropriao da base fundiria do produtor rural
(o campons, antigo servo no feudalismo) o alicerce de todo o processo.
A mercadificao e a privatizao da terra e a expulso violenta das
populaes camponesas; a converso de vrias formas de direitos de propriedade
(comum, coletiva, do Estado etc.) em direitos exclusivos de propriedade privada (...)
47

so alguns dos principais processos percebidos por David Harvey na descrio da
acumulao primitiva da terra realizada por Marx, sendo o Estado, dotado do monoplio
da fora e das definies de legalidade, responsvel por papel crucial nestes processos.
Por esta razo, a acumulao primitiva, tal como descreve Marx, envolveu
uma sria de lutas episdicas e violentas. O nascimento do capital nada teve de

45
46
MARX, Karl. O Capital: crtica da economia poltica. Traduo de Regis Barbosa e Flvio R. Kothe.
vol. 01. livro 01. tomo 02. 2 ed. So Paulo: Nova Cultural, 1985. p. 261-284.
47
HARVEY, David. O Novo Imperialismo. Traduo de Adail Sobral e Maria Stela Gonalves. 4 ed.
So Paulo: Edies Loyola, 2010. p. 121.

33

tranquilo. Foi inscrito na histria do mundo, como disse Marx, em letras de sangue e
de fogo
48
.
No faltaram crticas teoria de propriedade edificada por John Locke,
Pierre-Joseph Proudhon, claramente se referindo tambm a ela, comenta:

un autor ensea que la propiedad es un derecho civil, originado por la
ocupacin y sancionado por la ley; otro sostiene que es un derecho natural,
cuya fuente es el trabajo, y estas doctrinas tan antitticas son aceptadas y
aplaudidas con entusiasmo. Yo creo que ni el trabajo, ni la ocupacin, ni la
ley, pueden engendrar la propiedad, que sta es un efecto sin causa
49
.

Entendendo a propriedade como um efeito sem causa concreta, Proudhon
responde a pergunta Qu es la propiedad?, diciendo concretamente es el robo
50
.
Isso porque o filsofo francs
51
defende que a propriedade um fenmeno
singular que s pode se manifestar como acidente, mas jamais como instituio e
princpios, sendo fsica e materialmente impossvel
52
. Alm disso, argumenta que a
soberania do homem (despotismo), a desigualdade de condies e a propriedade so na
verdade um nico conceito.
No entanto, o refino tcnico dos argumentos contrrios propriedade
individual e excludente no foram suficientemente fortes para evitar o acolhimento
desta concepo pelo Direito. O sistema econmico de produo forjou o Direito da
poca conforme seus interesses, aos quais serviu a teoria de John Locke, excetuando-se
apenas a imposio de limites acumulao de propriedade privada, que foram sendo
ignorados ou excludos pelo Direito ao longo do tempo.

48
HARVEY, David. Op. cit., p. 133.
49
PROUDHON, Pierre-Joseph. Qu es La Propiedad?. Traduo de Rafael Garca Ormaechea.
Madrid: Ediciones Orbis, 1984. p. 29.
50
PROUDHON, Pierre-Joseph. Op. cit., p. 29.
51
PROUDHON, Pierre-Joseph. Op. cit., p. 49.
52
Proudhon dedica o quarto captulo da sua obra para oferecer dez motivos pelos quais a propriedade
impossvel, a saber: no pode existir algo a partir do nada (produtos s se adquirem por produtos e a
propriedade incapaz de produzir qualquer utilidade); a produo custa mais do que vale (pois o trabalho
deve ser compensado com o produto, e no com salrio); a produo proporcional ao trabalho, e no a
propriedade sobre capitais determinados; a propriedade homicida (j que assassina lentamente o
trabalhador por extenuao); a propriedade extingue a sociedade (vez que vende ao trabalhador o produto
mais caro do que ele pode pagar); a propriedade a me da tirania (na medida em que causa de todo
privilgio e despotismo); a propriedade consome aquilo que recebe e ao capitaliz-lo o emprega contra a
produo (sendo produtora de inutilidade); seu poder de acumulao infinito ainda que incida sobre
quantidades limitadas; a propriedade impotente contra a prpria propriedade (inadequada ao seu objeto,
a propriedade contraria a natureza e a razo); e a propriedade a negao da igualdade (no existindo por
si mesma, depende da fora ou da fraude para atuar, sendo assim uma negao e uma mentira).
(PROUDHON, Pierre-Joseph. Op. cit., p. 135-184).

34

A principal caracterstica do capitalismo a sua dependncia do mercado,
que assume o papel central de determinar e regular a reproduo social. Por esta razo,
os bens e servios deixam de ser produzidos para satisfazer as necessidades da
sociedade, passando a ser produzidos para satisfazer o mercado.
Somente no capitalismo a dependncia do mercado uma condio
fundamental para a vida
53
. A sobrevivncia neste sistema exige a observncia dos
imperativos de competio, acumulao e maximizao do lucro, impostos
permanentemente pelo mercado.
Trata-se de um sistema em que aspectos fundamentais da existncia e da
vida humana esto sujeitos s exigncias de lucro, a ser auferido por meio da
competio, concentrao da acumulao e maximizao da explorao de matrias-
primas e pessoas.
Neste sistema, a terra e os recursos naturais que ela abriga e os povos e
comunidades agricultores de subsistncia e coletores que mantm prticas comunitrias
e formas de interao diferenciadas com a natureza (no raras vezes sagrada) so
obstculos, inimigos que merecem ser eliminados.
O melhoramento significa aumentar a produtividade da terra para
maximizao do lucro. Locke deixa claro que a terra abrigando natureza e animais
silvestres (em seu estado natural) vale quase nada para o mercado capitalista do sculo
XVII, assim como prticas de uso comunitrias devem ser extintas para que no
atrapalhem a mxima explorao da terra, atingida por meio da substituio de toda a
flora e fauna nativas por plantaes e pastagens, visando a gerao de produtos
apreciados pelo mercado.
Ainda que o melhoramento seja um marcante fenmeno da infncia do
capitalismo na Inglaterra do sculo XVI, no se deve esquecer que o conceito capitalista
de propriedade da terra, individualista, excludente e originalmente concebido por John
Locke, uma consequncia sua, ou melhor, sua verso jurdica mais bem elaborada.
To importante esta concepo de propriedade para o capitalismo que
Carlos Frederico Mars, comentando a construo do Estado moderno para garantia de
igualdade, liberdade e fraternidade, assevera que a funo do Estado, no momento de

53
WOOD, Ellen Meiksins. O que (anti) capitalismo?. Traduo de Lgia Osrio Silva. Revista
Crtica Marxista, So Paulo, n. 17, 2006, p. 38.

35

sua constituio, era garantir a propriedade que necessita da liberdade e igualdade para
existir
54
.
Muita razo lhe assiste na sua afirmao, uma vez que John Locke anuncia:
el grande y principal fin que lleva a los hombres a unirse en Estados y a ponerse bajo
un gobierno, es la preservacin de su propiedad, cosa que no podan hacer en el estado
de naturaleza
55
. Interpretando tal afirmao, nota-se que o Estado no criou a
propriedade, sendo antes criado para proteg-la
56
.
Explicando a associao da acumulao de capital com os poderes do
Estado, David Harvey esclarece:

A acumulao do capital por meio da troca de mercado fixadora de preos
floresce melhor no mbito de certas estruturas institucionais da lei, da
propriedade privada, do contrato e da segurana da forma-dinheiro. Um
Estado forte dotado de poderes de polcia e do monoplio dos meios de
violncia pode garantir tal arcabouo institucional e sustent-lo com arranjos
constitucionais definidos. A formao do Estado em associao com o
surgimento da constitucionalidade burguesa tm sido por conseguinte
caractersticas cruciais da longa geografia histrica do capitalismo
57
.

Friedrich Engels
58
dedica merecida importncia ao surgimento da
propriedade privada da terra para o comeo do Estado moderno (por ele chamado de
civilizao), colocando-o ao lado da introduo da moeda metlica (assim como dos
consequentes juros e da usura), da ascenso dos comerciantes classe intermediria
entre produtores e do trabalho como forma predominante na produo para marcar este
novo estgio de produo de mercadorias.
Espalhando-se pelo mundo junto com a competio entre naes gerada pelo
imperialismo ingls, que acabou por transformar diversos sistemas de produo em
capitalistas, o conceito capitalista de propriedade da terra, sofrendo adaptaes, chegou
tambm ao Brasil colnia e aqui permaneceu at o sculo XX, quando se tornou visvel
a crise deste modelo, o Estado e a propriedade, assim concebidos e realizados, chegaram
a seu esgotamento terico e prtico
59
.

54
55
56
LIBERATO, Ana Paula Gularte. Reforma Agrria: direito humano fundamental. Curitiba: Juru,
2004. p. 23.
57
HARVEY, David. Op. cit., p. 79.
58
ENGELS, Friedrich. Op. cit., p. 198.
59

36

Dependendo do mercado, o sistema econmico de produo capitalista
imps historicamente ao Direito brasileiro que se pusesse servio do melhoramento
da terra, tratando a natureza e os povos e comunidades tradicionais como entraves, a
serem necessariamente excludos do processo histrico de ocupao territorial.
A tica do melhoramento, da produtividade visando o lucro, tambm,
naturalmente, a tica do uso irresponsvel da terra, da doena da vaca louca e da
destruio ambiental
60
.
As sesmarias, especialmente em sua verso brasileira, o regime de venda
de terras devolutas e a propriedade individual e absoluta da terra, institutos jurdicos que
regularam a concesso/aquisio originria de terras no Brasil durante mais de quatro
sculos, esto impregnados da lgica do melhoramento, um dos principais
responsveis pela formao das problemticas estruturas fundiria, agrria, econmica e
socioambiental brasileiras.
Demonstrar a presena desta perversa lgica nos institutos jurdicos que
nortearam o processo de ocupao territorial brasileiro o principal objetivo dos trs
prximos tpicos, que permitiro, nos trs tpicos que lhes seguem, a realizao de uma
comparao capaz de evidenciar o florescimento de instituto jurdicos, filosofia e uma
nova lgica jurdica que, resgatando antigos valores, enfrentam a nsia capitalista.

2.2. O MELHORAMENTO DAS TERRAS PORTUGUESAS PELAS SESMARIAS
Lutas internas, invaso estrangeira, gastos com guerras, perda de homens e
paralisao da vida nacional, ensina Jos Antnio da Costa Porto
61
que estes problemas
enfrentados por Portugal durante o turbulento reinado de Dom Fernando, o Formoso,
acarretaram uma crise de abastecimento de alimentos de grandes propores na segunda
metade do sculo XIV.
Com maior profundidade, a historiadora portuguesa Virgnia Rau
sinteticamente contextualiza com refino o sombrio perodo portugus:

(...) so as cortes de Lisboa, de 1371 e as de 1372, que indicam o paroxismo
da crise que havia mais de um sculo se avolumava. As tintas do quadro no
podem ser mais sombrias. falta de trabalhadores rurais jungia-se o
excessivo salrio dos poucos que ainda laboravam, as guerras ruinosas e a

60
61
PORTO, Jos Antnio da Costa. O Sistema Sesmarial no Brasil. Braslia: Editora Universidade de
Brasil, s/d. p. 26-33.

37

depreciao da moeda; s exigncias do exrcito e da frota adicionavam-se
os abusos dos funcionrios rgios e dos senhores compelindo os lavradores a
cederem os seus produtos por um preo diminuto e numa moeda
desvalorizada sob o pretexto de atenderem s necessidades do reino,
revendendo-lhes depois astutamente a taxas elevadas. Estiagens prolongadas
e sucessivas agravavam a falta de vveres, e o restolho das ms colheitas era
insuficiente para manter os gados de lavoura fugidos dos pastos calcinados.
E a populao desertava os campos ingratos em direco s vilas e cidades,
numa derradeira esperana de subsistncia e de desafogo, os proprietrios
abandonavam as suas lavras improdutivas e o mato e a runa espraiavam-se
sobre as terras de Portugal.
62

A fome e a misria foram atribudas pelos conselheiros rgios incultura do
solo, por sua vez decorrente da improdutividade dos senhores de terras. Realizado um
censo das terras de semeadura, concluiu-se que se todas estas terras fossem cultivadas,
no faltaria alimento a ningum.
Diante disso, Dom Fernando adota severa poltica de promover,
compulsoriamente, o aproveitamento do solo, alvo colimado pela primeira lei de
sesmarias, baixada em 1375
63
.
A leitura da parte inicial do texto original da lei das sesmarias no deixa
dvidas da insatisfao do monarca em relao ao aproveitamento das terras, conforme
se pode perceber:

(...) E esguardando como amtre todalas razoes per que este desfalecimento
e carestija uem a mais certa e spicial he per mjngua das lauouras que os
homeens leixam e sse partem dellas entendendo em outras obras e em outros
mesteres que nom som tam profeitosos pera o bem comuum. E as terras e
herdades que soyam a seer lauradas e asementadas e que ssom conujnhauijs
pera dar pam e os outros fruitos per que sse os homens e os poboos ham de
manteer som desemparadas e deitadas em rossijos sem prolle com gram
dapno dos poboos.
64

Por esta razo, determina que todos os senhores de terras sejam obrigados a
lavr-las
65
, seja por explorao direta ou arrendamento
66
, sob pena de perda das mesmas

62
RAU, Virgnia. As Sesmarias Medievais Portuguesas. Lisboa: Presena, 1982. p. 86.
63
PORTO, Jos Antnio da Costa. Op. cit., p. 27.
64
PORTUGAL. Lei das Sesmarias, 1375. In: RAU, Virgnia. As Sesmarias Medievais Portuguesas.
Lisboa: Presena, 1982. p. 267.
65
(...) Stabeleemos, hordinhamos e mandamos que todolos que ham herdades suas proprias ou teuerem
emprazadas ou aforadas ou per outra qualquer guisa ou titulo perque aiam direito em essas herdades
seiam costranjudos pera as laurar e semear. (PORTUGAL. Lei das Sesmarias, 1375. In: RAU, Virgnia.
Op. cit., p. 268).
66
(...) E sse o senhor das herdades nom poder per ssi laurar todaslas ditas herdades que ouuer, por
seerem muitas ou em mujtas desuairadas comarcas ou elle for enbargado per algua lidima rrazom per que
as nom possa per ssy laurar todas, laure parte dellas per ssi e per hu ell quiser e lhe mais aprouuer e

38

mediante confisco, expropriao e distribuio para quem as aproveitar atravs do
cultivo
67
.
As penalidades estabelecidas para os infractores, alm da expropriao da
terra ao proprietrio que a deixasse inculta durante um prazo determinado, consistiam
em multas mais ou menos elevadas, em aoites e at desterro do reino
68
.
Sabendo da existncia de terras incultas no por negligncia, preguia ou
indolncia dos senhores, mas tambm por falta de braos, a segunda parte da lei das
sesmarias se dedica a corrigir o xodo rural, impondo, sob pena de aplicao de sanes
fsicas (aoitamento), aos vadios, pedintes, desocupados, falsos religiosos e mendigos
o retorno aos campos para funcionarem como fora de trabalho agrcola, fixando
inclusive valores mximos a serem pagos para esta mo-de-obra
69
.
Durante o reinado de Dom Joo I, O de Boa Memria, ocorrido entre 1385 e
1433, Portugal inicia sua fase de grandes navegaes pelos oceanos do globo terrestre e
conquistas de terras na sia, frica e Amrica, o que implicou no surgimento de
situaes novas e no previstas na lei original das sesmarias.

quanta laurar poder sem grande seu dapno e com meor seu encarrego a bem vista e ordinhao
detremjnhaom daqueles a que pera esto for dado poder. E as mais faa laurar per outrem ou as de a
laurador que as laure e semee por ssa parte ou a pensom certa ou a foro asi como se melhor poder fazer de
guisa que as herdades que som pera dar pam seiam todas lauradas e aprofeitadas e asementadas
compridamente como for mester de trigo ou de euada ou de mjlho per qual for e que mais fruito e
melhor possa darem seus tempos e sazoes aguisados. (PORTUGAL. Lei das Sesmarias, 1375. In: RAU,
Virgnia. Op. cit., p. 268.).
67
(...) E sse os senhores das herdades per ssa negrigenia nom quiserem laurar nem aperfeitar essas
herdades per ssy ou per outrem como dicto he. A justia dos lugares ou aquelles a que pera esto for dado
poder dem essas herdades a quem na laure e semee por certo tempo e por penssom ou per certa parte.
(PORTUGAL. Lei das Sesmarias, 1375. In: RAU, Virgnia. Op. cit., p. 268.).
68
RAU, Virgnia. Op. cit., p. 91.
69
(...) Porem teemos por bem e mandamos que todoslos que forom ou soyam a seer lauradores. E
outrossy os filhos e netos dos lauradores e todosllos os outros moradores asi nas cidades e villas como
fora dellas que ouuerem de sseu meor contia de quinhentas libras. quanto quer que seiam menos dessa
contia de quinhentas libras e que nom aia nem huse de tal e tam profeitoso mester pera o comuu per que
de rrazom e de direito deue a seer escusado de laurar ou serujr na lauoira ou nom viuer continuadamente
com tal pessoa que o meresca e o aia mester pera obra de seruio profeitoso que todos e cada huu destes
ssusodictos seiam costrangidos pera laurar e husar do dicto mester e oficio da lauoria. E sse nom teuerem
herdades suas que per ssy queiram e possam laurar seiam costrangidos e apremados pera vieurem com
aquelles que os mester ouuerem pera as lauoiras e os seruam e ajudem a fazer essa obra da lauoira por ssa
soldada e preo aguisado segundo he taussado pellas hordinhaoes que sobresto som feitas ou segundo
taussarem e aluidrarem aqueles que pera esto forem postos em cada huu lugar.
(...)
Outrossy dos mendigantes e dos outros sussodictos que andam em aujto de rrelegion e esto meesmo seia
mandado aos vintaneiros que sam postos por guardadores das freguesyas e das ruas e das praas que dem
recado a estes sobredictos dous homeens boons de todaslas pessoas que acharem ou souberem cada uma
em sua freguesya ou rua ou praa da comdiom ssusodicta per nomjna que faam delles pera seerem
costranjudos pera laurar e semear pam na terra que lhe for dada per essa justia. (PORTUGAL. Lei das
Sesmarias, 1375. In: RAU, Virgnia. Op. cit., p. 269, 270 e 272).

39

Frente a isso, Dom Joo determina, em alguns casos concretos, que a
aplicao da lei de sesmarias seja estendida tambm a casas, pardieiros e bens incultos
que em outros tempos j foram vilas, povoados e olivais, permitindo assim a sua
redistribuio.
A codificao da extensa legislao lusitana, efetuada atravs das
Ordenaes Afonsinas em 1446, incorporou a instruo de Dom Joo I lei sesmarial
original, conferindo-lhe carter geral.
Entretanto, esta ainda no era a verso final do instituto jurdico sesmarial.
Carlos Frederico Mars anota:

Em 1514 as sesmarias foram reestruturadas pelas Ordenaes Manuelinas. O
instituto foi repetido pelas Ordenaes Filipinas, em 1603, com o texto que
nos chegou e que tem servido como seu conceito mais acabado:
Sesmarias so propriamente dadas de terras, casas ou pardieiros, que foram
ou so de algum senhorio, e que j em outro tempo foram lavradas e
aproveitadas, e agora o no so. As quais terras e os bens assim danificados
e destrudos podem e devem ser dados em sesmaria pelos Sesmeiros, que
para isso forem ordenados.
70

Examinando-se o instituto jurdico das sesmarias, extrai-se que seu principal
objetivo promover o aproveitamento mximo do solo, aumentando sua produtividade,
por meio da redistribuio de terras, casas e pardieiros que no esto mais sendo
lavrados e aproveitados.
Autoridades institudas para cumprir a legislao sesmarial, desestimulando
o no aproveitamento do solo, competiam aos Sesmeiros, particularmente em relao a
terras: apurar quais senhores de terras no as exploravam, concedendo-lhe prazo de um
ano para que as cultivassem ou arrendassem; tomar as terras daqueles senhores que no
as cultivassem e nem as arrendassem no prazo concedido, distribuindo-as em sesmarias
para lavradores que nelas quisessem trabalhar; e confirmar as sesmarias, mediante a
verificao da satisfao dos requisitos de ocupao, demarcao e produo num prazo
mximo de cinco anos, sob pena de retomada e redistribuio das terras e aplicao de
multa pecuniria contra o beneficirio de sesmarias faltoso.
Costa Porto explica que

70

40

no determinava a lei a rea das datas, fixando, apenas, este princpio
bsico, tnica fundamental do sistema: seram avisados os sesmeiros que
nam deem mayores terras a huma pessoa que as que rezoadamente parece
que no dyto tempo as podero aproveytar
71
.

O que significa dizer que as dadas de terras em sesmarias estavam limitadas
capacidade de aproveitamento do beneficirio, constituindo isto uma determinao
legal dirigida expressamente ao sesmeiro no exerccio de suas funes
72
.
Rau destaca a obrigatoriedade de cultivo como condio de posse da terra e
a expropriao da gleba ao proprietrio que a deixasse inculta
73
como os nicos pontos
de ligao entre as antigas sesmarias (os sesmos eram locais em que se distribuam aos
povoadores fraes de propriedade territorial dos conselhos, repartidos inicialmente em
seis lotes, nos quais durante seis dias da semana excludo o domingo, os seis
sesmeiros superintendiam) e o novo diploma legal das sesmarias e comemora:

(...) a argcia dos legistas elabora e estrutura um diploma complexo em que
todas as facetas da crise so previstas e a todas se procura dar remdio.
Aproveitando e fazendo reviver certos preceitos antigos, leis esparsas e
costumeiras isoladas, erige-se uma das primeiras leis agrrias da Europa que
merea tal nome. Para a servir e executar, recorre-se aos homens que nos
concelhos demarcavam e repartiam as terras e coutadas e, do seu velho
nome de sesmeiros e das glebas por eles dadas, o diploma legislativo passou
posterioridade com o nome de Lei das Sesmarias(...).
74

As sesmarias confirmam uma tradio jurdica histrica portuguesa, o que
se podia chamar de propriedade era o uso da terra
75
, vinculando-se assim
umbilicalmente o valor da terra ao valor do trabalho operado sobre ela, o que significa
dizer produo agrria.
Interessante perceber que a lei de sesmarias obriga o senhor de terras a atuar
(aumentar a produtividade) no sentido de satisfazer o interesse coletivo, j que o cultivo
condio para posse da terra. Talvez por este motivo, Liberato
76
trate tal instituto
jurdico como modelo de reforma agrria em Portugal.

71
72
Interessante pensar que o limite de tamanho de rea embutido nas sesmarias apresenta semelhanas
com o limite ao direito de propriedade da terra defendido por John Locke sculos mais tarde, segundo o
qual s se admitia a apropriao de pores moderadas, j que a rea no utilizada, ainda que cercada,
poderia ser tomada por qualquer pessoa (assunto j foi abordado no tpico 2.1. desta dissertao).
73
74
75
76
LIBERATO, Ana Paula Gularte. Op. cit., p. 33.

41

Criadas no sculo XIV, as sesmarias foram caindo em desuso no seu pas de
origem, especialmente aps o sculo XVI
77
. Mars elucida:

O processo de avano da propriedade mercantilista, impulsionada pela
descoberta da Amrica e do novo caminho para as ndias, a profunda
reviravolta no pensamento filosfico e no jurdico, cada vez mais se
aproximando o direito de propriedade como uma garantia ao seu pleno e
absoluto exerccio, foi enfraquecendo o instituto at a sua inviabilidade total
no comeo do sculo XIX, com a constitucionalizao da sociedade
portuguesa e a fundao do Estado Nacional.
78

Seguramente as sesmarias portuguesas no constituem um instituto jurdico
capitalista, j que o aumento da produtividade da terra almejado procurava satisfazer as
necessidades da sociedade, e no do mercado. A posse da terra permanecia vinculada ao
cultivo, de modo que no havia propriamente uma propriedade da terra, mas sim uma
mera concesso de uso dada pelo Rei, que em caso de falta de cultivo deveria cancel-la
e entreg-la para outros lavradores.
Ainda que o incremento da produtividade da terra fosse finalidade manifesta
da lei, a ausncia de relao de submisso e escravido ao mercado no exigia a
observncia dos imperativos de competio, acumulao e maximizao do lucro.
As sesmarias no promoveram assim o melhoramento das terras
portuguesas, pois o aumento da produtividade da terra no estava voltado para a
maximizao do lucro.
O que muito natural. Afinal, a lei das sesmarias data de 1375 enquanto o
sistema econmico capitalista e suas concepes de melhoramento e de propriedade
privada da terra s apareceram na Inglaterra dos sculos XVI e XVII, conforme
demonstrado no tpico 2.1.
Ainda assim, no se pode deixar de registrar que as sesmarias portuguesas
guardam algumas semelhanas com o futuro melhoramento, especialmente porque
tambm tratam como inimigos, obstculos a serem eliminados, a natureza e os povos e
comunidades que mantm prticas comunitrias e formas de interao diferenciadas
com ela.

77
Para Portugal, o regime de sesmarias foi excepcional, visando impedir o esvaziamento do campo e o
desabastecimento das cidades. Entretanto, a legislao ordinria que tolhia a agricultura, asfixiando-a com
foros, obrigaes etc., acabou prevalecendo. No sculo XVI o sistema no surtia mais os efeitos
esperados. (SILVA, Ligia Osorio. Terras Devolutas e Latifndio: efeitos da Lei de 1850. 2 ed.
Campinas: Editora da Unicamp, 2008. p. 42-43.)
78
MARS, Carlos Frederico, 2003. Op. cit., p. 31-32.

42

Quanto aos povos e comunidades, no se pode esquecer que a lei das
sesmarias persegue os vadios, desocupados, mendigos e falsos religiosos, categorias
em que povos e comunidades tradicionais so frequentemente enquadrados pela
sociedade envolvente.
A mxima explorao de matrias-primas e pessoas caracterstica comum
s sesmarias e ao melhoramento.
Mesmo que a concesso de terras do Rei no se confunda com o conceito
capitalista de propriedade da terra, ambos exigem a aplicao de uma concepo
individualista e excludente de uso da terra. Nas sesmarias a demarcao da terra to
requisito para a confirmao quanto a produo e a ocupao.
Inexistem dvidas de que as sesmarias no melhoraram as terras
portuguesas num sentido capitalista, porm tambm certo que tal instituto jurdico
rene condies para vir a melhorar terras, desde que sofra algumas alteraes em sua
aplicao.
Caso contrrio, o instituto jurdico no teria servido to bem ao
melhoramento das terras brasileiras entre os sculos XVI e XIX, como se pretende
revelar no prximo tpico.

2.3. O MELHORAMENTO DAS TERRAS BRASILEIRAS PELAS SESMARIAS
Carlos Frederico Mars de Souza Filho
79
conta que, desde o sculo XV,
provavelmente j se sabia na Europa no apenas da existncia de terras novas na
Amrica, mas tambm da presena de homens e mulheres nelas vivendo.
Ensina que a realidade do confronto travado com os povos americanos foi
determinante para que os espanhis, muito mais brutais e crticos, chamassem a sua
chegada s terras novas de conquista, enquanto os portugueses, mais sutis e
dissimulados, chamassem-na de achamento e descobrimento.
No entanto, independentemente da denominao empregada, a ttica de
enfrentamento foi a mesma (aliar-se a um povo para enfrentar o outro e depois dizimar
o aliado, gerar e incentivar a ciznia
80
), assim como o resultado prtico, extermnio e
dominao dos povos que encontraram.

79
SOUZA FILHO, Carlos Frederico Mars. O Renascer dos Povos Indgenas para o Direito. 2 tir.
Curitiba: Juru, 1999. p. 27-32.
80
SOUZA FILHO, Carlos Frederico Mars, 1999. Op. cit., p. 29.

43

Descobertas, achadas ou conquistadas as novas terras, pouco importa o
rtulo, Portugal e Espanha ignoraram os Direitos internos dos povos indgenas
americanos (muito diferentes entre si
81
) e passaram a teorizar um Direito geral,
universal e nico para ser aqui aplicado.
No perceberam que

o Direito nessas sociedades no pode ser concebido como normas
programadas, preparadas e orientadas para reger a sociedade, mas normas
que se confundem com a prpria sociedade. Exatamente por isso estes
Direitos, de forma geral, no conhecem instncias de modificao formal,
mas sua mutao acompanha a mutao existente internamente na sociedade

82
.

A terra e os recursos naturais que ela abriga e generosamente oferece eram,
segundo os Direitos internos dos povos indgenas, bens comuns, no havendo qualquer
forma de distribuio territorial que fosse capaz de demarcar, cercar e individualizar
pores de terra visando tornar exclusivo seu aproveitamento, excluindo quaisquer usos
dos demais.
Mars
83
salienta que a propriedade privada s existia no limite do
indispensvel, de maneira que a apropriao individual atingia exclusivamente bens de
uso pessoal e eventualmente produtos do trabalho individual. Assim, a terra indgena
se traduzia em territrio ou controle de um povo sobre um espao determinado
84
.
A terra era um bem comum, pertencente a todos, e muito longe se achavam
os seus donos de suspeitar que pudesse algum pretender transform-la em propriedade
privada
85
.
Na verdade, Portugal no apenas transformou ao longo dos sculos a terra
comum brasileira em propriedade privada num sentido capitalista, como tambm
transformou os recursos naturais por ela oferecidos. Isto porque a introduo de novas

81
A populao do territrio hoje conhecido como Brasil em 1500 era, calcula-se, de mais de cinco
milhes de pessoas distribudas por centenas de povos, com lnguas, religies, organizaes sociais e
jurdicas diferentes. A forma de ocupao e o exerccio do poder e soberania sobre o territrio eram
tambm diferente, coerentes com a cosmoviso e necessidade de cada povo. (MARS, Carlos Frederico,
2003. Op. cit., p. 49).
82
83
84
85
GUIMARES, Alberto Passos. Quatro Sculos de Latifndio. 6 ed. Rio de Janeiro: Paz e Terra,
1989. p. 05.

44

essncias no poupou nem mesmo as rvores e os frutos, a tal ponto que se pode dizer
que a natureza foi substituda
86
.
Da mesma forma, os povos indgenas e seus costumes tambm foram
transformados, conforme explica Souza Filho:

claro que a transformao da natureza, forada antropicamente, altera a
cultura, cuja transformao da base alimentar inviabiliza ou desnatura os
costumes. Desta forma, os povos e seus costumes tambm foram alterados.
Aos poucos se foi cobrindo as vergonhas dos ndios, retirando suas armas,
branqueando a cor de sua pele e o sentimento de sua religiosidade. A natural
nudez virou vergonha, a Religio crena, a Lngua dialeto, o Direito
costume.
87

Logo aps o descobrimento das terras brasileiras, Alberto Passos
Guimares
88
esclarece que os portugueses mantinham, em geral, relaes pacficas com
os indgenas para a extrao de riquezas florestais (especialmente o pau-brasil),
respeitando at mesmo o regime comunal da propriedade sob o qual viviam os
primeiros na pr-histria brasileira
89
.
Contudo, as necessidades econmicas da metrpole impuseram mudanas na
forma de explorao das terras descobertas. A instituio das Donatarias em 1532
marcou a passagem do momento de descoberta para o momento de colonizao,
iniciando assim o perodo de violncia declarada contra os povos nativos, que deveriam
se prestar agora, de acordo com a lgica portuguesa, a servir de mo-de-obra escrava
para formao de lavouras.

No se tratava apenas de vir buscar e transportar para os mercados da
Europa os frutos do continente descoberto e sim fundar aqui novas fontes de
riqueza com a ocupao e explorao da terra, emprsa a que se lanavam os
mais audazes representantes da fidalguia lusa
90
.

Apropriar-se das terras e bens dos povos indgenas, submet-los, impor-lhes
suas concepes e transform-los em agentes dedicados aos objetivos portugueses eram
as metas confiadas aos colonizadores.
Relata Passos Guimares que

86
87
88
GUIMARES, Alberto Passos. Op. cit., p. 05-19.
89
GUIMARES, Alberto Passos. Op. cit., p. 10.
90

45

O predomnio dos mtodos de fra viria a firmar-se, definitivamente,
depois de 1549, com a instalao do Governo-Geral de Tom de Souza,
quando aparecem, com maior evidncia, as provas de utilizao de ndios
cativos entre a mo-de-obra empregada internamente, perodo em que iam
sendo progressivamente ocupadas e exploradas, de maneira sistemtica, as
terras outrora a les pertencentes
91
.

Supondo que os braos indgenas seriam capazes de servir ao novo sistema
de produo, hordas de preiadores passaram a penetrar nos sertes para captur-los e
escraviz-los, banindo assim os indgenas de suas terras e os expulsando para longe do
litoral. Tribos inteiras foram jogadas contra outras tribos, para o que se agravavam
antigas discrdias e se fomentavam novas
92
.
Tendo em mente que no h como negar que as terras brasileiras se
encontravam em 1500 ocupadas por sociedades indgenas, que as tratavam como
territrios sobre os quais cada povo nativo exercia controle para uso coletivo, a presria
deveria, sob o ponto de vista jurdico, indiscutivelmente ser aplicada na colnia Brasil.
Virgnia Rau
93
explica que o perodo de reconquista portugus, marcado pela
expulso dos mouros atravs de guerra, exigiu um movimento intenso de colonizao
das terras que por conquista passaram condio de propriedade do Rei de Portugal. A
presria, instituto jurdico luso existente desde o sculo IX, permitia que homens livres
ocupassem as terras por eles conquistadas e passassem a cultiv-las, tornando-se
senhores daquelas terras
94
, que poderiam inclusive ser vendidas, doadas e herdadas.
Neste perodo, alm da presria, o cultivo de terras sem dono tambm originava direito
sobre elas.
Ensina a historiadora portuguesa que a presria, como sistema de aquisio
de terras, s possvel em pocas e regies em que as necessidades guerreiras e sociais
tudo permitem ao conquistador; s possvel, digamos, em pocas de violncia e em
regies fronteirias
95
.
Sendo o territrio brasileiro uma regio ocupada no sculo XVI por
sociedades indgenas, na qual as necessidades guerreiras, sociais e econmicas, que

91
92
93
RAU, Virgnia. Op. cit., p. 27-40.
94
De tudo quanto sabemos sobre as ocupaes por presria no territrio portugus, a partir do sculo
X, ressalta que o princpio geral era ficar ao ocupante e aos seus descendentes o domnio do prdio
(RAU, Virgnia. Op. cit., p. 33.)
95

46

envolvem inclusive a definio de fronteiras com a Espanha, permitiram tudo ao
conquistador portugus, especialmente o emprego de violncia e crueldade, o Direito de
Portugal oferecia o instituto jurdico da presria para disciplinar a distribuio das terras
brasileiras.
No restam dvidas de que a presria era o regime jurdico de ocupao
territorial cabvel frente realidade encontrada na colnia recm-descoberta, j que to
brutal quanto prpria realidade do confronto entre portugueses e indgenas nestas
terras.
Mesmo porque somente aps a fixao do limite territorial e o
fortalecimento e organizao do Estado, a presria, enquanto instituto jurdico de
aquisio originria de terras, deixa de ser aplicada, tendo sido o que ocorreu em
Portugal a partir do sculo XIV
96
.
Todavia, a aplicao da presria, especialmente nos sculos IX e X,
significou na prtica a formao de pequenas e mdias propriedades rurais em Portugal,
j que a maior parte dos homens livres conquistadores no dispunham de capital, servos,
gado e utenslios de lavoura suficientes para ocupar grandes extenses de terras.
O fato, j comprovado historicamente, que a adoo do instituto jurdico
presria no Brasil produziria resultados indesejados pela metrpole, na medida em que
Portugal no tinha interesse em ocupar rapidamente as terras da colnia atravs de
pequenas e mdias extenses de terras, ainda mais por homens livres conquistadores
sem condies de produzir cana-de-acar em larga escala.
No Brasil, o objetivo da colonizao no era simplesmente ocupar as terras
para que homens livres pudessem vir de Portugal e viver com fartura de alimentos
nestas terras. A Metrpole queria ocupar as terras com monoculturas agrcolas de
produtos valorizados pelo mercado internacional para export-los e fazer fortuna,
necessitando assim do trabalhador livre no para conquistar, ocupar e cultivar terras
prprias, mas sim para prestar servios nos engenhos como capataz, feitor ou gerente.

No nos parece que tenha jamais passado pela mente da Crte portugusa
colocar a terra nas mos dos homens do povo, o que sempre foi
desaconselhado pelo esprito da poca, alm de se ter por antieconmico,

96
So igualmente do sculo XIII os ltimos vestgios de presrias no territrio de Portugal, em diversos
locais do Alentejo. (RAU, Virgnia. Op. cit., p. 39.).

47

no melhor conceito wakefieldiano corporificado em doutrina, tempos
depois
97
.

Em evidente descompasso com a realidade, o Direito portugus nega o
inegvel ao adotar, em detrimento da presria, o instituto jurdico das sesmarias para
aquisio originria de terras no Brasil, j que desconsidera juridicamente no apenas os
Direitos internos dos indgenas e suas concepes de propriedade coletiva da terra, mas
tambm a prpria presena das sociedades indgenas nas terras brasileiras.
Desta maneira, a construo da propriedade privada no Brasil, ou a
modernidade, desprezou a ocupao indgena, no respeitando sequer seus mais
elementares direitos, como os de sobrevivncia
98
.
Tratando do trabalhador livre, Mars destaca que

esta escolha de fechar as portas para ocupao territorial livre, exigindo a
aplicao de um instituto de forma inadequada, prende-se aos objetivos de
Portugal. Na realidade no era sua pretenso colonizar o pas com um
eventual excedente da populao, mas de expandir o capital comercial
europeu
99
.

Instituda a colonizao
100
por meio da expedio, realizada entre 1530 e
1532, de Martim Afonso de Souza, que havia recebido carta rgia para exercer a funo
de sesmeiro do Rei, o que lhe autorizava a conceder terras brasileiras em sesmarias
101
,
Dom Joo III instituiu, por meio do regime de Donatarias, quinze capitanias hereditrias
na costa brasileira entre 1534 e 1536, beneficiando doze membros da nobreza
portuguesa.

97
98
99
100
Curiosamente Luiz de Lima Stefanini parece no considerar esse perodo propriamente como uma
colonizao ao afirmar preciso, outrossim, que se registre que a ocupao dos espaos agrrios de
modo vegetativo e aleatrio, a rigor, no pode ser identificado como uma colonizao e, certamente, at
os finais do sculo passado no tivemos uma exata colonizao, mas sim fenmenos isolados de fixao
do homem nas reas de produo primria. Tambm necessrio ponderar que o nosso pas no teve uma
comunidade interna expulsora de contingente de trabalhadores para os espaos vazios e selvagens, mas o
processo de interiorizao se fez por motivao individual e no social ou comunitrio (STEFANINI,
Luis de Lima. O Instituto Jurdico da Colonizao. In: LARANJEIRA, Raymundo (coord.). Direito
Agrrio Brasileiro: em homenagem memria de Fernando Pereira Sodero. So Paulo: LTr, 1999. p.
112). Acredita-se que a afirmao do mencionado jurista estaria baseada na ideia de que o processo de
ocupao orquestrado, organizado e direcionado das terras brasileiras por Portugal seja uma colonizao
portuguesa, razo pela qual no pode ser tratada como um instituto jurdico brasileiro.
101
A terceira carta rgia entregue a Martim Afonso de Souza em 1530 constitui o marco jurdico de
adoo das sesmarias como sistema inaugural de distribuio de terras no Brasil.

48

O regime de Donatarias consistia numa concesso que o Rei de Portugal
efetuava em favor de nobres para que tomassem posse de grandes faixas de terras
(passveis de transferncias hereditrias, mas no de venda) e as cultivassem,
empregando recursos prprios.
Alm disso, os donatrios exerciam jurisdio administrativa, civil e
criminal em suas respectivas donatarias, dispondo tambm do poder de conceder terras
em sesmarias, poder este ltimo que passaria ao Governo Geral, inicialmente exercido
por Tom de Souza, a partir de 1548.

Estruturavam-se, assim, tanto a propriedade como o Estado, sob os mesmos
moldes e princpios que regiam os domnios feudais: grandes extenses
territoriais entregues a senhores dotados de podres absolutos sbre as
pessoas e as coisas
102
.

Alberto Passos Guimares
103
quem melhor explica as contradies
vivenciadas na poca pela Coroa portuguesa e que levaram adoo das sesmarias no
Brasil.
Aponta que as duas classes econmica e ideologicamente poderosas
dividiam o reino portugus entre a decadente classe senhorial (homens de qualidade)
e a nascente burguesia (homens de posses). Enquanto esta defendia o uso das colnias
para fins exclusivamente de comrcio de riquezas extrativas, aquela valorizava a
ocupao da vasta extenso das novas terras.
O acar foi a soluo encontrada para compatibilizar interesses opostos.
Isto porque permitia uma ocupao de terras ao modo feudal, o que atendia s
aspiraes da nobreza, assim como permitia aos mercantilistas que funcionassem como
banqueiros e intermedirios de um produto cujo preo aumentava progressivamente,
chegando a ser o gnero predominante no comrcio internacional.
Por isso, registra com razo: expresso do antagonismo entre essas duas
classes, na sociedade portugusa do sculo XVI, foi a instituio das sesmarias
104
.
O modo de produo do acar aqui implantado definiu o regime jurdico de
aquisio originria de terras, a sesmaria encontrara no acar o seu destino
econmico
105
.

102
103
104

49

Engenho e sesmarias, estas foram as bases da primeira sociedade colonial
que se instalou no Brasil. Portanto, Guimares arremata:

Nada h de acidental, por conseguinte, no fato de se iniciarem as atividades
econmicas em nossa terra, sob o signo da grande propriedade, da grande
lavoura. A inteno da Metrpole era realizar o que efetivamente foi
cumprido: pr nas mos da fidalguia o monoplio de grandes tratos de
terreno, enfeud-los segundo as suas mais puras tradies jurdicas, e, ao
lado disso, associar na emprsa os homens grossos, os mais diletos filhos
da classe burguesa enriquecida na mercncia
106
.

Compreendidas as razes econmicas e polticas que acarretaram a adoo
das sesmarias como forma inaugural de distribuio do solo brasileiro, merece
cuidadosa anlise jurdica a forma desvirtuada de aplicao do instituto jurdico no
Brasil.
Tratando da lei de sesmarias, Virgnia Rau entusiasmada escreve:

corajosamente, com seu duplo aspecto agrrio e social, deformada ou
respeitada pelos homens que a aplicam, a lei fernandina vai desafiar os
sculos como testemunho perene da maturidade precoce de uma nao
europeia em face dos problemas do homem e da terra
107
.

No se pode lhe retirar a razo. Afinal, o trecho transcrito se refere ao texto
legal das sesmarias e sua aplicao em territrio portugus, assunto j abordado no
tpico 2.2.
Entretanto, certamente a aplicao das sesmarias em territrio brasileiro no
merecedora sequer de um centsimo do entusiasmo da historiadora portuguesa.

Enquanto em Portugal as sesmarias foram utilizadas para apaziguar os
problemas sociais relativos terra, permitindo o crescimento econmico
atravs da produtividade, no Brasil o mesmo sistema foi desvirtuado
passando a significar instrumento de conquista e criao de latifndios
108
.

105
106
107
108

50

Tal entendimento de Liberato encontra eco no pensamento de Costa Porto,
que afirma: enquanto no Portugal dos fins do sculo 14, a prtica do sesmarialismo
gerou, em regra, a pequena propriedade, no Brasil foi a causa principal do latifndio
109
.
Procurando explicar a causa de tamanha distoro, Ligia Osorio Silva
sublinha que quando se transladou para a Colnia o sistema de sesmarias, no se
pensou em adaptar a lei realidade no novo meio, que era muito diferente do Portugal
do sculo XIV
110
.
A adaptao da legislao era medida imprescindvel para evitar o fracasso
do sistema sesmarial em terras brasileiras, conforme opina Costa Porto:

No caso das sesmarias, o que o bom senso indicava era baixar-se legislao
adaptada Colnia, e no copiar o figurino reinol, inadequado ao meio e
fatalmente condenado ao fracasso. Teimou-se, porm, em transplantar a
velha legislao para o Brasil de comeo sem um adendo, seca, pura,
rgida, na forma que se contem em minha ordenao e os resultados
teriam de ser desatrosos.
Em primeiro lugar, o conflito entre a lei e a realidade terminou, como
sempre, deturpando a pureza do sistema, tornando-lhe os princpios bsicos
e fundamentais quase letra morta, ou, quando aplicados, levando a
consequncias opostas quelas do Reino
111
.

O texto bsico da lei das sesmarias, em sua verso vigorante no Brasil em
1530 (data de adoo do sistema sesmarial na colnia mediante a entrega de carta rgia
a Martim Afonso de Souza), restava descrito nas Ordenaes Manuelinas da seguinte
forma:

Sesmarias so propriamente dadas de terras, casas ou pardieiros, que foram
ou so de algum senhorio, e que j em outro tempo foram lavradas e
aproveitadas, e agora o no so. As quais terras e os bens assim danificados
e destrudos podem e devem ser dados em sesmaria pelos Sesmeiros, que
para isso forem ordenados
112
.

Portanto, as sesmarias s eram invocadas no territrio portugus se
estivessem presentes, cumulativamente, trs pressupostos fundamentais para seu
cabimento jurdico: domnio atual ou antepassado das terras por algum senhorio; cultivo

109
110
SILVA, Lgia Osorio. Op. cit., p. 43.
111
PORTO, Jos Antnio da Costa. Op. cit., p. 45-46.
112

51

e/ou aproveitamento passado das terras; e ausncia de cultivo e/ou aproveitamento atual
das terras.
A capacidade de aproveitamento do beneficirio das sesmarias constitua o
limite de tamanho das dadas de terras, por fora de determinao legal expressa.
Tambm no se deve olvidar que a concesso de terras em sesmarias
dependia de um ato de confirmao, oportunidade em que a autoridade responsvel
(sesmeiro) verificava a satisfao dos requisitos de ocupao, demarcao e produo.
Na colnia Brasil, a aplicao do instituto jurdico foi to desconforme ao
que preceituava a lei que se pode dizer que as sesmarias portuguesas e as sesmarias
brasileiras no so um nico e nem igual instituto jurdico, ainda que regidas pelo
mesmo texto legal.
Em terras brasileiras to somente um dos trs pressupostos fundamentais
para o cabimento jurdico das sesmarias estava presente, a ausncia de cultivo e/ou
aproveitamento atual das terras numa lgica mercantilista.
Frente ao no reconhecimento portugus da ocupao indgena, todas as
terras pertenciam originariamente coroa portuguesa, o que significa dizer que nunca
tiveram senhorios. Somando-se a isso, as terras eram virgens (nunca haviam sido
lavradas e/ou aproveitadas).
Ausentes os pressupostos domnio atual ou antepassado das terras por algum
senhorio e cultivo e/ou aproveitamento passado das terras, desvela-se claramente o
descabimento do instituto jurdico aqui.
Entretanto, ainda que ao arrepio da lei, os sesmeiros no apenas concediam
sesmarias, como tambm no observavam a limitao de tamanho da rea concedida
capacidade de aproveitamento do beneficirio.
Tratando da concesso de terras to grande ao ponto do prprio beneficirio
no poder cultiv-las e/ou aproveit-las, Alberto Passos Guimares ensina:

O preceito das Ordenaes do Reino estabelecendo que as doaes de
sesmarias deveriam ser limitadas capacidade de explorao de cada
concessionrio, de modo que no se dessem maiores terras a huma pessoa
que as que razovelmente parecer que podero aproveitar, tornara-se
prtica ineficiente. O Regimento de Tom de Sousa viera ratificar (e no
introduzir, como afirma Cirne Lima), em lei expressa aplicvel a tda a
Colnia, o esprito latifundirio que influenciava as datas de terras.

52

Para os poderosos de ento, tivessem o prestgio da nobreza ou do dinheiro,
as concesses no encontrariam limites, alm dos confinados pela fra das
armas nas lutas pela expropriao indgena
113
.

O tamanho das reas concedidas certamente uma das principais diferenas
entre as sesmarias portuguesas e as sesmarias brasileiras, limitao que se perdeu na
transposio para as terras descobertas do instituto jurdico existente em Portugal.
Jos Motta Maia assevera

o sistema sesmarial, que seria uma forma ideal para o Reino, com sua
reduzida superfcie e as necessidades de sua populao, teria sido um grave
erro se aplicado no Brasil, devido s suas peculiaridades. As peculiaridades
principais eram a dimenso territorial e a escassa populao
114
.

Desse modo, o mesmo instituto jurdico que promoveu reforma agrria em
Portugal no sculo XIV contraditoriamente foi responsvel pela proliferao de
latifndios no Brasil dos sculos XVI, XVII e XVIII. Pois, enquanto Portugal concedia
pequenas glebas de terra destinadas agricultura de subsistncia, no Brasil as terras
eram concedidas em larga extenso com a utilizao do sistema plantation
115
.
Quanto satisfao dos requisitos de demarcao, ocupao e produo para
a confirmao do ato de sesmarias,

a primeira dessas condies a medio era raramente observada, o que se
explica pelo elevado custo dessa operao, assim como pela escassez de
tcnicos capazes de lev-la prtica, quanto s outras duas, e principalmente
a ltima, no havia como justificar o seu descumprimento
116
.

Como se no bastasse a ausncia em terras brasileiras de dois dos trs
pressupostos que autorizavam legalmente a aplicao do instituto jurdico, a concesso
de sesmarias em grandes extenses de terras e a falta de fiscalizao do cumprimento
dos requisitos exigidos para sua confirmao, os Sesmeiros entregavam terras para si
mesmo e seus prximos, familiares ou amigos, at o ponto em que sesmeiro passou a

113
114
MAIA, Jos Motta. As Influncias do Direito Portugus no Direito Agrrio Brasileiro. In:
LARANJEIRA, Raymundo (coord.). Direito Agrrio Brasileiro: em homenagem memria de
Fernando Pereira Sodero. So Paulo: LTr, 1999. p. 26.
115
116

53

designar tambm o titular de uma sesmaria e no mais a autoridade pblica responsvel
pela sua concesso
117
.
O passar dos sculos s aumentava a desconfigurao das sesmarias
portuguesas originais no solo colonial. Senhores de terras se afastavam da produo,
parcelavam suas terras e entregavam a lavradores, dos quais cobravam renda agrria.
Violentado o contedo da lei, que determinava aos beneficirios a obrigao
de cultivar com recursos prprios a terra doada, Guimares assim resume a situao no
final do sculo XVIII: a legislao de Sesmarias, trada em suas origens pelo
monoplio feudal, revelava-se incapaz de servir s finalidades expressamente
declinadas em seus textos: a disseminao de culturas e o povoamento da terra
118
.
As sesmarias brasileiras j produziam mais desordem do que segurana
territorial, razo pela qual pouco antes da independncia do Brasil, uma Resoluo do
Prncipe Regente, datada de 17 de julho de 1822, extinguiu o regime de sesmarias,
proibindo a partir de ento novas concesses fundamentadas neste instituto jurdico,
reconhecendo, no entanto, legtimas as sesmarias que tivessem sido concedidas de
acordo com a lei, medidas, demarcadas, lavradas e confirmadas
119
.
Guimares entende que a extino do regime de sesmarias foi o
reconhecimento de uma situao insuportvel, cujas consequncias poderiam de tal
modo agravar-se a ponto de constiturem uma ameaa propriedade latifundiria
120
.
Argumento ao qual Carlos Mars complementa, dizendo que o instituto
jurdico das sesmarias foi sepultado por sua absoluta incompatibilidade com o novo
sistema jurdico estruturado no final do sculo XVIII e comeo do XIX
121
, que
impunha ao Estado o dever de garantir os direitos e liberdades individuais e de no
intervir na economia e tampouco na propriedade privada (garantida expressamente no
inciso XXII do art. 179 da Constituio Imperial de 1824).
A nascente propriedade privada e absoluta da terra no admitia um instituto
jurdico em que o Rei apenas concedesse o uso da terra e ainda condicionasse tal
concesso satisfao de alguns requisitos que determinam a prpria forma de usufruto.

117
118
119
120
121

54

Portanto, certo que a concepo de direito de propriedade capitalista da
terra ainda no est presente na aplicao das sesmarias no Brasil, mesmo porque a sua
incompatibilidade com tal concepo foi a principal causa da sua extino no primeiro
quarto do sculo XIX.
Contudo, ainda assim, tambm certo que as deformadas sesmarias
brasileiras, primeiro instituto jurdico da nossa legislao fundiria, constituem um
instituto jurdico capitalista.
Afinal, inegvel a finalidade de aumento da produtividade da terra visando
exclusivamente o lucro (mesmo porque este era o objetivo da prpria colonizao das
terras brasileiras), guiado claramente pela competio internacional, pelo desejo de
acumulao e pela maximizao da explorao da natureza e das pessoas, conforme
bem registra Alberto Passos Guimares:

ste o quadro que permanecia durante todo o perodo colonial. A terra
enfeudada aambarcava a energia humana disponvel, aplicando-a
exclusivamente a servio dos senhores daqui e dalm-mar. Obter o mximo
de rendimento em riqueza e tributos era o objetivo da dominao, pouco se
lhe dando atender s necessidades dos que, desaquinhoados, nada possuam
alm de sua fra de trabalho
122
.

O aumento da produtividade da terra no se direcionava satisfao das
necessidades da sociedade que habitava estas terras, mas sim ao mercado, que
funcionou como o principal determinante e regulador das formas de reproduo social
no Brasil colnia.
Escravas do mercado, as sesmarias promoveram o melhoramento num
sentido capitalista das terras brasileiras nos sculos XVI, XVII, XVIII e incio do sculo
XIX. Ainda que ausente a concepo capitalista de propriedade da terra, as sesmarias
brasileiras no deixaram de aplicar uma concepo manifestamente individualista e
excludente de uso da terra, sendo a demarcao (espcie de cercamento) requisito para
confirmao.
Por esta razo, trataram a natureza e os povos e comunidades que mantm
prticas comunitrias e formas de interao diferenciadas com ela como obstculos ao
mximo aproveitamento da terra para a gerao de acumulao e lucro no maior grau

122

55

possvel, sendo a explorao feroz e impiedosa das matrias-primas e pessoas
consequncia marcante.
O aproveitamento, enquanto requisito para a confirmao das terras
concedidas em sesmarias, demandou o desmatamento da vegetao abrigada pelas terras
virgens brasileiras, o que implicou numa profunda alterao do meio ambiente natural,
especialmente no litoral brasileiro, por meio da substituio da fauna e flora nativas por
produtos agrcolas e animais exticos, empregados na lavoura e para o aumento de
produo visando o lucro por meio de monoculturas em grandes extenses de terras.
Interessante observar que a expropriao dos territrios indgenas, separando
tais sociedades do meio de produo para funcionarem como mo-de-obra escrava pelo
uso da violncia, o alicerce de todo o processo de explorao capitalista destas terras,
exatamente da mesma forma como Marx descreve a acumulao primitiva.
Sendo assim, os processos de espoliao tambm so os mesmos (expulso
violenta de populaes, privatizao da terra e supresso de direitos a terras comuns) e
sempre amparados pelo Estado, dotado do monoplio da fora e das definies de
legalidade.
Inspirado, Alberto Passos Guimares declara:

sob o signo da violncia contra as populaes nativas, cujo direito congnito
propriedade da terra nunca foi respeitado e muito menos exercido, que
nasce e se desenvolve o latifndio no Brasil. Dsse estigma de ilegitimidade
que o seu pecado original, jamais le se redimiria
123
.

A causa da inefetividade das sesmarias no Brasil no decorreu da sua falta de
vocao jurdica para o desempenho da funo original esperada (ocupao por
pequenos e mdios lavradores de terras abandonadas e cultivo para produo de
alimentos).
Muito pelo contrrio, as pr-condies que o instituto jurdico sempre reuniu
foram responsveis pelo impedimento de sua aplicao virtuosa, j que somente um uso
extremamente inadequado das sesmarias viabilizaria que as mesmas servissem de
instrumento para o desempenho de funo consistente na ocupao de latifndios
compostos por terras virgens para produo de gnero de exportao.

123

56

Parece evidente que o sistema econmico capitalista usou o Direito aplicado
no Brasil livremente como ferramenta para atingimento de seus objetivos.
Ilustra bem isso o no reconhecimento do cabimento jurdico da presria e a
preferncia pelas sesmarias recheadas de imperfeies, sendo talvez este o motivo para
sua adoo.
Particularmente em relao s sesmarias brasileiras, pouca importncia se
dispensou aos textos legais, na medida em que a Coroa e seus delegados sesmeiros
aplicaram trechos de dispositivos quando e como lhe interessavam, alterando, fundindo
e suprimindo redaes.
A subverso do instituto jurdico atingiu um ponto em que a colnia se
tornou na prtica uma terra sem lei de distribuio territorial, o que passou a ameaar os
prprios latifundirios, que se movimentaram para a extino do regime sesmarial e
adoo plena da concepo capitalista de propriedade da terra, conforme se apresentar
no prximo tpico.

2.4. O MELHORAMENTO DAS TERRAS BRASILEIRAS ATRAVS DA LEI
IMPERIAL DE TERRAS
Em 23 de setembro de 1822, pouco mais de dois meses aps a extino das
sesmarias brasileiras por Resoluo do Prncipe Regente e dezesseis dias aps a
proclamao da independncia do Brasil, Portugal aprova a Constituio Poltica da
Monarquia Portuguesa, primeira Constituio de sua histria.
Tendo por objeto a manuteno da liberdade, segurana e propriedade de
todos os portugueses (artigo 1), a lei fundamental lusa registra expressamente a
propriedade um direito sagrado e inviolvel, que tem qualquer Portugus, de dispor
sua vontade de todos os seus bens (artigo 6).
Certamente a legislao portuguesa editada a partir de 07 de setembro de
1822 j no se aplicava mais em terras brasileiras, vez que nesta data o Brasil alou
posio de pas, deixando assim de ser colnia.
Entretanto, tambm certo que os reflexos dos laos ideolgicos, culturais,
sociais e econmicos estabelecidos entre Brasil e Portugal durante mais de trs sculos
no desapareceram da noite para o dia. Pelo contrrio, ainda se percebem traos
marcantes em instituies e classes at os dias atuais.

57

O fato que a mesma lgica que imperava em Portugal, declarando
constitucionalmente a propriedade como um direito sagrado e inviolvel, tambm
dominava o pensamento poltico do recm-nascido pas Brasil.
No se estranha, portanto, que a Constituio Poltica do Imprio do Brazil,
promulgada em 25 de maro de 1824, primeira constituio brasileira, enuncie, em seu
artigo 179, caput.
124
, que a liberdade, a segurana individual e a propriedade constituem
a base dos direitos civis e polticos dos cidados brasileiros, cuja inviolabilidade
garantida pela lei fundamental.
Declarando mais adiante, no inciso XXII
125
do mencionado dispositivo
constitucional, que garantido o Direito de Propriedade em toda a sua plenitude.

Portanto, a propriedade, plena, absoluta, foi garantida como o principal dos
direitos, em cujo contedo estava o direito de usar ou no usar a coisa e dela
dispor, destruindo-a ou vendendo-a. Para a nova concepo individualista e
voluntarista do Direito, estava entre os poderes do proprietrio o de no usar
a terra, deix-la improdutiva ou us-la at o ponto de destruir tudo o que
nela pudesse existir. Usar ou no usar a terra, faz-la produzir ou deix-la
medrar para um futuro, dependia exclusivamente da vontade do proprietrio,
cuja nica exceo era a possibilidade de desapropriao pelo Estado, para
que viesse a ter um uso pblico
126
.

Frente ao reconhecimento de um direito pleno e absoluto de propriedade,
inclusive sobre a terra, o instituto jurdico das sesmarias (mera concesso de uso dotada
de capacidade de intervir na forma de usufruto da terra e at mesma retir-la do
concessionrio) no apenas estava extinto no Brasil por opo poltica, como tambm
no poderia mais ser ressuscitado diante de sua evidente incompatibilidade com as
normas constitucionais vigentes.
Carlos Frederico Mars assim apresenta a situao:

124
Art.

179. A inviolabilidade dos Direitos Civis, e Politicos dos Cidados Brazileiros, que tem por base
a liberdade, a segurana individual, e a propriedade, garantida pela Constituio do Imperio, pela
maneira seguinte. (BRASIL. Constituio, 1824. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constitui%C3%A7ao24.htm> Acesso em:
02.fev.2011.)
125
Art.

179. (...)
(...)
XXII. E'garantido o Direito de Propriedade em toda a sua plenitude. Se o bem publico legalmente
verificado exigir o uso, e emprego da Propriedade do Cidado, ser elle prviamente indemnisado do
valor della. A Lei marcar os casos, em que ter logar esta unica excepo, e dar as regras para se
determinar a indemnisao. (BRASIL. Constituio, 1824. Disponvel em:
02.fev.2011.)
126

58

Com a independncia e com a Constituio Imperial de 1824, ficou
definitivamente sepultado o uso do instituto, mas suas consequncias na
ideologia da terra como concesso do poder poltico, da supremacia do ttulo
de propriedade sobre o trabalho, se mantiveram at nossos dias, fazendo
com que a lei insista, at hoje em considerar o documento da terra mais
importante que seu produto ou sua funo
127
.

Reconhecida constitucionalmente a propriedade privada plena e absoluta da
terra e extirpadas para sempre do ordenamento jurdico nacional as sesmarias, no havia
legislao no Brasil esclarecendo a forma de aquisio originria de terras por
particulares.
Ligia Osorio Silva
128
explica que a independncia brasileira conquistada em
1822 foi marcada pela reunio de foras que se opuseram recolonizao, dentre as
quais se destacam os ocupantes de terras que exerciam a agricultura voltada para
exportao.
Salienta que no havia propriamente uma classe de proprietrios de terras, na
medida em que a maioria dos ocupantes das terras (sesmeiros e posseiros) no possua
um ttulo legtimo de domnio
129
, at porque no havia lei esclarecendo qual
documento poderia ser considerado ttulo legtimo de domnio de terras.
No perodo entre 1822 e 1850 a posse tornou-se a nica forma de aquisio
de domnio sobre as terras, ainda que apenas de fato, e por isso que na histria da
apropriao territorial esse perodo ficou conhecido como a fase urea do posseiro
130
.
Por esta razo, a poca chamada por muitos agraristas de perodo do
regime de posse. Todavia, Mars julga o nome imprprio, pois no havia posse, mas
meras ocupaes de terras vazias que eram tornadas produtivas, ocupaes estas
consideradas clandestinas e ilegtimas
131
.
Segundo Silva, a expanso da atividade cafeeira da primeira metade do
sculo XIX imps a necessidade de enfretamento legal da questo da terra, j que o
novo ciclo econmico se instalou numa regio anteriormente mineradora e exigia
ordenamento jurdico da propriedade da terra para prosperar.

127
128
SILVA, Lgia Osorio. Op. cit., p. 87-274.
129
130
131

59

Afinal, a regio estava repleta de conflitos fundirios armados envolvendo a
definio de divisas. Pode-se supor que essa situao provocasse nos proprietrios das
terras, sesmeiros e posseiros, uma insegurana que somente a regulamentao da
propriedade da terra poderia fornecer os meios de superar
132
.
Depois de vinte oito anos, a legislao brasileira de terras aprovada, tendo
sido protelada por muito tempo em virtude da dificuldade de conciliao dos interesses
envolvidos, vez que o controle do processo de ocupao territorial por parte do Estado
encontrava a resistncia dos interesses dos proprietrios de terras.
Na verdade, os proprietrios de terras s vieram a conferir premncia
necessidade de regularizao da propriedade da terra quando presses externas
anunciavam o fim do antigo sistema produtivo colonial, que, baseado na livre
apropriao de terras (decorrente da falta de legislao e fiscalizao) e no trabalho
escravo, via com tristeza a eminente extino do sistema escravista, dependente de
aporte externo fortemente bloqueado pela Inglaterra.
O grande desafio da nova lei era contemplar os interesses econmicos da
elite, o que significava impedir a livre ocupao das terras especialmente por imigrantes
e escravos libertos (mo-de-obra nos latifndios), sem, contudo, restringir o direito de
livre aquisio da propriedade de terras.
Seguindo a doutrina mais conservadora da poca, inspirada no economista
Edward Wakefield, segundo a qual as terras desocupadas deveriam ter um preo
suficiente para desestimular os trabalhadores livres a adquiri-las
133
, a Lei n 601,
conhecida como Cdigo Imperial de Terras, editada em 1850.
Tal lei se concentrou, conforme seu prembulo
134
, em disciplinar a forma de
transferncia de terras devolutas do Imprio para particulares. Porm, tambm tratou
das terras possudas por ttulo de sesmaria sem preenchimento das condies legais e
por simples ttulo de posse mansa e pacfica.

132
SILVA, Lgia Osorio. Op. cit., p. 101-102.
133
134
Dispe sobre as terras devolutas no Imprio, e acerca das que so possudas por titulo de sesmaria
sem preenchimento das condies legais. bem como por simples titulo de posse mansa e pacifica; e
determina que, medidas e demarcadas as primeiras, sejam elas cedidas a titulo oneroso, assim para
empresas particulares, como para o estabelecimento de colonias de nacionaes e de extrangeiros,
autorizado o Governo a promover a colonisao extrangeira na forma que se declara.(BRASIL. Lei n
601, de 18 de setembro de 1850. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/LIM/LIM601.htm> Acesso em: 02.fev.2011.)

60

Logo no seu artigo 1
135
o diploma legal j estabelecia que as terras
devolutas poderiam ser adquiridas nica e exclusivamente por compra, ressalvando
apenas a possibilidade de concesso gratuita de terras situadas em fronteira.
Portanto, sua principal preocupao era regulamentar a forma de aquisio
originria das terras devolutas, que j no possuam mais o sentido atribudo pelo
sistema sesmarial (terras no cultivadas e tampouco arrendadas que seriam
compulsoriamente devolvidas na verdade, retomadas ao senhor de origem a
Coroa, tornando-se terras devolutas num sentido de terras devolvidas a serem
novamente distribudas para que fossem lavradas).
Ligia Osorio Silva expe lucidamente os sentidos atribudos ao termo
devoluto na histria agrria brasileira, nos seguintes termos:

O sentido original do termo devoluto era devolvido ao senhor original.
Terra doada ou apropriada, no sendo aproveitada, retornava ao senhor de
origem, isto , Coroa portuguesa. Na acepo estrita do termo, as terras
devolutas na Colnia seriam aquelas que, doadas de sesmarias e no
aproveitadas, retornavam Coroa. Com o passar do tempo, as cartas de
doao passaram a chamar toda e qualquer terra desocupada, no
aproveitada, vaga, de devoluta; assim, consagrou-se no linguajar oficial e
extra-oficial devoluto como sinnimo de vago. Assim como a questo do
domnio eminente, a utilizao do termo devoluto levou a grandes
discusses, mesmo depois que a lei de 1850 redefiniu o significado do termo
para poder aplic-lo ao caso brasileiro; sobretudo, questionava-se a
competncia do poder pblico em legislar sobre terrenos que no eram
propriamente devolutos
136
.

Ao redefinir o significado do termo devoluto, a Lei Imperial n 601/1850
adotou critrio de classificao residual, o que significa dizer que eram devolutas todas
as terras que no se enquadrassem nas classes de ocupaes de terras disciplinadas no
seu artigo 3
137
, cuja interpretao sistemtica com os artigos 4 e 5
138
, indica a
existncia na poca de quatro classes distintas, a saber:

135
Art. 1 Ficam prohibidas as acquisies de terras devolutas por outro titulo que no seja o de compra.
Exceptuam-se as terras situadas nos limites do Imperio com paizes estrangeiros em uma zona de 10
leguas, as quaes podero ser concedidas gratuitamente. (BRASIL. Lei n 601, de 18 de setembro de
1850. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/LIM/LIM601.htm> Acesso em:
02.fev.2011.)
136
137
Art. 3 So terras devolutas:
1 As que no se acharem applicadas a algum uso publico nacional, provincial, ou municipal.
2 As que no se acharem no dominio particular por qualquer titulo legitimo, nem forem havidas por
sesmarias e outras concesses do Governo Geral ou Provincial, no incursas em commisso por falta do
cumprimento das condies de medio, confirmao e cultura.

61

Terras que se achavam aplicadas a algum uso pblico nacional,
provincial ou municipal, portanto, terras pblicas, que por esta razo
dispensavam a necessidade de qualquer regularizao, j que eram de
titularidade e uso do Imprio;
Terras concedidas em sesmarias devidamente confirmadas,
portanto, terras particulares, cujo ttulo de concesso de sesmarias
assegurava a sua regularidade;
Terras concedidas em sesmarias, porm no confirmadas,
portanto, terras que s poderiam se tornar particulares se aprovadas em
processo de revalidao, que por sua vez exigia que as terras estivessem
cultivadas ou com princpios de cultura e abrigassem a morada habitual
do respectivo concessionrio ou de quem o representasse; e
Terras ocupadas por posses desprovidas de fundamento em
qualquer ttulo legal, portanto, terras que s poderiam se tornar

3 As que no se acharem dadas por sesmarias, ou outras concesses do Governo, que, apezar de
incursas em commisso, forem revalidadas por esta Lei.
4 As que no se acharem occupadas por posses, que, apezar de no se fundarem em titulo legal, forem
legitimadas por esta Lei. (BRASIL. Lei n 601, de 18 de setembro de 1850. Disponvel em:
138
Art. 4 Sero revalidadas as sesmarias, ou outras concesses do Governo Geral ou Provincial, que se
acharem cultivadas, ou com principios de cultura, e morada habitual do respectivo sesmeiro ou
concessionario, ou do quem os represente, embora no tenha sido cumprida qualquer das outras
condies, com que foram concedidas.
Art. 5 Sero legitimadas as posses mansas e pacificas, adquiridas por occupao primaria, ou havidas do
primeiro occupante, que se acharem cultivadas, ou com principio de cultura, e morada, habitual do
respectivo posseiro, ou de quem o represente, guardadas as regras seguintes:
1 Cada posse em terras de cultura, ou em campos de criao, comprehender, alm do terreno
aproveitado ou do necessario para pastagem dos animaes que tiver o posseiro, outrotanto mais de terreno
devoluto que houver contiguo, comtanto que em nenhum caso a extenso total da posse exceda a de uma
sesmaria para cultura ou criao, igual s ultimas concedidas na mesma comarca ou na mais vizinha.
2 As posses em circumstancias de serem legitimadas, que se acharem em sesmarias ou outras
concesses do Governo, no incursas em commisso ou revalidadas por esta Lei, s daro direito
indemnizao pelas bemfeitorias. Exceptua-se desta regra o caso do verificar-se a favor da posse qualquer
das seguintes hypotheses: 1, o ter sido declarada boa por sentena passada em julgado entre os sesmeiros
ou concessionarios e os posseiros; 2, ter sido estabelecida antes da medio da sesmaria ou concesso, e
no perturbada por cinco annos; 3, ter sido estabelecida depois da dita medio, e no perturbada por 10
annos.
3 Dada a excepo do paragrapho antecedente, os posseiros gozaro do favor que lhes assegura o 1,
competindo ao respectivo sesmeiro ou concessionario ficar com o terreno que sobrar da diviso feita entre
os ditos posseiros, ou considerar-se tambem posseiro para entrar em rateio igual com elles.
4 Os campos de uso commum dos moradores de uma ou mais freguezias, municipios ou comarcas
sero conservados em toda a extenso de suas divisas, e continuaro a prestar o mesmo uso, conforme a
pratica actual, emquanto por Lei no se dispuzer o contrario. (BRASIL. Lei n 601, de 18 de setembro de
1850. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/LIM/LIM601.htm> Acesso em:
02.fev.2011.)

62

particulares se aprovadas em processo de legitimao, que por sua vez
exigia basicamente posse mansa e pacfica das terras, que, havidas por
ocupao primria ou adquiridas do primeiro ocupante, estivessem
cultivadas ou com princpios de cultura e abrigassem a morada habitual
do respectivo posseiro ou de quem o representasse.
Diante disso, terras devolutas eram terras sem uso pblico e desprovidas de
concesso de sesmarias confirmadas, de concesso de sesmarias no confirmadas
revalidadas e de posse legitimada. Portanto, tratavam-se de terras de natureza pblica,
que por no estarem afetadas a nenhum uso pblico nacional, provincial ou municipal,
seu destino era, em via de regra, a venda por um preo suficiente.
Carlo Frederico Mars com maior refino tcnico-jurdico, arremata:

Terras devolutas passaram a ser no as desocupadas como ensina alguns
manuais e dicionrios, mas as legalmente no adquiridas. um conceito
jurdico e no fsico ou social. No quer dizer terra desocupada, mas terra
sem direito de propriedade definido, um conceito, uma abstrao, uma
inveno jurdica. A mera ocupao de fato no gerava domnio jurdico,
que exigia o ttulo do Estado ou o reconhecimento, pelo Estado, de um ttulo
anterior, ou ainda o uso pblico. Ainda que a terra estivesse ocupada por
trabalhadores, ndios, quilombolas, pescadores, produtores de subsistncia
ou qualquer outro sem o beneplcito do Estado, no perdia a sua qualidade
jurdica de devoluta.
139

A perversidade do sistema de regularizao de terras criado pela Lei n
601/1850 reside no fato de que os simples roados, derribadas ou queimas de mattos
ou campos, levantamentos de ranchos e outros actos de semelhante natureza, no sendo
acompanhados da cultura effectiva e morada habitual no eram considerados
suficientes para a revalidao de sesmarias e tampouco para a legitimao de qualquer
posse (artigo 6
140
).
Ora, no se trata de qualquer ocupao, mas daquela em que houve
investimento produtivo e no de simples subsistncia
141
.

139
140
Art. 6 No se haver por principio do cultura para a revalidao das sesmarias ou outras concesses
do Governo, nem para a legitimao de qualquer posse, os simples roados, derribadas ou queimas de
mattos ou campos, levantamentos de ranchos e outros actos de semelhante natureza, no sendo
acompanhados da cultura effectiva e morada habitual exigidas no artigo antecedente. (BRASIL. Lei n
601, de 18 de setembro de 1850. Disponvel em:
141

63

A cultura effectiva o melhoramento da terra, aumento de
produtividade visando exclusivamente o lucro, o que veda a possibilidade de
legitimao de posse aos pequenos produtores agrcolas de subsistncia e aos povos e
comunidades tradicionais, pois somente grandes empreendimentos agrcolas poderiam
demonstrar cultura effectiva.
Portanto, a lei oferece exclusivamente aos latifundirios monocultores de
produo voltada para exportao a possibilidade de legitimao de posse
142
, prevendo
despejo, perda de benfeitorias, priso, multa e obrigao de reparao de eventuais
danos para os pequenos produtores agrcolas de subsistncia e os povos e comunidades
tradicionais que se apossassem de terras devolutas (artigo 2
143
).
Abordando a negao de acesso legal terra aos pequenos, Mars assinala:

Exatamente aqui reside a pouco sutil maldade do sistema: o que recebe a
concesso, no necessitava sequer conhecer a terra, nem mesmo demarc-la;
escolhia a terra correspondente quando quisesse e passava a ter o direito de
retirar dela todos os que ali viviam, porque a situao dos no beneficirios
passava a ser ilegal. Para limpar poderia usar sua prpria fora ou a
chamada fora pblica, isto , a polcia do Estado, como at hoje ocorre
144
.

Como se v, os postulados de Wakefield apenas consagraram, em trmos,
modernos, um sistema que, noutras condies, j vigorava em nosso
territrio desde os instantes iniciais da colonizao lusitana. Remontam,
pois, ao primeiro sculo, as barreiras que obstavam a fixao terra dos
cultivadores carentes de recursos
145
.

142
nico mecanismo que poderia evitar a expulso dos povos e comunidades da terra, na medida em que
as terras ocupadas pelos pequenos produtores agrcolas de subsistncia e os povos e comunidades
tradicionais no eram terras aplicadas a uso pblico e jamais foram concedidas em benefcio deles em
sesmarias (vez que bvia a distncia existente entre eles e a autoridade concedente).
Tambm impossvel a compra de terras devolutas, j que tais grupos sociais no produziam para o
mercado num regime de acumulao e a lei assimilou mecanismos, inspirados na doutrina de Edward
Wakefield, que conferiam a terra um preo suficientemente desestimulante.
143
Art. 2 Os que se apossarem de terras devolutas ou de alheias, e nellas derribarem mattos ou lhes
puzerem fogo, sero obrigados a despejo, com perda de bemfeitorias, e de mais soffrero a pena de dous a
seis mezes do priso e multa de 100$, alm da satisfao do damno causado. Esta pena, porm, no ter
logar nos actos possessorios entre heros confinantes.
Paragrapho unico. Os Juizes de Direito nas correies que fizerem na forma das leis e regulamentos,
investigaro se as autoridades a quem compete o conhecimento destes delictos pem todo o cuidado em
processal-os o punil-os, e faro effectiva a sua responsabilidade, impondo no caso de simples negligencia
a multa de 50$ a 200$000. (BRASIL. Lei n 601, de 18 de setembro de 1850. Disponvel em: <
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/LIM/LIM601.htm> Acesso em: 02.fev.2011.
144
145

64

Em 1891, a Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil,
primeira constituio republicana de nossa histria, passou, em seu artigo 64
146
, ao
domnio dos recm-criados Estados as terras devolutas.
Mars recorda que as elites fundirias constituram grandes extenses de
terras nas Provncias durante os sculos anteriores, por meio do recebimento de
sesmarias e da compra de terras devolutas, o que os transformou nos poderes polticos
regionais que vieram a formar os Estados Membros. Por este motivo, conclui:

Assim, no momento em que a Constituio de 1891 transferiu as terras
devolutas para os Estados entregou o poder de distribuio, exatamente, para
as elites fundirias, que tinham interesse na manuteno do status quo. Quer
dizer, quando a concesso de terras devolutas passou para os Estados,
criados em 1891, as oligarquias locais assumiram o incontrolado direito de
distribuio de terras devolutas, inclusive podendo alterar as regras contidas
na Lei 601/1850, porque passaram a ter competncia legislativa,
reproduzindo, aprofundando e ampliando o injusto sistema do latifndio,
com as consequncias que at hoje assistimos de violncia no campo e
misria na cidade.

Portanto, no deixa de ser natural a ecloso de sangrentos conflitos por terras
no campo a partir de 1891, dentre os quais se destacam Canudos e o Contestado. Isso
porque, desconsiderando a ocupao efetiva das terras, os Estados transmitiram a
propriedade das terras s oligarquias.
O sistema jurdico institudo em 1850 se prestou a regularizar e ampliar
latifndios no solo ptrio, finalidade esta que foi multiplicada exponencialmente em
virtude da estadualizao do domnio das terras devolutas, vigente desde 1891.
Deixando evidente que simples roados, derrubadas, queimadas,
levantamentos de ranchos e outros atos semelhantes no correspondiam a cultura
effectiva, a Lei n 601/1850 no apenas protegeu o melhoramento das terras
brasileiras, mas chegou a impor a sua observncia como condio para qualquer
regularizao fundiria, seja atravs de revalidao de sesmarias ou atravs de
legitimao de posse.

146
Art 64 - Pertencem aos Estados as minas e terras devolutas situadas nos seus respectivos territrios,
cabendo Unio somente a poro do territrio que for indispensvel para a defesa das fronteiras,
fortificaes, construes militares e estradas de ferro federais. (BRASIL. Constituio, 1891.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constitui%C3%A7ao91.htm>
Acesso em: 02.fev.2011.)

65

A exigncia de cultura effectiva no apenas nega mais uma vez acesso
legal s terras para os povos e comunidades que as ocupam, tambm expulsa a natureza
da terra.
Cultura effectiva a plantation, monocultura em vasta extenso de terras
voltada para exportao, sistema produtivo que impe terra a eliminao da vegetao
nativa e consequentemente da fauna silvestre, o empobrecimento do solo e a
contaminao das guas.
A Lei Imperial de Terras , na verdade, uma ferramenta jurdica construda
pelo Direito brasileiro para satisfazer as necessidades de ordenamento territorial
latifundirio, impostas pelo sistema econmico capitalista na poca, e proteger a
concepo capitalista de direito de propriedade da terra, reconhecido expressamente a
partir da Constituio Imperial de 1824.
Tanto o regime jurdico de venda de terras devolutas quanto os mecanismos
de regularizao fundiria oferecidos pela Lei Imperial so institutos jurdicos
capitalistas.
Guiados claramente pelos imperativos de competio do mercado
internacional, de desejo de acumulao e de maximizao da explorao da natureza e
das pessoas (fundamentos polticos que determinaram os contornos a Lei n 601/1850),
buscam manifestamente o aumento da produtividade da terra visando exclusivamente o
lucro.
As terras devolutas s poderiam ser compradas por quem fosse capaz de
melhor-las (por esta razo eram vendidas por um preo suficiente), a revalidao de
sesmarias e a legitimao de posse exigiam cultura effectiva (termo que, por fora de
disposio legal, no compreendia atividades de subsistncia) para a regularizao
fundiria de ocupaes irregulares e ilegtimas e as sesmarias concedidas e confirmadas
se tratavam de reas j melhoradas sculos antes.
Atente-se que estas so exatamente as quatro nicas classes de ocupaes
que foram reconhecidas como propriedade privada da terra pela lei de 1850.
Isso evidencia que o melhoramento integra o direito de propriedade
capitalista da terra, nascido no Direito brasileiro do sculo XIX. Perceba-se que no h
direito de propriedade da terra para aquele que no promoveu ou que seja capaz de
promover o melhoramento.

66

O acar produzido nos engenhos durante o perodo de aplicao do regime
das sesmarias no se direcionava satisfao das necessidades da sociedade que
habitava a colnia Brasil, mas ao mercado. Da mesma forma, o caf produzido no
sculo XIX, gnero responsvel pelo novo ciclo econmico, tambm se dirigia para
mercado internacional.
Exercendo o mercado um papel fundamental na reproduo da sociedade
brasileira e na prpria determinao do Direito vigente, a Lei Imperial de Terras no
apenas promoveu o melhoramento capitalista das terras brasileiras, mas tambm
disciplinou o indisciplinado (e indisciplinvel) direito pleno e absoluto de propriedade
sobre a terra no Direito ptrio, regulamentando a Constituio Imperial.
Giza-se que o direito pleno e absoluto de propriedade da terra do sculo XIX
supera a fria e o egosmo da prpria concepo capitalista de propriedade da terra
formulada por John Locke e apresentada no item 2.1.
Transformada pelo capitalismo em bem jurdico sujeito a propriedade
privada, a terra tornou-se mercadoria dotada de valor de troca.

De tal forma que duzentos anos depois de Locke, a terra j era propriedade
privada, legitimada pelo contrato e tendo como origem um ato do governo
que a cedia ou reconhecia a sua ocupao. Com esta transformao, os
frutos da terra, corruptveis por natureza, passaram tambm a ser
cumulveis, abandonando-se a idia de Locke. Poder acumular bens
deteriorveis significava a possibilidade e o poder de destru-los, que dizer,
se o proprietrio no deseja usar o bem, lcito que o destrua porque nisto
consiste sua liberdade. A terra deixava de ser uma provedora de alimentos
para ser uma reprodutora de capital
147
.

A propriedade da terra no era mais apenas individualista e excludente, mas
tambm deixou de conhecer quaisquer limites, qualquer uso (ou mesmo o no uso ou
ainda a destruio) era permitido ao proprietrio. Este direito era considerado natural,
portanto, preexistente ao ordenamento e, como tal, no poderia ser limitado pela lei
148
.

Os tmidos limites que os pensadores imaginaram para a propriedade
absoluta de terra e outros bens, deixaram de existir, os Estados
constitucionais reconheceram na propriedade a base de todos os direitos e
mais do que isso, o fundamento do prprio Direito
149
.

147
148
149

67

Destruio da natureza (sejam florestas, espcimes e espcies da fauna
nativa ou qualidade de guas e do solo) e expulso violenta ou extermnio de povos e
comunidades tradicionais so consequncias esperadas, quase naturais, do exerccio de
um direito que desconhece limites.
Novamente o sistema econmico de produo capitalista usou o Direito
aplicado no Brasil livremente como ferramenta para atingimento de seus objetivos, j
que o prprio Estado passou a exercer a mera funo de garantidor do direito pleno de
propriedade individual da terra, no podendo nela intervir, salvo caso de
desapropriao.
As consequncias disso so bem sintetizadas por Alberto Passos Guimares
quando afirma que a comear do sculo XIX, a propriedade privada continuar
impondo-se a ferro e fogo, mas o que ela destri e esmaga pelo fra a prpria ordem
jurdica instituda pelo homem civilizado
150
.
No entanto, o homem civilizado no aceita passivamente a destruio
imposta, durante todo o sculo XIX, pela propriedade privada da terra natureza, aos
povos e comunidades tradicionais, cultura e prpria ordem jurdica.
Revolta-se no apenas contra o melhoramento e a concepo capitalista de
propriedade privada da terra, mas tambm e principalmente contra o sistema econmico
de produo hegemnico.
Defendendo-se, o sistema capitalista permite a proliferao de focos de
enfretamento ao melhoramento da terra no Direito do sculo XX e revisa o conceito
ilimitado de propriedade privada das coisas, especialmente da terra, conforme se
sustenta no prximo tpico.

2.5. A PROLIFERAO DE FOCOS DE ENFRETAMENTO AO
MELHORAMENTO DA TERRA NO DIREITO BRASILEIRO DO SCULO XX
Inaugurado o sculo XX, nada muda no Direito Brasileiro. O 17 do artigo
72
151
da Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil de 1891 mantm o

150
151
Art 72 - A Constituio assegura a brasileiros e a estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade dos
direitos concernentes liberdade, segurana individual e propriedade, nos termos seguintes:
(...)
17 - O direito de propriedade mantm-se em toda a sua plenitude, salva a desapropriao por
necessidade ou utilidade pblica, mediante indenizao prvia. (BRASIL. Constituio, 1891.

68

direito de propriedade em toda a sua plenitude e assegura a inviolabilidade dos
direitos a ele concernentes.
Seguindo naturalmente sua orientao, a Lei Federal n 3.071, de 1 de
janeiro de 1916, institui o Cdigo Civil, que dedica todo um ttulo e mais de cento e
cinquenta artigos, sendo sessenta e oito dirigidos a bens imveis e seus acessrios, para
disciplinar a propriedade plena e absoluta.
Talvez por consider-lo to sagrado e inviolvel, um verdadeiro dogma em
relao ao qual compete aos meros mortais apenas crer que existe num verdadeiro ato
de f, o Cdigo Civil nem sequer se preocupa em definir o direito de propriedade.
J assegura logo ao proprietrio os direitos de usar, gozar, dispor de seus
bens e reaver de quem injustamente os possua, sendo plena a propriedade sempre que
todos estes direitos elementares estiverem reunidos no proprietrio (artigos 524 e
525
152
).
O domnio , por presuno legal, exclusivo e ilimitado, estendendo-se aos
frutos e produtos da coisa (artigos 527 e 528
153
).
Quanto ao solo, o direito de propriedade da terra da mesma forma pleno,
exclusivo e ilimitado. Abrange no apenas sua superfcie e frutos, mas tudo o que lhe
est superior e inferior, em toda altura e em toda profundidade (artigo 526
154
),
estendendo-se do cu ao inferno (como registrou Solange Teles da Silva na Banca
Examinadora deste estudo).

Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constitui%C3%A7ao91.htm>
152
Art. 524. A lei assegura ao proprietrio o direito de usar, gozar e dispor de seus bens, e de reav-los
do poder de quem quer que injustamente os possua.
Pargrafo nico. A propriedade literria, cientfica e artstica ser regulada conforme as disposies do
Captulo VI deste Ttulo.
Art. 525. plena a propriedade, quando todos os seus direitos elementares se acham reunidos no do
proprietrio; limitada, quando tem nus real, ou resolvel. (BRASIL. Lei n 3.071, de 1 de janeiro de
1916. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L3071impressao.htm> Acesso em:
02.fev.2011.)
153
Art. 527. O domnio presume-se exclusivo e ilimitado, at prova em contrrio.
Art. 528. Os frutos e mais produtos da coisa pertencem, ainda quando separados, ao seu proprietrio,
salvo se, por motivo jurdico, especial, houverem de caber a outrem. (BRASIL. Lei n 3.071, de 1 de
janeiro de 1916. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L3071impressao.htm>
154
Art. 526. A propriedade do solo abrange a do que lhe est superior e inferior em toda a altura e em
toda a profundidade, teis ao seu exerccio, no podendo, todavia, o proprietrio opor-se a trabalhos que
sejam empreendidos a uma altura ou profundidade tais, que no tenha ele interesse algum em impedi-los.
(Redao dada pelo Decreto do Poder Legislativo n 3.725, de 15.1.1919) (BRASIL. Lei n 3.071, de 1
de janeiro de 1916. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L3071impressao.htm>
Acesso em: 02.fev.2011).

69

A aquisio da propriedade das terras podia ocorrer, nos termos do artigo
530
155
do Cdigo Civil de 1916, pela transcrio do ttulo de transferncia no Registro
de Imveis (portanto, contratualmente), pela acesso em favor exclusivamente de j
proprietrios de terrenos (j que a acesso por construes e plantaes no se aplicava
quele que semeasse, plantasse ou edificasse em terreno alheio), pela usucapio (nica
forma de aquisio da propriedade de imvel pelo efetivo uso) e pelo direito hereditrio.
Portanto, a propriedade das terras s poderia ser adquirida pelo contrato
(causa mais comum), por uma causa natural ou pela morte do antigo proprietrio, sendo
o uso (atravs da usucapio) uma alternativa muito pouco comum devido ao altssimo
grau de condicionantes adicionais (grande espao de tempo, continuidade, nimo,
mansido de posse e ainda deciso judicial).
Nas trs primeiras dcadas do sculo XX, o direito de propriedade da terra
no Brasil havia atingido a concepo ideal forjada pelo sistema econmico capitalista. A
propriedade da terra era plena, individual, ilimitada, exclusiva e extensiva. O papel (seja
o contrato ou a certido de nascimento do herdeiro) tinha muito mais valor e
importncia do que o uso da terra para o Direito.
Atente-se que se trata de um direito muito mais poderoso e diferente do que
aquele imaginado por Locke no sculo XVII, na medida em que o trabalho j no
guarda mais relao alguma com a aquisio da propriedade da terra, que por sua vez
desconhece quaisquer limites naquilo que diz respeito ao seu tamanho ou forma de uso,
agora mera faculdade do proprietrio.
Os imperativos de competio, de desejo de acumulao e de maximizao
da explorao da natureza e das pessoas alteraram a prpria concepo de
melhoramento.
O melhoramento j no significa mais s o aumento da produtividade da
terra visando exclusivamente o lucro, significa sim qualquer emprego da terra visando
exclusivamente o lucro, seja como terra ou como mercadoria e seja pelo uso ou pelo no
uso (a terra mercadoria possui valor especulativo).

155
Art. 530. Adquire-se a propriedade imvel:
I - pela transcrio do ttulo de transferncia no Registro do Imvel;
II - pela acesso;
III - pelo usucapio;
IV - pelo direito hereditrio. (BRASIL. Lei n 3.071, de 1 de janeiro de 1916. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L3071impressao.htm> Acesso em: 02.fev.2011).

70

No entanto, se no Brasil o direito absoluto de propriedade da terra era um
dogma sagrado at a dcada de 1930, no faltaram no mundo hereges a combat-lo,
dotados de fora suficiente para colocar em xeque o sistema econmico de produo
capitalista e sua ferramenta jurdica, impondo-lhes adaptaes e concesses para que se
mantivessem hegemnicos.
Carlos Frederico Mars sinteticamente contextualiza:

Quando, no final do sculo XIX a fome bate na porta da frente da Europa e o
socialismo a fustiga por trs, os liberais perdem espao terico e prtico e os
Estados comeam a intervir na economia, a fora do carter absoluto da
propriedade comea a declinar. O laissez faire, laissez passer comeou a dar
lugar a um Estado intervencionista, preocupado com as pssimas condies
de trabalho, de alimentao, de sade das pessoas, preocupado tambm com
a crescente organizao dos trabalhadores, dos sindicatos, dos partidos
polticos, da imprensa livre e de esquerda, enfim, preocupados com a
deteriorao do sistema e do avano do socialismo
156
.

O autor demonstra tambm que a nsia intervencionista dos Estados na
Europa , na verdade, uma ao em defesa do liberalismo e do sistema econmico de
produo capitalista, pois a sua manuteno dependia da correo de suas falhas, sendo
que uma das falhas do capitalismo era justamente o carter absoluto da propriedade

157
.
Mesmo quando a Igreja Catlica comeou a construir uma posio crtica
ao liberalismo, com a Encclica Rerum Novarum (1891), o fez em defesa da
propriedade privada contra o socialismo que propunha a sua abolio
158
.
A Revoluo Mexicana em 1910, culminando com a Constituio de 1917
(que, em seu artigo 27
159
, conferiu direito originrio sobre a propriedade das terras e das
guas ao Estado, a quem cabia redistribu-las), somada Revoluo Russa em 1917,
bem como suas consequentes criao da Unio Sovitica, abolio da propriedade
privada e estatizao da economia naquele pas, assustaram os Estados capitalistas, que

156
MARS, Carlos Frederico. Funo Social da Propriedade. In: SONDA, Claudia; TRAUCZYNSKI,
Silvia (org.). Reforma Agrria e Meio Ambiente: teoria e prtica no Estado do Paran. Curitiba: ITCG,
2010. p. 185.
157
158
159
Art. 27. La propiedad de las tierras y aguas comprendidas dentro de los lmites del territorio nacional
corresponde originariamente a la nacin la cual ha tenido y tiene el derecho de transmitir el dominio de
ellas a los particulares, constituyendo la propiedad privada. (Mxico. Constituio, 1917. Disponvel em:
<http://constitucion.rediris.es/principal/constituciones-mexico1917_1.htm#t1c1> Acesso em: 02.fev.2011.)

71

reagiram instaurando ditaduras ou promovendo reformas sociais, especialmente
previdencirias, agrrias, urbanas e trabalhistas
160
.
O Estado capitalista brasileiro adotou um misto entre estas duas
possibilidades ao longo do sculo XX, j que instaurou ditaduras harmoniosas com o
sistema econmico e tambm promoveu reformas sociais.
Conta, mais uma vez Mars, que

as constituies brasileiras do sculo XX (1934, 1937, 1946, 1967 e 1969)
seguindo orientao internacional permitiram em seus textos que a lei
promovesse uma interveno na propriedade privada e nos contratos, na
ordem econmica, enfim, estabelecendo polticas pblicas de sade,
trabalho, desenvolvimento, educao, produo agrcola etc
161
.

Promulgada em 16 de julho de 1934, a Constituio da Repblica dos
Estados Unidos do Brasil continua a assegurar a inviolabilidade dos direitos
concernentes propriedade. No entanto, o item 17 do artigo 113
162
garante um direito
de propriedade diferente, j que no poder ser exercido contra o interesse social ou
coletivo, na forma que a lei determinar.
Interpretando o dispositivo constitucional, Liberato conclui:

Denota-se do acima exposto, que a constituio de 1934 inspirou uma
conotao social ao direito de propriedade, tendo a retirado de um conceito
absoluto para a inserir em um conceito relativo, subjugando esse direito ao
controle estatal de verificar se a propriedade est ou no atendendo aos
ditames legais. Interessante notar que o exerccio da propriedade privada
passa a submeter-se internamente aos interesses social ou coletivo, assim, a
lei pode limitar o exerccio do direito
163
.

160
161
162
Art 113 - A Constituio assegura a brasileiros e a estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
dos direitos concernentes liberdade, subsistncia, segurana individual e propriedade, nos termos
seguintes:
(...)
17) garantido o direito de propriedade, que no poder ser exercido contra o interesse social ou
coletivo, na forma que a lei determinar. A desapropriao por necessidade ou utilidade pblica far-se-
nos termos da lei, mediante prvia e justa indenizao. Em caso de perigo iminente, como guerra ou
comoo intestina, podero as autoridades competentes usar da propriedade particular at onde o bem
pblico o exija, ressalvado o direito indenizao ulterior. (BRASIL. Constituio, 1934. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constitui%C3%A7ao34.htm> Acesso em:
02.fev.2011.)
163

72

O direito de propriedade estava, desta maneira, relativizado no Brasil. A lei
poderia impor limites ao exerccio do direito de propriedade, inclusive da terra, sempre
que o Estado acreditasse haver prejuzo ao interesse social ou coletivo.

Nasce o Estado intervencionista, Estado Social ou Estado do Bem Estar
Social. Aqui a propriedade deixa de ser apenas um poder e passa a ser um
poder/dever. Nestes termos, alis, a Constituio Alem de Weimar, 1919,
diz expressamente que a propriedade obriga
164
.

A possibilidade de limitao do exerccio do direito de propriedade pela lei
foi absorvida, de uma forma ou de outra, por todas as leis fundamentais ptrias
seguintes (Constituio de 1937, Constituio de 1946, Constituio de 1967, Emenda
Constitucional n 01/1969 e Constituio Federal de 1988).
O fato que a partir de 1934 o direito de propriedade sobre a terra e os
recursos naturais que ela abriga continuava individual, exclusivo (e, portanto,
excludente) e extensivo, porm j no era mais ilimitado. A lei poderia impor limites ao
seu exerccio, e assim o fez, provocando a proliferao de focos de enfrentamento ao
melhoramento da terra no Direito brasileiro do sculo XX.
O sistema econmico capitalista brasileiro aceitava assim o Estado do Bem
Estar Social, j que as preocupaes do Estado deixavam de se concentrar apenas em
garantir liberdade e igualdade para proteger a propriedade e o contrato. Os direitos
sociais, tambm chamados de direitos de segunda dimenso, passavam a exigir que o
Estado interviesse na vida socioeconmica para promover seguridade social, trabalho,
sade, assistncia social, educao, lazer, cultura, transporte, habitao e segurana
pblica.
Entretanto, no se pode esquecer que a estrutura jurdica de base do Direito
brasileiro no foi alterada, permanecendo individualista, contratualista e centrada na
propriedade. O que houve foi apenas a incorporao de direitos que se debruam sobre
aspectos econmicos, sociais e culturais, mas que devem ser exercidos e efetivados sob
a mesma lgica jurdica criada para o Estado Liberal.

164
FRANCO, Jos Gustavo de Oliveira. Legislao Florestal Brasileira: efetividade e implicaes para
a agricultura familiar. Curitiba: UFPR, 2009. p. 52. Tese (Doutorado em Meio Ambiente e
Desenvolvimento) Programa de Ps-Graduao em Meio Ambiente e Desenvolvimento, Universidade
Federal do Paran, Curitiba, 2009.

73

Alis, Jos Gustavo de Oliveira Franco percebe muito bem o quanto o
acolhimento de direitos sociais pouco alterou o sistema econmico:

O projeto do Estado aqui, continua sendo basicamente o desenvolvimento
econmico, mediante a converso e a explorao da natureza,
transformando-a em bem com valor para o homem, sem qualquer
considerao varivel ambiental. O desenvolvimento econmico a
qualquer custo, aqui, indispensvel para viabilizar, por meio dos impostos
arrecadados, a interveno do Estado no sentido de viabilizar, a todos, os
direitos sociais/fundamentais ento garantidos
165
.

Como exercer e efetivar direitos coletivos numa estrutura jurdica
individualista e contratualista foi durante o sculo XX (e ainda ) seguramente o maior
desafio a ser enfrentado por estes direitos de segunda dimenso.
A interveno do Estado na economia em favor do interesse social ou
coletivo acarretou a edio de leis impondo limites concepo capitalista de
propriedade privada da terra e consequentemente lgica de melhoramento que a
orienta.
O Cdigo Florestal e o Cdigo de guas (ambos de 1934) so seguramente
frentes de enfrentamento ao melhoramento da terra, assim como o Estatuto da Terra
(1964), especialmente atravs do instituto jurdico funo social da propriedade.
Tratando-se de atos normativos resultantes de intervenes econmicas na
terra e em seus recursos naturais para a promoo do bem comum, ainda no podem ser
chamadas de normas socioambientais.
Isto porque os atos normativos no visam juridicamente proteger a scio
nem a biodiversidade e tampouco promover o equilbrio ecolgico do meio ambiente,
mesmo que possivelmente o tenham promovido concretamente.
Jamais se deve perder de vista que estas normas e seus institutos jurdicos,
incluindo a to comemorada funo social da propriedade, no contrariam e dinamitam
o ncleo da estrutura jurdica individualista, contratualista e proprietria do Direito
brasileiro.
Enfrentam o melhoramento para conquistar pontualmente limites ao
exerccio do direito de propriedade sobre a terra, defendendo que a funo da terra no
s gerar lucro para seu proprietrio, mas benefcios para toda a sociedade.

165
FRANCO, Jos Gustavo de Oliveira. Op. cit., p. 52-53.

74

Um ataque dirigido ao ncleo da estrutura do Direito nacional, cujo alvo
seria sua profunda reformulao, no defenderia uma tese to tmida. Gritaria aos quatro
ventos que a funo da terra prover a Vida (assim mesmo, escrita com V maisculo)

166
, podendo at eventualmente vir a gerar algum lucro.
No entanto, esta no era a misso do Cdigo Florestal, do Cdigo de guas
e nem do Estatuto da Terra, que se prestaram a abrir caminhos, s vezes to estreitos
que mais parecem picadas abertas em mata densa, para que o socioambientalismo
pudesse seguir em direo Assemblia Constituinte de 1988 e ao reconhecimento do
Direito Socioambiental, como se revelar no tpico seguinte.
O Cdigo Florestal, aprovado em 23 de janeiro de 1934 pelo Decreto Federal
n 23.793, reconhece, em seu artigo 1
167
, como bem comum de todos os habitantes do
pas as florestas existentes no territrio nacional, razo pela qual determina que os
direitos de propriedade sejam exercidos com limitaes.
Classificando as florestas em protetoras, remanescentes, modelo e de
rendimento, o Cdigo Florestal j revela preocupao com o cumprimento de funes
ecolgicas e com a conservao da biodiversidade, quando trata das florestas protetoras
e das florestas remanescentes, consideradas de preservao perene e inalienveis.
No entanto, a sua principal preocupao no a promoo da preservao ou
conservao das florestas, mas sim organizar a explorao das mesmas, inclusive
aquelas de domnio pblico.
Dedica o ato normativo ateno muito especial s florestas modelo,
entendidas como coberturas florestais plantadas, constitudas por apenas uma ou
limitado nmero de essncias de espcies nativas ou exticas, cuja disseminao seja
economicamente conveniente numa regio. Ou seja, o ato normativo estimula a
homogeneizao da cobertura florestal, medida excelente para a explorao econmica
de recursos florestais e pssima para a biodiversidade.

166
167
Art. 1 As florestas existentes no territorio nacional, consideradas em conjuncto, constituem bem de
interesse commum a todos os habitantes, do paiz, exercendo-se os direitos de propriedade com as
limitaes que as leis em geral, e especialmente este codigo, estabelecem. (BRASIL. Decreto n 23.793,
de 23 de janeiro de 1934. Disponvel em: <https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1930-
1949/D23793.htm> Acesso em: 02.fev.2011).

75

Alm disso, probe os proprietrios de terras cobertas de matas de abater
mais de tres quartas partes da vegetao existente
168
, o que significa dizer que um
quarto da rea de floresta nativa no poderia ser submetida corte raso.
Interessante observar que esta determinao o embrio daquilo que, por
exaptao jurdica, tornar-se- o instituto jurdico da Reserva Florestal Legal, tema
desta dissertao.
Contudo, a pretenso do dispositivo normativo de 1934 no a conservao
ambiental, mas sim a proteo da matriz energtica nacional, extremamente dependente
na poca da madeira e do carvo vegetal.
Portanto, as obrigaes e proibies impostas aos proprietrios de terras,
assim como as infraes e penalidades previstas no Cdigo Florestal se prestam a
organizar e maximizar a explorao dos recursos florestais e a reservar matria-prima
para a matriz energtica, sendo estes os interesses sociais que justificaram a interveno
estatal na propriedade da terra e dos recursos naturais.
No muito diferente a lgica que determinou a edio do Cdigo de guas,
que, aprovado pelo Decreto Federal n 24.643 em 10 de julho de 1934, determinou, em
nome das necessidades e interesse da coletividade nacional, ao Poder Pblico o controle
e incentivo ao aproveitamento industrial e hidralico das guas, conforme j se extrai de
seu prembulo
169
.

168
Art. 23. Nenhum proprietario de terras cobertas de mattas poder abater mais de tres quartas partes da
vegetao existente, salvo o disposto nos arts. 24, 31 e 52. (BRASIL. Decreto n 23.793, de 23 de janeiro
de 1934. Disponvel em: <https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1930-1949/D23793.htm>
169
O Chefe do Governo Provisrio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, usando das
atribuies que lhe confere o art. 1 do decreto n 19.398, de 11/11/1930, e:
Considerando que o uso das guas no Brasil tem-se regido at hoje por uma legislao obsoleta, em
desacrdo com as necessidades e interesse da coletividade nacional;
Considerando que se torna necessrio modificar esse estado de coisas, dotando o pas de uma legislao
adequada que, de acrdo com a tendncia atual, permita ao poder pblico controlar e incentivar o
aproveitamento industrial das guas;
Considerando que, em particular, a energia hidrulica exige medidas que facilitem e garantam seu
aproveitamento racional;
Considerando que, com a reforma porque passaram os servios afetos ao Ministrio da Agricultura, est o
Governo aparelhado, por seus rgos competentes, a ministrar assistncia tcnica e material,
indispensvel a consecuo de tais objetivos;
Resolve decretar o seguinte Cdigo de guas, cuja execuo compete ao Ministrio da Agricultura e que
vai assinado pelos ministros de Estado: (BRASIL. Decreto n 24.643, de 10 de julho de 1934.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/D24643.htm> Acesso em: 02.fev.2011).

76

Tal ato admitia guas de propriedade particular, razo pela qual naturalmente
impunha limites ao direito de propriedade privada sobre o recurso natural
imprescindvel para a vida humana.
Entretanto, novamente as obrigaes e proibies endereadas aos
proprietrios, bem como as penalidades por descumprimento se prestaram a organizar e
maximizar a explorao econmica dos recursos hdricos, estes eram os interesses
coletivos considerados em jogo pelo Estado para restringir a propriedade privada sobre
as guas.
Em 1964, a legislao fundiria aplicada no Brasil assume seu carter
agrrio, deixando assim de negar deliberadamente acesso terra aos pequenos
produtores agrcolas de subsistncia e s comunidades campesinas tradicionais.
A edio da Lei Federal n 4.504 em 30 de novembro de 1964, que dispe
sobre o Estatuto da Terra, cria pela primeira vez na histria do pas legislao agrria
visando execuo da poltica agrcola e da reforma agrria, compreendida como o
conjunto de medidas que se destinam a promoo da melhor distribuio da terra para a
satisfao dos princpios da justia social e o aumento da produtividade.
Por esta razo, regula os direitos e obrigaes daqueles que so proprietrios
ou possuidores de terras rurais.
Paulo Torminn Borges sublinha que o Estatuto da Terra a lei agrria
fundamental, pois fixa os rumos do relacionamento do homem com a terra, protegendo
o homem, enquanto sujeito da relao jurdica e destinatrio das vantagens desejadas
pela lei, e a terra, porque ela a matriz e a nutriz no s no presente como no futuro.
Por isso precisa ser tratada com carinho, para que, na afoiteza, no se mate a galinha dos
ovos de ouro
170
.
O artigo 2
171
do referido diploma legal federal assegura a todos a
oportunidade de acesso propriedade da terra, que est condicionada ao cumprimento

170
BORGES, Paulo Torminn. Institutos Bsicos do Direito Agrrio. 10 ed. So Paulo: Saraiva, 1996. p.
13.
171
Art. 2 assegurada a todos a oportunidade de acesso propriedade da terra, condicionada pela sua
funo social, na forma prevista nesta Lei.
1 A propriedade da terra desempenha integralmente a sua funo social quando, simultaneamente:
a) favorece o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores que nela labutam, assim como de suas
famlias;
b) mantm nveis satisfatrios de produtividade;
c) assegura a conservao dos recursos naturais;

77

de sua funo social, desempenhada integralmente somente quando, simultaneamente,
presta-se ao bem-estar dos proprietrios, trabalhadores e suas famlias (incluindo a
observncia s leis trabalhistas), produtividade em nveis satisfatrios e conservao
dos recursos naturais.
Brotando do Estatuto da Terra, o instituto jurdico da funo social da
propriedade nasce em 1964 como condio para o exerccio da propriedade privada da
terra. Trs anos depois, a Carta Magna de 1967 o eleva ao status constitucional,
conferindo-lhe a qualidade de princpio da ordem econmica, cuja finalidade a
realizao da justia social (art. 157, inciso III
172
).
A Emenda Constitucional n 01/1969 altera a Constituio de 1967 e
reconhece, no inciso III do seu artigo 160
173
, que a funo social da propriedade no
um princpio apenas da ordem econmica, mas sim da ordem econmica e social, que
tem por fim a realizao do desenvolvimento nacional e da justia social.
J a Constituio Federal de 1988 reconheceu a funo social da propriedade
como princpio da ordem econmica, dirigida a assegurar existncia digna a todos,
conforme os ditames da justia social (artigo 170, inciso III
174
).
Tambm tratou como garantia fundamental o atendimento da funo social
pela propriedade, de modo que somente a sua satisfao deveria assegurar a
inviolabidade do direito propriedade, nos termos de interpretao constitucional e

d) observa as disposies legais que regulam as justas relaes de trabalho entre os que a possuem e a
cultivem. (BRASIL. Lei n 4.504, de 30 de novembro de 1964. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L4504.htm> Acesso em: 02.fev.2011).
172
Art 157 - A ordem econmica tem por fim realizar a justia social, com base nos seguintes princpios
(...)
III - funo social da propriedade; (BRASIL. Constituio, 1967. Disponvel em:
02.fev.2011.)
173
Art. 160. A ordem econmica e social tem por fim realizar o desenvolvimento nacional e a justia
social, com base nos seguintes princpios:
(...)
III - funo social da propriedade; (BRASIL. Emenda Constitucional n 01, 1969. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Emendas/Emc_anterior1988/emc01-69.htm> Acesso
em: 02.fev.2011.)
174
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem
por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes
princpios:
(...)
III - funo social da propriedade; (BRASIL. Constituio, 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm> Acesso em: 02.fev.2011.)

78

sistemtica do artigo 5, inciso XXIII
175
, apoiada no pensamento de Leon Duguit, j que
partindo da premissa fixada por Duguit, apenas as propriedades que cumprissem a
funo social mereceriam proteo. Neste caso, s estaria assegurado o direito de
propriedade quando esta cumprisse sua misso social
176
.
Alm disso, estabeleceu que a propriedade de terras urbanas s cumpre sua
funo social quando atende s exigncias fundamentais da cidade expressas no plano
diretor ( 2 do artigo 182
177
) e que a propriedade de terras rurais s cumpre a sua
funo social quando realiza, simultaneamente, conforme os critrios e graus
estabelecidos em lei, o aproveitamento racional e adequado do solo e dos recursos
naturais, a preservao do meio ambiente e o favorecimento do bem-estar dos
proprietrios e dos trabalhadores (incluindo a observncia das leis trabalhistas),
conforme artigo 186
178
.
Por fim, conferiu competncia Unio Federal para desapropriar por
interesse social, mediante prvia e justa indenizao, para fins de reforma agrria a
propriedade de terras rurais que esteja descumprindo a sua funo social, no sendo,
porm, suscetveis de desapropriao para fins de reforma agrria a propriedade nica

175
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
(...)
XXIII - a propriedade atender a sua funo social; (BRASIL. Constituio, 1988. Disponvel em:
176
CAMPOS JNIOR, Raimundo Alves de. O Conflito entre o Direito de Propriedade e o Meio
Ambiente: e a questo da indenizao das reas de preservao florestal. Curitiba: Juru, 2004. p. 101.
177
Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico municipal, conforme
diretrizes gerais fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da
cidade e garantir o bem- estar de seus habitantes.
(...)
2 - A propriedade urbana cumpre sua funo social quando atende s exigncias fundamentais de
ordenao da cidade expressas no plano diretor. (BRASIL. Constituio, 1988. Disponvel em:
178
Art. 186. A funo social cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente, segundo
critrios e graus de exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos:
I - aproveitamento racional e adequado;
II - utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente;
III - observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho;
IV - explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores. (BRASIL. Constituio,
1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm> Acesso em:
02.fev.2011.)

79

de terras rurais pequenas e mdias e tampouco a propriedade de terras rurais produtivas,
que dispor de tratamento legal especial (artigos 184 e 185
179
).
Diante deste breve histrico evolutivo normativo, cria-se a impresso de que

a funo social da propriedade um instituto que vem modificando o regime
de propriedade no decorrer da histria contempornea (sc. XX),
especificamente em seu contedo, retirando dele a marca excessivamente
individualista, de domnio absoluto, e colocando-a em submisso aos
interesses da comunidade, assumindo um carter mais social
180
.

Ou ainda que inegavelmente o advento da Funo Social da Propriedade
alterou profundamente seu contedo, contornos e limites, inserindo nesta, um dever
para o seu titular ou, nos termos da Constituio de Weimar, a propriedade obriga
181
.
Esta impresso, no sentido de que tal instituto jurdico estaria modificando
ou teria alterado o contedo do direito de propriedade, reduzindo seu alcance, s se
confirmaria se o Direito brasileiro admitisse que o proprietrio que no cumpre a
funo social de sua terra no pode gozar da proteo jurdica oferecida s propriedades
que cumprem
182
.
Na verdade, esta a interpretao do inciso XXIII do artigo 5 da
Constituio Federal de 1988 que deveria prevalecer. Garante-se a inviolabilidade do
direito propriedade nica e exclusivamente quando a propriedade atende sua funo
social. Ora, o proprietrio tem a obrigao de cumprir o determinado, um dever de
direito, e quem no cumpre seu dever, perde seu direito
183
.

179
Art. 184. Compete Unio desapropriar por interesse social, para fins de reforma agrria, o imvel
rural que no esteja cumprindo sua funo social, mediante prvia e justa indenizao em ttulos da dvida
agrria, com clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do
segundo ano de sua emisso, e cuja utilizao ser definida em lei.
Art. 185. So insuscetveis de desapropriao para fins de reforma agrria:
I - a pequena e mdia propriedade rural, assim definida em lei, desde que seu proprietrio no possua
outra;
II - a propriedade produtiva.
Pargrafo nico. A lei garantir tratamento especial propriedade produtiva e fixar normas para o
cumprimento dos requisitos relativos a sua funo social. (BRASIL. Constituio, 1988. Disponvel em:
180
181
FRANCO, Jos Gustavo de Oliveira. Direito Ambiental Matas Ciliares: contedo jurdico e
biodiversidade. Curitiba: Juru, 2005. p. 47.
182
183

80

Mesmo porque isso o que enuncia o Estatuto da Terra, norma me do
instituto jurdico, declarando que a funo social condio a ser satisfeita para que
haja o reconhecimento estatal da propriedade de uma terra rural.
Em outras palavras, muito mais do que o contrato ou a sucesso hereditria o
que confere os direitos de usar, gozar, dispor e reaver uma terra o efetivo
cumprimento da sua funo social. A propriedade que no cumpre sua funo social
no est protegida, ou, simplesmente, propriedade no
184
.
No entanto, esta notadamente no a interpretao predominante. O
entendimento ordinrio esvazia demasiadamente o instituto jurdico, tratando-o
meramente como um conjunto de obrigaes que devem ser satisfeitas pelo proprietrio
de terras rurais, sob pena de se sujeitar ao exerccio da faculdade de que dispe a Unio
Federal para exigir compulsoriamente a venda das terras rurais, mediante prvia e justa
indenizao (desapropriao).
Segundo o raciocnio oficial, o descumprimento da funo social da
propriedade de terras rurais pune o proprietrio atravs da compra da sua propriedade
pelo Estado. No falta razo a Carlos Frederico Mars quando diz que isto no pode
ser considerado punio. A desapropriao , assim, um prmio autorizado pela
Constituio
185
. Portanto, ainda nas palavras precisas de Mars, a desapropriao,
longe de ser a negao do conceito liberal de propriedade, sua reafirmao
186
.
Por mais absurdo que seja, assim que a funo social da propriedade
interpretada a partir dos enunciados da Constituio Federal de 1988.
Alm disso, no se pode olvidar que os requisitos a serem satisfeitos para o
cumprimento da funo social da propriedade de terras rurais equivalem, em essncia, a
mera observncia da legislao agrria, agrcola, ambiental e trabalhista.
isto o que a Constituio Federal faz quando delega a leis especficas o
estabelecimento de critrios e graus de exigncia para a demonstrao de que a
propriedade de terras rurais exercida no sentido de aproveitar racionalmente o solo e
os recursos naturais, preservar o meio ambiente, favorecer o bem-estar dos proprietrios
e trabalhadores e observar as leis trabalhistas.

184
185
186

81

Portanto, as obrigaes que incidem sobre a propriedade no decorrem
propriamente da funo social da propriedade, mas sim das legislaes agrria, agrcola,
ambiental e trabalhista. O nico elemento novo que o instituto jurdico agrega a
possibilidade de compra forada da poro de terras em caso de descumprimento.
Como se no bastasse, a Constituio confere valor absolutamente
desproporcional produtividade, defendendo, lido de trs para frente, que a propriedade
de terras rurais sequer corre risco de desapropriao para fins de reforma agrria se for
produtiva, ainda que esgote o solo com o emprego de tcnicas imprprias, destrua o
meio ambiente e mantenha uma senzala para abrigar sua mo-de-obra escrava.
O efeito disso que todos os requisitos que deveriam ser satisfeitos para o
cumprimento da funo social da propriedade podem ser substitudos por um nico: a
produtividade da terra rural.
A punio de desapropriao para fins de reforma agrria s se opera se a
terra no for produtiva. Franco comenta o efeito disso sobre as florestas e o meio
ambiente natural:

Sob este novo discurso, a propriedade no utilizada recebe a pecha de
improdutiva e como tal pode mesmo ser desapropriada pelo Estado. Neste
contexto, no cabe aos proprietrios outra alternativa seno explorar
economicamente a propriedade, o que, no modelo de desenvolvimento
adotado, traduz-se em converso de reas naturais para reas produtivas
obrigatoriamente, em outras palavras, os antigos melhoramentos
187
.

A sensao de que o instituto jurdico estava mais bem disciplinado
quando permanecia exclusivamente no Estatuto da Terra. O to celebrado abrigo
constitucional da funo social da propriedade criou grandes dificuldades interpretativas
para a sua plena aplicao.
Engessou-a tambm, j que o processo de modificao da Constituio
Federal por emenda certamente o mais espinhoso dentre aqueles existentes no Direito
brasileiro. A funo social da propriedade foi aprisionada em reluzente e constitucional
gaiola de ouro.
Revela-se, assim, que o instituto jurdico incapaz de satisfazer a
expectativa criada ao seu redor, j que no modifica o contedo do direito de
propriedade, mas apenas lhe acrescenta algumas obrigaes, cujo descumprimento gera,

187
FRANCO, Jos Gustavo de Oliveira. Op. cit., p. 53.

82

ou melhor, pode vir a gerar (caso o Estado exera a sua faculdade) uma consequncia
jurdica muito tmida (a desapropriao).
As obrigaes impostas ao exerccio de direito de propriedade pelas
legislaes agrria, agrcola, ambiental e trabalhista cumulada ameaa de venda
forada das terras rurais para o Estado (consequncia mais grave do descumprimento da
funo social da propriedade) no pode ser considerada uma alterao no contedo do
direito de propriedade. Nem sequer um risco a ele, pois na pior das hipteses a
propriedade privada das terras transferida por venda Unio Federal, tornando-se
propriedade pblica.
Muda o proprietrio, porm o contedo do direito permanece sendo o
mesmo.
Por estas razes, acredita-se que Telga de Arajo superestima o instituto
jurdico quando diz que a funo social, em particular, na esfera do Direito Agrrio,
assenta na ao individual e na ao do Poder Pblico, para que se torne efetiva a
gradual correo das distores verificadas na estrutura fundiria nacional
188
.
O apontamento das imperfeies do modo de aplicao do instituto jurdico
no tem por finalidade esvaziar sua importncia. Na verdade, aquilo que se deseja
tornar evidente que a funo social da propriedade mais um foco, talvez o mais
importante, de enfrentamento do melhoramento (emprego da terra visando
exclusivamente o lucro).
Contudo, no altera o contedo do direito de propriedade, pois no combate
o ncleo da estrutura jurdica individualista, contratualista e proprietria do Direito
brasileiro, no berra que a funo da terra prover a Vida
189
.
Restringe-se, assim como o Cdigo Florestal e o Cdigos de guas de 1934,
a defender que a funo da terra no s gerar lucro para seu proprietrio, mas
benefcios para toda a sociedade.
Para minar o ncleo da estrutura jurdica clssica e assim modificar
realmente o contedo do direito de propriedade da terra e dos recursos naturais,
retirando-lhe o individualismo e o exclusivismo, necessrio que as normas jurdicas

188
ARAJO, Telga de. A Propriedade e sua Funo Social. In: LARANJEIRA, Raymundo (coord.).
Direito Agrrio Brasileiro: em homenagem memria de Fernando Pereira Sodero. So Paulo: LTr,
1999. p. 163.
189

83

no apenas relativizem o direito de propriedade, mas neguem a prpria propriedade
privada forjada pelo capitalismo.

Na realidade quem cumpre uma funo social no a propriedade, que um
conceito, uma abstrao, mas a terra mesmo quando no alterada
antropicamente, e a ao humana ao intervir na terra, independentemente do
ttulo de propriedade que o Direito ou o Estado lhe outorgue
190
.

Negar a propriedade privada capitalista significa reconhecer que a
propriedade no possui qualquer funo social, trata-se de mera regra humana criada
para permitir a apropriao de bens.
So as coisas, apropriadas ou no por algum, que desempenham funes
sociais e ambientais, sendo elas, portanto, que interessam ao bem comum e merecem a
dedicao do esforo do Direito e do Estado, e no os apropriadores.
As normas jurdicas de Direito Socioambiental, reconhecendo e
disciplinando direitos chamados de terceira dimenso, so, por definio,
anticapitalistas. Isto porque no invocam o poder do Direito para proteger meramente
coisas ou a regra de apropriao em si, invocam a fora do Direito para proteger funes
socioambientais.
Tais funes so leis da natureza, fsica, qumica, biolgica e at mesmo
socialmente so desempenhadas independentemente daquilo que enunciam as leis
humanas (a mata ciliar que margeia um rio no protege a sua qualidade de gua porque
o Cdigo Florestal assim determina, mas sim porque o desempenho desta funo
ecolgica lhe inerente).
Reconhecendo que as funes socioambientais pertencem a todos em
comum, sendo sua titularidade coletiva e difusa, impossvel de apropriao individual
(ainda que abstrata), o Direito Socioambiental lida com uma camada superior de direitos
coletivos, que por sua vez determinam o contedo do direito individual de propriedade,
assim como as obrigaes do proprietrio em relao a cada um dos bens jurdicos que
sirvam de suporte para o desempenho daquelas funes.
Abordando a criao destes direitos reais coletivos sobre coisa alheia, Mars
ensina que

190

84

o direito real coletivo sobre coisa alheia exercido por todos sobre os bens de
interesse pblico so mais do que limitaes administrativas, porque
independem do Estado e podem se exercer at mesmo contra ele e mais do
que a funo social da propriedade, porque uma modificao na essncia
da coisa
191
.

Neste quadro, a propriedade privada capitalista, individual e excludente, no
tratada propriamente como um direito, mas sim como o elemento jurdico que
identifica quem o responsvel por fazer com que determinado bem jurdico satisfaa
corretamente a funo a que se presta para a sociedade.
Desta maneira, como se demonstrar no prximo tpico, o Direito
Socioambiental revela que a sociedade sobrevive, na verdade vive ainda melhor,
subjugando a concepo capitalista de propriedade privada da terra e dos recursos
naturais ao bem comum.

2.6. DO SOCIOAMBIENTALISMO AO DIREITO SOCIOAMBIENTAL
Nascido na segunda metade da dcada de 1980 em virtude de articulaes
polticas estabelecidas entre os movimentos sociais e o movimento ambientalista,
Juliana Santilli
192
conta que o socioambientalismo surge durante o processo de
redemocratizao do Brasil (1984 a 1989), fortalecendo-se posteriormente na dcada de
1990 com a realizao da Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e
Desenvolvimento (ECO-1992), no Rio de Janeiro.
Isso porque a consolidao democrtica no pas abriu espao para a
mobilizao e articulao da sociedade civil, o que gerou o florescimento de alianas
polticas estratgicas entre os movimentos social e ambientalista.
Edson Damas da Silveira destaca que

o envolvimento da sociedade civil organizada na temtica ambiental quer
direta ou indiretamente foi, enfim, o fator determinante para o surgimento
do socioambientalismo no Brasil que reivindica cada vez mais espao nos
fruns de debate e de decises nacionais
193
.

191
MARS, Carlos Frederico. Introduo ao Direito Socioambiental. In: LIMA, Andr (org.). O
Direito para o Brasil Socioambiental. Porto Alegre: Fabris, 2002. p. 36.
192
SANTILLI, Juliana. Socioambientalismo e Novos Direitos: proteo jurdica diversidade biolgica
e cultural. So Paulo: Peirpolis, 2005. p. 19-41.
193
SILVEIRA, Edson Damas da. Direito Socioambiental Tratado de Cooperao Amaznica.
Curitiba: Juru, 2005. p. 80.

85

O socioambientalismo representa um novo paradigma de desenvolvimento
que se contrape ao paradigma capital-expansionista, mensurado quase que
exclusivamente pelo crescimento econmico, assentado na industrializao, no
desenvolvimento tecnolgico e na ausncia absoluta de continuidade entre natureza e
sociedade.
Tal oposio no deixa de ser natural, na medida em que o
socioambientalismo marcado por um modelo de desenvolvimento que aferido pelo
modo como so satisfeitas as necessidades humanas fundamentais (sendo tanto maior,
quanto mais diverso e menos desigual for o desenvolvimento).
Decorre, portanto, de um dilogo intercultural amplo baseado no pressuposto
de que todas as culturas tm um valor de dignidade humana, o que permite um processo
de interpretao permanente, multicultural e transvalorativo.
Afinal, parte da idia de que o desenvolvimento no deve promover apenas a
sustentabilidade estritamente ambiental natural (espcies, ecossistemas e processos
ecolgicos), mas tambm a sustentabilidade social, contribuindo, assim, para a reduo
da pobreza e das desigualdades sociais, para a valorizao da diversidade cultural e para
a consolidao do processo democrtico nacional com ampla participao social na
gesto ambiental.
Extremamente interessante e original a receita de socioambientalismo
amaznico oferecida por Silveira, descrita nos seguintes termos:

como se dispusssemos de uma tigela chamada Amaznia, e dentro dela
fossem despejados alguns ingredientes dispostos na Constituio Federal,
quer de maneira expressa, quer colhidos implicitamente do seu arcabouo,
como: - quatro xcaras de dignidade humana; trs xcaras de uma
sociedade mais justa e solidria; duas xcaras de autodeterminao dos
povos; uma xcara de desenvolvimento sustentvel; trs colheres de
funo socioambiental da propriedade; duas colheres de proteo dos
bens de natureza material e imaterial; e duas colheres de stios de valor
histrico, paisagstico, arqueolgico e ecolgico.
Ao final, tudo devidamente batido por comunidades tradicionais que, ao
longo de milnios e aps convivncia harmnica com a floresta tropical,
sabem perfeitamente dar o ponto da receita.
Esta a sntese socioambiental da Amaznia, onde se estabeleceu uma
rede de proteo aos povos tradicionais, meio ambiente e cultura, reunidos
todos sob a rubrica dos direitos coletivos e difusos, nomenclaturas
apressadamente concebidas para tentar suprir mais uma falha do sistema
jurdico da modernidade, moldado exclusivamente para atender os direitos
individuais
194
.

194
SILVEIRA, Edson Damas da. Socioambientalismo Amaznico. Curitiba: Juru, 2008. p. 27.

86

Transportado para a Assemblia Constituinte de 1988, o socioambientalismo
conquista seu reconhecimento no ordenamento jurdico, criando-se assim o Direito
Socioambiental.
Carlos Frederico Mars
195
aponta que a Constituio Federal de 1988
inaugura um novo Direito fundado no pluralismo, na tolerncia, nos valores culturais
locais e na multietnicidade quando reconhece e protege direitos coletivos como ao meio
ambiente (artigo 225), ao patrimnio cultural (artigos 215 e 216) e aos prprios valores
tnicos (artigos 231 e 232), impondo restries propriedade privada fundadas nestes
direitos.
A Constituio Federal representa o grande marco de alterao sistmica,
modificadora do prprio sistema jurdico, pois reconheceu expressamente a existncia
de direitos coletivos, cujos sujeitos e objetos no se moldam estrutura do Direito
tradicional da modernidade.
Aps 1988, o discurso jurdico ganhou substncia. Na medida em que a
defesa dos direitos coletivos deixou de ser considerada objeto metajurdico e os
tribunais passaram a conhecer pedidos no vinculados ao patrimnio individual dos
requerentes. Os estudos que se seguiram demonstraram que as questes ambientais e
culturais se misturam de forma clere, na compreenso de que a cultura no subsiste
num ambiente hostil, e no h nada melhor para preservar o ambiente do que uma
cultura a ele adequada
196
.
Em abril de 1994, fundou-se uma organizao no governamental que
recebeu o nome de Instituto Socioambiental. Aps quinze anos, o termo socioambiental
passou a ser considerado indissocivel e seu conceito amplo e abrangente.
O termo em questo consolidou no apenas no portugus, mas ultrapassou as
fronteiras brasileiras para ganhar um status latino americano, isso porque resta evidente
aos povos a necessidade de existncia de normas jurdicas que imponham aos cidados
e Estados limites necessrios proteo do ambiente, ainda que tal proteo venha a
contradizer a concepo moderna de objetos e direitos.
A concepo de direitos coletivos remete a direitos que no so
economicamente valorveis e no podem ser apropriados ao patrimnio individual,

195
196

87

sendo, portanto, do ponto de vista jurdico, uma ruptura com o Direito da modernidade e
o prprio modelo de Estado Moderno, assentado no indivduo em virtude de sua prpria
criao estar vinculada a um determinado sistema econmico centrado no direito
individual propriedade e sua disponibilidade.
Mars, interpretando entendimento do jurista italiano Mauro Capelletti,
esclarece que a grande diferena entre estes direitos (coletivos) e os tradicionais
(individuais) est na relao deles com o Estado. Os tradicionais so garantidos pelo
Estado, estes devem ser promovidos pelo Estado
197
.
A principal caracterstica dos direitos socioambientais a impossibilidade,
ainda que abstrata, de individualizao da titularidade, pois se tratam de direitos sem
sujeito, ou direitos dos quais todos so sujeitos, mas que ningum pode dispor,
apropriar, transferir ou alienar de forma a contrari-los, sob pena de violar os direitos de
todos os demais.
Resta assim evidente a difusidade destes direitos, na medida em que a
titularidade no se prende a pessoas. Se algum nasce, adquire a titularidade sem
diminuir a dos outros, bem como se algum morre no h um aumento na titularidade
dos demais.
Tambm marcantes nestes novos direitos so suas respectivas origens em
garantia genrica de lei, e no em relaes jurdicas (contratos), o que lhes assegura
concretizao independentemente da conscincia ou vontade dos sujeitos.
Protegendo funes, os direitos socioambientais exigem muitas vezes a
existncia de bens suporte (estes sim sob domnio individual de um titular), cuja
essncia alterada, sendo lhe sobreposta uma camada de direito coletivo, redefinidora
do contedo do prprio direito de propriedade privada sobre o bem suporte.
Por esta razo, como j exposto no tpico anterior, tratam-se de direitos reais
coletivos sobre coisa alheia, e no meramente limitaes administrativas, mesmo porque
podem ser exercidos contra o prprio Estado.
Cruzando a temerosa fronteira didtica que separa as questes sociais das
questes ambientais, assim como excluindo o aspecto anti-humano (negativista) da ideia
de proteo ambiental por compreender que as modificaes contnuas provocadas pelo
ser humano na natureza compem o prprio conceito de vida, Mars define que:

197

88

bens socioambientais so todos aqueles que adquirem essencialidade para a
manuteno da vida de todas as espcies (biodiversidade) e de todas as
culturas humanas (sociodiversidade). Assim os bens ambientais podem ser
naturais ou culturais, ou se melhor podemos dizer, a razo da preservao h
de ser predominantemente natural ou cultural se tem como finalidade a bio
ou a sociodiversidade, ou a ambos, numa interao necessria entre o ser
humano e o ambiente em que vive
198
.

O Direito Socioambiental brasileiro formado pelo conjunto de normas
jurdicas que se destinam proteo da biodiversidade e da sociodiversidade para a
promoo do meio ambiente ecologicamente equilibrado em harmonia com a
diversidade de grupos sociais e culturas.
Todavia,

no se trata da soma linear dos direitos sociais e ambientais previstos no
ordenamento jurdico do pas, mas, de um outro conjunto resultante da
leitura integrada desses direitos, pautada pela tolerncia entre os povos e
pela busca do desenvolvimento comum e sustentvel
199
.

Desta maneira, lida com direitos exigveis, indisponveis, imprescritveis,
coletivos e difusos, bem como com seus respectivos instituto jurdicos de tutela.
O socioambientalismo conquista assim um novo direito coletivista que
procura tutelar a biodiversidade, a sociodiversidade e suas inter-relaes, rompendo
paradigmas ultrapassados, criando pontes entre as questes sociais e ambientais e,
principalmente, substituindo o alternativo ou pelo aditivo e.
Mesmo porque, numa viso bastante antropocntrica, no h biodiversidade
sem sociodiversidade, sendo certo tambm, por outro lado, que a preservao dessa
biodiversidade fundamental para as presentes e futuras geraes
200
.

2.7. A FORA QUE NASCE DA FRAQUEZA
Normas jurdicas anticapitalistas. a elas que se dedica o Direito
Socioambiental, na medida em que se debrua sobre direitos e institutos jurdicos
criados pouco se importando com o que pensa ou deixa de pensar o mercado.

198
199
ARAJO, Ana Valria; e LEITO, Srgio. Socioambientalismo, Direito Internacional e
Soberania. In: SILVA, Letcia Borges da; e OLIVEIRA, Paulo Celso de. Socioambientalismo: uma
realidade homenagem a Carlos Frederico Mars de Souza Filho. Curitiba: Juru, 2007. p. 28.
200
ARAJO, Ana Valria; e LEITO, Srgio. Op. Cit., p. 28.

89

Independentes do mercado, estes direitos e institutos contrariam a lgica de
melhoramento, uso da terra e dos recursos naturais visando exclusivamente o lucro,
seguindo imperativos de competio, maximizao e acumulao.
Contrariar a lgica do melhoramento inevitavelmente contrariar a
concepo capitalista de direito de propriedade privada, j que esta a verso jurdica
daquela lgica.
O Direito Socioambiental avisa ao sistema econmico de produo
capitalista que a terra, os recursos naturais e a cultura no so assuntos puramente
econmicos, reatribuindo-lhes contedo poltico e social
201
. Isto porque as funes
socioambientais que desempenham so coisas fora do mercado, ainda que haja
iniciativas no sentido de capitaliz-las.
Por esta razo, os direitos socioambientais constituem uma camada de
direitos coletivos que se sobrepem ao direito individual de propriedade privada,
conferindo um contedo diferente para o exerccio do direito de propriedade de cada
bem jurdico suporte de funes socioambientais.
O enfrentamento declarado ao sistema econmico de produo hegemnico
no mundo e a reduo do alcance e subjugao do direito sobre o qual ele se sustenta
revelam a assombrosa fora do Direito Socioambiental.
Frente a isso, a pergunta que no quer calar passa a ser a seguinte: de onde
os direitos socioambientais tiram tanta fora?
Da sociedade, do povo a resposta. Isso porque o processo histrico de
ocupao territorial do Brasil, apresentado exaustivamente neste captulo, violentou (e
ainda violenta) a mais de meio milnio a terra, os recursos naturais e a cultura brasileira
por meio do emprego da perversa lgica do melhoramento, o que sempre resultou na
satisfao no do povo, mas do insacivel mercado, principal agente determinante e
regulador da reproduo social num sistema capitalista.
Atender ao mercado, no atender a humanidade, que

(...) no final do sculo XX, se deu conta de que a terra necessria no s
para sustentar mercadorias, mas tambm para manter viva a biodiversidade.

201
Ellen Wood explica que houve, em particular, uma tendncia a perpetuar a rgida separao
conceitual entre o econmico e o poltico que to bem atendeu ideologia capitalista desde que os
economistas clssicos descobriram a economia na teoria e comearam a esvaziar o capitalismo do
contedo poltico e social (WOOD, Ellen Meiksins. Democracia Contra Capitalismo: a renovao do
materialismo histrico. Traduo de Paulo Cezar Castanheira. So Paulo: Boitempo, 2003. p. 27).

90

A ela se aliam as diversas formas de sociedades, de organizaes humanas
que tiram da terra no s seu alimento, mas sua alegria, mitos e cultura. Esta
sociodiversidade, aliada a biodiversidade, que pode dar resposta mais
precisa do que seja a funo social da terra, ou da propriedade, como o
chamam as leis
202
.

O sentimento de fraqueza, vulnerabilidade e impotncia da sociedade em
face da crise socioambiental imposta pelo processo histrico de ocupao territorial do
Brasil, que, impregnando o melhoramento nas sesmarias brasileiras, na Lei Imperial
de Terras e na concepo de direito privado de propriedade, no poupou de destruio a
scio e nem a biodiversidade, foi o motivo para a mobilizao dos movimentos
socioambientais que conferiram ao Direito Socioambiental a assombrosa fora que
possui hoje.
A tragdia ocorrida em janeiro de 2011 na regio serrana do Estado do Rio
de Janeiro ilustra bem como a situao de crise socioambiental capaz de gerar
mobilizao social. Em virtude dela at mesmo o debate sobre a alterao das normas
do atual Cdigo Florestal deixou de ser polarizado entre ruralistas e ambientalistas,
tornando-se assunto de discusso nacional.
O fato que quanto mais fraca, vulnervel e impotente a sociedade se sentir
diante da crise socioambiental, mais foras ela confiar ao Direito Socioambiental.
Certo, como anuncia Santilli, que esses novos direitos, conquistados a
partir de lutas sociopolticas democrticas, tm natureza emancipatria, pluralista,
coletiva e indivisvel, e impem novos desafios cincia jurdica
203
.
Este captulo se dedicou a revelar que o Direito Socioambiental um efeito
colateral do processo de ocupao territorial brasileiro, uma resposta aos efeitos nocivos
por ele criados, especialmente naquilo que toca utilizao desenfreada dos recursos
naturais e usurpao do direito de viver conforme suas cosmovises dos povos e
comunidades tradicionais.
Uma vez compreendido que as normas socioambientais so aquelas que
alteram o contedo do direito de propriedade privado (que abriga por sua vez a
propriedade pblica
204
) sobre bens suportes de funes socioambientais para proteger a

202
203
SANTILLI, Juliana. Op. cit., p. 22.
204
A propriedade pblica nada mais do que uma propriedade privada cuja titularidade do direito remete
a uma pessoa jurdica de direito pblico.

91

biodiversidade e a sociodiversidade, promovendo assim o equilbrio ecolgico do meio
ambiente, passa-se ao captulo seguinte desta dissertao.
O segundo captulo se presta a apresentar o instituto jurdico Reserva
Florestal Legal e a oferecer subsdios para que se avalie no terceiro e ltimo captulo se
o mesmo possui vocao socioambiental, ou seja, se rene as pr-condies necessrias
para desempenhar a principal funo socioambiental, que ser anticapitalista.

92

3. RESERVA FLORESTAL LEGAL

Uso sustentvel dos recursos naturais, conservao e reabilitao de
processos ecolgicos, conservao da biodiversidade e abrigo e proteo de fauna e
flora nativas so as funes atribudas em nossos dias Reserva Legal pelo Cdigo
Florestal em vigor.
Diante das mencionadas funes socioambientais confiadas pela lei federal,
no se pode negar que a Reserva Florestal Legal
205
hoje um instituto jurdico de
Direito Socioambiental. Entretanto, isso no significa dizer que tal instituto jurdico
necessariamente possua vocao socioambiental.
O mundo jurdico uma inveno humana, de maneira que basta que a lei
diga que algo , para que ele, ao menos normativamente, seja. Porm, ainda que a lei
diga, o algo em questo jamais desempenhar as funes desejadas pela norma se no
possuir vocao para tanto.
Atente-se que a redao atual do inciso III do 2 do artigo 1 da Lei
Federal n 4.771 que atribui aquelas funes socioambientais Reserva Florestal Legal.
Muito embora a lei federal tenha sido editada em 15 de setembro de 1965, a
redao atual do dispositivo aquela determinada pela Medida Provisria n 2.166-
67/2001, incorporada ao texto legal por fora do artigo 2 da Emenda Constitucional n
32/2001.
Tendo em vista que o instituto jurdico integra o ordenamento brasileiro
desde 1934, ainda que de forma embrionria, revela-se que a Reserva Florestal Legal
nem sempre foi normativamente um instituto de Direito Socioambiental, mesmo porque
este ltimo surgiu apenas no final da dcada de 1980, como se exps no primeiro
captulo.
Contudo, se j reunisse as pr-condies necessrias para concretamente (no
mundo real) desempenhar as funes de promover o uso sustentvel dos recursos
naturais, conservar e reabilitar processos ecolgicos, conservar a biodiversidade e
abrigar e proteger fauna e flora nativas, a Reserva Legal possuiria vocao
socioambiental.

205
Denominao que se adotar nesta pesquisa com a finalidade de evitar confuses entre o instituto
jurdico em questo e o clebre princpio constitucional da reserva legal, que autoriza somente lei a impor
obrigaes de fazer ou no fazer aos indivduos.

93

Isto porque a vocao pressuposto para a efetividade da norma jurdica.
O motivo de ser deste segundo captulo apresentar o instituto jurdico
Reserva Florestal Legal, desvendando a sua evoluo histrica normativa, de maneira a
avaliar se efetivamente houve uma exaptao jurdica (adaptao de um instituto
jurdico pr-existente para que passe a exercer funes novas e completamente diversas
daquelas que originalmente desempenhava em virtude de alteraes conjunturais
ocorridas nos ambientes social e normativo).
Investigando neste captulo sua matriz constitucional, natureza jurdica,
contedo, caractersticas principais, mecanismos de regularizao e consequncias por
descumprimento, ser possvel logo no incio do prximo captulo responder s
perguntas: a Reserva Florestal Legal possui vocao socioambiental? Desde quando? O
instituto jurdico combate a lgica do melhoramento e subordina o direito de
propriedade privada, assumindo posio anticapitalista?
No entanto, deve-se esclarecer que a tarefa de apresentar a Reserva Florestal
Legal no fcil, pois se trata de um instituto jurdico extremamente complexo, cuja
legislao federal de regncia uma verdadeira colcha de retalhos, devido ao
considervel nmero de alteraes normativas pelas quais o instituto passou durante
seus setenta e sete anos de idade.
Embora idoso, o controvertido instituto jurdico um tema que est sempre
na moda e atualssimo. A Reserva Florestal Legal um dos principais assuntos do
acalorado debate que se trava hoje no Congresso Nacional sobre o Projeto de Lei n
1.876/1999, cuja autoria remete ao Deputado Federal Aldo Rebelo (PC do B-SP) e
prope profundas alteraes no Cdigo Florestal.
Alm disso, instituies bancrias, como o Banco do Brasil, deixaro, a
partir de junho de 2011, de oferecer crdito para produtores rurais que no
comprovarem a averbao da reserva legal na matrcula imobiliria ou aderirem ao
Programa Federal de Apoio Regularizao Ambiental de Imveis Rurais, denominado
Programa Mais Ambiente.
Isso porque o artigo 152
206
do Decreto Federal n 6.514, de 22 de julho de
2008, com redao determinada pelo Decreto Federal n 7.029, de 10 de dezembro de

206
Art. 152. O disposto no art. 55 entrar em vigor em 11 de junho de 2011. (Redao dada pelo
Decreto n 7.029, de 2009)
(...)

94

2009, estabelece que a ausncia de averbao da Reserva Florestal Legal passar a ser
infrao administrativa ambiental a partir de 11 de junho de 2011, de modo que a
instituio bancria que eventualmente financiar empreendimento rural infrator poder
ser co-responsabilizada.
No faltam, portanto, motivos, especialmente polmicos, para justificar a
realizao de pesquisas cientficas acerca do instituto jurdico.

3.1. ESPAOS TERRITORIAIS ESPECIALMENTE PROTEGIDOS
A necessidade de tornar efetivo o direito de todos ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo, impe ao Poder Pblico, nos
termos do inciso III do 1 do artigo 225
207
da Constituio Federal de 1988, a
incumbncia de

definir, em todas as unidades da Federao, espaos territoriais e seus
componentes a serem especialmente protegidos, sendo a alterao e a
supresso permitidas somente atravs de lei, vedada qualquer utilizao que
comprometa a integridade dos atributos que justifiquem sua proteo.

Isto porque a promoo do equilbrio ecolgico do meio ambiente depende
do desempenho de relevantes funes socioambientais por outros bens jurdicos,
especialmente espaos territoriais e seus componentes.
Por esta razo, a Constituio, atravs do 1 do artigo 225, determinou ao
Poder Pblico a execuo de diversas obrigaes (que so ao mesmo tempo
instrumentos de efetivao), dentre as quais a definio de espaos territoriais
especialmente protegidos, visando conferir regimes jurdicos especiais capazes de

Art. 55. Deixar de averbar a reserva legal:
Penalidade de advertncia e multa diria de R$ 50,00 (cinqenta reais) a R$ 500,00 (quinhentos reais) por
hectare ou frao da rea de reserva legal. (Redao dada pelo Decreto n 6.686, de 2008). (BRASIL.
Decreto n 6.514, de 22 de julho de 2008. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2008/Decreto/D6514.htm#art551> Acesso em:
10.fev.2011).
207
Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do
povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de
defend-lo e preserv- lo para as presentes e futuras geraes.
1 - Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Pblico:
(...)
III - definir, em todas as unidades da Federao, espaos territoriais e seus componentes a serem
especialmente protegidos, sendo a alterao e a supresso permitidas somente atravs de lei, vedada
qualquer utilizao que comprometa a integridade dos atributos que justifiquem sua proteo; (BRASIL.
Constituio, 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm> Acesso em: 10.fev.2011.).

95

subordinar o uso de bens jurdicos que suportam o equilbrio ecolgico aos interesses da
coletividade.
Matria nunca antes tratada constitucionalmente, Paulo Affonso Leme
Machado conta que a Sociedade Brasileira de Direito do Meio Ambiente props essa
inovao aos Constituintes e buscou inspirao na Conveno Africana sobre a
Conservao da Natureza (1968)
208
.
Interpretando o dispositivo constitucional, Mars conclui que espao
protegido todo o lugar definido ou no seus limites, em que a lei assegura especial
proteo
209
, podendo ser tanto uma nica poro definida de terras quanto uma vasta
regio.
Desta maneira, quer constituam bens de propriedade privada, quer bens de
domnio pblico, ficam eles sujeitos a um regime jurdico de interesse pblico, pela
relevncia dos atributos naturais de que se revestem, postulando proteo especial
210
.
Tal regime jurdico de interesse pblico incide essencialmente naquilo que
diz respeito modificabilidade e fruio do espao territorial e dos componentes que
ele abriga, sendo admitidos exclusivamente usos que sejam incapazes de comprometer a
integridade das funes socioambientais (atributos) que justificam a sua proteo.
Os espaos territoriais especialmente protegidos podem ser criados por lei ou
por decreto. Todavia, a extino ou alterao do regime jurdico especial que incide
sobre eles depende necessariamente de lei, assim como modificaes de limites
geogrficos e supresses de categorias de espaos.
Trata-se, assim, de uma exceo regra de Direito Administrativo segundo a
qual a revogao do ato administrativo constitui competncia intransfervel de quem o
praticou ou de quem dispe de poderes para conhecer de tal ato por ofcio ou via
recurso.
Destaca-se que a criao de espaos territoriais especialmente protegidos
pelo Poder Pblico federal, estadual e municipal passou a ser em 1989, por fora da Lei
Federal n 7.804, um dos instrumentos da Poltica Nacional do Meio Ambiente,

208
MACHADO, Paulo Affonso Leme. Direito Ambiental Brasileiro. 11 ed. So Paulo: Malheiros, 2003.
p. 123.
209
SOUZA FILHO. Carlos Frederico Mars. Espaos Ambientais Protegidos e Unidades de
Conservao. Curitiba: Editora Universitria Champagnat, 1993. p. 12.
210
SILVA, Jos Afonso da. Direito Ambiental Constitucional. 4 ed. So Paulo: Malheiros, 2002. p.
228.

96

conforme evidencia a redao atual do inciso VI do artigo 9
211
da Lei Federal n 6.938,
de 31 de agosto de 1981.
Sintetizando seus principais elementos constitutivos, Jos Afonso da Silva
conceitua com refino tcnico-jurdico:

Espaos Territoriais Especialmente Protegidos so reas geogrficas
pblicas ou privadas (poro do territrio nacional) dotadas de atributos
ambientais que requeiram sua sujeio, pela lei, a um regime jurdico de
interesse pblico que implique sua relativa imodificabilidade e sua utilizao
sustentada, tendo em vista a preservao e proteo da integridade de
amostras de toda a diversidade de ecossistemas, a proteo ao processo
evolutivo das espcies, a preservao e proteo dos recursos naturais
212
.

Baseado neste conceito, o autor
213
distingue quatro classes de espaos
territoriais especialmente protegidos: unidades de conservao; espaos protegidos no
includos no Sistema Nacional de Unidades de Conservao da Natureza; espaos de
manejo sustentvel; e zoneamento ambiental.
A Reserva Florestal Legal uma poro de rea, varivel de acordo com a
localizao do bem imvel no Brasil, que deve existir no interior de toda terra rural
ocupada em regime de propriedade ou posse e ser composta por florestas e demais
formas de vegetao nativa, a serem mantidas ou utilizadas exclusivamente sob o
regime de manejo florestal sustentvel.
Isto porque a presena de cobertura de vegetao nativa nestas reas permite
a satisfao de funes ecolgicas e a prestao de servios ambientais, que contribuem
para o equilbrio ecolgico do meio ambiente.
Tratando-se de rea geogrfica inserida em territrio nacional, dotada de
atributos ambientais que demandam, por fora da Lei Federal n 4.771/1965, a sua
sujeio a um regime jurdico de interesse pblico que exige utilizao sustentada, de
modo a promover o uso sustentvel dos recursos naturais, a conservao e a reabilitao
de processos ecolgicos, a conservao da biodiversidade e o abrigo e a proteo de

211
Art 9 - So instrumentos da Poltica Nacional do Meio Ambiente:
(...)
VI - a criao de espaos territoriais especialmente protegidos pelo Poder Pblico federal, estadual e
municipal, tais como reas de proteo ambiental, de relevante interesse ecolgico e reservas
extrativistas; (Redao dada pela Lei n 7.804, de 1989) (BRASIL. Lei n 6.938, de 31 de agosto de
1981. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6938.htm> Acesso em: 10.fev.2011).
212
SILVA, Jos Afonso da. Op. cit., p. 230.
213
SILVA, Jos Afonso da. Op. cit., p. 231.

97

fauna e flora nativas, revela-se que a Reserva Florestal Legal constitui uma modalidade
de espao territorial especialmente protegido, integrante da classe dos espaos de
manejo sustentvel.
Assim, no s lei ordinria protege a Reserva Florestal Legal como a
prpria Constituio Federal
214
, como bem observa Paulo Affonso Leme Machado.

3.2. DIREITO FLORESTAL BRASILEIRO: UMA RELEITURA DO DIREITO DE
PROPRIEDADE PRIVADA DA TERRA
A primeira verso do Cdigo Florestal brasileiro, aprovada em 23 de janeiro
de 1934 pelo Decreto Federal n 23.793, foi um importante foco de enfretamento ao
melhoramento (uso da terra visando exclusivamente o lucro) que floresceu no Direito
brasileiro da primeira metade do sculo XX, conforme j exposto no tpico 2.5. do
primeiro captulo.
Reconhecendo que o conjunto de florestas existentes em territrio nacional
constitui bem de interesse comum, o Cdigo enuncia, em seu artigo 1, que o exerccio
do direito de propriedade privada sobre tais florestas sofrer as limitaes que
estabelece.

Se certo que o proprietrio das terras continuava a ter o livre uso, gozo e
disposio das florestas que nelas existissem, por outro lado, considerando
que tais florestas constituam bem que no era de seu interesse exclusivo,
mas de toda a coletividade, o exerccio do direito de propriedade
condicionava-se ao respeito s leis em geral e, especialmente, quele
Cdigo
215
.

Limitar o exerccio dos direitos de usar, gozar e dispor (direitos concernentes
ao direito de propriedade) da vegetao que cobre a terra significa, obviamente,
restringir tambm o prprio direito de propriedade sobre ela, razo pela qual o Cdigo
reconhecia como de utilidade as terras revestidas por florestas e demais formas de
vegetao (artigo 2
216
).

214
MACHADO, Paulo Affonso Leme. Op. cit., p. 718.
215
FIGUEIREDO. Guilherme Jos Purvin de. Curso de Direito Ambiental. 3 ed. Curitiba: Letra da Lei,
2009. p. 192.
216
Art. 2 Applicam-se os dispositivos deste codigo assim s florestas como s demais formas de
vegetao, reconhecidas de utilidade s terras que revestem. (BRASIL. Decreto n 23.793, de 23 de
janeiro de 1934. Disponvel em: <https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1930-

98

Interessante observar que o Cdigo Florestal foi aprovado em janeiro de
1934, o que significa dizer que pouco mais de cinco meses mais velho do que a
Constituio Federal de 1934, promulgada em julho.
Na data de sua aprovao, tal Cdigo ainda no dispunha de amparo
constitucional para limitar o exerccio do at ento vigente direito de propriedade
privada exclusivo, extensivo e ilimitado sobre a terra.
Afinal, a Constituio Federal de 1934 foi a primeira a estabelecer que o
direito de propriedade no pode ser exercido, na forma que a lei determinar, contra o
interesse social ou coletivo.
A relativizao do direito de propriedade privada sobre a terra, mediante a
possibilidade de imposio de limites por lei, posterior aprovao do Cdigo
Florestal, o que explica o fato de ter sido editado por Decreto Federal, recepcionado
mais tarde pela Constituio Federal com status de lei.
Revela-se, assim, o carter vanguardista do primeiro Cdigo Florestal, que
fixou restries ao direito de propriedade privada sobre a terra antes mesmo da
existncia de autorizao constitucional para a relativizao.
Cumpre esclarecer que a aprovao do Cdigo Florestal antes da
promulgao da Constituio Federal de 1934 no importa em qualquer vcio de
legalidade ou em inconstitucionalidade. Pois, o Decreto Federal n 23.793/1934 entrou
em vigor somente em 21 de julho de 1935, cento e vinte dias aps a sua publicao
217
,
ocorrida em 21 de maro de 1935.
O Cdigo Florestal s foi publicado aps a entrada em vigor da Constituio
Federal de 1934.
Sendo o direito de propriedade privada sobre a terra individual, exclusivo,
extensivo e ilimitado at a edio do Cdigo Florestal, torna-se evidente que tal direito
assumia contornos de poder absoluto do proprietrio, que podia exerc-lo plenamente.
No precisava prestar contas sociedade e nem tampouco ao Estado, cuja
nica obrigao era blindar o direito de propriedade privada, assegurando ao seu
proprietrio segurana jurdica para usar, gozar e dispor como melhor lhe parecesse,

217
Art. 108. Este codigo entrar em execuo, em todo o territorio da republica, 120 dias depois de sua
publicao. (BRASIL. Decreto n 23.793, de 23 de janeiro de 1934. Disponvel em:
<https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1930-1949/D23793.htm> Acesso em: 10.fev.2011).

99

protegendo-o ainda de eventuais ameaas e intervenes realizadas por turbadores e
esbulhadores, por meio do emprego do monoplio da fora.
No entanto, o Cdigo Florestal de 1934 modifica bastante a situao, j que
exige do proprietrio privado de terras a satisfao de deveres, mediante o cumprimento
de obrigaes de fazer e de no fazer (proibies) dirigidas ao atendimento do interesse
coletivo.
Estes novos deveres esto bem ilustrados quando o Cdigo probe os
proprietrios de terras de alienar terras revestidas de florestas protetoras ou
remanescentes (artigo 8
218
), queimar vegetao sem licena da autoridade florestal
competente, queimar vegetao sem a prvia realizao de aceiros, aleiramentos e aviso
aos confinantes, derrubar matas existentes em margens de cursos dgua, lagos e
estradas de serventia pblica em regies de pouca vegetao, empregar processos que
comprometam a vida ou o desenvolvimento natural de plantas tanferas, fibrosas ou
seringueiras, deixar de adotar as precaues necessrias antes de preparar carvo ou
acender fogo dentro das matas, aproveitar como lenha ou para fabricao de carvo
vegetal essncias florestais de grande valor econmico ou ameaadas de extino,
abater rvores que hospedarem colmias de abelhas silvestres incuas, cortar rvores em
florestas protetoras ou remanescentes sem autorizao da autoridade florestal
competente e ainda devastar a vegetao de encostas de morros em stios e paisagens
pitorescas de centros urbanos e arredores (artigo 22
219
).

218
Art. 8 Consideram-se de conservao perenne, e so inalienaveis, salvo se o adquirente se obrigar,
por si, seus herdeiros e successores, a mantel-as sob o regimen legal respectivo, as florestas protectoras e
as remanescentes. (BRASIL. Decreto n 23.793, de 23 de janeiro de 1934. Disponvel em:
219
Art. 22. prohibido mesmo aos proprietarios:
a) deitar fogo em campos, ou vegetaes, de cobertura das terras, como processo de preparao das
mesmas para a lavoura, ou de formao de campos artificiaes, sem licena da autoridade florestal do
lugar, e observancia das cautelas necessarias, especialmente quanto a aceiros, aleiramentos e aviso aos
confinantes;
b) derrubar, nas regies de vegetao escassa, para transformar em lenha, ou carvo, mattas ainda
existentes s margens dos cursos dagua, lagos e estradas de qualquer natureza entregues serventia
publica;
c) fazer a colheita da seiva de que se obtem a borracha, a balata, a guta-percha, o chicle e outros
productos semelhantes, ou a explorao de plantas taniferas ou fibrosas, por processos que compromettem
a vida ou o desenvolvimento natural das arvores respectivas;
d) preparar carvo ou acender fogos, dentro das mattas, sem as precaues necessarias para evitar
incendio;
e) aproveitar como lenha ou para o fabrico de carvo vegetal essencias consideradas de grande valor
economico para outras applicaes mais uteis, ou que, por sua raridade actual, estejam ameaadas de
extinco;

100

Da mesma forma, a proibio de abater mais de trs quartas partes (setenta e
cinco por cento) da vegetao existente em terras cobertas por matas (caput. do artigo
23
220
) e a obrigao de replantio de vegetao da mesma espcie em decorrncia do
aproveitamento de rvores mortas ou secas em florestas protetoras e remanescentes
(artigo 31
221
) so deveres inditos impostos aos proprietrios de terras pelo Cdigo
Florestal.
Novidade tambm que a violao a tais deveres representava o
cometimento de infraes, tipificadas como crimes ou contravenes florestais.
Seguramente a propriedade privada no era mais apenas um poder de livre
uso das terras e de tudo que nela estivesse acima ou abaixo da sua superfcie, j que o
direito de propriedade trazia consigo deveres quanto forma de explorao das
florestas.
Contudo, no se pode afirmar que o Cdigo Florestal de 1934 teria
modificado o contedo do direito de propriedade privada sobre terras.
Agregar obrigaes a um direito, ainda que limitem o seu uso, gozo e
disposio, no altera o contedo dele, mas apenas lhe adiciona elementos novos, cujo
descumprimento, neste caso, caracterizava crime ou contraveno sem, todavia, sequer
afastar os poderes do proprietrio sobre as terras.
To intacto continuava o contedo do direito de propriedade das terras que a
declarao de rvore imune ao corte gerava direito ao proprietrio das terras de ser

f) abater arvores em que se hospedarem exemplares da flora epifita ou colmeias de abelhas silvestres
inocuas, salvo pelo interesse, plenamente comprovado do estudo scientifico ou de melhor aproveitamento
de taes exemplares;
g) cortar arvores em florestas protectoras ou remanescentes (excluidos os parques), mesmo em formao,
sem licena previa da autoridade florestal competente, observados os dispositivos applicaveis deste
codigo, ou contrariando as determinaes da mesma autoridade;
h) devastar a vegetao das encostas de morros que sirvam de moldura e sitios e paisagens pitorescas dos
centros urbanos e seus arredores ou as mattas, mesmo em formao, plantadas por conta da administrao
publica, no caso do artigo 13, 2, ou que, por sua situao, estejam evidentemente compreendidas em
qualquer das hypotheses previstas nas letras a a g, do artigo 4. (BRASIL. Decreto n 23.793, de 23 de
janeiro de 1934. Disponvel em: <https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1930-
220
Art. 23. Nenhum proprietario de terras cobertas de mattas poder abater mais de tres quartas partes da
vegetao existente, salvo o disposto nos arts. 24, 31 e 52. (BRASIL. Decreto n 23.793, de 23 de janeiro
221
Art. 31. O aproveitamento das arvores mortas, ou seccas, das florestas protectoras ou remanescentes,
acarreta, para quem o fizer, a obrigao do replantio immediato de vegetal da mesma especie, ou de outra
adequada s condies locaes. (BRASIL. Decreto n 23.793, de 23 de janeiro de 1934. Disponvel em:

101

indenizado por perdas e danos (artigo 14
222
) e as proibies relacionadas nos
mencionados artigos 22 e 23 s se aplicavam em relao vegetao espontnea ou
resultante de plantio efetuado pela Administrao Pblica ou Associaes (artigo 24
223
).
Como se no bastasse, as restries impostas pelo Poder Pblico ao
proprietrio de florestas poderiam ser revisadas sempre que o pagamento da indenizao
demorasse mais do que trs meses para ser efetuado, de modo que, uma vez anuladas
pelo Poder Judicirio, ainda gerariam direito de indenizao pelos prejuzos causados
(pargrafo nico do artigo 106
224
).
No restam dvidas de que o direito de propriedade privada sobre as terras e
os recursos naturais que ela abriga deixou, a partir do Cdigo Florestal de 1934, de ser
apenas um poder absoluto para passar a ser um poder/dever.
Entretanto, como se demonstrou, continuava sendo muito mais poder do que
dever, muito mais direito do que obrigao. Tanto que o cumprimento de um dever
legal gerava no raras vezes direito a indenizao, o que desnatura a prpria essncia do
dever, que se aproximava muito mais de um contrato de venda compulsria imposta
pela lei.
Osny Duarte Pereira, tendo vivido o perodo histrico brasileiro em que o
Cdigo Florestal veio luz, explica que a inteno dos legisladores era exatamente
impor algum grau de restrio, tomando, contudo, o mximo cuidado possvel em
resguardar a plenitude do direito de propriedade, conforme se percebe:

222
Art. 14. Qualquer arvore poder ser, por motivo de sua posio, especie ou belleza, declarada, por
acto do poder publico municipal, estadual ou federal, imune de corte, cabendo ao proprietario a
indemnizao de perdas e damnos, arbitrada em juizo, ou accordada administrativamente, quando as
circumstancias a tornarem devida. (BRASIL. Decreto n 23.793, de 23 de janeiro de 1934. Disponvel
em: <https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1930-1949/D23793.htm> Acesso em: 10.fev.2011).
223
Art. 24. As prohibies dos arts. 22 e 23 s se referem vegetao espontanea, ou resultante do
trabalho feito por conta da administrao publica, ou de associaes protectoras da natureza. Das
resultantes de sua propria iniciativa, sem a compensao conferida pelos poderes publicos, poder dispor
o proprietario das terras, resalvados os demais dispositivos deste codigo, e a desapropriao na forma da
lei. (BRASIL. Decreto n 23.793, de 23 de janeiro de 1934. Disponvel em:
224
Art. 106. Todas as decises administrativas, fundadas illegitimamente em dispositivos deste codigo,
podero ser annulladas em juizo, mediante a aco especial de annullao de actos administrativos lesivos
de direitos individuaes, ou mediante interdicto possessorio.
Paragrapho unico. Pela mesma forma de processo poder ser decretada a reviso de restrices impostas
pelo poder publico a proprietario de floresta, quando se demore, por mais de tres mezes, o pagamento da
indemnizao de quantia certa que definitivamente se lhe tenha reconhecido devida, ficando, em tal caso,
a indemnizao limitada, apenas, aos prejuizos anteriores. (BRASIL. Decreto n 23.793, de 23 de janeiro

102

Essas observaes foram levadas em conta e exprimem com clareza a
inteno do legislador em conciliar as necessidades de interveno com o
resguardo do domnio privado. Alis, os Autores do Ante-Projeto frizaram
bem sse intuito, nas seguintes palavras: As limitaes, na realidade,
apenas afetam muito de leve o exerccio pleno do direito de propriedade e,
bem compreendidas, resultam em benefcio dos proprietrios, desde que os
obrigam a tratar as suas florestas, de acrdo com a boa tcnica florestal,
alm de que s valem quando se trata de vegetao espontnea ou, se
artificial, pelo esfro da administrao pblica ou de sociedade protetora da
natureza. Se a floresta resulta do prprio esfro do particular, ento dispor
da mesma como entender e a administrao s poder impedir-lhe de o
fazer, usando o direito de desapropriao. O ante-projeto cria, vamos assim
dizer, uma espcie de servido legal sbre a propriedade particular de
florestas, para cuja existncia o proprietrio no concorreu, em benefcio da
coletividade. indispensvel e justo
225
.

A preocupao do Cdigo, portanto, no era sobrepor um direito coletivo e
difuso de todos a um meio ambiente ecologicamente equilibrado (que s nasceria para o
Direito cinquenta e quatro depois) ao direito de propriedade privada das terras e dos
recursos naturais, mas sim disciplinar a explorao florestal.
Guilherme Jos Purvin de Figueiredo muito bem anota que no era, porm,
um diploma legal que se possa rigorosamente chamar de ambientalista. Sua
preocupao verdadeira era com a explorao florestal, com a utilizao racional e
adequada dos recursos florestais para fins econmicos
226
.
Em 15 de setembro de 1965, instituiu-se o Novo Cdigo Florestal atravs da
edio da Lei Federal n 4.771, que revogou expressamente o Decreto Federal n
23.793/1934 (conforme enuncia o atual artigo 50
227
da lei).
Alceo Magnanini esclarece que,

antes de tudo, a Lei Federal n 4.771, de 15 de setembro de 1965 foi, e ,
uma Lei especificamente florestal, e no pode ser considerada Cdigo
Florestal (o que, neste caso, significaria uma consolidao de diversos
dispositivos legisladores sobre florestas)
228
.

225
PEREIRA, Osny Duarte. Direito Florestal Brasileiro: ensaio. Rio de Janeiro: Borsoi, 1950. p. 151.
226
FIGUEIREDO. Guilherme Jos Purvin de. Op. cit., p. 192.
227
Art. 50. Esta Lei entrar em vigor 120 (cento e vinte) dias aps a data de sua publicao, revogados o
Decreto n 23.793, de 23 de janeiro de 1934 (Cdigo Florestal) e demais disposies em contrrio. (Art.
48 renumerado pela Lei n 7.803, de 18.7.1989). (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L4771.htm> Acesso em: 10.fev.2011).
228
MAGNANINI, Alceo. A Histria da Lei Federal n 4.771/1965 (Cdigo Florestal Brasileiro). In:
CONCEIO, Maria Collares Felipe da. Os 40 anos do Cdigo Florestal Brasileiro. Rio de Janeiro:
EMERJ, 2007. p. 17.

103

Examinando a exposio de motivos, encaminhada, juntamente com o
anteprojeto desta lei, pelo Ministro da Agricultura ao Presidente do Conselho de
Ministros em 1962, fica evidente que o assunto vinculado ao bem-estar social que
permitiu lei impor limitaes ao exerccio do direito de propriedade privada da terra e
de seus recursos naturais a economia do pas, como se pode extrair claramente dos
seguintes trechos:

h um clamor nacional contra o descaso em que se encontra o problema
florestal no Brasil, gerando calamidades cada vez mais graves e mais
nocivas economia do pas.(...) Os desmatamentos nos mananciais vo
transformando os campos em solos pobres e com produtividade cada vez
menor
229
.

Srgio Ahrens e Jeferson Wendling comentam:

Prevaleceu, todavia, como tambm se verificava no primeiro Cdigo
Florestal, uma percepo antropocntrica e utilitarista em que as florestas
eram tratadas como recursos dos quais diversas matrias-primas poderiam
ser obtidas: o carter protetivo enfatizava somente a defesa dos solos, das
guas, e principalmente da estabilidade do suprimento dos diferentes
mercados com madeira e seus diferentes produtos como lenha, carvo e
toras para processamento em indstrias de base florestal
230
.

Portanto, o Novo Cdigo Florestal, em sua verso original, muito mais
uma interveno econmica no meio ambiente natural do que propriamente uma lei
ambiental. Mesmo porque

foi ao longo das dcadas de 1970 e 1980, ou seja, concomitantemente com o
nascimento e evoluo do Direito Ambiental, que este importante diploma
legal adquiriu essa nova dimenso
231
, no se tratando, na poca, de lei
objetivando especificamente a proteo da biodiversidade conceito que
somente se consolidou na dcada de 1990
232
.

229
MAGNANINI, Alceo. Op. cit., p. 19-20.
230
AHRENS, Srgio; WENDLING, Jeferson L. G. Alteraes Introduzidas no Cdigo Florestal
Brasileiro e a Conservao da Diversidade Biolgica. In: CONGRESSO INTERNACIONAL DE
DIREITO AMBIENTAL, 10, 2006, So Paulo. Anais. So Paulo: Imprensa Oficial do Estado de So
Paulo, 2006. p. 271.
231
232

104

Apesar disso, j em 1965 representa significativo avano naquilo que diz
respeito ao fortalecimento da natureza jurdica de dever das obrigaes de fazer e das
proibies que impe aos proprietrios de terras.
Isto porque deixa de prever o pagamento de indenizaes em virtude do
cumprimento de deveres legais, ao contrrio do que fazia o Cdigo de 1934, adotando
conscientemente o seguinte entendimento, tambm retirado da exposio de motivos do
anteprojeto de lei:

A Constituio Federal condiciona o uso da propriedade ao bem-estar social
(Art. 147). Com base neste princpio, as leis estabelecem gabaritos, reas de
ventilao, tetos de aluguis e uma srie de restries ao uso da propriedade,
sem qualquer indenizao aos proprietrios. Ora, se o Poder Poltico pode
criar restries ao uso da propriedade, que dizer daquelas restries que so
impostas pela prpria natureza, antes da existncia daquele Poder?
Assim como certas matas seguram pedras que ameaam rolar, outras
protegem fontes que poderiam secar, outras conservam o calado de um rio
que poderia deixar de ser navegvel, etc. So restries impostas pela
prpria natureza ao uso da terra, ditadas pelo bem-estar social. Raciocinando
deste modo, os legisladores florestais do mundo inteiro vm limitando o uso
da terra, sem cogitar de qualquer desapropriao para impor essas restries
ao uso. Fixam-na em suas leis, como um vnculo imposto pela natureza e
que a lei nada mais fez do que declar-lo existente.
O Anteprojeto seguiu a regra internacionalmente aceita. A funo protetora
da floresta no restrio indenizvel, mas decorrncia da prpria natureza
que preparou terras mais teis e outras menos
233
.

O direito de propriedade privada de terras deixa assim de ser muito mais
poder do que dever, passando a guardar uma relao de equivalncia entre direito e
obrigao.
Estendendo o status de bens de interesse comum de todos os habitantes do
Brasil s demais formas de vegetao existentes no territrio nacional, status
anteriormente reconhecido apenas s florestas, a Lei Federal n 4.771/1965 ratifica que
o exerccio dos direitos de propriedade privada sobre a vegetao e as terras que dela se
revestem (reconhecidas de utilidade) sofrer limitaes (caput. do artigo 1
234
).

233
MAGNANINI, Alceo. Op. cit., p. 23.
234
Art. 1 As florestas existentes no territrio nacional e as demais formas de vegetao, reconhecidas
de utilidade s terras que revestem, so bens de interesse comum a todos os habitantes do Pas,
exercendo-se os direitos de propriedade, com as limitaes que a legislao em geral e especialmente esta
Lei estabelecem. (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel em:

105

Paulo de Bessa Antunes percebe, assim, que os bens jurdicos protegidos
pelo Cdigo so 3: (a) as florestas; (b) as demais formas de vegetao teis s terras que
revestem e (c) as terras propriamente ditas
235
.
A instituio de reas de preservao permanente pelo simples efeito de lei,
a exigncia de manuteno de frao de cobertura arbrea nos imveis (Reserva
Florestal Legal) e a reposio florestal obrigatria so certamente as principais
limitaes ao direito de propriedade privada das terras impostas pelo Novo Cdigo
Florestal.
Porm, tais limitaes ainda no permitem que se afirme que a Lei Federal
n 4.771/1965 modificou o contedo do direito de propriedade privada sobre terras.
O estabelecimento de uma relao de equivalncia entre poder e dever
decorre da imposio de obrigaes mais contundentes ao exerccio do direito de
propriedade privada das terras, que limitam ainda mais o seu uso, gozo e disposio.
Condicionar o reconhecimento da propriedade da terra ao cumprimento de
sua funo social, tarefa que exigia tambm a conservao dos recursos naturais nos
termos do artigo 2 do Estatuto da Terra (1964), e deixar de indenizar o proprietrio de
terras pela mera satisfao de seus deveres legais so medidas que demonstram um
altssimo grau de relativizao do direito de propriedade privada.
No entanto, no so capazes de alterar o contedo deste direito. Afinal, no
se altera o contedo (a essncia) de algo adicionando elementos que dizem respeito
exclusivamente ao seu exerccio.
Contedo e exerccio no so sinnimos. Limitar o exerccio de um direito
significa, antes de qualquer coisa, reconhecer o contedo deste direito em sua plenitude
para somente em seguida restringir as formas pelas quais se pode exerc-lo.
A modificao do contedo do direito de propriedade privada depende de
um choque frontal com uma fora que negue a conformao original deste direito. Isto
porque o resultado deste confronto que definir aquilo que compe e aquilo que no
compe o direito de propriedade privada da terra.
No se tratar mais de reduzir um vasto direito de propriedade, mas sim de
reconhecer que existem formas de uso que simplesmente no integram este direito, no

235
ANTUNES, Paulo de Bessa. Direito Ambiental. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 1996. p. 200.

106

porque ele teve seu exerccio diminudo, mas sim porque quelas formas de uso no
integram o contedo da propriedade.
Nestes quarenta e cinco anos de vigncia do Novo Cdigo Florestal, a Lei
Federal n 4.771/1965 foi alterada por onze leis federais
236
e sete medidas provisrias
237
,
que acrescentaram e revogaram enunciados legais, bem como alteraram a redao de
dispositivos.
As principais modificaes ocorreram aps a promulgao da Constituio
Federal de 1988, dentre elas merece especial ateno a Medida Provisria n 2.166-
67/2001.
Compreendendo lucidamente as consequncias que a garantia constitucional
de um direito difuso ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum
do povo, geraram no ordenamento jurdico nacional, tal medida provisria ofereceu os
atuais conceitos legais de rea de Preservao Permanente e Reserva Florestal Legal
238
,
esclarecendo expressamente quais so as funes socioambientais que cada um desses
espaos territoriais especialmente protegidos desempenha.

Criou-se um importante e decisivo vnculo legal entre a vegetao (inclusive
aquela que compe as florestas nativas), o solo, a gua e a fauna silvestre.
Aqueles elementos que outrora eram examinados separadamente, a partir de

236
Leis Federais n 5.106/1966, n 5.868/1972, n 5.870/1973, n 6.535/1978, n 7.511/1986, n
7.803/1989, n 9.605/1998, n 9.985/2000, n 12.284/2006, n 11.428/2006 e n 11.934/2009.
237
Medida Provisria n 1.511 (25 de julho de 1996), substituda, aps 17 edies, pela Medida
Provisria n 1.605 (11 de dezembro de 1997), substituda, aps 13 edies, pela Medida Provisria n
1.736 (14 de dezembro de 1998), substituda, aps 07 edies, pela Medida Provisria n 1.885 (29 de
junho de 1999), substituda, aps 6 edies, pela Medida Provisria n 1.956 (09 de dezembro de 1999),
substituda, aps 14 edies, pela Medida Provisria n 2.080 (27 de dezembro de 2000), substituda, aps
07 edies, pela Medida Provisria n 2.166 (28 de junho de 2001), que, editada 03 vezes, acabou
incorporada ao texto da Lei Federal n 4.771/1965 por fora do artigo 2 da Emenda Constitucional n
32/2001.
238
Art. 1 (...)
(...)
2
o
Para os efeitos deste Cdigo, entende-se por: (Includo pela Medida Provisria n 2.166-67, de 2001)
(...)
II - rea de Preservao Permanente: rea protegida nos termos dos arts. 2
o
e 3
o
desta Lei, coberta ou no
por vegetao nativa, com a funo ambiental de preservar os recursos hdricos, a paisagem, a
estabilidade geolgica, a biodiversidade, o fluxo gnico de fauna e flora, proteger o solo e assegurar o
bem-estar das populaes humanas; (Includo pela Medida Provisria n 2.166-67, de 2001)
III - Reserva Legal: rea localizada no interior de uma propriedade ou posse rural, excetuada a de
preservao permanente, necessria ao uso sustentvel dos recursos naturais, conservao e reabilitao
dos processos ecolgicos, conservao da biodiversidade e ao abrigo e proteo de fauna e flora nativas;
(Includo pela Medida Provisria n 2.166-67, de 2001) (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de
1965. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L4771.htm> Acesso em: 10.fev.2011).

107

ento passaram a constituir um todo, ao qual se atribuem funes ambientais
definidas em lei
239
.

A partir da adoo destes conceitos, a Lei Federal n 4.771/1965 demonstrou
compreender que, desde 1988, as reas de Preservao Permanente e a Reserva
Florestal Legal so institutos jurdicos de Direito Socioambiental, de forma que no
mais meramente limitam o exerccio do direito de propriedade privada sobre terras, mas
o redefinem.
No se acredita que a Constituio recepcionou a vegetao nativa de
preservao permanente e a reserva legal do Cdigo Florestal sob a forma de limitaes
administrativas ao direito de propriedade
240
, certamente foi muito mais alm com o
Direito Socioambiental.
Negar a concepo de propriedade privada individual, exclusiva e excludente
forjada pelo capitalismo algo inerente aos institutos jurdicos de Direito
Socioambiental, sempre direcionados a proteger funes socioambientais que se
realizam atravs de bens jurdicos suporte.
As funes socioambientais, conforme explicado nos tpicos 2.5., 2.6. e 2.7.
do captulo inaugural, so propriedade coletiva comum, solidria e inclusiva, que, por
esta razo definem o contedo do direito de propriedade privada individual daquele que
detm o bem jurdico suporte necessrio para sua realizao.
O contedo do direito de propriedade determinado e moldado pela funo
socioambiental desempenhada pelo bem jurdico suporte, de maneira que aquilo que for
capaz de prejudicar a execuo da relevante funo socioambiental no ser retirado,
diminudo ou limitado do exerccio do direito de propriedade do proprietrio, mas sim
propriedade nem sequer ser.
Direitos de terceira dimenso, ou direitos da fraternidade, no invocam o
poder do Direito para proteger meramente coisas ou a regra de apropriao em si,
invocam a fora do Direito para proteger funes socioambientais.

239
AHRENS, Srgio; WENDLING, Jeferson L. G. Op. cit., p. 279.
240
GRANZIERA, Maria Luiza Machado; AMORIM, Lus Felipe Carrari de; COSTA, Luciana Plastino
da. A Reforma do Cdigo Florestal: um estudo acerca da incidncia da funo scio-ambiental e das
limitaes administrativas ao imvel rural. In: CONGRESSO INTERNACIONAL DE DIREITO
AMBIENTAL, 11, 2007, So Paulo. Anais. So Paulo: Imprensa Oficial do Estado de So Paulo, 2007.
p. 511.

108

Tendo em vista que o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado
uma camada de direito de propriedade comum e coletivo superior ao direito de
propriedade privada e individual, este ltimo se subordina ao primeiro, que lhe impe a
observncia de direitos reais coletivos sobre coisa alheia antes mesmo da definio de
seu contedo.
Frente ao exposto, torna-se claro que o Direito Florestal Brasileiro ilustra
muito bem a releitura pela qual o direito de propriedade privada sobre as terras e os
recursos naturais que ela abriga passou no ltimo sculo.
De um poder exclusivo e absoluto at 1934, passou a ser um poder/dever
com a aprovao do Cdigo Florestal (ainda que muito mais poder do que dever),
alcanando a situao de equivalncia entre poder e dever com a edio do Novo
Cdigo Florestal em 1965 e, por fim, atingindo seu atual status de dever/poder (muito
mais dever do que poder), decorrente da positivao do Direito Socioambiental pela
Constituio Federal de 1988, que impe, em seu artigo 225, ao proprietrio de terras
(membro da coletividade) o dever de defender e preservar as funes socioambientais
desempenhadas pelos recursos naturais abrigados por suas terras (essenciais ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado) para as presentes e futuras geraes.
A funo exercida pelo Direito Florestal aquilo que lhe permitiu confrontar
ao longo do sculo XX a concepo capitalista de direito de propriedade privada da
terra, visto que o Direito Florestal imperativo decorrente da utilidade das matas na
manuteno da Vida, sbre a face da terra
241
, como bem assevera j em 1950 Osny
Duarte Pereira.

3.3. UMA EXAPTAO JURDICA: A EVOLUO HISTRICA NORMATIVA
DA RESERVA FLORESTAL LEGAL
Em 1982, Stephen Jay Gould (paleontlogo) e Elizabeth Vrba
(paleoantroploga) publicaram na conceituada Revista Paleobiologia um artigo
intitulado Exaptation a missing term in the science of form
242
.

241
PEREIRA, Osny Duarte. Op. cit., p. 147.
242
GOULD, Stephen Jay; VRBA, Elizabeth. Exaptation a missing term in the science or form. In:
PALEOBIOLOGY. Winter: Paleontological Society, 1982. p. 04-15. Disponvel em:
<http://links.jstor.org/sici?sici=0094-8373%28198224%298%3A1%3C4%3AEMTITS%3E2.0.CO%3B2-
0> Acesso em: 11.fev.2011).

109

Neste artigo se dedicaram ao estudo de uma forma de adaptao de
organismos vivos at ento inominada e por esta razo desconsiderada. Exaptao foi o
nome com o qual batizaram situaes em que elementos que desempenham hoje
relevantes funes em organismos vivos no so resultados da tradicional seleo
natural, mas sim da adaptao de elementos pr-existentes.
Entendendo tratar-se de um conceito central na teoria evolucionista,
esclarecem que na exaptao os elementos so adequados para o desempenho de suas
funes atuais, por isso aptus, mas no foram intencionalmente propostos para isso, e
portanto no so ad aptus, ou faltavam a eles direcionamento para a adequao. Eles
devem suas adequaes ao ambiente presente ou outras razes, sendo, portanto,
adequados (aptus) em virtude de suas formas (ex), ou ex aptus
243
.
Acredita-se que no Direito, assim como acontece na Biologia, estruturas pr-
existentes podem passar a exercer, em razo de alteraes no ambiente, novas funes
diferentes daquelas para as quais foram intencionalmente propostas.
Investigar a evoluo histrica normativa da Reserva Florestal Legal a
proposta deste tpico, que se dedica a confirmar se o instituto jurdico constitui uma
exaptao jurdica.
Se se trata de um instituto jurdico pr-existente que passou a exercer funo
nova e completamente diversa daquela que originalmente desempenhava em virtude de
alteraes conjunturais ocorridas nos ambientes social e normativo.
Conhecer as pr-condies que a Reserva Florestal Legal rene desde a sua
concepo original algo indispensvel para que se possa avaliar no incio do prximo
captulo se o instituto possui vocao socioambiental.
O artigo 23
244
do Cdigo Florestal de 1934 dispunha que nenhum
proprietrio de terras cobertas por matas poderia abater mais de trs quartas partes
(setenta e cinco por cento) da vegetao existente.

243
They are fit for their current role, hence aptus, but they were not designed for it, and are therefore
not ad aptus, or pushed towards fitness. They owe their fitness to features present for other reasons, and
are therefore fit (aptus) by reason of (ex) their form, or ex aptus (GOULD, Stephen Jay; VRBA,
Elizabeth. Op. cit., p. 06).
244
Art. 23. Nenhum proprietario de terras cobertas de mattas poder abater mais de tres quartas partes
da vegetao existente, salvo o disposto nos arts. 24, 31 e 52.
1 O dispositivo do artigo no se applica, a juizo das autoridades florestaes competentes, s pequenas
propriedades isoladas que estejam proximas de florestas ou situadas em zona urbana.
2 Antes de iniciar a derrubada, com a antecedencia minima de 30 dias, o proprietario dar sciencia de
sua inteno autoridade competente, afim de que esta determine a parte das mattas que ser conservada.

110

Por esta razo, determinava ao proprietrio das terras que cientificasse a sua
inteno de derrubada de matas com antedecncia mnima de trinta dias, de maneira a
permitir que a autoridade competente definisse a localizao da frao de matas que
deveria ser conservada.
No entanto, tal obrigao de manuteno de vinte e cinco por cento das
vegetao existente em terras cobertas por matas s se aplicava quando a vegetao
fosse espontnea ou resultante de servio de reflorestamento ou conduo de
regenerao natural conduzida pela Administrao Pblica ou por associaes
protetoras da natureza.
Tratando-se de vegetao resultante de reflorestamento ou conduo de
regenerao natural conduzida pelo proprietrio privado das terras, o artigo 24
dispensava a necessidade de manuteno de qualquer frao de vegetao, autorizando
expressamente a livre disposio das terras, ressalvados apenas casos em que o Poder
Pblico compensasse financeiramente o proprietrio das terras ou as desapropriasse.
Alm disso, conferia s autoridades florestais competentes o poder de
dispensar, ao seu juzo de convenincia e oportunidade, a obrigao legal em relao a
pequenas propriedades isoladas que estivessem prximas de florestas ou situadas em
zona urbana.
O Cdigo Florestal tambm deixava claro que a obrigao de manuteno da
vegetao no impedia o aproveitamento de rvores mortas ou secas inseridas em
florestas protetoras ou em florestas remanescentes, desde que se promovesse o imediato
replantio de vegetao da mesma espcie ou de outra espcie adequada s condies
locais.

Art. 24. As prohibies dos arts. 22 e 23 s se referem vegetao espontanea, ou resultante do trabalho
feito por conta da administrao publica, ou de associaes protectoras da natureza. Das resultantes de
sua propria iniciativa, sem a compensao conferida pelos poderes publicos, poder dispor o proprietario
das terras, resalvados os demais dispositivos deste codigo, e a desapropriao na forma da lei.
(...)
Art. 31. O aproveitamento das arvores mortas, ou seccas, das florestas protectoras ou remanescentes,
acarreta, para quem o fizer, a obrigao do replantio immediato de vegetal da mesma especie, ou de outra
adequada s condies locaes.
(...)
Art. 52. Considera-se explorao limitada a que se restringe s operaes autorizadas expressamente pelo
Ministerio da Agricultura, com observancia dos dispositivos deste codigo. (BRASIL. Decreto n 23.793,
de 23 de janeiro de 1934. Disponvel em: <https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1930-

111

Da mesma forma, tambm permitia a explorao limitada (aquela restrita s
operaes autorizadas expressamente pelo Ministrio da Agricultura) da poro de
vegetao reservada em terras cobertas por matas.
Abordando o instituto jurdico, Osny Duarte Pereira limita-se a comentar:

Nunca demais repetir que essa quarta parte do art. 23 no , segundo a
escritura atual do proprietrio, mas, segundo o ttulo dominical existente em
21 de julho de 1935, data em que o Cdigo Florestal entrou em vigor.
ste foi o pensamento do legislador, conforme demonstrao que faremos ao
tratar da Infrao Florestal correspondente ao art. 23 e tambm do Autor
do Anteprojeto que assim se pronunciou:
Em trno da interpretao do art. 23, tem a chicana desenvolvido o
capcioso argumento de que todo sse dispositivo se aplica tomando por base
toda a rea a apreciar e no apenas a superfcie coberta das matas, sem se
levar, outrossim, em conta, se a aquisio das terras foi feita posteriormente
vigncia do Cdigo e a extenso da rea adquirida, interpretao que a ser
admitida, anularia, no fim de certo tempo, o pensamento do legislador
245
.

Examinando o instituto jurdico criado pelo Cdigo Florestal de 1934, nota-
se que se trata da imposio de uma obrigao aos proprietrios privados de terras
cobertas por matas
246
no sentido de manter uma poro de rea, cuja localizao
definida por autoridade pblica, no interior de terras urbanas
247
e rurais, a ser utilizada
exclusivamente sob regime de explorao limitada e/ou para aproveitamento de rvores
mortas e secas mediante imediato replantio.
Florestas e demais formas de vegetao resultantes do trabalho dos
proprietrios de terras no estavam sujeitas incidncia do instituto jurdico, que
tambm no previa qualquer hiptese de recomposio ou compensao daquela
vegetao que j havia sido desmatada anteriormente edio do Cdigo Florestal.
Nem sequer a violao ao disposto no mencionado artigo 23 impunha ao
proprietrio das terras a obrigao de recomposio ou compensao da vegetao,
sendo sua nica consequncia jurdica o cometimento de contraveno penal tipificada
no artigo 86
248
e punida com pena de deteno de at sessenta dias e multa pecuniria.

245
PEREIRA, Osny Duarte. Op. cit., p. 252.
246
Espontneas ou resultantes de servio de reflorestamento ou conduo de regenerao natural
conduzida pela Administrao Pblica ou por associaes protetoras da natureza.
247
Atente-se que somente a pequena propriedade de terras urbanas poderia ser beneficiada com a
dispensa da obrigao de manuteno de vegetao, conforme enuncia o 1 do artigo 23. O que torna
evidente que os proprietrios de terras urbanas cobertas por matas tambm deveriam reservar vegetao.
248
Art. 86. As contravenes previstas nos arts. 9, 1, 21, 22 e 1, 23 e paragrapho unico, 24 a 30,
31 a 34, 37, 43 a 45, 49 e paragrapho unico, 51, 54 e paragrapho unico, 55 e 64 deste codigo, quando no

112

Pretendia-se na poca que o instituto jurdico satisfizesse funo social
consistente na reserva de madeira para a proteo da principal matria-prima empregada
pela matriz energtica nacional. Desta feita, tratava-se claramente de instituto jurdico
de interveno econmica no meio ambiente natural.
A Lei Federal n 4.771, de 15 de setembro de 1965 (Novo Cdigo Florestal),
revogou o Decreto Federal n 23.793/1934, passando a estabelecer, em seu art. 16
249
,
que a manuteno de poro de rea coberta por florestas nativas (primitivas ou
regeneradas), varivel de acordo com a regio do imvel no Brasil e cuja localizao
definida por autoridade pblica competente, constitua restrio a ser obedecida pelos
proprietrios de florestas de domnio privado (no sujeitas ao regime de utilizao
limitada e tampouco enquadradas nas circunstncias locacionais de reas de preservao
permanente) para que pudessem explor-las atravs da derrubada de florestas nativas.

se caracterizarem especialmente algumas figuras delictuosas definidas no art. 83, ou no art. 87, sujeitas
seus autores s penas seguintes:
(...)
4, pelas das letras g, h, do art. 22 e arts. 23 e 44 - deteno at 60 dias e multa at 10:000$000;
(BRASIL. Decreto n 23.793, de 23 de janeiro de 1934. Disponvel em:
249
Art. 16. As florestas de domnio privado, no sujeitas ao regime de utilizao limitada e ressalvadas
as de preservao permanente, previstas nos artigos 2 e 3 desta lei, so suscetveis de explorao,
obedecidas as seguintes restries:
a) nas regies Leste Meridional, Sul e Centro-Oeste, esta na parte sul, as derrubadas de florestas nativas,
primitivas ou regeneradas, s sero permitidas, desde que seja, em qualquer caso, respeitado o limite
mnimo de 20% da rea de cada propriedade com cobertura arbrea localizada, a critrio da autoridade
competente;
b) nas regies citadas na letra anterior, nas reas j desbravadas e previamente delimitadas pela
autoridade competente, ficam proibidas as derrubadas de florestas primitivas, quando feitas para
ocupao do solo com cultura e pastagens, permitindo-se, nesses casos, apenas a extrao de rvores para
produo de madeira. Nas reas ainda incultas, sujeitas a formas de desbravamento, as derrubadas de
florestas primitivas, nos trabalhos de instalao de novas propriedades agrcolas, s sero toleradas at o
mximo de 30% da rea da propriedade;
c) na regio Sul as reas atualmente revestidas de formaes florestais em que ocorre o pinheiro
brasileiro, "Araucaria angustifolia" (Bert - O. Ktze), no podero ser desflorestadas de forma a provocar a
eliminao permanente das florestas, tolerando-se, somente a explorao racional destas, observadas as
prescries ditadas pela tcnica, com a garantia de permanncia dos macios em boas condies de
desenvolvimento e produo;
d) nas regies Nordeste e Leste Setentrional, inclusive nos Estados do Maranho e Piau, o corte de
rvores e a explorao de florestas s ser permitida com observncia de normas tcnicas a serem
estabelecidas por ato do Poder Pblico, na forma do art. 15.
Pargrafo nico. Nas propriedades rurais, compreendidas na alnea a deste artigo, com rea entre vinte
(20) a cinqenta (50) hectares computar-se-o, para efeito de fixao do limite percentual, alm da
cobertura florestal de qualquer natureza, os macios de porte arbreo, sejam frutcolas, ornamentais ou
industriais. (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel em:

113

Nas regies Leste Meridional e Sul e na parte sul da regio Centro-Oeste, a
lei exigia a manuteno de, no mnimo, vinte por cento da rea de terras com cobertura
arbrea nativa.
Em imveis rurais destas regies com rea entre vinte e cinquenta hectares,
determinava que os macios de porte arbreo (sejam frutferas, ornamentais ou
industriais) fossem computados, juntamente com cobertura florestal de qualquer
natureza, para a fixao da rea de reserva correspondente a vinte por cento,
favorecendo assim o pequeno proprietrio de terras rurais.
Nas reas j desbravadas e delimitadas situadas nas citadas regies do Brasil,
o dispositivo legal tambm proibia a derrubada de florestas primitivas para fins de
ocupao do solo com atividades agropastoris, permitindo exclusivamente a extrao de
rvores para a produo de lenha.
Tratando-se de reas incultas (ainda no desbravadas), o Novo Cdigo
Florestal permitia a derrubada de florestas primitivas at o mximo de trinta por cento
da rea do bem imvel para fins de instalao de novos empreendimentos agrcolas. O
que significa dizer que, no mnimo, setenta por cento das florestas primitivas deveriam
ser conservadas.
O pinheiro brasileiro (Araucria Augustifolia) era objeto de preocupao
da alnea c do artigo 16, que proibia o desflorestamento capaz de provocar a
eliminao permanente das florestas em reas revestidas de formaes florestais em que
a espcie ocorre na regio Sul. Tolerava, entretanto, a explorao racional, que
garantisse tecnicamente no s a permanncia, mas tambm boas condies de
desenvolvimento e produo dos macios florestais.
Nas regies Nordeste e Leste Setentrional, incluindo os Estados do
Maranho e do Piau, o artigo 16 no disciplinava a explorao das florestas e tampouco
o corte de rvores, na medida em que delegava tal funo s normas tcnicas a serem
estabelecidas pelo Poder Pblico sobre os planos tcnicos de conduo e manejo de
florestas primitivas da Bacia Amaznica, cuja explorao sob forma emprica resta
desde ento proibida expressamente (artigo 15
250
).

250
Art. 15. Fica proibida a explorao sob forma emprica das florestas primitivas da bacia amaznica
que s podero ser utilizadas em observncia a planos tcnicos de conduo e manejo a serem
estabelecidos por ato do Poder Pblico, a ser baixado dentro do prazo de um ano. (BRASIL. Lei n
4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel em:

114

Quanto regio Norte e a parte norte da regio Centro-Oeste, o artigo 44
251

obrigava, enquanto as normas tcnicas supracitadas no fossem estabelecidas por
Decreto, o proprietrio de terras a manter cobertura arbrea correspondente a, no
mnimo, cinquenta por cento da rea do bem imvel para que pudesse promover
qualquer explorao corte raso.
Ainda sem denominao, o instituto jurdico, em 1965, impunha ao
proprietrio de terras a obrigao de reservar frao de cobertura arbrea nativa como
requisito prvio a ser observado para que lhe fosse legitimamente permitido o exerccio
de faculdade consistente na supresso de florestas nativas. Em outras palavras, o
exerccio do direito de propriedade restava condicionado ao prvio cumprimento da
obrigao.
Nesta poca, o instituto jurdico continuava a ser uma interveno
econmica no meio ambiente natural, destinada reserva de madeira para apoio
matriz energtica nacional e para a indstria madeireira, resguardando espcies
florestais valorizadas pelo mercado, como o caso do pinheiro brasileiro.
Depois de mais de vinte e trs anos de vigncia, as normas reguladoras do
instituto jurdico (artigos 16 e 44 do Novo Cdigo Florestal) receberam o acrscimo de
novos dispositivos, por fora da Lei Federal n 7.803, de 18 de julho de 1989.
Talvez por ainda no terem digerido a profunda alterao que a Constituio
Federal de 1988, menos de um ano antes, realizou em todo o ordenamento jurdico
brasileiro ao positivar o Direito Socioambiental, os referidos dispositivos no alteraram
a conotao de instrumento de interveno econmica no meio ambiente natural do
instituto.
Ao artigo 16 foram acrescentados dois pargrafos
252
, sendo
consequentemente renumerado o pargrafo nico original. Desta maneira, o instituto

251
Art. 44. Na regio Norte e na parte Norte da regio Centro-Oeste enquanto no for estabelecido o
decreto de que trata o artigo 15, a explorao a corte razo s permissvel desde que permanea com
cobertura arbrea, pelo menos 50% da rea de cada propriedade. (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de
setembro de 1965. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L4771.htm> Acesso em:
11.fev.2011).
252
Art. 16 (...)
(...)
1 Nas propriedades rurais, compreendidas na alnea a deste artigo, com rea entre vinte (20) a
cinqenta (50) hectares computar-se-o, para efeito de fixao do limite percentual, alm da cobertura
florestal de qualquer natureza, os macios de porte arbreo, sejam frutcolas, ornamentais ou industriais.
(Pargrafo nico renumerado pela Lei n 7.803 de 18.7.1989)

115

jurdico no apenas foi batizado com o nome de Reserva Legal aos seus cinquenta e
cinco anos de idade, como tambm recebeu pela primeira vez um conceito legal (rea
de, no mnimo, 20% (vinte por cento) de cada propriedade, onde no permitido o corte
raso).
Resultam tambm destes novos pargrafos a vedao da alterao da
destinao da rea de Reserva Florestal Legal em casos de transmisso (seja por ato
inter vivos ou causa mortis) ou desmembramento (o que lhe confere perpetuidade), a
obrigao de averbao da sua constituio na inscrio da matrcula imobiliria da
terra e a definio, em razo de caractersticas fitogeogrficas e no de regio poltica
geogrfica, da frao de Reserva Legal de vinte por cento para reas que abriguem
vegetao cerrado.
O pargrafo nico
253
acrescentado ao artigo 44 apenas ratifica que a Reserva
Florestal Legal na regio Norte e na parte norte da regio Centro-Oeste corresponde a
uma rea de, no mnimo, cinquenta por cento de cada propriedade de terras, onde no
permitido o corte raso, sendo tambm e naturalmente aplicveis tanto obrigatoriedade
de sua averbao em matrcula imobiliria quanto proibio de alterao de sua
destinao.
Vale salientar que a alterao legislativa realizada em 1989 consolidou
entendimento, at ento predominante, no sentido de que no havia impedimento ao uso
das reas de Reserva Florestal Legal, j que a vedao estava dirigida a uma nica
forma de uso: o corte raso.

2 A reserva legal, assim entendida a rea de , no mnimo, 20% (vinte por cento) de cada propriedade,
onde no permitido o corte raso, dever ser averbada margem da inscrio de matrcula do imvel, no
registro de imveis competente, sendo vedada, a alterao de sua destinao, nos casos de transmisso, a
qualquer ttulo, ou de desmembramento da rea. (Includo pela Lei n 7.803 de 18.7.1989)
3 Aplica-se s reas de cerrado a reserva legal de 20% (vinte por cento) para todos os efeitos legais.
(Includo pela Lei n 7.803 de 18.7.1989) (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965.
253
Art. 44. (...)
Pargrafo nico. A reserva legal, assim entendida a rea de, no mnimo, 50% (cinquenta por cento), de
cada propriedade, onde no permitido o corte raso, dever ser averbada margem da inscrio da
matrcula do imvel no registro de imveis competente, sendo vedada a alterao de sua destinao, nos
casos de transmisso, a qualquer ttulo, ou de desmembramento da rea. (Includo pela Lei n 7.803, de
18.7.1989)" (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel em:

116

Em 25 de julho de 1996, a Medida Provisria n 1.511 alterou a redao do
artigo 44
254
do Novo Cdigo Florestal, proibindo aos proprietrios o corte raso de pelo
menos oitenta por cento da cobertura arbrea constituda por fitofisionomias florestais
em terras situadas na regio Norte e na parte norte da regio Centro-Oeste (compostas,
por fora da Medida Provisria, pelos Estados do Acre, Par, Amazonas, Roraima,
Rondnia, Amap e Mato Grosso, alm das regies situadas ao norte do paralelo 13S,
nos Estados de Tocantins e Gois, e a oeste do meridiano de 44W, no Estado do
Maranho).
Reeditada dezesseis vezes, a Medida Provisria n 1.511 foi revogada e
substituda, em 11 de dezembro de 1997, pela Medida Provisria n 1.605, que,
mantendo os termos includos em 1996, se debruou novamente sobre o artigo 44
255

para afastar a aplicao da proibio de corte raso em pelo menos oitenta por cento da
cobertura arbrea constituda por fitofisionomias florestais em relao a propriedades e
posses de terras rurais at cem hectares, em que se praticasse agropecuria familiar e
que estivessem em processo de regularizao pelo Instituto Nacional de Colonizao e
Reforma Agrria (INCRA).

254
"Art. 44. Na regio Norte e na parte Norte da regio Centro-Oeste, a explorao a corte raso s
permitida desde que permanea com cobertura arbrea de, no mnimo, cinqenta por cento de cada
propriedade.
1 A reserva legal, assim entendida a rea de, no mnimo, cinqenta por cento de cada propriedade,
onde no permitido o corte raso, ser averbada margem da inscrio da matrcula do imvel no
registro de imveis competente, sendo vedada a alterao de sua destinao, nos casos de transmisso a
qualquer ttulo ou de desmembramento da rea.
2 Nas propriedades onde a cobertura arbrea se constitui de fitofisionomias florestais, no ser
admitido o corte raso em pelo menos oitenta por cento dessas tipologias florestais.
3 Para efeito do disposto no caput, entende-se por regio Norte e parte Norte da regio Centro-Oeste os
Estados do Acre, Par, Amazonas, Roraima, Rondnia, Amap e Mato Grosso, alm das regies situadas
ao norte do paralelo 13S, nos Estados de Tocantins e Gois, e a oeste do meridiano de 44W, no Estado
do Maranho." (BRASIL. Medida Provisria n 1.511, de 25 de julho de 1996. Disponvel em:
<https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/MPV/Antigas/1511.htm> Acesso em: 11.fev.2011).
255
"Art. 44. (...)
(...)
3 O disposto no pargrafo anterior no se aplica s propriedades ou s posses em Processo de
regularizao, assim declaradas pelo Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria - INCRA, ou
pelos rgos estaduais competentes, com reas de at 100 ha, nas quais se pratique agropecuria familiar.
(...)
5 Nas reas onde estiver concludo o Zoneamento Ecolgico-Econmico, na escala igual ou superior a
1:250.000, executado segundo as diretrizes rnetodolgicas estabelecidas pela Secretaria de Assuntos
Estratgicos da Presidncia da Repblica e aprovado por rgo tcnico por ela designado, a distribuio
das atividades econmicas ser feita conforme as indicaes do zoneamento, respeitado o limite mnimo
de cinqenta por cento da cobertura arbrea de cada propriedade, a titulo de reserva legal." (BRASIL.
Medida Provisria n 1.605, de 11 de dezembro de 1997. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/MPV/Antigas/1605-18.htm> Acesso em: 11.fev.2011).

117

Alm disso, estabelecia que o zoneamento ecolgico econmico, em
determinadas condies, poderia distribuir as atividades econmicas, devendo, contudo,
respeitar o limite mnimo de cinquenta por cento de cobertura arbrea correspondente a
Reserva Florestal Legal na regio Norte e na parte norte da regio Centro-Oeste.
Reeditada doze vezes, a Medida Provisria n 1.605 foi revogada e
substituda, em 14 de dezembro de 1998, pela Medida Provisria n 1.736, que,
mantendo os termos includos pela Medida Provisria que revogou, adicionou
pargrafos nos artigos 16 e 44
256
do Novo Cdigo Florestal para permitir o cmputo de
reas de preservao permanente no clculo do percentual de Reserva Florestal Legal,
bem como para reduzir para vinte por cento o limite de cobertura arbrea a ser
reservada em terras cobertas por cerrado na regio Norte e na parte norte da regio
Centro-Oeste e prever, exclusivamente para proprietrios de terras desta regio, a
possibilidade de compensao de Reserva Legal em outras reas, caso as terras j
estivessem comprometidas por usos alternativos do solo e desde que as mesmas
pertencessem ao mesmo ecossistema, estivessem localizadas no mesmo Estado e
tivessem importncia ecolgica igual ou superior.
Reeditada seis vezes, a Medida Provisria n 1.736 foi revogada e
substituda, em 29 de junho de 1999, pela Medida Provisria n 1.885, que por sua vez
foi revogada e substituda depois de cinco reedies, em 09 de dezembro de 1999, pela
Medida Provisria n 1.956, tendo estes ltimos dois atos normativos repetido

256
"Art. 16. (...)
(...)
4
o
Para os fins do disposto neste artigo, so computadas no clculo do percentual de reserva legal as
reas relativas s florestas e demais formas de vegetao natural consideradas de preservao permanente,
que continuaro dispensadas de averbao margem da inscrio de matrcula do imvel.
(...)
"Art. 44. Na regio Norte e na parte norte da regio Centro-Oeste, a explorao a corte raso s
permissvel desde que permanea com cobertura arbrea pelo menos cinqenta por cento da rea de cada
propriedade, limite que ser reduzido para vinte por cento, quando se tratar de rea coberta por cerrado.
(...)
4
o
Em se tratando de reserva legal a ser instituda em reas j comprometidas por usos alternativos do
solo, o proprietrio poder optar, mediante aprovao do rgo federal de meio ambiente, pela sua
compensao por outras reas, desde que pertenam aos mesmos ecossistemas, estejam localizadas dentro
do mesmo Estado e sejam de importncia ecolgica igual ou superior a da rea compensada.
7
o
Para os fins do disposto neste artigo, so computadas no clculo do percentual de reserva legal as
reas relativas s florestas e demais formas de vegetao natural consideradas de preservao permanente,
que continuaro dispensadas de averbao margem da inscrio de matrcula do imvel." (BRASIL.
Medida Provisria n 1.736, de 14 de dezembro de 1998. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/MPV/Antigas/1736-31.htm> Acesso em: 11.fev.2011).

118

integralmente a redao da antecessora Medida Provisria n 1.736 naquilo que diz
respeito Reserva Florestal Legal.
Em 27 de dezembro de 2000 a Medida Provisria n 1.956, aps 14 edies,
foi revogada e substituda pela Medida Provisria n 2.080, que alterou profundamente
o Novo Cdigo Florestal.
Isso porque acrescentou dispositivos no artigo 1 da Lei Federal n
4.771/1965 para oferecer um novo conceito Reserva Florestal Legal (agora vinculada
s funes socioambientais que desempenha) e definir que a Amaznia Legal (e no
mais a regio Norte e o norte da regio Centro-Oeste) composta pelos Estados do
Acre, Par, Amazonas, Roraima, Rondnia, Amap e Mato Grosso e as regies situadas
ao norte do paralelo 13
o
S, dos Estados de Tocantins e Gois, e ao oeste do meridiano
de 44
o
W, do Estado do Maranho.
O artigo 16 foi reconstrudo sem mais diferenciar o regime do instituto
jurdico por regies geogrficas, j que a nica distino entre elas a frao de poro
territorial do bem imvel com cobertura vegetal a ser mantida.
Da mesma forma, o artigo 44 deixou de tratar da forma de aplicao do
instituto jurdico na regio Norte e no norte da regio Centro-Oeste (que passaram a
estar contemplados no artigo 16) para tratar das formas de regularizao da Reserva
Florestal Legal, o que exigiu a incorporao ao texto legal de mais trs artigos (44-A,
44-B e 44-C).
Reeditada seis vezes, a Medida Provisria n 2.080 foi revogada e
substituda pela Medida Provisria n 2.166, que, reeditada duas vezes, acabou
incorporada ao texto da Lei Federal n 4.771/1965, por fora do artigo 2
257
da Emenda
Constitucional n 32, de 11 de setembro de 2001.
Tendo em vista que o contedo e a estrutura jurdica vigentes da Reserva
Legal foram conferidas pela Medida Provisria n 2.080, que, naquilo que toca a este
instituto jurdico, foi integralmente recepcionada pela Medida Provisria n 2.166
(incorporada ao texto legal), passa-se, a partir de agora, a apresentar brevemente a
verso atual da Reserva Florestal Legal.

257
Art. 2 As medidas provisrias editadas em data anterior da publicao desta emenda continuam em
vigor at que medida provisria ulterior as revogue explicitamente ou at deliberao definitiva do
Congresso Nacional. (BRASIL. Emenda Constitucional n 32, de 11 de setembro de 2001. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Emendas/Emc/emc32.htm> Acesso em:
11.fev.2011).

119

Antes disso, porm, deve-se sublinhar que as dificuldades encontradas para a
efetivao deste espao territorial especialmente protegido decorrem tambm do grande
nmero de alteraes normativas pelas quais o instituto passou, sobretudo nos ltimos
quinze anos.
So setenta e sete anos e sete alteraes legislativas
258
, configurando,
desconfigurando e reconfigurando a face da Reserva Florestal Legal.
Em cada perodo de vigncia de um regime legal foram sendo constitudos
atos jurdicos perfeitos, o que torna ainda mais espinhosa a sua interpretao conforme a
lei da poca do ato, especialmente nos perodos de curta durao das medidas
provisrias.
Registra-se que no so apropriados os debates que se travam hoje sobre a
existncia de direito adquirido a determinado regime jurdico de Reserva Florestal
Legal.
Isso porque a Reserva Legal constituda e averbada na matrcula imobiliria
representa ato jurdico perfeito, o que por sua vez assegura a observncia do regime
jurdico da poca de constituio. J o momento da aquisio da propriedade das terras
incapaz de assegurar qualquer direito adquirido a regime jurdico.
Todavia, estas discusses no sero objeto de anlise nesta dissertao, que
se prope a apresentar a atual configurao do instituto jurdico, de modo a checar se a
vocao socioambiental est presente.
Trata-se de instituto jurdico complexo, cuja mera compreenso j constitui
difcil tarefa, o que explica, ainda que no justifique o fato de que ainda est longe de
atingir seu grau mximo de efetivao.
O inciso III do 2 do artigo 1 da Lei Federal n 4.771/1965, cuja redao
foi determinada pela Medida Provisria n 2.166-67/2001, oferece o conceito legal em
vigor, enunciando que a Reserva Legal a

rea localizada no interior de uma propriedade ou posse rural, excetuada a
de preservao permanente, necessria ao uso sustentvel dos recursos
naturais, conservao e reabilitao dos processos ecolgicos,

258
J que as Medidas Provisrias n 1.885, n 1.956 e n 2.166 nada inovaram em relao s suas
antecessoras.

120

conservao da biodiversidade e ao abrigo e proteo de fauna e flora
nativas
259
.

Atrelando pela primeira vez a Reserva Florestal Legal s funes
socioambientais que desempenha, o conceito introduzido, em 27 de dezembro de 2000,
pela Medida Provisria n 2.080 (posteriormente absorvido intacto pela Medida
Provisria n 2.166-67/2001) reconhece de forma indita que a Reserva Florestal Legal
um instituto jurdico de Direito Socioambiental.
Consonante com a Constituio Federal, o dispositivo legal adapta um
instituto jurdico pr-existente, originalmente concebido como uma interveno
econmica no meio ambiente natural destinada a reservar madeira para a
sustentabilidade da matriz energtica nacional (e posteriormenete tambm para a
indstria madeireira), para que passe a contribuir para o equilbrio ecolgico do meio
ambiente (funo nova e completamente diversa), em virtude de alteraes conjunturais
ocorridas na passagem da dcada de 1990 para a dcada de 2000 nos ambientes social
(crescimento, consolidao e participao poltica do socioambientalismo) e normativo
(mudanas na Lei Federal n 4.771/1965, por fora de medidas provisrias e emenda
constitucional).
Portanto, no restam dvidas de que a Reserva Florestal Legal uma
exaptao jurdica, na medida em que no nasceu instituto jurdico de Direito
Socioambiental, mas se transformou, converteu-se, adaptou-se.
Entretanto, isso no significa necessariamente que o instituto jurdico possua
vocao socioambiental. Operando no mundo abstrato das ideias, a lei pode dizer que
ele desempenha as funes de promover o uso sustentvel dos recursos naturais,
conservar e reabilitar os processos ecolgicos, conservar a biodiversidade e abrigar e
proteger a fauna e flora nativas, sem que isso, todavia, acontea no mundo concreto
(real).
Igualmente pode a lei dizer que combate a concepo capitalista de direito de
propriedade privada da terra, ainda que na prtica o instituto a reafirme.
A avaliao da presena das pr-condies que permitem Reserva Florestal
Legal desempenhar funes socioambientais, subordinando o direito de propriedade
privada capitalista da terra ao direito de propriedade coletivo, difuso e comum ao meio

259
BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L4771.htm> Acesso em: 10.fev.2011.

121

ambiente ecologicamente equilibrado, depende do conhecimento do seu contedo e da
sua estrutura.
Expor o contedo e a estrutura atual desta exaptao jurdica so os
objetivos dos prximos cinco tpicos deste captulo, que se propem a oferecer
subsdios suficientes para que no incio do terceiro captulo seja possvel responder
indagao central desta pesquisa: a Reserva Florestal Legal possui vocao
socioambiental?

3.4. PRESSUPOSTO OU REQUISITO?
As redaes atuais do inciso III do 2 do artigo 1 e do caput. do artigo
16
260
da Lei Federal n 4.771/1965, determinadas pela Medida Provisria n 2.166-
67/2001, permitem aferir a natureza jurdica da Reserva Florestal Legal.
Isso porque tais dispositivos legais esclarecem que a manuteno, a ttulo de
Reserva Legal, em fraes mnimas, variveis de acordo com a regio e as
caractersticas fitogeogrficas em que as terras rurais se situam no Brasil, de florestas e
outras formas de vegetao nativa (no abrigadas em reas de preservao permanente e
nem sujeitas a regime de utilizao limitada ou objeto de legislao especfica)
condiciona a possibilidade de supresso das florestas e outras formas de vegetao
nativa restantes.
Em outras palavras, o instituto jurdico impe ao proprietrio ou possuidor
de terras rurais obrigao no sentido de reservar frao de florestas e outras formas de
vegetao nativa, sendo que a prvia satisfao daquela obrigao aquilo que
juridicamente autoriza a supresso da vegetao nativa restante enraizada naquelas
terras.

260
Art. 16. As florestas e outras formas de vegetao nativa, ressalvadas as situadas em rea de
preservao permanente, assim como aquelas no sujeitas ao regime de utilizao limitada ou objeto de
legislao especfica, so suscetveis de supresso, desde que sejam mantidas, a ttulo de reserva legal, no
mnimo:
I - oitenta por cento, na propriedade rural situada em rea de floresta localizada na Amaznia Legal;
II - trinta e cinco por cento, na propriedade rural situada em rea de cerrado localizada na Amaznia
Legal, sendo no mnimo vinte por cento na propriedade e quinze por cento na forma de compensao em
outra rea, desde que esteja localizada na mesma microbacia, e seja averbada nos termos do 7
o
deste
artigo;
III - vinte por cento, na propriedade rural situada em rea de floresta ou outras formas de vegetao nativa
localizada nas demais regies do Pas; e
IV - vinte por cento, na propriedade rural em rea de campos gerais localizada em qualquer regio do
Pas. (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L4771.htm> Acesso em: 11.fev.2011.)

122

Na verdade, a natureza jurdica de obrigao legal que condiciona o
exerccio da faculdade de supresso de vegetao nativa abrigada pelas terras j vigora
desde 1965, em virtude da redao original do caput. do artigo 16, examinado no tpico
3.3.
Cumpre salientar, evitando assim confuses, que no a Reserva Florestal
Legal que constitui um direito real coletivo sobre coisa alheia (caracterstica tpica dos
direitos socioambientais). Mesmo porque tal Reserva no um direito, mas sim uma
obrigao destinada promoo do equilbrio ecolgico do meio ambiente, este sim
direito de todos.
o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado que, por extenso,
confere coletividade direito s funes socioambientais desempenhadas por fraes de
florestas e outras formas de vegetao nativa conservadas em terras rurais, que por esta
razo predominam no momento de definio do contedo do direito de propriedade
privada sobre estas fraes de florestas e outras formas de vegetao nativa (coisa
alheia).
O direito real coletivo sobre coisa alheia , portanto, um desdobramento do
direito de propriedade coletivo e difuso ao desempenho de funes socioambientais
imprescindveis para a promoo do meio ambiente ecologicamente equilibrado, sendo
a Reserva Florestal Legal meramente o instrumento (resultado do reconhecimento da
existncia deste direito real coletivo sobre coisa alheia pelo legislador) adotado para
assegurar o cumprimento daquelas funes.
Dissipada esta provvel dvida, a questo que surge em razo da percepo
de que a natureza jurdica da Reserva Florestal Legal de obrigao legal que
condiciona o exerccio de faculdade integrante do direito de propriedade privada das
terras a seguinte: esta obrigao condicionante pressuposto ou requisito para o
exerccio do direito de supresso da vegetao nativa restante?
Pressuposto no ambiente normativo aquilo sem o qual no existe direito ou
obrigao, j que se trata de elemento constitutivo. J requisito aquilo que a norma
impe observncia para que direitos/obrigaes (constitudos por todos os seus
pressupostos, e, portanto, existentes no mundo jurdico) possam ser exercidos/impostos
legitima e regularmente.

123

Tendo em mente que o caput. do artigo 44
261
da Lei Federal n 4.771/1965,
com redao determinada pela Medida Provisria n 2.166-67/2001, prev a
possibilidade de regularizao de Reserva Florestal Legal para aqueles proprietrios e
possuidores de terras rurais com rea de vegetao nativa em extenso inferior quela
legalmente fixada, conclui-se que se trata de um requisito a ser observado para o
exerccio regular do direito de supresso da vegetao nativa restante.
Pressuposto no admitiria regularizao, pois uma vez ausente, ausente
estaria o prprio direito, que direito no seria.
Muito embora no seja um pressuposto, a Reserva Florestal Legal uma
obrigao propter rem (prpria da coisa e que com ela se transfere). Desta maneira, em
caso de descumprimento, a obrigao de sua regularizao se transfere ao novo
proprietrio ou possuidor das terras rurais, constituindo verdadeiro passivo inerente
ao bem jurdico adquirido.
Tal raciocnio pode ser facilmente assimilado se comparado ao negcio de
aquisio de veculo, pois o veculo adquirido transferido no estado em que se
encontra. O que significa dizer que se oferece defeitos mecnicos e eltricos, tais
reparaes devero ser custeadas e promovidas pelo adquirente de modo a tornar legal e
regular o trnsito do bem pelas ruas e estradas.
No satisfeitas as obrigaes impostas pela Reserva Florestal Legal, a
supresso da vegetao nativa das terras rurais ser sempre julgada exerccio irregular
(e, portanto, abusivo) de direito, passvel de imposio de sanes penais e
administrativas, bem como da obrigao civil de reparao dos danos causados.
Outra caracterstica marcante desta obrigao propter rem que funciona
como requisito para o exerccio regular de direito a perpetuidade, impressa na atual
redao da parte final do 8 do artigo 16
262
do Novo Cdigo Florestal.

261
Art. 44. O proprietrio ou possuidor de imvel rural com rea de floresta nativa, natural, primitiva ou
regenerada ou outra forma de vegetao nativa em extenso inferior ao estabelecido nos incisos I, II, III e
IV do art. 16, ressalvado o disposto nos seus 5
o
e 6
o
, deve adotar as seguintes alternativas, isoladas ou
conjuntamente: (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel em:
262
Art. 16 (...)
(...)
8
o
A rea de reserva legal deve ser averbada margem da inscrio de matrcula do imvel, no registro
de imveis competente, sendo vedada a alterao de sua destinao, nos casos de transmisso, a qualquer
ttulo, de desmembramento ou de retificao da rea, com as excees previstas neste Cdigo. (BRASIL.
Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel em:

124

Uma vez constituda a Reserva Florestal Legal, a destinao daquela frao
de vegetao nativa reservada nas terras rurais no pode sofrer alterao de destinao,
ainda que seja alienada, transmitida por direito sucessrio, desmembrada ou retificada.
Atente-se que o instituto jurdico impe uma obrigao que vincula
sucessores de qualquer origem e se transmite eternamente.

3.5. PORES TERRITORIAIS DE MANEJO
Durante sua evoluo histrica normativa, o instituto jurdico nunca deixou
de permitir alguma forma de uso da vegetao nativa reservada. Certamente as formas
de uso variaram muito, porm o uso da poro territorial destacada jamais foi proibido.
O Cdigo Florestal de 1934 permitia o uso da vegetao da rea de Reserva
Florestal Legal atravs de regime de explorao limitada (aquela restrita s operaes
autorizadas expressamente pelo Ministrio da Agricultura) e do aproveitamento de
rvores mortas e secas mediante imediato replantio.
J a redao original do Novo Cdigo Florestal (1965) no esclarecia
expressamente quais seriam as formas de uso admitidas no espao territorial
especialmente protegido, limitando-se a impor a obrigao de manuteno de cobertura
arbrea nativa.
Diante disso, adotou-se interpretao no sentido de que todas as formas de
uso da vegetao da rea de Reserva Florestal Legal eram permitidas, excetuando-se
apenas o corte raso. Isso porque era o nico uso capaz de comprometer a manuteno de
cobertura arbrea nativa.
Tal interpretao se consolidou na Lei Federal n 7.803, de 18 de julho de
1989, que, ao batizar e conceituar a Reserva Legal, afirma que se trata da rea de, no
mnimo, vinte por cento de cada propriedade, onde s no permitido o corte raso.
Contudo, em 27 de dezembro de 2000, a Medida Provisria n 2.080
(posteriormente recepcionada pela Medida Provisria n 2.166, por sua vez incorporada
ao texto da Lei Federal n 4.771/1965) reconstruiu o artigo 16 do Novo Cdigo
Florestal, conferindo-lhe sua atual feio.
No se limitando apenas a proibir o corte raso da vegetao nativa abrigada
pela rea de Reserva Florestal Legal, o 2 do artigo 16
263
no apenas veda a supresso

263
Art. 16.(...)

125

desta vegetao, como tambm s permite sua utilizao sob o regime de manejo
florestal sustentvel, observando-se princpios e critrios tcnicos e cientficos.
Sublinha-se que se trata de uma mudana radical. De uma nica forma de
uso proibida se passa a uma nica forma de uso permitida.
A lei deixa de apenas proibir uma nica forma de uso da vegetao nativa
reservada para, mantendo tal proibio, agregar obrigao consistente na adoo de uma
nica forma de uso permitida, o manejo florestal sustentvel.
O inciso VI do artigo 3 da Lei Federal n 11.284, de 02 de maro de 2006,
assim define manejo florestal sustentvel:

administrao da floresta para a obteno de benefcios econmicos, sociais
e ambientais, respeitando-se os mecanismos de sustentao do ecossistema
objeto do manejo e considerando-se, cumulativa ou alternativamente, a
utilizao de mltiplas espcies madeireiras, de mltiplos produtos e
subprodutos no madeireiros, bem como a utilizao de outros bens e
servios de natureza florestal
264
.

Em 30 de novembro de 2006, editou-se o Decreto Federal n 5.975, que, em
seu artigo 2, exige para a explorao de florestas em rea de Reserva Florestal Legal a
prvia aprovao de Plano de Manejo Florestal Sustentvel (PMFS), conceituado como
o

documento tcnico bsico que contm as diretrizes e procedimentos para a
administrao da floresta, visando a obteno de benefcios econmicos,
sociais e ambientais, observada a definio de manejo florestal sustentvel,
prevista no art. 3
o
, inciso VI, da Lei n
o
11.284, de 2 de maro de 2006
265
.

Alm disso, o Ministrio do Meio Ambiente (MMA) oferece a Instruo
Normativa n 04, de 08 de setembro de 2009, para displinar os procedimentos tcnicos a

(...)
2
o
A vegetao da reserva legal no pode ser suprimida, podendo apenas ser utilizada sob regime de
manejo florestal sustentvel, de acordo com princpios e critrios tcnicos e cientficos estabelecidos no
regulamento, ressalvadas as hipteses previstas no 3
o
deste artigo, sem prejuzo das demais legislaes
especficas. (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel em:
264
BRASIL. Lei n 11.284, de 02 de maro de 2006. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2004-2006/2006/Lei/L11284.htm#art3vi> Acesso em:
11.fev.2011.
265
BRASIL. Decreto n 5.975, de 30 de novembro de 2006. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2004-2006/2006/Decreto/D5975.htm> Acesso em:
11.fev.2011.

126

serem observados para a utilizao da vegetao da Reserva Legal sob regime de
manejo florestal sustentvel.
Uma vez compreendida a nica forma de uso de vegetao permitida para a
Reserva Florestal Legal, cumpre abordar as variaes de proporo da rea a ser
reservada com vegetao nativa.
Em 1934, o Cdigo Florestal estabelecia que deveria ser reservado um
quarto (vinte e cinco por cento) das terras cobertas por matas espontneas ou resultantes
do trabalho empreendido pela Administrao Pblica ou por associaes de proteo da
natureza. No havia, assim, qualquer tipo de distino entre regies geogrficas,
fitofisionmicas ou fitogeogrficas.
O Novo Cdigo Florestal (1965) alterou o instituto jurdico, passando a
definir propores diferentes de tamanho de rea de Reserva Florestal Legal para as
diferentes regies geogrficas brasileiras.
Fixou a proporo de rea com cobertura de vegetao nativa a ser reservada
em vinte por cento para as terras j desbravadas e em setenta por cento para as terras
incultas situadas nas regies Leste Meridional e Sul e na parte sul da regio Centro-
Oeste.
Nestas regies geogrficas, a lei admitia a possibilidade de cmputo de
macios de porte arbreo no nativos (frutferos, ornamentais ou industriais) na rea de
Reserva Legal para imveis rurais com rea entre vinte e cinquenta hectares.
Na regio Norte e na parte norte da regio Centro-Oeste, assim como, por
interpretao extensiva, nas regies Nordeste e Leste Setentrional (includos os Estados
do Maranho e do Piau), a verso original da Lei Federal n 4.771/1965 fixou em
cinquenta por cento o tamanho da Reserva Florestal Legal.
Em 1989, a Lei Federal n 7.803 passou a reconhecer que vinte por cento de
vegetao nativa de cerrado, e no apenas de florestas, tambm deveria ser reservada
nas regies Leste Meridional e Sul e na parte sul da regio Centro-Oeste.
A Medida Provisria n 1.511, de 25 de julho de 1996, aumentou para
oitenta por cento a proporo de cobertura nativa a ser mantida em terras cobertas por
florestas (fitofisionomias florestais) situadas na Regio Norte e na parte norte da regio
Centro-Oeste.

127

Tambm definiu que a regio Norte e a parte norte da regio Centro-Oeste
so compostas pelos Estados do Acre, Par, Amazonas, Roraima, Rondnia, Amap e
Mato Grosso, alm das regies situadas ao norte do paralelo 13S, nos Estados de
Tocantins e Gois, e a oeste do meridiano de 44W, no Estado do Maranho.
J a Medida Provisria n 1.605, de 11 de dezembro de 1997, passou a
prever a possibilidade de zoneamento ecolgico econmico reduzir, respeitado o limite
de cinquenta por cento, o tamanho da Reserva Florestal Legal em terras situadas na
regio Norte e na parte norte da regio Centro-Oeste.
Pouco mais de um ano depois, a Medida Provisria n 1.736, de 14 de
dezembro de 1998, permitiu o cmputo das reas de preservao permanente no clculo
da vegetao nativa a ser mantida a ttulo de Reserva Florestal Legal e fixou em vinte
por cento a frao de vegetao cerrado a ser reservada tambm na regio Norte e na
parte norte da regio Centro-Oeste.
As alteraes promovidas pelas Medidas Provisrias n 1.511, n 1.605 e n
1.736, acolhidas pelas Medidas Provisrias n 1.885 e n 1.956, vigoraram at 27 de
dezembro de 2000, oportunidade em que a Medida Provisria n 2.080, repetida pela
Medida Provisria n 2.166, definiu as atuais regras de proporo, cmputo e clculo de
rea de Reserva Florestal Legal.
O caput. do artigo 16
266
da Lei Federal n 4.771/1965, em sua redao atual,
estabelece as seguintes propores de terras a serem mantidas com vegetao nativa:
oitenta por cento para terras situadas em rea de floresta na Amaznia Legal (o territrio
da regio Norte e da parte norte da regio Centro-Oeste, definido pela Medida
Provisria n 1.511, passou a ser chamado de Amaznia Legal pelo Novo Cdigo
Florestal a partir da edio da Medida Provisria n 2.080); trinta e cinco por cento para

266
Art. 16. As florestas e outras formas de vegetao nativa, ressalvadas as situadas em rea de
preservao permanente, assim como aquelas no sujeitas ao regime de utilizao limitada ou objeto de
legislao especfica, so suscetveis de supresso, desde que sejam mantidas, a ttulo de reserva legal, no
mnimo:
I - oitenta por cento, na propriedade rural situada em rea de floresta localizada na Amaznia Legal;
II - trinta e cinco por cento, na propriedade rural situada em rea de cerrado localizada na Amaznia
Legal, sendo no mnimo vinte por cento na propriedade e quinze por cento na forma de compensao em
outra rea, desde que esteja localizada na mesma microbacia, e seja averbada nos termos do 7
o
deste
artigo;
III - vinte por cento, na propriedade rural situada em rea de floresta ou outras formas de vegetao nativa
localizada nas demais regies do Pas; e
IV - vinte por cento, na propriedade rural em rea de campos gerais localizada em qualquer regio do
Pas. (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel em:

128

terras situadas em rea de cerrado na Amaznia Legal; e vinte por cento para terras
situadas em rea de floresta, campos gerais ou outras formas de vegetao nas demais
regies geogrficas do Pas.
Nas terras situadas em zonas de transio de vegetao cerrado para
vegetao floresta na Amaznia Legal, a vegetao nativa a ser reservada o resultado
da soma de oitenta por cento da rea que abriga floresta com trinta e cinco por cento da
rea que abriga cerrado, conforme orienta o 1 do artigo 16
267
.
Destaca-se que a lei no estabeleceu as propores mencionadas em termos
absolutos.
Isto porque conferiu ao Poder Executivo, desde que seja indicado pelo
zoneamento ecolgico econmico e pelo zoneamento agrcola, a faculdade de, ouvidos
o Conselho Nacional do Meio Ambiente, o Ministrio do Meio Ambiente e o Ministrio
da Agricultura, Pecuria e Abastecimento, reduzir, exclusivamente para fins de
recomposio, a rea de Reserva Legal para at cinquenta por cento da rea total do
imvel situado na Amaznia Legal (excludos outros espaos territoriais especialmente
protegidos) ou ampli-las, para quaisquer fins, nas demais regies do pas at cinquenta
por cento dos ndices previstos ( 5 do artigo 16
268
).
Favorecer o pequeno proprietrio ou possuidor de terras rurais, que exera
atividades em regime familiar, o objetivo do 3 do artigo 16
269
, que, aperfeioando

267
Art. 16. (...)
(...)
1
o
O percentual de reserva legal na propriedade situada em rea de floresta e cerrado ser definido
considerando separadamente os ndices contidos nos incisos I e II deste artigo. (BRASIL. Lei n 4.771,
de 15 de setembro de 1965. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L4771.htm>
268
Art. 16. (...)
(...)
5
o
O Poder Executivo, se for indicado pelo Zoneamento Ecolgico Econmico - ZEE e pelo
Zoneamento Agrcola, ouvidos o CONAMA, o Ministrio do Meio Ambiente e o Ministrio da
Agricultura e do Abastecimento, poder:
I - reduzir, para fins de recomposio, a reserva legal, na Amaznia Legal, para at cinqenta por cento
da propriedade, excludas, em qualquer caso, as reas de Preservao Permanente, os ectonos, os stios
e ecossistemas especialmente protegidos, os locais de expressiva biodiversidade e os corredores
ecolgicos; e
II - ampliar as reas de reserva legal, em at cinqenta por cento dos ndices previstos neste Cdigo, em
todo o territrio nacional. (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel em:
269
Art. 16. (...)
(...)
3
o
Para cumprimento da manuteno ou compensao da rea de reserva legal em pequena propriedade
ou posse rural familiar, podem ser computados os plantios de rvores frutferas ornamentais ou

129

benefcio j presente na verso original do Novo Cdigo Florestal, permite, em carter
manifestamente excepcional, o cmputo dos plantios de rvores frutferas ornamentais
ou industriais, mesmo que compostos por espcies exticas (desde que cultivadas em
sistema intercalar ou em consrcio com espcies nativas), para fins de manuteno ou
recomposio de Reserva Florestal Legal.
A possibilidade de cmputo das reas de preservao permanente no clculo
da vegetao nativa a ser mantida a ttulo de Reserva Florestal Legal, introduzida pela
Medida Provisria n 1.736, sofreu severas restries, conforme se observa na redao
atual do 6 do artigo 16
270
.
Hoje, o cmputo de tais reas pelo rgo ambiental competente s se revela
possvel se isso no implicar na converso de novas reas para uso alternativo do solo e
se a soma das vegetaes nativas das reas de preservao permanente e da Reserva
Florestal Legal excederem a oitenta por cento da rea total de bem imvel situado na
Amaznia Legal, a cinquenta por cento da rea total de bem imvel situado nas demais
regies do pas e a vinte e cinco por cento da rea total de bem imvel considerado
legalmente pequena propriedade ou posse rural familiar.
Esclarece a lei ( 7 do artigo 16
271
) que nestes casos o regime de uso das
reas de preservao permanente no se altera, o que significa dizer que no se admite a
sua utilizao nem mesmo sob regime de manejo florestal sustentvel.
A definio da localizao destas pores territoriais de manejo de vegetao
nativa, constitudas a ttulo de Reserva Florestal Legal, no interior da posse ou da

industriais, compostos por espcies exticas, cultivadas em sistema intercalar ou em consrcio com
espcies nativas. (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel em:
270
Art. 16.(...)
(...)
6
o
Ser admitido, pelo rgo ambiental competente, o cmputo das reas relativas vegetao nativa
existente em rea de preservao permanente no clculo do percentual de reserva legal, desde que no
implique em converso de novas reas para o uso alternativo do solo, e quando a soma da vegetao
nativa em rea de preservao permanente e reserva legal exceder a:
I - oitenta por cento da propriedade rural localizada na Amaznia Legal;
II - cinqenta por cento da propriedade rural localizada nas demais regies do Pas; e
III - vinte e cinco por cento da pequena propriedade definida pelas alneas "b" e "c" do inciso I do 2
o
do
art. 1
o
. (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel em:
271
Art. 16. (...)
(...)
7
o
O regime de uso da rea de preservao permanente no se altera na hiptese prevista no 6
o
.
(BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel em:

130

propriedade de terras, compete, desde o Cdigo Florestal de 1934, a uma autoridade
pblica.
O 4 do artigo 16
272
elucida que a localizao da Reserva Legal deve ser
aprovada pelo rgo ambiental estadual competente, que goza de autorizao legal para,
uma vez querendo, deleg-la por convnio ao rgo ambiental municipal ou a uma
instituio habilitada.
Os critrios e os instrumentos a serem observados durante o processo de
aprovao da localizao de uma rea de Reserva Florestal Legal so os seguintes: a
funo social das terras; o plano da bacia hidrogrfica; o plano diretor municipal; o
zoneamento ecolgico econmico; outras categorias de zoneamento ambiental; e a
proximidade com outras Reservas Legais, reas de preservao permanente, unidades de
conservao ou outras reas legalmente protegidas.
Torna-se assim evidente que no se trata de reservar qualquer rea de
vegetao nativa e nem tampouco de permitir que as terras abriguem coberturas
arbreas fragmentadas, mas sim de reservar vegetao que seja capaz de cumprir as
funes socioambientais confiadas ao instituto jurdico.
Instituir Reserva Florestal Legal em regime de condomnio uma
possibilidade aventada pelo 11 do artigo 16
273
, naturalmente tambm dependente da
aprovao do rgo ambiental estadual competente.

272
Art. 16. (...)
(...)
4
o
A localizao da reserva legal deve ser aprovada pelo rgo ambiental estadual competente ou,
mediante convnio, pelo rgo ambiental municipal ou outra instituio devidamente habilitada, devendo
ser considerados, no processo de aprovao, a funo social da propriedade, e os seguintes critrios e
instrumentos, quando houver:
I - o plano de bacia hidrogrfica;
II - o plano diretor municipal;
III - o zoneamento ecolgico-econmico;
IV - outras categorias de zoneamento ambiental; e
V - a proximidade com outra Reserva Legal, rea de Preservao Permanente, unidade de conservao
ou outra rea legalmente protegida. (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel em:
273
Art. 16. (...)
(...)
11. Poder ser instituda reserva legal em regime de condomnio entre mais de uma propriedade,
respeitado o percentual legal em relao a cada imvel, mediante a aprovao do rgo ambiental
estadual competente e as devidas averbaes referentes a todos os imveis envolvidos. (BRASIL. Lei n

131

3.6. INTERPRETAO DOS EFEITOS DA OBRIGAO DE AVERBAO NA
MATRCULA IMOBILIRIA
A Lei Federal n 7.803/1989 adicionou ao instituto jurdico o dever de
averbao da Reserva Florestal Legal na matrcula imobiliria, assim como, no mesmo
dispositivo, proibiu a alterao da destinao da vegetao nativa reservada.
Tanto a obrigao de averbao quanto a proibio de alterao de
destinao foram acolhidas pelas Medidas Provisrias n 2.080 e n 2.166, razo pela
qual o 8 do artigo 16
274
da Lei Federal n 4.771/1965 determina que a rea de
Reserva Legal seja averbada margem da inscrio de matrcula do imvel, no registro
de imveis competente (ainda que tenha sido constituda em condomnio), vedando
qualquer alterao de sua destinao.
Juraci Perez Magalhes percebe que

tecnicamente o dispositivo no est correto. De acordo com a Lei n. 6.015,
de 31 de dezembro de 1973 (Lei dos Registros Pblicos), a declarao de
indisponibilidade de um bem ser averbada na matrcula do imvel (art.
247), e no margem da inscrio como est no texto
275
.

Considerando-se que a obrigao de manuteno de pores territoriais de
manejo, a ttulo de Reserva Florestal Legal, no atinge somente propriedade de terras
rurais, mas tambm posse, o 10 do artigo 16
276
da Lei Federal n 4.771/1965 exige, em
caso de posse, que a Reserva Legal seja assegurada mediante a celebrao de Termo de
Ajustamento de Conduta, dotado de fora de ttulo executivo extrajudicial, vez que
impossvel a sua averbao em matrcula imobiliria.

274
Art. 16. (...)
(...)
8
o
A rea de reserva legal deve ser averbada margem da inscrio de matrcula do imvel, no registro
de imveis competente, sendo vedada a alterao de sua destinao, nos casos de transmisso, a qualquer
ttulo, de desmembramento ou de retificao da rea, com as excees previstas neste Cdigo. (BRASIL.
Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel em:
275
MAGALHES, Juraci Perez. Comentrios ao Cdigo Florestal: doutrina e jurisprudncia. 2 ed. So
Paulo: Juarez de Oliveira, 2001. p. 168.
276
Art. 16. (...)
(...)
10. Na posse, a reserva legal assegurada por Termo de Ajustamento de Conduta, firmado pelo
possuidor com o rgo ambiental estadual ou federal competente, com fora de ttulo executivo e
contendo, no mnimo, a localizao da reserva legal, as suas caractersticas ecolgicas bsicas e a
proibio de supresso de sua vegetao, aplicando-se, no que couber, as mesmas disposies previstas
neste Cdigo para a propriedade rural. (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L4771.htm> Acesso em: 11.fev.2011.)

132

Vale destacar que a pequena propriedade ou posse rural familiar goza dos
benefcios da gratuidade da averbao e da prestao de apoio tcnico e jurdico pelo
Poder Pblico ( 9 do artigo 16
277
).
A previso da obrigao de averbao e da proibio de alterao de
destinao num mesmo enunciado legal causa confuso. Isto porque permite
interpretao no sentido de que o ato jurdico de averbao na matrcula imobiliria
aquilo que constitui a Reserva Florestal Legal, passando ela a ser perptua somente a
partir de ento.
Entretanto, acredita-se que tal interpretao incorre em erro. Seguramente a
averbao em matrcula imobiliria confere solidez ao compromisso de conservao da
rea reservada, tornando-o pblico e fornecendo inigualvel meio de comprovao.
Todavia, o ato jurdico de constituio da rea de Reserva Florestal Legal
ocorre no momento em que o rgo ambiental estadual competente aprova a sua
localizao. A averbao mera consequncia da constituio da Reserva Legal, e no a
sua causa.
Quando o rgo estadual ambiental competente aprova a localizao da
poro territorial de manejo, esta frao de terras j no pode mais ser objeto de
alterao de destinao, averbada ou no na matrcula imobiliria.
No se pode deixar de reconhecer que a data de averbao da rea reservada
muitas vezes a nica data que pode ser facilmente acessada, atravs dos Cartrios de
Registro de Imveis. Afinal, comum que os rgos ambientais estaduais no
mantenham um banco de dados que permita conferir qual a data em que ocorreu a
aprovao da localizao da Reserva Florestal Legal.
Por esta razo, em alguns casos no resta outra alternativa que no seja
empregar a data de averbao como data de sua constituio.
Num primeiro momento, a preocupao com a data de constituio da
Reserva Legal pode parecer dotada de pouca importncia. Todavia, no se deve olvidar

277
Art. 16. (...)
(...)
9
o
A averbao da reserva legal da pequena propriedade ou posse rural familiar gratuita, devendo o
Poder Pblico prestar apoio tcnico e jurdico, quando necessrio. (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de
11.fev.2011.)

133

que o instituto jurdico sofreu sete alteraes legais, que modificaram substancialmente
seu regime jurdico.
A data de constituio da Reserva Florestal Legal determina o regime
jurdico da lei da poca que dever ser observado, vez que gozar de todas as
prerrogativas, inclusive constitucionais, de ato jurdico perfeito.
a data de constituio quem ir dizer se o regime de utilizao da
vegetao nativa admite todas as formas de uso com exceo do corte raso ou se s
permite o manejo florestal sustentvel.
At mesmo a exigibilidade da Reserva Florestal Legal depende disso.
Durante a vigncia do Cdigo Florestal de 1934, o instituto jurdico incidia tanto sobre
terras urbanas quanto terras rurais. O Novo Cdigo Florestal no esclarecia, em 1965, o
alcance do instituto jurdico (ainda que concedesse benefcio de cmputo de coberturas
arbreas exticas exclusivamente a pequenas propriedades rurais), o que nos leva a
concluir que tanto terras urbanas quanto terras rurais que abrigassem florestas nativas de
domnio privado estavam sujeitas sua incidncia.
Somente em 27 de dezembro de 2000, quando a Medida Provisria n 2.080
ofereceu um novo conceito de Reserva Florestal Legal e reconstruiu o artigo 16, que o
instituto jurdico passou a incidir exclusivamente sobre terras rurais.
Gravada com nus de perpetuidade, a Reserva Florestal Legal constituda
antes de 2000 em terras urbanas (que hoje no estariam sujeitas incidncia do
instituto) no podem sofrer qualquer alterao na sua destinao, permanecendo assim
fraes territoriais cobertas por vegetao nativa, em que a supresso no admitida.
Interessante observar que aquilo que define terras urbanas ou rurais para fins
de exigibilidade de Reserva Legal no o critrio da localizao (a insero da rea no
permetro urbano ou rural, determinada por lei municipal), mas sim o critrio da
destinao do bem imvel, que, inspirado na teoria da utilizao adotada pelo Estatuto
da Terra, defende que se houver uso agrcola no imvel este ser caracterizado como
rural, tornando-se assim exigvel a constituio e averbao de Reserva Florestal Legal,
ainda que se encontre inserido do permetro urbano do Municpio.

134

3.7. CAMINHOS PARA A REGULARIZAO
Editada em 17 de janeiro de 1991, a Lei Federal n 8.171, dispondo sobre a
poltica agrcola, foi o primeiro diploma legal a oferecer um caminho administrativo
para a regularizao da Reserva Florestal Legal.
A referida lei obrigava, em seu artigo 99
278
, o proprietrio de terras rurais a
recompor a rea de Reserva Legal mediante o plantio, a partir de 1992, em cada ano de
pelo menos um trigsimo da rea total a ser complementada.
Tal determinao foi revogada nove mais tarde pela Medida Provisria n
1.956, momento em que o Novo Cdigo Florestal assumiu definitivamente o
disciplinamento dos caminhos de regularizao.
Entretanto, permanece em vigor o reconhecimento da iseno de tributao e
de pagamento do Imposto Territorial Rural (ITR) em relao s pores territoriais das
reas rurais que abrigam Reserva Florestal Legal (caput. do artigo 104
279
), sendo
consideradas reas no tributveis pela alnea a do inciso II do 1 do artigo 10
280
da
Lei Federal n 9.393, de 19 de dezembro de 1996.
At a edio da Medida Provisria n 1.736, de 14 de dezembro de 1998, a
Lei Federal n 4.771/1965 nunca havia se dedicado ao oferecimento de caminhos
administrativos para a regularizao da Reserva Florestal Legal, limitando-se a impor a

278
Art. 99. A partir do ano seguinte ao de promulgao desta lei, obriga-se o proprietrio rural, quando
for o caso, a recompor em sua propriedade a Reserva Florestal Legal, prevista na Lei n 4.771, de 1965,
com a nova redao dada pela Lei n 7.803, de 1989, mediante o plantio, em cada ano, de pelo menos um
trinta avos da rea total para complementar a referida Reserva Florestal Legal (RFL).
1 (Vetado).
2 O reflorestamento de que trata o caput deste artigo ser efetuado mediante normas que sero
aprovadas pelo rgo gestor da matria. (BRASIL. Lei n 8.171, de 17 de janeiro de 1991. Disponvel
279
Art. 104. So isentas de tributao e do pagamento do Imposto Territorial Rural as reas dos imveis
rurais consideradas de preservao permanente e de reserva legal, previstas na Lei n 4.771, de 1965, com
a nova redao dada pela Lei n 7.803, de 1989. (BRASIL. Lei n 8.171, de 17 de janeiro de 1991.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8171.htm> Acesso em: 11.fev.2011.)
280
Art. 10. A apurao e o pagamento do ITR sero efetuados pelo contribuinte, independentemente de
prvio procedimento da administrao tributria, nos prazos e condies estabelecidos pela Secretaria da
Receita Federal, sujeitando-se a homologao posterior.
1 Para os efeitos de apurao do ITR, considerar-se-:
(...)
II - rea tributvel, a rea total do imvel, menos as reas:
a) de preservao permanente e de reserva legal, previstas na Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965,
com a redao dada pela Lei n 7.803, de 18 de julho de 1989; (BRASIL. Lei n 9.393, de 19 de
dezembro de 1996. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9393.htm> Acesso em:
11.fev.2011.)

135

obrigao de manuteno de uma determinada proporo territorial coberta por
vegetao nativa.
O proprietrio ou possuidor de terras que no tivesse mantido reservada tais
pores territoriais ou tivesse adquirido bem imvel desprovido de Reserva Legal
(portanto, bem imvel com passivo) no era objeto de preocupao do Novo Cdigo
Florestal.
Em outras palavras, tal lei no se importava com o responsvel e nem com o
beneficirio da violao do dever legal, ainda que isso significasse prejuzo para o
equilbrio ecolgico do meio ambiente.
A Medida Provisria n 1.736 facultava ao proprietrio de terras j
comprometidas por usos alternativos do solo a possibilidade de compensar a Reserva
Legal devida em outras reas, ao invs de ser obrigado a reflorestar reas j empregadas
para atividades agropastoris ou outros usos.
No entanto, exigia para tanto a aprovao do rgo federal de meio ambiente
e que a rea em que seria constituda a Reserva Florestal Legal pertencesse ao mesmo
ecossistema, estivesse localizada no mesmo Estado e possusse importncia ecolgica
igual ou superior a da rea compensada.
Estas regras vigoraram at 27 de dezembro de 2000, quando a Medida
Provisria n 2.080 reformulou o artigo 44 do Novo Cdigo Florestal, que, deixando de
disciplinar a aplicao da Reserva Florestal Legal na regio Norte e no norte da regio
Centro-Oeste, passou a regular exclusivamente os seus mecanismos administrativos de
regularizao, enriquecendo tanto o instituto jurdico ao ponto de demandar a
incorporao ao texto legal de mais trs artigos (44-A, 44-B e 44-C).
Repetidas as redaes dos artigos 44 a 44-C na Medida Provisria n 2.166,
tais dispositivos definem atualmente os caminhos administrativos de regularizao da
Reserva Florestal Legal, com exceo apenas do 6 do artigo 44 (cuja redao atual
foi determinada pela Lei Federal n 11.428, de 22 de dezembro de 2006).
Quatro mecanismos de regularizao so oferecidos hoje pela Lei Federal n
4.771/1965 aos proprietrios e possuidores de terras rurais com rea de floresta ou de
outras formas de vegetao nativa (sejam elas primitivas ou regeneradas) em extenso
inferior queles ndices estabelecidos no artigo 16, j examinados no tpico 3.5.

136

Os incisos do caput. do artigo 44
281
e o seu 6 impem aos proprietrios e
possuidores de terras rurais que se encontram em situao irregular a obrigao de
adotar um ou mais do seguintes mecanismos: recomposio, conduo de regenerao
natural, compensao e/ou doao de rea em unidade de conservao de domnio
pblico.
Frisa-se que a regularizao um dever legal e que seus mecanismos podem
ser adotados isolada ou conjuntamente.
A recomposio da Reserva Florestal Legal deve ser efetuada mediante o
plantio com espcies nativas, a cada trs anos, de no mnimo um dcimo da rea total
necessria complementao da frao faltante. Isto significa dizer que a rea a ser
reservada pode ser gradualmente reconstituda ao longo de trinta anos.
Visando estimular a adoo deste caminho de regularizao, o 1
determina ao rgo ambiental estadual competente a prestao de apoio tcnico a
pequena propriedade ou posse rural familiar e o 2, ambos do artigo 44
282
, permite o
plantio temporrio de espcies exticas, desde que funcionem como pioneiras para a
restaurao do ecossistema original.
J a conduo da regenerao natural da Reserva Florestal Legal s pode ser
permitida pelo rgo ambiental estadual competente quando sua viabilidade for

281
Art. 44. O proprietrio ou possuidor de imvel rural com rea de floresta nativa, natural, primitiva
ou regenerada ou outra forma de vegetao nativa em extenso inferior ao estabelecido nos incisos I, II,
III e IV do art. 16, ressalvado o disposto nos seus 5
o
e 6
o
, deve adotar as seguintes alternativas,
isoladas ou conjuntamente:
I - recompor a reserva legal de sua propriedade mediante o plantio, a cada trs anos, de no mnimo 1/10
da rea total necessria sua complementao, com espcies nativas, de acordo com critrios
estabelecidos pelo rgo ambiental estadual competente;
II - conduzir a regenerao natural da reserva legal; e
III - compensar a reserva legal por outra rea equivalente em importncia ecolgica e extenso, desde que
pertena ao mesmo ecossistema e esteja localizada na mesma microbacia, conforme critrios
estabelecidos em regulamento.
(...)
6
o
O proprietrio rural poder ser desonerado das obrigaes previstas neste artigo, mediante a doao
ao rgo ambiental competente de rea localizada no interior de unidade de conservao de domnio
pblico, pendente de regularizao fundiria, respeitados os critrios previstos no inciso III do caput deste
artigo. (Redao dada pela Lei n 11.428, de 2006) (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965.
282
Art. 44. (...)
(...)
1
o
Na recomposio de que trata o inciso I, o rgo ambiental estadual competente deve apoiar
tecnicamente a pequena propriedade ou posse rural familiar.
2
o
A recomposio de que trata o inciso I pode ser realizada mediante o plantio temporrio de espcies
exticas como pioneiras, visando a restaurao do ecossistema original, de acordo com critrios tcnicos
gerais estabelecidos pelo CONAMA. (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel

137

tecnicamente comprovada em laudo, sendo admissvel a imposio da obrigao de
isolamento da rea ( 3 do artigo 44
283
).
Muito embora a lei defina expressamente que os critrios a serem
observados para a recomposio de Reserva Legal devem ser estabelecidos pelo rgo
ambiental do Estado (parte final do inciso I do artigo 44), bem como que a conduo de
regenerao natural depende da permisso de tal rgo aps exame de laudo tcnico, o
Ministrio do Meio Ambiente (MMA) editou, em 08 de setembro de 2009, a Instruo
Normativa n 05, que, dispondo sobre os procedimentos metodolgicos para restaurao
e recuperao das reas de preservao permanente e da Reserva Legal, afasta a
necessidade de autorizao do Poder Pblico para que sejam efetuadas tanto a
recomposio quanto a conduo da regenerao natural de Reserva Florestal Legal.
O ato normativo viola frontalmente as disposies do Novo Cdigo
Florestal, negando aos rgos ambientais estaduais o exerccio de competncias que
lhes so asseguradas pela lei federal, incluindo a competncia para definio da
localizao da rea a ser reservada, competncia esta que tambm incide sobre a adoo
de mecanismos de regularizao.
A compensao da Reserva Florestal Legal
284
em outra rea depende da
aprovao do rgo ambiental estadual competente, que est obrigado a verificar a
satisfao das seguintes condies: equivalncia em importncia ecolgica e extenso;
identidade de ecossistema; localizao na mesma microbracia hidrogrfica (no sendo
isso possvel, o 4 do artigo 44
285
admite a possibilidade de compensao na mesma

283
Art. 44. (...)
(...)
3
o
A regenerao de que trata o inciso II ser autorizada, pelo rgo ambiental estadual competente,
quando sua viabilidade for comprovada por laudo tcnico, podendo ser exigido o isolamento da rea.
(BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel em:
284
Tratando-se de terras rurais situadas em cerrado localizado na Amaznia Legal, no mximo quinze por
cento da Reserva Florestal Legal pode ser compensada em outra rea, j que o inciso II do artigo 16 da
Lei Federal n 4.771/1965 exige que, no mnimo, vinte por cento seja constitudo nas prprias terras
rurais.
285
Art. 44. (...)
(...)
4
o
Na impossibilidade de compensao da reserva legal dentro da mesma micro-bacia hidrogrfica,
deve o rgo ambiental estadual competente aplicar o critrio de maior proximidade possvel entre a
propriedade desprovida de reserva legal e a rea escolhida para compensao, desde que na mesma bacia
hidrogrfica e no mesmo Estado, atendido, quando houver, o respectivo Plano de Bacia Hidrogrfica, e
respeitadas as demais condicionantes estabelecidas no inciso III. (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de
11.fev.2011.)

138

bacia hidrogrfica, desde que esteja no mesmo Estado e seja atendido o respectivo plano
de bacia hidrogrfica); e ausncia de supresso, sem autorizao, de vegetao nativa
nas terras rurais a partir de 15 de dezembro de 1998, data de entrada em vigor da
Medida Provisria n 1.736 (artigo 44-C
286
).
Todavia, a lei no exige necessariamente a aquisio de novas terras cobertas
por vegetao nativa pelo proprietrio ou possuidor rural que deseje compensar a sua
Reserva Florestal Legal, na medida em que faculta, na parte final do 5 do seu artigo
44
287
, a possibilidade de implementao da compensao de trs outros modos
alternativos: arrendamento de rea sob regime de servido florestal, arrendamento de
rea sob regime de Reserva Legal excedente ou aquisio de cotas de reserva florestal
(CRF).
A servido florestal, nos termos do artigo 44-A
288
, o ato atravs do qual o
proprietrio rural (e somente o proprietrio, tal hiptese no estendida ao possuidor)
renuncia voluntariamente, seja em carter temporrio ou permanente, direito de
supresso e de explorao de vegetao nativa no abrigada em rea de preservao
permanente e nem tampouco em Reserva Legal.

286
Art. 44-C. O proprietrio ou possuidor que, a partir da vigncia da Medida Provisria n
o
1.736-31,
de 14 de dezembro de 1998, suprimiu, total ou parcialmente florestas ou demais formas de vegetao
nativa, situadas no interior de sua propriedade ou posse, sem as devidas autorizaes exigidas por Lei,
no pode fazer uso dos benefcios previstos no inciso III do art. 44. (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de
11.fev.2011.)
287
Art. 44. (...)
(...)
5
o
A compensao de que trata o inciso III deste artigo, dever ser submetida aprovao pelo rgo
ambiental estadual competente, e pode ser implementada mediante o arrendamento de rea sob regime de
servido florestal ou reserva legal, ou aquisio de cotas de que trata o art. 44-B. (BRASIL. Lei n
288
Art. 44-A. O proprietrio rural poder instituir servido florestal, mediante a qual voluntariamente
renuncia, em carter permanente ou temporrio, a direitos de supresso ou explorao da vegetao
nativa, localizada fora da reserva legal e da rea com vegetao de preservao permanente.
1
o
A limitao ao uso da vegetao da rea sob regime de servido florestal deve ser, no mnimo, a
mesma estabelecida para a Reserva Legal.
2
o
A servido florestal deve ser averbada margem da inscrio de matrcula do imvel, no registro de
imveis competente, aps anuncia do rgo ambiental estadual competente, sendo vedada, durante o
prazo de sua vigncia, a alterao da destinao da rea, nos casos de transmisso a qualquer ttulo, de
desmembramento ou de retificao dos limites da propriedade. (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de
11.fev.2011.)

139

Tal ato deve ser, aps o registro da anuncia do rgo ambiental estadual
competente, averbado na matrcula imobiliria, sendo vedada a alterao de destinao
da rea renunciada enquanto vigorar a servido.
Para fins de compensao, a limitao do uso da rea instituda sob servido
florestal deve ser, no mnimo, igual aquela estabelecida para a Reserva Legal, o que
significa dizer que a nica forma de uso permitida o manejo florestal sustentvel.
Recorda-se que os incisos do caput. do artigo 16 da Lei Federal n
4.771/1965 estabelecem percentuais mnimos de manuteno de vegetao nativa em
terras rurais, de forma que nada impede que o proprietrio ou possuidor reserve rea
maior para a Reserva Florestal Legal do que aquela legalmente exigida.
Este excesso de Reserva Legal pode ser arrendado para outros proprietrios e
possuidores de terras rurais para compensar Reservas Legais faltantes.
Por fim, esclarece-se que cotas de reserva florestal so ttulos representativos
de vegetao nativa, instituda sob regime de servido florestal, Reserva Legal
excedente ou Reserva Particular do Patrimnio Natural, conforme enuncia o artigo 44-
B
289
. Entretanto, a definio das caractersticas, natureza, prazo de validade e
mecanismos que assegurem ao seu adquirente a certeza de existncia e conservao da
vegetao depende de regulamentao, ainda no expedida.
O quarto e ltimo caminho administrativo para regularizao de Reserva
Florestal Legal a doao de rea em unidade de conservao de domnio pblico.
Originalmente as Medidas Provisrias n 2.080 e n 2.166 afastavam, por
meio do 6 do artigo 44, a obrigao de constituio de Reserva Florestal Legal, pelo
prazo certo de trinta anos, se o proprietrio das terras rurais doasse ao rgo ambiental
competente rea situada no interior de qualquer uma das seguintes categorias de unidade
de conservao: Parque, Floresta Nacional, Reserva Extrativista, Reserva Biolgica ou
Estao Ecolgica.

289
Art. 44-B. Fica instituda a Cota de Reserva Florestal - CRF, ttulo representativo de vegetao
nativa sob regime de servido florestal, de Reserva Particular do Patrimnio Natural ou reserva legal
instituda voluntariamente sobre a vegetao que exceder os percentuais estabelecidos no art. 16 deste
Cdigo.
Pargrafo nico. A regulamentao deste Cdigo dispor sobre as caractersticas, natureza e prazo de
validade do ttulo de que trata este artigo, assim como os mecanismos que assegurem ao seu adquirente a
existncia e a conservao da vegetao objeto do ttulo. (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de
1965. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L4771.htm> Acesso em: 11.fev.2011.)

140

Tal doao, porm, estava condicionada pendncia de regularizao
fundiria na unidade de conservao, equivalncia em importncia ecolgica e extenso
da rea compensada, identidade de ecossistema e localizao na mesma microbracia
hidrogrfica (ou mesma bacia hidrogrfica e Estado, atendido o plano de bacia
hidrogrfica).
A Lei Federal n 11.248, de 22 de dezembro de 2006, alterou a redao do
6 do artigo 44
290
para desonerar, agora em carter permanente, o proprietrio rural
doador da obrigao de constituio de Reserva Florestal Legal e permitir que a rea
doada esteja inserida no interior de qualquer unidade de conservao de domnio
pblico
291
, mantendo as demais condies para doao.
No h dvidas de que incomum que um instituto jurdico oferea
caminhos administrativos de regularizao. Contudo, tais mecanismos so fundamentais
para a promoo do equilbrio ecolgico.
Isto porque muito mais importante que funes socioambientais voltem a
ser desempenhadas em benefcio da coletividade no menor espao de tempo possvel,
oferecendo-se condies vantajosas de regularizao, do que a possvel e at mesmo
provvel (porm, nunca certa) morosa imposio pelo Poder Judicirio de obrigao de
restaurao de espao territorial especialmente protegido, ainda que em condies mais
severas.

3.8. CONSEQUNCIAS JURDICAS POR DESCUMPRIMENTO
As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro
os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas,
independentemente da obrigao de reparar os danos causados.

290
Art. 44. (...)
(...)
6
o
O proprietrio rural poder ser desonerado das obrigaes previstas neste artigo, mediante a doao
ao rgo ambiental competente de rea localizada no interior de unidade de conservao de domnio
pblico, pendente de regularizao fundiria, respeitados os critrios previstos no inciso III do caput deste
artigo. (Redao dada pela Lei n 11.428, de 2006) (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965.
291
Estendendo assim a possibilidade de doao de reas pendentes de regularizao fundiria s
categorias Reserva de Fauna e Reserva de Desenvolvimento Sustentvel (que devem estar sempre sob
domnio pblico), assim como eventualmente s categorias Monumento Natural, Refgio da Vida
Silvestre e rea de Relevante Interesse Ecolgico (cuja dominialidade pode ser pblica ou privada).

141

assim que o 3 do artigo 225
292
da Constituio Federal de 1988 instaura
a possibilidade de trplice responsabilizao de infratores da legislao socioambiental.
Significa dizer que uma nica conduta pode ser suficiente para acarretar a
imposio de sanes penais (em virtude do cometimento de crime), de sanes
administrativas (em virtude do cometimento de infrao administrativa) e da obrigao
civil de reparao dos danos causados.
O descumprimento das regras que compem o instituto jurdico Reserva
Florestal Legal provoca a responsabilizao nas trs esferas.
Impedir ou dificultar a regenerao natural de florestas e demais formas de
vegetao constitui crime, cujas penas previstas so deteno e multa (artigo 48
293
da
Lei Federal n 9.605/1998). Da mesma forma, tambm crime destruir ou danificar
florestas nativas objeto de especial preservao (artigo 50
294
da Lei Federal n
9.605/1998).
Atente-se que a ausncia de rea de Reserva Florestal Legal em terras rurais
devido ao fato de que toda extenso territorial est tomada por culturas agrcolas ou
pastagens implica no impedimento ou dificultao da regenerao natural da vegetao
nativa (que cresceria numa poro de rea caso ela tivesse sido reservada), bem como
que o Novo Cdigo Florestal uma legislao que confere especial proteo Reserva
Legal. Portanto, revela-se possvel a configurao dos tipos penais citados.

292
BRASIL. Constituio, 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm> Acesso em: 11.fev.2011.
293
Art. 48. Impedir ou dificultar a regenerao natural de florestas e demais formas de vegetao:
Pena - deteno, de seis meses a um ano, e multa. (Brasil, Lei n 9.605, de 12 de fevereiro de 1998.
294
Art. 50. Destruir ou danificar florestas nativas ou plantadas ou vegetao fixadora de dunas, protetora
de mangues, objeto de especial preservao:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa. (Brasil, Lei n 9.605, de 12 de fevereiro de 1998.

142

Interessante registrar que o artigo 27
295
e o inciso I do artigo 28
296
da Lei
Federal n 9.605/1998 criam excepcionais mecanismos de comunicao entre as esferas
de responsabilizao civil e penal. Na medida em que o primeiro condiciona a
possibilidade de oferecimento de proposta do benefcio da transao penal prvia
composio do dano ambiental e o segundo condiciona a declarao de extino de
punibilidade comprovao de reparao do dano ambiental em casos de aplicao do
benefcio da suspenso condicional do processo.
O Decreto Federal n 3.179, de 21 de setembro de 1999, alm de repetir as
mesmas condutas descritas como crime na referida lei federal, s que agora tipificadas
como infraes administrativas, acrescentava tipos administrativos especficos para
sancionar o descumprimento das regras da Reserva Florestal Legal.
Mais especfico ainda passou a ser o Decreto Federal n 6.514, de 22 de
julho de 2008 (revogador e substituto do citado decreto de 1999), ao oferecer descries
de condutas infracionais relativas violao daquela Reserva.
Vigorando hoje com alteraes introduzidas pelos Decretos Federais n
6.686, de 10 de dezembro de 2008, n 6.695, de 15 de dezembro de 2008, e n 7.029, de
10 de dezembro de 2009, trata como infraes administrativas especficas para a
represso de violaes ao instituto jurdico comentado neste estudo os atos de impedir
ou dificultar a regenerao natural (artigo 48
297
), destruir, danificar, desmatar ou

295
Art. 27. Nos crimes ambientais de menor potencial ofensivo, a proposta de aplicao imediata de
pena restritiva de direitos ou multa, prevista no art. 76 da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995,
somente poder ser formulada desde que tenha havido a prvia composio do dano ambiental, de que
trata o art. 74 da mesma lei, salvo em caso de comprovada impossibilidade. (Brasil, Lei n 9.605, de 12
de fevereiro de 1998. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9605.htm> Acesso
em: 11.fev.2011).
296
Art. 28. As disposies do art. 89 da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, aplicam-se aos crimes
de menor potencial ofensivo definidos nesta Lei, com as seguintes modificaes:
I - a declarao de extino de punibilidade, de que trata o 5 do artigo referido no caput, depender de
laudo de constatao de reparao do dano ambiental, ressalvada a impossibilidade prevista no inciso I do
1 do mesmo artigo; (Brasil, Lei n 9.605, de 12 de fevereiro de 1998. Disponvel em:
297
Art. 48. Impedir ou dificultar a regenerao natural de florestas ou demais formas de vegetao
nativa em unidades de conservao ou outras reas especialmente protegidas, quando couber, rea de
preservao permanente, reserva legal ou demais locais cuja regenerao tenha sido indicada pela
autoridade ambiental competente: (Redao dada pelo Decreto n 6.686, de 2008).
Multa de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), por hectare ou frao. (Redao dada pelo Decreto n 6.686, de
2008). (Brasil, Decreto n 6.514, de 22 de julho de 2008. Disponvel em:
11.fev.2011).

143

explorar (artigo 51
298
) e executar manejo florestal (artigo 51-A
299
) de florestas ou outras
formas de vegetao nativa situadas em Reserva Florestal Legal, sem autorizao da
autoridade ambiental competente ou em desacordo com a autorizao concedida.
As duas primeiras infraes so punidas com multa pecuniria
correspondente a cinco mil reais por hectare ou frao e a ltima com multa em valor
equivalente a mil reais por hectare ou frao.
Esbanjando ineditismo, o Decreto Federal n 6.514/2008 passou a considerar
infrao administrativa tambm a conduta de deixar de averbar a Reserva Legal, que,
aps a alterao efetuada pelos Decretos Federais n 6.686/2008 e n 7.029/2009, impe
aplicao de penalidade de advertncia cumulada com multa diria varivel entre
cinquenta e quinhentos reais por hectare ou frao (artigo 55
300
).
No sendo, no entanto, aplicada qualquer sano se o infrator apresentar
termo de regularizao da sua Reserva Florestal Legal em at cento e oitenta dias,

298
Art. 51. Destruir, desmatar, danificar ou explorar floresta ou qualquer tipo de vegetao nativa ou de
espcies nativas plantadas, em rea de reserva legal ou servido florestal, de domnio pblico ou privado,
sem autorizao prvia do rgo ambiental competente ou em desacordo com a concedida: (Redao dada
pelo Decreto n 6.686, de 2008).
Multa de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) por hectare ou frao. (Brasil, Decreto n 6.514, de 22 de julho
de 2008. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-
2010/2008/Decreto/D6514.htm> Acesso em: 11.fev.2011).
299
Art. 51-A. Executar manejo florestal sem autorizao prvia do rgo ambiental competente, sem
observar os requisitos tcnicos estabelecidos em PMFS ou em desacordo com a autorizao concedida:
(Includo pelo Decreto n 6.686, de 2008).
Multa de R$ 1.000,00 (mil reais) por hectare ou frao. (Includo pelo Decreto n 6.686, de 2008).
(Brasil, Decreto n 6.514, de 22 de julho de 2008. Disponvel em:
11.fev.2011).
300
Art. 55. Deixar de averbar a reserva legal:
Penalidade de advertncia e multa diria de R$ 50,00 (cinqenta reais) a R$ 500,00 (quinhentos reais) por
hectare ou frao da rea de reserva legal. (Redao dada pelo Decreto n 6.686, de 2008).
1
o
O autuado ser advertido para que, no prazo de cento e oitenta dias, apresente termo de
compromisso de regularizao da reserva legal na forma das alternativas previstas na Lei n
o
4.771, de 15
de setembro de 1965. (Redao dada pelo Decreto n 7.029, de 2009)
2
o
Durante o perodo previsto no 1
o
, a multa diria ser suspensa. (Redao dada pelo Decreto n
6.686, de 2008).
3
o
Caso o autuado no apresente o termo de compromisso previsto no 1
o
nos cento e vinte dias
assinalados, dever a autoridade ambiental cobrar a multa diria desde o dia da lavratura do auto de
infrao, na forma estipulada neste Decreto. (Includo pelo Decreto n 6.686, de 2008).
4
o
As sanes previstas neste artigo no sero aplicadas quando o prazo previsto no for cumprido por
culpa imputvel exclusivamente ao rgo ambiental. (Includo pelo Decreto n 6.686, de 2008).
5
o
O proprietrio ou possuidor ter prazo de cento e vinte dias para averbar a localizao, compensao
ou desonerao da reserva legal, contados da emisso dos documentos por parte do rgo ambiental
competente ou instituio habilitada. (Includo pelo Decreto n 7.029, de 2009)
6o No prazo a que se refere o 5o, as sanes previstas neste artigo no sero aplicadas.(Includo pelo
Decreto n 7.029, de 2009). (Brasil, Decreto n 6.514, de 22 de julho de 2008. Disponvel em:
11.fev.2011).

144

contados da advertncia, e efetivamente averb-la em prazo subsequente de cento e
vinte dias, contados do recebimento dos documentos expedidos pelo rgo ambiental
necessrios para a execuo do ato perante o Cartrio de Registro de Imveis.
Ilustra muito bem a enorme controvrsia acerca do instituto jurdico, que
encontra fortssima resistncia por parte dos proprietrios e possuidores de terras rurais,
a constatao de que a falta de averbao de Reserva Florestal Legal passaria a
constituir infrao administrativa cento e oitenta dias aps a publicao do Decreto
Federal n 6.514/2008 (esta era a redao original do artigo 152). Contudo, o Decreto
Federal n 6.686/2008 prorrogou este prazo para 11 de dezembro de 2009, prazo
novamente prorrogado, agora pelo Decreto Federal n 7.029/2009, para 11 de junho de
2011 (conforme elucida a redao atual do artigo 152
301
).
Em outras palavras, a infrao prevista h mais de dois anos ainda nem
sequer entrou em vigor. Como se no bastasse, o artigo 152-A
302
prev a suspenso dos
embargos impostos em decorrncia de ocupao irregular de Reserva Florestal Legal
com vegetao nativa suprimida at 21 de dezembro de 2007, o que no se aplica
apenas aos desmatamentos irregulares ocorridos no Bioma Amaznia.
Sendo a Reserva Florestal Legal, por fora de definio de lei, reconhecida
como responsvel pelo desempenho de funes socioambientais consistentes no uso
sustentvel dos recursos naturais, conservao e reabilitao de processos ecolgicos,
conservao da biodiversidade e abrigo e proteo de fauna e flora nativas, a violao
do dever de sua manuteno e uso exclusivamente sob regime de manejo florestal
sustentvel causa dano ambiental.
Em virtude de presuno legal absoluta, que no admite prova em contrrio,
entende-se que o descumprimento do instituto jurdico provoca degradao da qualidade
ambiental (gerando alterao adversa das caractersticas do conjunto de condies, leis,

301
Art. 152. O disposto no art. 55 entrar em vigor em 11 de junho de 2011. (Redao dada pelo
Decreto n 7.029, de 2009) (Brasil, Decreto n 6.514, de 22 de julho de 2008. Disponvel em:
11.fev.2011).
302
Art. 152-A. Os embargos impostos em decorrncia da ocupao irregular de reas de reserva legal
no averbadas e cuja vegetao nativa tenha sido suprimida at 21 de dezembro de 2007, sero suspensos
at 11 de dezembro de 2009, mediante o protocolo pelo interessado de pedido de regularizao da reserva
legal junto ao rgo ambiental competente. (Redao dada pelo Decreto n 6.695, de 2008)
Pargrafo nico. O disposto no caput no se aplica a desmatamentos irregulares ocorridos no Bioma
Amaznia. (Includo pelo Decreto n 6.695, de 2008) (Brasil, Decreto n 6.514, de 22 de julho de 2008.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2008/Decreto/D6514.htm>

145

influncias e interaes de ordem fsica, qumica e biolgica, que permite, abriga e rege
a vida em todas as suas formas), que, resultando de atividade que prejudica a segurana
e o bem estar da populao e afeta desfavoravelmente a biota, gera inegavelmente
poluio, nos termos dos incisos I, II e III do artigo 3
303
da Lei Federal n 6.938, de 31
de agosto de 1981.
Por esta razo, a reparao civil do dano ambiental deve ser exigida do
poluidor, independentemente da existncia de culpa (portanto, responsabilidade objetiva
nos termos do 1 do artigo 14
304
da citada lei federal), por meio de ao civil pblica.
Alm disso, a ausncia ou explorao irregular da Reserva Florestal Legal
caracteriza o descumprimento da funo social da propriedade de terras rurais (instituto
jurdico j apresentado no tpico 2.5.). Isto porque no so observados o
aproveitamento racional das terras, o uso adequado dos recursos naturais disponveis e
tampouco a preservao do meio ambiente, requisitos cuja satisfao indispensvel
para o cumprimento da funo social.
Portanto, terras rurais em que a Reserva Florestal Legal utilizada
irregularmente ou sequer existe esto sujeitas desapropriao por interesse social, a ser
efetuada pela Unio Federal para fins de reforma agrria.
Apesar das duras consequncias jurdicas decorrentes do descumprimento da
Reserva Florestal Legal impostas pela legislao penal, administrativa e civil, Rafael
Feltran-Barbieri constatou num universo de amostragem de cento e vinte fazendas

303
Art 3. Para os fins previstos nesta Lei, entende-se por:
I - meio ambiente, o conjunto de condies, leis, influncias e interaes de ordem fsica, qumica e
biolgica, que permite, abriga e rege a vida em todas as suas formas;
II - degradao da qualidade ambiental, a alterao adversa das caractersticas do meio ambiente;
III - poluio, a degradao da qualidade ambiental resultante de atividades que direta ou indiretamente:
a) prejudiquem a sade, a segurana e o bem-estar da populao;
b) criem condies adversas s atividades sociais e econmicas;
c) afetem desfavoravelmente a biota;
d) afetem as condies estticas ou sanitrias do meio ambiente;
e) lancem matrias ou energia em desacordo com os padres ambientais estabelecidos; (Brasil, Lei n
6.938, de 31 de agosto de 1981. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6938.htm>
304
Art 14. (...)
(...)
1 - Sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste artigo, o poluidor obrigado,
independentemente da existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente e a
terceiros, afetados por sua atividade. O Ministrio Pblico da Unio e dos Estados ter legitimidade para
propor ao de responsabilidade civil e criminal, por danos causados ao meio ambiente. (Brasil, Lei n
6.938, de 31 de agosto de 1981. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6938.htm>

146

(distribudas entres os Estados de Mato Grosso do Sul, Gois e Minas Gerais), aps
levantamento realizado em campo e comparado com imagens de satlite, que

(...) fazendas que compe o tpico perfil do agrobusiness brasileiro no
cumprem o Cdigo Florestal. Apesar da lei vigorar h mais de 40 anos, e
contemplar todos os aspectos relevantes da preservao da biodiversidade,
conservao de recursos naturais e garantia de bem-estar social, seu
exerccio impedido pela postura egostica e a sobreposio do direito
privado ao direito difuso. Na esmagadora maioria da amostra, reas de
Preservao Permanente so relativamente resguardadas, mas as reas de
Reserva Legal so praticamente ignoradas
305
.

Tal resistncia Reserva Florestal Legal no aceitvel, conforme registra o
Ministro do Superior Tribunal de Justia (STJ) Joo Otvio de Noronha:

Nesse sentido, desobrigar os proprietrios da averbao o mesmo que
esvaziar a lei de seu contedo. O mesmo se d quanto ao adquirente, por
qualquer ttulo, no ato do registro da propriedade. No h nenhum sentido
em desobrig-lo das respectivas averbaes, porquanto a reserva legal
regra restritiva do direito de propriedade, tratando-se de situao jurdica
estabelecida desde 1965. Nesse sentido, ressalto que a mencionada restrio
completar 40 anos em setembro prximo, tempo suficiente incorporao
cultural, no se justificando que, atualmente, haja proprietrios resistentes
mencionada reserva
306
.

Injustificvel certamente o termo que melhor expressa a constatao de que
proprietrios e possuidores de terras rurais no reservam pores de vegetao nativa
em seus bens imveis, ainda que isso signifique violao imposio legal exigida a
mais setenta e sete anos e ao dever constitucional dirigido a toda a coletividade, que se
estende a cada indivduo de defender e preservar o meio ambiente ecologicamente
equilibrado para as presentes e futuras geraes.

305
FELTRAN-BARBIERI, Rafael. Passivo Ambiental do Agrobusiness Negligente: o desrespeito
generalizado ao cdigo florestal. In: REVISTA DE DIREITOS DIFUSOS. So Paulo: IBAP, jan.-abr
2008. p. 119.
306
RMS 18.301/MG, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, SEGUNDA TURMA, julgado em
24/08/2005, DJ 03/10/2005, p. 157. Disponvel em:
<https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1929797&sReg=2004
00753800&sData=20051003&sTipo=91&formato=PDF> Acesso em: 15.fev.2011).

147

4. A EFETIVAO DA RESERVA FLORESTAL LEGAL EM BENEFCIO DE
POVOS E COMUNIDADES TRADICIONAIS

A legislao ambiental a principal inimiga dos Povos e Comunidades
Tradicionais. Proferida com ressentimento pela liderana que representava a Rede
Puxiro dos Povos e Comunidades Tradicionais durante um painel do IV Encontro
Terra e Cidadania, realizado entre o final de novembro e o incio de dezembro de 2010,
esta afirmao intrigante e revela que alguma coisa parece estar fora da ordem.
O primeiro captulo desta dissertao deixou claro que a lgica do
melhoramento adotada durante o processo histrico de ocupao territorial no
expulsou das terras brasileiras apenas a natureza. Povos e comunidades, juntamente com
seus conhecimentos tradicionais e prticas solidrias e comunitrias tambm foram
excludos, marginalizados e algumas vezes exterminados.
Portanto, a crise socioambiental que vivemos hoje no resultado apenas da
destruio da natureza e da consequente desarticulao de processos ecolgicos, que
garantem a biodiversidade e a vida na terra e esto por trs de todos os servios que a
natureza nos presta
307
.
Prejuzos causados diversidade de culturas humanas com suas distintas
cosmovises e formas de interao com a natureza constituem um dos pilares da crise
socioambiental.
Sociodiversidade e biodiversidade
308
foram igualmente tratadas por mais de
quatro sculos pela mesma lgica de melhoramento como entraves, obstculos a
serem eliminados. Afinal, os povos e comunidades deveriam ser adaptados ou
substitudos para funcionarem como mo-de-obra escrava ou semi-escrava (este ltimo
o caso dos imigrantes, importados especialmente na segunda metade do sculo XIX),
a flora nativa desmatada para o cultivo de gneros apreciados pelo mercado
internacional, a fauna nativa cambiada por animais exticos domesticados e teis s
plantaes e a terra transformada em propriedade privada, exclusiva e excludente de

307
BENSUSAN, Nurit. A Impossibilidade de Ganhar a Aposta e a Destruio da Natureza. In:
BENSUSAN, Nurit (org.). Seria Melhor Mandar Ladrilhar ?: biodiversidade como, para que e por
qu. Braslia: Editora Universidade de Braslia e Instituto Socioambiental, 2002. p. 19.
308
O termo biodiversidade, cunhado a partir da expresso diversidade biolgica, transcendeu o seu
significado original, No comeo da dcada de 1980, diversidade biolgica era sinnimo de riqueza de
espcies; em 1982, o termo adquiriu o sentido de diversidade gentica e riqueza de espcies e, por fim,
em 1986, com a contrao da expresso, expandiu-se para abrigar alm da diversidade gentica e da
diversidade de espcies, a diversidade ecolgica. (BENSUSAN, Nurit. Op. Cit., p. 16-17).

148

usos coletivos para ser explorada em grau mximo atravs do sistema de monocultura
latifundiria.
A perversa condio imposta por uma sociedade envolvente que consagrou o
mercado como o responsvel pela determinao de toda a reproduo social tornou
ainda mais forte o lao estabelecido entre os excludos.
a necessidade que os une, conforme explica Carlos Frederico Mars:

L onde a terra ainda no se transformara em propriedade, ou o que sobrava
dela, os socaves, os trs montes e rios, as insalubridades, as distncias e
lonjuras passaram a ser ocupadas pelos ndios, negros, mamelucos, mulatos,
cafuzos e outros fugidos que tiveram, no como virtude ou defeito, mas
como necessidade, de manter a terra como terra, conhecendo seus segredos,
convivendo com os animais e as plantas, repartindo o po. A terra, nos
esconderijos destes povos, continuou de todos, inclusive da fera e do cervo.
Dentro deste marco de realidade que devemos analisar a relao cada vez
mais estreita das, assim chamadas pelo sistema jurdico, reas protegidas
com as, tambm assim chamadas pelo mesmo sistema, populaes
tradicionais
309
.

A floresta, considerada hostil, selvagem e perigosa pelo homem civilizado,
que deve venc-la e substitu-la sob o pretexto do desenvolvimento, aquela mesma
que funciona como lar, templo, feira e farmcia das populaes tradicionais, que devem
conserv-la, j que ela a real determinante das suas respectivas reprodues sociais, e
no um tal de mercado.
O fato que grande parte dos remanescentes florestais e de vegetao nativa
esto ocupados por populaes tradicionais e s permanecem como remanescentes por
causa desta presena.
Isto no se trata apenas de um argumento terico, j que goza de respaldo
ftico. Por exemplo, o Instituto de Terras, Cartografia e Geocincias do Estado do
Paran (Estado em que, assim como nos demais da regio sul, a sociodiversidade ainda
luta para se tornar socialmente visvel) lanou em 2010 o Mapa Uso do Solo 2001/2002
e Povos Tradicionais. Apresentado na Figura 01, o produto cartogrfico foi idealizado
por Claudia Sonda e confeccionado por Mariane Luiz Barberi.

309
MARS, Carlos. As Populaes Tradicionais e a Proteo das Florestas. In: FIGUEIREDO,
Guilherme Jos Purvin de; SILVA, Lindamir Monteiro da; RODRIGUES, Marcelo Abelha; e
LEUZINGER, Mrcia Dieguez (org.). Cdigo Florestal: 45 anos: estudos e reflexes. Curitiba: Letra da
Lei, 2010. p. 97.

149

Identificando os ncleos de ilhus (estrelas), faxinalenses (asteriscos),
cipozerias (tringulos), comunidades quilombolas (pontos) e reas indgenas
(polgonos) sobre a base cartogrfica de uso e ocupao do solo do Estado do Paran, o
mapa revela claramente que tais populaes tradicionais vivem nos remanescentes ou
arredores daquilo que sobrou de florestas primitivas ou regeneradas.

Figura 01

Este mapa comprova a realidade percebida por Mars, praticamente todos
os espaos territoriais ocupados pelas populaes tradicionais esto razoavelmente
preservados e a razo simples: o modo de vida das populaes tradicionais no
pressiona to fortemente a natureza e est a ela, em geral, adequada
310
.
Soma-se a isso a funo da terra, que

serve, funciona, tem vida, para dar vida, para reproduzir a vida, no de cada
indivduo isoladamente, mas de todos os seus habitantes, plantas, animais ou
humanos. Portanto, sua funo manter a vida nas suas mais diversas
formas e em suas mais estranhas e improvveis mudanas
311
.

310
MARS, Carlos, 2010. Op. Cit., p. 104.
311
MARS, Carlos Frederico, 2010. Op. Cit., p. 197.

150

Frente a esta realidade, no resta outra alternativa ao Direito que no seja
tratar as formas de acesso, distribuio e uso da terra e a proteo da biodiversidade e da
sociodiversidade de uma forma conjunta, certo?
Errado, pelo menos at a promulgao da Constituio Federal de 1988. O
Direito, comprometido demasiadamente com o mundo das ideias, conseguiu realizar a
proeza jurdica de separar a terra da natureza e dos povos que a ocupam
312
, negando at
mesmo uma realidade conhecida por qualquer criana de sete anos de idade, no se
separa a natureza da terra!
A principal consequncia disso foi o desencontro histrico da legislao
ambiental com as legislaes fundiria e protetiva dos direitos dos Povos e
Comunidades Tradicionais.
Na nsia de combater a crise socioambiental percebida no sculo XX,
causada pela monumental degradao praticada historicamente por grandes
empreendimentos casados com a lgica do melhoramento, a legislao ambiental
passa a criar espaos territoriais especialmente protegidos e a impor condicionantes s
formas de uso da natureza, dotadas de alto grau de restritividade.
Curiosamente isso ocorre exatamente no momento histrico em que pela
primeira vez a legislao fundiria passou a se preocupar, atravs do Estatuto da Terra,
em oferecer mecanismos de acesso legal a terra para o campesinato e as populaes
tradicionais, ainda que se tratasse da titulao de direitos de propriedade individuais, e
no coletivos.
No bastasse isso, os Povos e Comunidades Tradicionais foram tratados
como inimigos pela legislao ambiental, em virtude, pasme-se, de historicamente
terem oferecido resistncia ao melhoramento das terras e destruio da natureza.
A manuteno de formas de uso coletivas da terra e o estabelecimento de
relaes diferenciadas com a natureza (no raras vezes sagrada) foram responsveis pela
preservao e conservao de relevantes faixas de florestas e demais formas de
vegetao nativas.

312
Tratei deste tema com o amigo Theo Mars no artigo As Reais Consequncias da Proeza Jurdica de
Separar a Terra da Natureza e dos Povos que a Ocupam, publicado na obra: SONDA, Claudia;
TRAUCZYNSKI, Silvia (org.). Reforma Agrria e Meio Ambiente: teoria e prtica no Estado do
Paran. Curitiba: ITCG, 2010. p. 103-127.

151

Instaladas em reas relevantes para a legislao ambiental, o Direito foi
impiedoso com as populaes tradicionais, impondo-lhes tantas restries que, se
cumpridas, retirariam a prpria possibilidade de sobrevivncia e sustento.
Contraditoriamente, a legislao ambiental era mais severa com as vtimas
do processo de ocupao territorial e guardies das florestas do que com os algozes do
meio ambiente natural.
A positivao do Direito Socioambiental na Constituio Federal de 1988,
inaugurando um novo Direito fundado no pluralismo, na tolerncia, nos valores
culturais locais e na multietnicidade, determina a necessidade do reencontro jurdico da
terra com a natureza e com os povos que a ocupam.
Protegendo direitos coletivos ao meio ambiente, reproduo cultural e aos
prprios valores tnicos, terra, biodiversidade e sociodiversidade passam a ser tratados
pelo Direito de forma conjunta.
No entanto, a esmagadora maioria dos institutos jurdicos da legislao
ambiental so anteriores a 1988, motivo pelo qual merecem ser revisitados sob a nova
perspectiva (sendo exatamente isso que se faz em relao a Reserva Florestal Legal
neste estudo).
Novamente Mars quem explica:

Se o artigo 216, 1 to incisivo na afirmao de que o Estado proteger
as manifestaes das culturas populares, indgenas e afro-brasileiras, e das
de outros grupos participantes do processo civilizatrio nacional, no
podemos ter dvida de que a lei no pode limitar o exerccio da prpria
cultura. Isto no significa que os dispositivos de preservao permanente
estatudos no Cdigo Florestal para as reas onde continuem se
manifestando estas culturas no tenham sido recepcionados em 1988. Ao
contrrio, a recepo que o artigo 216 faz ao Cdigo Florestal induz a uma
interpretao especial, quer dizer, de acordo com a proteo das
manifestaes culturais protegidas pelo Estado
313
.

neste contexto que ganha relevncia mpar a avaliao da vocao
socioambiental de institutos jurdicos que se prestam a tutela da biodiversidade ou da
sociodiversidade isoladamente.
Se a lei diz que determinado instituto jurdico protege a biodiversidade, ele
ser um instituto de Direito Socioambiental. Da mesma forma, se a lei diz que

313

152

determinado instituto jurdico protege a sociodiversidade, ele tambm ser um instituto
de Direito Socioambiental.
Entretanto, um instituto jurdico s possui vocao socioambiental se for
capaz de concretamente gerar benefcios para a proteo da terra, da biodiversidade e da
sociodiversidade de forma conjunta. Isto no simplesmente porque a lei assim o diga,
mas porque acontea no mundo real em virtude das prprias pr-condies reunidas por
este instituto para o desempenho da funo anticapitalista socioambiental.
O segundo captulo desta dissertao mostrou que a Lei Federal n
4.771/1965, com redao determinada pela Medida Provisria n 2.166-67/2001,
reconhece a Reserva Florestal Legal como um instituto jurdico de Direito
Socioambiental desde 27 de dezembro de 2000 (data de edio da Medida Provisria n
2.080, que lhe conferiu novo conceito legal).
Portanto, a Reserva Florestal Legal hoje um instituto jurdico de Direito
Socioambiental porque a lei assim o diz, quando reconhece que ela deve ser protegida
porque desempenha funes socioambientais relevantes para a proteo da
biodiversidade
314
.
Contudo, nem sempre foi assim. Lembra-se que a Reserva Florestal Legal
nasceu normativamente no Cdigo Florestal (1934) como um instituto de interveno
econmica no meio ambiente natural, mantendo tal qualificao jurdica no Novo
Cdigo Florestal (1965), reforada na alterao de 1989 e s adaptada no ano 2000.
Trata-se, por este motivo, conforme se concluiu no segundo captulo, de uma
exaptao jurdica. A lei adaptou um instituto jurdico pr-existente, originalmente
concebido como uma interveno econmica no meio ambiente natural, para que
passasse a contribuir para o equilbrio ecolgico do meio ambiente, em virtude de
alteraes conjunturais ocorridas nos ambientes social e normativo.
Expostos o contedo e a estrutura atual de tal instituto naquele captulo,
cumpre enfrentar neste momento a indagao central desta pesquisa: a Reserva Florestal
Legal possui vocao socioambiental?
Sim a resposta. Desde quando? Desde sempre.

314
Uso sustentvel dos recursos naturais, conservao e reabilitao de processos ecolgicos, conservao
da biodiversidade e abrigo e proteo de fauna e flora nativas, conforme registra a redao atual do inciso
III do 2 do artigo 1 da Lei Federal n 4.771/1965.

153

O instituto jurdico, em todas as suas verses, sempre exigiu a manuteno
por particulares de pores territoriais cobertas por vegetao nativa, reunindo assim
pr-condies que lhe permitiram concretamente exercer funes socioambientais antes
mesmo que a lei atribusse a Reserva Florestal Legal o ttulo de instituto jurdico de
Direito Socioambiental.
Assumindo postura anticapitalista, o enfretamento do melhoramento da
terra, que j no se prestava mais a gerar exclusivamente o lucro atravs da
maximizao do seu uso, sempre esteve fortemente presente.
No foi uma teoria ou uma fico, mas sim a existncia efetiva de pores
territoriais cobertas por vegetao nativa que foi pouco a pouco impondo pelo confronto
e pela negao a remodelagem da concepo de propriedade privada individual da terra
forjada pelo capitalismo, marcadamente exclusivista e excludente.
O direito de propriedade privada da terra e dos recursos naturais deixou em
menos de um sculo de ser poder exclusivo e absoluto para ser dever/poder (muito mais
obrigao do que direito). Isso em virtude da sobreposio de uma camada de direitos
coletivos comuns, solidrios e inclusivos, que, incidindo sobre coisa alheia, foram
capazes de redefinir o prprio contedo do direito de propriedade privada individual
daquele que detm o bem jurdico suporte necessrio para a realizao de funes
socioambientais.
No mundo real, independentemente do que diga a lei, uma poro de terras
cobertas por vegetao nativa em que se efetuou explorao limitada sem jamais ser
submetia corte raso e atualmente se pratica o manejo florestal sustentvel promove o
uso sustentvel dos recursos naturais, conserva e reabilita processos ecolgicos,
conserva a biodiversidade e abriga e protege fauna e flora nativas. Tratam-se de leis da
natureza.
Portanto, a Reserva Florestal Legal, ainda quando a lei dizia se tratar de um
instituto jurdico de interveno econmica na natureza, sempre garantiu o desempenho
de funes socioambientais necessrias para a proteo da biodiversidade e da
qualidade da terra.
Da mesma forma, sempre permitiu alguma forma de uso das florestas e
demais formas de vegetao reservadas que no comprometesse as funes
socioambientais desempenhadas.

154

Isso significa que a valorizao do manejo sustentvel, forma de interao
mais comum dos Povos e Comunidades Tradicionais com a natureza, sempre esteve
presente.
Determinando aos proprietrios e possuidores de terras a assimilao e
incorporao de formas de uso prprias de populaes tradicionais, a Reserva Florestal
Legal tambm contribuiu desde a sua concepo para que a sociedade envolvente
voltasse seus olhos para estes grupos sociais no mais como marginalizados que nada
podem oferecer civilizao.
O instituto jurdico exigia concretamente que Povos e Comunidades
Tradicionais fossem reconhecidos como grupos sociais diferenciados que mantm
relaes de interao com a natureza que interessam muito civilizao, no devendo
mais ser tachados simplesmente de pobres, problemas sociais.
Desta maneira, sempre desempenhou funo capaz de contribuir tambm
para a proteo da sociodiversidade, retirando das populaes tradicionais o vu sob o
qual se encontravam e valorizando suas prticas.
O grito de que a funo da terra prover a Vida
315
nunca esteve distante
da Reserva Florestal Legal, que assim revela no apenas ser hoje um instituto jurdico
de Direito Socioambiental, mas tambm possuir vocao socioambiental.
Presente tal vocao socioambiental no instituo jurdico, a finalidade deste
ltimo e breve captulo revelar que o alcance da Reserva Florestal Legal pode ser
ainda mais ampliado naquilo que diz respeito sua efetivao em benefcio de Povos e
Comunidades Tradicionais.
Apresentar quem so estes grupos sociais e a forma como foram acolhidos
pelo Direito Brasileiro so as finalidades dos dois primeiros tpicos deste captulo e
propor duas novas interpretaes de dispositivos do Novo Cdigo Florestal destinadas a
favorecer populaes tradicionais o objetivo do ltimo tpico desta dissertao.
Deseja-se, assim, ajudar os rgos ambientais estaduais competentes a
construir subsdios jurdicos e institucionais para efetivar a Reserva Florestal Legal em
benefcio de populaes tradicionais.

315

155

Medidas estas que sejam capazes de mostrar, atravs de aes concretas,
para aquela liderana citada no incio deste captulo que a legislao protetiva da
natureza no inimiga dos Povos e Comunidades Tradicionais, mas sua irm.
J que, conforme ensina Mars, a biodiversidade irm gmea da
sociodiversidade, compondo uma grande famlia socioambiental, que vive na
solidariedade e se alimenta da esperana
316
.

4.1. QUEM SO OS POVOS E COMUNIDADES TRADICIONAIS DO BRASIL?
Seguramente impossvel pretender conscientemente efetivar um instituto
jurdico em benefcio de alguns grupos sociais sem que sequer se saiba quem so e qual
a sua principal reivindicao comum.
Partindo desta premissa, o presente tpico se debrua sobre o conceito de
Povos e Comunidades Tradicionais, que por sua vez demanda prvia, ainda que sucinta
abordagem do conceito de multiculturalismo.
Boaventura de Sousa Santos e Joo Arriscado Nunes
317
explicam que a
expresso multiculturalismo surgiu para designar a coexistncia de formas culturais
distintas existentes na sociedade moderna. Contudo, passou rapidamente a descrever as
diferenas culturais num contexto transnacional e global.
Tratando-se de um conceito controverso e atravessado por tenses,
esclarecem que o multiculturalismo pode apontar tanto para uma descrio quanto para
um projeto.
Sendo

na medida em que o multiculturalismo como descrio das diferenas
culturais e dos modos da sua inter-relao se sobrepe ao multiculturalismo
como projecto poltico de celebrao ou reconhecimento dessas diferenas
que ele tem suscitado crticas e controvrsias
318
.

Enquanto descrio, o multiculturalismo pode se referir a existncia de uma
multiplicidade de culturas no mundo, a coexistncia de culturas diversas no espao de

316
317
SANTOS, Boaventura de Sousa; NUNES, Joo Arriscado. Introduo: para ampliar o cnone do
reconhecimento, da diferena e da igualdade. In: SANTOS, Boaventura de Sousa. Reconhecer para
Libertar: os caminhos do cosmopolitismo multicultural. Porto: Edies Afrontamento, 2004. p. 19-26.
318
SANTOS, Boaventura de Sousa; NUNES, Joo Arriscado. Op. Cit., p. 21.

156

um mesmo Estado Nao ou ainda a existncia de culturas que se interinfluenciam tanto
dentro quanto fora do Estado Nao.
Neste estudo, particularmente interessa a concepo de multiculturalismo
como coexistncia de culturas diversas no espao Brasil, interpretada numa verso
emancipatria, baseada no reconhecimento da diferena e do direito diferena e da
coexistncia ou construo de uma vida em comum para alm de diferenas de vrios
tipos
319
.
Isto porque Carlos Frederico Mars de Souza Filho salienta que a
sobrevivncia do multiculturalismo num mundo em que o Estado reconhece, protege e
pretende transformar todos os direitos em individuais quase impossvel
320
.
Por esto razo, explica que foi a luta dos povos e a demonstrao de que
no poderiam simplesmente ser assimilados pela sociedade envolvente que imps ao
sistema o reconhecimento de direitos coletivos,

que abriram um novo horizonte no reconhecimento dos povos, permitindo
aos pases se considerarem multiculturais e pluritnicos. Estes direitos
coletivos extrapolaram os povos indgenas para outros segmentos sociais, de
tal forma que acabaram por ter um carter emancipatrio
321
.

Multiculturalismo, portanto, conquista emancipatria no Brasil. A
coexistncia de culturas diferentes neste pas resultado de um grito de resistncia dos
Povos e Comunidades Tradicionais s polticas integracionistas. No entanto, o direito
diferena decorrente daquele conceito ainda no se consolidou por estas bandas.

Afirmar que nossa sociedade marcada por uma diversidade cultural
significa reconhecer a pluralidade de grupos sociais, tnicos e culturais que a
compem. Significa, tambm, valorizar a riqueza que essa heterogeneidade
traz sociedade e rejeitar quaisquer mecanismos discriminatrios contra
grupos que se manifestem em seu interior
322
.

O reconhecimento constitucional da sociodiversidade e da plurietnicidade
um marco a ser imensamente comemorado, porm no se pode esquecer que o

319
SANTOS, Boaventura de Sousa; NUNES, Joo Arriscado. Op. Cit., p. 25.
320
SOUZA FILHO, Carlos Frederico Mars. Multiculturalismo e Direito Coletivos. In: SANTOS,
Boaventura de Sousa. Reconhecer para Libertar: os caminhos do cosmopolitismo multicultural. Porto:
Edies Afrontamento, 2004. p. 57.
321
SOUZA FILHO, Carlos Frederico Mars, 2004. Op. Cit., p. 58.
322
MACHADO, Cristina Gomes. Multiculturalismo: muito alm da riqueza e da diferena. Rio de
Janeiro: DP&A, 2002. p. 31.

157

enunciado da Constituio Federal de 1988 ainda muito mais objetivo do que
realidade.
Muito embora a diferena esteja juridicamente reconhecida, a sociedade
envolvente ainda no olha nos olhos das populaes tradicionais, tratando os membros
destes grupos sociais como iguais, e tampouco lhes reconhecem os mesmos direitos dos
quais so titulares.
Esquece-se que a

cultura a principal fonte de distino dos povos para a antropologia, porm
ela no estabelece nenhum grau de hierarquia entre as culturas. As
caractersticas de uma ou outra so prprias do povo que as pratica, no
devendo consistir em um fator de discriminao
323
.

Se nem sequer a visibilidade social est efetivada em um grau satisfatrio, a
que dizer da autodeterminao, compreendida como o reconhecimento s populaes
tradicionais do direito de livre gesto coletiva de seus prprios interesses e dos
respectivos territrios que necessitam para reproduzir seus modos de criar, fazer e viver.
Uma vez admitida a presena do multiculturalismo emancipatrio nas terras
brasileiras (em que pese seu baixo grau de efetivao, especialmente naquilo que toca
autodeterminao), deve-se elucidar quem so os destinatrios do direito diferena que
dele decorre.
O exame dos argumentos apresentados at ento nos leva concluso de que
Povos e Comunidades Tradicionais so grupos sociais historicamente excludos do
processo de desenvolvimento da sociedade hegemnica envolvente, que, mantendo
relaes comunitrias e solidrias entre seus membros, interagem com o meio ambiente
natural atravs de um lao fortssimo de dependncia, encontrando-se, por esta razo,
em situaes jurdicas e sociais de vulnerabilidade.
Enfatizando a vida coletiva e a negao da formao capitalista e da
consequente apropriao individual da terra, Carlos Mars conceitua com inspirao:

Populaes tradicionais so aquelas que vivem vida coletiva e solidria e
que conhecem e praticam seus processos comunitrios e suas tradies,
convivem com as plantas e dialogam com os animais, dominam os segredos

323
WANDSCHEER, Clarissa Bueno. Patentes & Conhecimento Tradicional: uma abordagem
socioambiental da proteo jurdica do conhecimento tradicional. Curitiba: Juru, 2004. p. 86.

158

das pedras e se encontram com seus antepassados nos sonhos e deles
recebem informaes e ensinamentos. Por isso tm ainda, e diariamente
reproduzem, um conhecimento no sabido pela culta, sbia, e no raras
vezes pedante civilizao ocidental.

Abordando este saber tradicional, caracterstica marcante destes Povos e
Comunidades, Antonio Carlos Diegues explica que o saber acumulado das populaes
tradicionais (que compreende os ciclos naturais, sistemas de manejo de recursos e
proibies em determinados perodos do ano visando conservao de espcies) no
apenas desconhecido, mas tambm desprezado pelo conhecimento cientfico, oriundo
das cincias exatas.
Desta maneira, dispara o autor que

em lugar da etnocincia, instala-se o poder da cincia moderna, com seus
modelos ecossistmicos, com a administrao "moderna" dos recursos
naturais, com a noo de capacidade de suporte baseada em informaes
cientficas (na maioria das vezes, insuficientes)
324
.

Contando que a natureza a provedora dos meios de subsistncia, dos meios
de trabalho e produo e dos prprios meios materiais das relaes sociais (como
relaes de parentesco), destaca que

um elemento importante na relao entre populaes tradicionais e a
natureza a noo de territrio que pode ser definido como uma poro da
natureza e espao sobre o qual uma sociedade determinada reivindica e
garante a todos, ou a uma parte de seus membros, direitos estveis de
acesso, controle ou uso sobre a totalidade ou parte dos recursos naturais a
existentes que ela deseja ou capaz de utilizar
325
.

Note-se que no se trata de uso exclusivo e nem tampouco excludente de
reas delimitadas de terras e dos recursos naturais que elas abrigam, mas sim de
controle sobre o uso da natureza para evitar que ela se esgote.
Delimitar, cercar e excluir outros usurios da terra no so caractersticas de
nenhum Povo ou Comunidade Tradicional, pois isso inveno do melhoramento
capitalista, voltado satisfao do mercado. Mercado este que nestas sociedades no

324
DIEGUES, Antonio Carlos. O Mito Moderno da Natureza Intocada. 3 ed. So Paulo: Hucitec,
2001. p. 69.
325
DIEGUES, Antonio Carlos. Op. Cit., p. 83.

159

exerce o papel central de regular e determinar a reproduo social, o que no lhe confere
fora suficiente para impor regras absolutamente antinaturais, como cercamentos.
As concepes de territrio variam muito de uma populao tradicional para
outra. Entretanto, so caractersticas comuns a praticamente todas elas o uso
comunitrio das terras, a ausncia de limites formalmente delimitados e a ligao direta
da terra e da natureza s suas respectivas espiritualidades e cosmovises.
Tratando da interessante concepo de territrio/mundo Guarani-Mbya,
Maria Ins Ladeira registra:

Penso que, para os Guarani, a noo de territrio est associada noo de
mundo e, portanto, vinculada a um espao geogrfico onde desenvolvem
relaes que definem um modo de ser , um modo de vida. Assim, se o
conceito de territrio implica limites fsicos (permanentes ou temporrios), o
espao, como categoria, pressupe outros limites definidos por princpios
ticos e por valores que condizem com a viso de mundo dos homens e de
suas sociedades.
Para os Guarani, a questo do territrio contm a perspectiva da manuteno
de seu mundo, ou est nela contida.
(...)
Talvez, por isso, a imposio de limites territoriais uma necessidade da
sociedade nacional que no assimilada pelos Guarani, haja vista sua
peculiar forma de ocupao
326
.

Ainda mais instigante o relato de Mars, tambm sobre o povo Guarani:

Os Guaranis afirmam que s podem viver onde esto as plantas e os animais
que sobraram das intervenes antrpicas civilizadas, por isso no esto
invadindo os parques e outras unidades de conservao, mas foram expulsos
para dentro deles, confinados e condenados a viver somente neles, como as
plantas e animais autctones. Este povo foi se tornando prisioneiro de seu
prprio habitat cada vez mais transformado, desfigurado, inservvel. O
territrio, para o povo guarani, significa no uma fronteira arbitrria, mas
uma composio de biodiversidade, na qual o povo se integra. Assim, na
concepo deste povo, os europeus no invadiram seu territrio, no uma
questo de respeito de fronteiras, todos podem usar a terra, homens, animais
e plantas, os europeus no foram invasores, mas destruidores, o seu pecado
no foi de invasor de domnios alheios, mas de destruidor, os guarani no
entendem que a vtima tenha sido eles, mas a terra
327
.

Muito embora os territrios indgenas no correspondam s terras indgenas,
delimitadas, cercadas e tratadas como direito de propriedade da Unio Federal, no se

326
LADEIRA, Maria Ins. Espao Geogrfico Guarani-Mbya: significado, constituio e uso. So
Paulo: Edusp, 2008. p. 97-98.
327

160

pode negar que o aparato legal conferido aos povos indgenas imensamente maior e
mais abrangente do que quele conferido as demais populaes tradicionais.

Enquanto os povos indgenas so detentores de vastos direitos positivados,
as outras populaes tradicionais continuam no desvio legal, na
invisibilidade e na excluso. Com raras excees que apenas confirmam a
regra, aqui e ali, h dispositivos acerca de populaes tradicionais
328
.

Tendo em vista que o territrio o lugar que oferece os meios de
subsistncia, trabalho e produo, sendo parte orgnica das prprias relaes sociais dos
Povos e Comunidades Tradicionais, no poderia ser outra a principal reivindicao
destes grupos sociais.
No h subsistncia, no h expresso cultural, no h modos de criar, fazer
e viver e nem tampouco espiritualidade e cosmovises sem um espao geogrfico
coberto por vegetao e povoado por animais que permitam populao tradicional ser
populao tradicional, praticando, reproduzindo e criando conhecimento.
No adianta proteger manifestaes culturais de povos indgenas,
quilombolas e de outros grupos sociais sem assegurar-lhes condies de sobrevivncia
fsica e cultural
329
.
Contudo, novamente a concepo capitalista de propriedade privada da
terra que exclui e nega a eles acesso a territrios e consequentemente sua reproduo
social.

Este radicalismo protecionista da propriedade privada imobiliria tem
causado danos no apenas na possibilidade de proteo ambiental e cultural,
mas tambm na soluo de problemas sociais graves, como o acesso de
trabalhadores sem terras ao trabalho e a garantia de vida a grupos e
coletividades no integradas sociedade de consumo, como ndios,
seringueiros, castanheiros, pescadores, quilombolas etc
330
.

Territrio, portanto, deve ser a preocupao principal quando se aspira
ampliar o alcance de institutos jurdicos dotados de vocao socioambiental, como o
caso da Reserva Florestal Legal.

328
329
SANTILLI, Juliana. Op. Cit., p. 80.
330

161

4.2. O ACOLHIMENTO DOS POVOS E COMUNIDADES TRADICIONAIS PELO
DIREITO
Interessa a este tpico revelar como o Direito brasileiro acolheu as
populaes tradicionais tratadas como um bloco
331
de grupos sociais diferenciados cuja
identidade e elemento de ligao entre eles a prpria diferena, diferena esta que gera
marginalizao, invisibilidade e excluso pela sociedade envolvente.
A Constituio Federal de 1988, em seu artigo 215
332
(caput e 1),
determinou ao Estado a prestao de apoio e incentivo valorizao das manifestaes
culturais e a garantia do exerccio dos direitos culturais em sua plenitude, protegendo as
manifestaes das culturas populares, indgenas, afro-brasileiras e de todos os demais
grupos sociais participantes do processo de formao nacional.
Visando o desenvolvimento cultural do pas e a integrao de aes do Poder
Pblico dirigidas inclusive valorizao da diversidade tnica, a Emenda
Constitucional n 48, de 10 de agosto de 2008, determinou o estabelecimento por lei do
Plano Nacional de Cultura.
J em seu artigo 216
333
, a Carta Magna incluiu no patrimnio cultural
brasileiro as formas de expresso, os modos de criar, fazer e viver, as criaes artsticas,
os espaos destinados s manifestaes culturais, os stios ecolgicos e todos os demais
bens de natureza material e imaterial portadores de referncia identidade, ao e/ou
memria das populaes tradicionais (grupos sociais formadores da sociedade

331
Por esta razo, os povos indgenas, acolhidos pelo Direito aplicado s terras brasileiras desde o sculo
XVII, no iro dispor neste estudo de um tratamento especial. Sobre o assunto, recomenda-se a leitura da
obra O Renascer dos Povos Indgenas para o Direito, escrita por Carlos Frederico Mars de Souza
Filho.
332
Art. 215. O Estado garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais e acesso s fontes da
cultura nacional, e apoiar e incentivar a valorizao e a difuso das manifestaes culturais.
1 - O Estado proteger as manifestaes das culturas populares, indgenas e afro-brasileiras, e das de
outros grupos participantes do processo civilizatrio nacional. (BRASIL. Constituio, 1988. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm> Acesso em: 22.fev.2011.).
333
Art. 216. Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial, tomados
individualmente ou em conjunto, portadores de referncia identidade, ao, memria dos diferentes
grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem:
I - as formas de expresso;
II - os modos de criar, fazer e viver;
III - as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas;
IV - as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados s manifestaes artstico-
culturais;
V - os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico, arqueolgico, paleontolgico,
ecolgico e cientfico. (BRASIL. Constituio, 1988. Disponvel em:

162

brasileira). Tambm tombou os stios detentores de reminiscncias histricas dos
antigos quilombos ( 5 do artigo 216
334
).
Desta maneira, ao Estado foram impostas as obrigaes constitucionais de
garantir o exerccio dos direitos culturais dos Povos e Comunidades Tradicionais em
sua plenitude, incentivando, valorizando e protegendo suas manifestaes.
Mesmo porque todos os bens de natureza material e imaterial portadores de
referncia identidade, ao e/ou memria das populaes tradicionais so
considerados patrimnio cultural brasileiro.
Portanto, os territrios (formados pelas terras e os recursos naturais que
abrigam), enquanto bens imveis portadores de referncia identidade, ao e
memria dos Povos e Comunidades Tradicionais, compem o patrimnio cultural
brasileiro.
Frente a isso, deve-se exigir do Estado atuao no sentido de reservar para
uso das populaes tradicionais tais territrios, empregando os institutos jurdicos que
se encontrarem disponveis e satisfazendo assim suas obrigaes de assegurar o
exerccio pleno dos direitos culturais destes grupos sociais e proteger as manifestaes
que so realizadas nestes espaos para a reproduo fsica, social e cultural dos mesmos.

Desse modo, as populaes tradicionais e os povos indgenas tm garantido
constitucionalmente o direito identidade e perpetuidade cultural, impondo-
se, em consequncia, que lhes sejam proporcionados os meios para a
manuteno de seu modo de vida e produo, repassados de gerao a
gerao, e intimamente ligados sua relao com a natureza
335
.

Somando-se a isso o contedo do artigo 225 da Constituio Federal, j
comentado no incio do segundo captulo, desvela-se que

a Constituio adotou uma concepo unitria do meio ambiente que
compreende tanto os bens naturais quanto os bens culturais. o que se

334
Art. 216 (...)
(...)
5 - Ficam tombados todos os documentos e os stios detentores de reminiscncias histricas dos antigos
quilombos. (BRASIL. Constituio, 1988. Disponvel em:
335
LEUZINGER, Mrcia Dieguez. A Presena de Populaes Tradicionais em Unidades de
Conservao. In: LIMA, Andr (org.). O Direito para o Brasil Socioambiental. Porto Alegre: Fabris,
2002. p. 312.

163

deduz de uma interpretao sistmica e integrada dos dispositivos
constitucionais de proteo ao meio ambiente e cultura
336
.

Uma vez tutelas constitucionalmente tanto a bio quanto a sociodiversidade e
suas inter-relaes, bem como inaugurado por esta razo o Direito Socioambiental, o
Decreto Federal n 5.051, de 19 de abril de 2004, promulgou a Conveno n 169 da
Organizao Internacional do Trabalho (OIT) sobre Povos Indgenas e Tribais, adotada
em 27 de junho de 1989.
Tal conveno foi aprovada pelo Congresso Nacional em 20 de junho de
2002, tendo seu instrumento de ratificao sido depositado pouco mais de um ms
depois e entrado em vigor para o Brasil em 25 de julho de 2003.
Muito embora anuncie que seu objeto o tratamento de povos indgenas e
tribais, necessrio se faz esclarecer que a Conveno n 169 se aplica a todas as
populaes tradicionais brasileiras, na medida em que a alnea a do item 1 do artigo
1
337
considera povos tribais aqueles cujas condies sociais, culturais e econmicas os
distingam de outros setores da coletividade nacional, e que estejam regidos, total ou
parcialmente, por seus prprios costumes ou tradies ou por legislao especial.
Os itens 1 do artigo 4
338
e 4 do artigo 7
339
da Conveno determinam ao
Poder Pblico brasileiro a adoo de medidas especiais para a proteo da cultura e do
meio ambiente dos Povos e Comunidades Tradicionais, devendo estabelecer cooperao
com estes grupos sociais para proteger e preservar o meio ambiente dos territrios que
habitam.

336
337
1. A presente conveno aplica-se:
a) aos povos tribais em pases independentes, cujas condies sociais, culturais e econmicas os
distingam de outros setores da coletividade nacional, e que estejam regidos, total ou parcialmente, por
seus prprios costumes ou tradies ou por legislao especial; (BRASIL. Decreto n 5.051, de 19 de
abril de 2004. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2004-
338
Artigo 4
o

1. Devero ser adotadas as medidas especiais que sejam necessrias para salvaguardar as pessoas, as
instituies, os bens, as culturas e o meio ambiente dos povos interessados. (BRASIL. Decreto n 5.051,
de 19 de abril de 2004. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2004-
339
Artigo 7
o

(...)
4. Os governos devero adotar medidas em cooperao com os povos interessados para proteger e
preservar o meio ambiente dos territrios que eles habitam. (BRASIL. Decreto n 5.051, de 19 de abril
de 2004. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2004-

164

Alm disso, a Conveno dedica toda a sua segunda parte ao tratamento de
terras indgenas e tribais. Neste bloco, formado por sete artigos, o diploma
internacional, norma cogente no Brasil, conceitua territrio como

a totalidade do habitat das regies que os povos interessados ocupam ou
utilizam de alguma outra forma (item 2 do artigo 13
340
) e prev a
possibilidade de adoo de medidas especiais para salvaguardar o direito
dos povos interessados de utilizar terras que no estejam exclusivamente
ocupadas por eles, mas s quais, tradicionalmente, tenham tido acesso para
suas atividades tradicionais e de subsistncia (item 1 do artigo 14
341
).

Em 07 de fevereiro de 2007, editou-se o Decreto Federal n 6.040, que,
instituindo a Poltica Nacional dos Povos e Comunidades Tradicionais (PNPCT),
consolidou juridicamente a tutela estatal conferida sociodiversidade desde 1988.
A mencionada poltica foi formulada no bojo da Comisso Nacional de
Desenvolvimento Sustentvel dos Povos e Comunidades Tradicionais (CNPCT).
Criada originalmente em 27 de dezembro de 2004, por Decreto Federal, com
a denominao de Comisso Nacional de Desenvolvimento Sustentvel das
Comunidades Tradicionais, sempre teve por finalidade o estabelecimento daquela
poltica nacional.
Entretanto, somente depois de modificadas sua denominao, composio e
competncias em 13 de julho de 2006 (naturalmente tambm por Decreto) que a
mencionado Comisso, composta por quinze representantes de rgos e entidades da
administrao pblica federal e quinze representantes de organizaes no

340
Artigo 13
(...)
2. A utilizao do termo "terras" nos Artigos 15 e 16 dever incluir o conceito de territrios, o que
abrange a totalidade do habitat das regies que os povos interessados ocupam ou utilizam de alguma outra
forma. (BRASIL. Decreto n 5.051, de 19 de abril de 2004. Disponvel em:
22.fev.2011).
341
Artigo 14
1. Dever-se- reconhecer aos povos interessados os direitos de propriedade e de posse sobre as terras que
tradicionalmente ocupam. Alm disso, nos casos apropriados, devero ser adotadas medidas para
salvaguardar o direito dos povos interessados de utilizar terras que no estejam exclusivamente ocupadas
por eles, mas s quais, tradicionalmente, tenham tido acesso para suas atividades tradicionais e de
subsistncia. Nesse particular, dever ser dada especial ateno situao dos povos nmades e dos
agricultores itinerantes. (BRASIL. Decreto n 5.051, de 19 de abril de 2004. Disponvel em:
22.fev.2011).

165

governamentais
342
, conseguiu coordenar a elaborao da Poltica Nacional dos Povos e
Comunidades Tradicionais, cuja implementao atualmente tambm por ela
coordenada (artigo 2
343
).
O principal objetivo da Poltica Nacional dos Povos e Comunidades
Tradicionais promover o desenvolvimento sustentvel daqueles grupos sociais com
nfase no reconhecimento, fortalecimento e garantia de seus direitos territoriais, sociais,
ambientais, econmicos e culturais, valorizando-se e respeitando-se sua identidade,
suas formas de organizao e instituies (artigo 2 do Anexo do Decreto Federal n
6.040
344
).
Para tanto, tal poltica dispe, nos termos do artigo 4 do Anexo do Decreto
Federal n 6.040
345
, dos seguintes instrumentos: Planos de Desenvolvimento Sustentvel
dos Povos e Comunidades Tradicionais; a prpria Comisso; fruns regionais e locais; e
o plano plurianual.
Trs conceitos essenciais so estabelecidos normativamente pelo artigo 3 do
Decreto Federal n 6.040/2007: Povos e Comunidades Tradicionais; territrios
tradicionais; e desenvolvimento sustentvel.
So, portanto, Povos e Comunidades Tradicionais os

grupos culturalmente diferenciados e que se reconhecem como tais, que
possuem formas prprias de organizao social, que ocupam e usam
territrios e recursos naturais como condio para sua reproduo cultural,

342
Representativas de mulheres agricultoras, seringueiros, comunidades de fundo de pasto, comunidades
negras rurais quilombolas, comunidades da floresta amaznica, faxinalenses, pescadores, ciganos,
indgenas, quebradeiras de coco babau e caiaras.
343
Art. 2
o
Compete Comisso Nacional de Desenvolvimento Sustentvel dos Povos e Comunidades
Tradicionais - CNPCT, criada pelo Decreto de 13 de julho de 2006, coordenar a implementao da
Poltica Nacional para o Desenvolvimento Sustentvel dos Povos e Comunidades Tradicionais.
(BRASIL. Decreto n 6.040, de 07 de fevereiro de 2007. Disponvel em:
22.fev.2011).
344
BRASIL. Decreto n 6.040, de 07 de fevereiro de 2007. Disponvel em:
22.fev.2011.
345
Art. 4
o
So instrumentos de implementao da Poltica Nacional de Desenvolvimento Sustentvel
dos Povos e Comunidades Tradicionais:
I - os Planos de Desenvolvimento Sustentvel dos Povos e Comunidades Tradicionais;
II - a Comisso Nacional de Desenvolvimento Sustentvel dos Povos e Comunidades Tradicionais,
instituda pelo Decreto de 13 de julho de 2006;
III - os fruns regionais e locais; e
IV - o Plano Plurianual. (BRASIL. Decreto n 6.040, de 07 de fevereiro de 2007. Disponvel em:
22.fev.2011.)

166

social, religiosa, ancestral e econmica, utilizando conhecimentos,
inovaes e prticas gerados e transmitidos pela tradio (inciso I do artigo
3
346
).

Atente-se que tal conceito se encontra em consonncia com a definio de
populao tradicional contida no inciso II do artigo 3 da Lei Federal n 11.428/2006,
que, dispondo sobre a utilizao e proteo da vegetao nativa do Bioma Mata
Atlntica, assim enuncia: populao vivendo em estreita relao com o ambiente
natural, dependendo de seus aspectos naturais para a sua reproduo sociocultural, por
meio de atividades de baixo impacto ambiental.
J territrios tradicionais, segundo o inciso II do artigo 3
347
, so

os espaos necessrios a reproduo cultural, social e econmica dos povos
e comunidades tradicionais, sejam eles utilizados de forma permanente ou
temporria, observado, no que diz respeito aos povos indgenas e
quilombolas, respectivamente, o que dispem os arts. 231 da Constituio e
68 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias e demais
regulamentaes.

Atente-se que o territrio tradicional abrange tanto espaos utilizados
permanente quanto temporariamente.
Por fim, desenvolvimento sustentvel consiste no o uso equilibrado dos
recursos naturais, voltado para a melhoria da qualidade de vida da presente gerao,
garantindo as mesmas possibilidades para as geraes futuras (inciso I do artigo 3
348
).
Vale salientar que figura dentre os objetivos especficos da poltica instituda
garantir aos povos e comunidades tradicionais seus territrios, e o acesso aos recursos
naturais que tradicionalmente utilizam para sua reproduo fsica, cultural e econmica
(inciso I do artigo 3 do Anexo do Decreto Federal n 6.040
349
).

346
22.fev.2011.
347
22.fev.2011.
348
22.fev.2011.
349
22.fev.2011.

167

Tendo em vista o contedo dos dispositivos normativos que tutelam a
sociodiversidade na Brasil, extremamente pertinente a anotao de Juliana Santilli:

A atuao do Estado na promoo dos direitos socioambientais j encontra
slida base jurdico-constitucional. No suficiente, entretanto, que o
Estado se limite a reconhecer os direitos socioambientais e a adotar medidas
repressivas quando so desrespeitados. Mais do que isso, e efetividade dos
direitos socioambientais exige um papel pr-ativo do Estado na sua
promoo, por meio de polticas pblicas apropriadas e especficas.
Distinguem-se, portanto, dos direitos clssicos, em que o papel do Estado
se d apenas na sua garantia, por meio de instrumentos repressivos quando
so violados. Os direitos socioambientais s se efetivam mediante a ativa
promoo de polticas pblicas
350
.

A esta explicao, Souza Filho acrescenta

as minorias, os excludos, as populaes locais organicamente estruturadas,
os esquecidos, os anteriores, os distantes, os que no tm capital precisam de
um Estado forte que os proteja dos direitos individuais, dos proprietrios,
dos capitais e dos poderes globais. Precisam reinventar o Estado, retirando-
lhe a lgica do capital, substituindo-a pela lgica dos povos
351
.

4.3. VOCAO SOCIOAMBIENTAL: AMPLIANDO O ALCANCE DA RESERVA
FLORESTAL LEGAL
No se pode negar que obrigatria a interveno estatal na tutela da
natureza, da cultura e das populaes tradicionais, na medida em que o Poder Pblico
goza de um depsito de confiana para que desempenhe eficientemente a funo de
gestor do meio ambiente ecologicamente equilibrado e administrador de uma sociedade
formada por mltiplos e especficos grupos sociais distintos.
Tambm inegvel que o Estado, histrica, ideolgica e filosoficamente
assentado no individualismo e na concepo capitalista de direito de propriedade
privada da terra e dos recursos naturais, serviu como instrumento de substituio de
flora, fauna e povos no processo de ocupao territorial do Brasil.
Esta transformao abrupta do Estado, que passou de algoz a guardio,
figura central da promoo e efetivao dos direitos socioambientais, histrica,
ideolgica e filosoficamente assentados no coletivismo difuso e na negao da
concepo capitalista de direito de propriedade privada, explica a dificuldade,

350
351
SOUZA FILHO, Carlos Frederico Mars, 2004. Op. Cit., p. 83.

168

despreparo e falta de capacidade do Poder Pblico para efetivar a Reserva Florestal
Legal em benefcio de Povos e Comunidades Tradicionais.
Acredita-se que estas sejam as razes pelas quais no se tem ainda notcia do
emprego pelos rgos ambientais estaduais competentes das duas novas interpretaes
de dispositivos do Novo Cdigo Florestal, propostas neste tpico visando efetivao
do instituto jurdico investigado tambm em favor das populaes tradicionais.
Em virtude da vocao socioambiental identificada, desde o seu surgimento
em 1934, na Reserva Florestal Legal, revela-se possvel realizar uma interpretao
especial deste instituto jurdico, casada com a obrigao constitucional de proteo das
manifestaes culturais imposta ao Estado.
O inciso V do 4 do artigo 16
352
da Lei Federal n 4.771/1965 determina ao
rgo ambiental estadual competente que aprove a localizao da Reserva Florestal
Legal observando, dentre outros critrios e instrumentos, a proximidade com outra
Reserva Legal, rea de Preservao Permanente, unidade de conservao ou outra rea
legalmente protegida.
Levando-se em conta que as terras indgenas tradicionalmente ocupadas e as
terras remanescentes de comunidades de quilombos so reas legalmente protegidas,
por fora de determinao constitucional expressa ( 1 e 2 do artigo 231
353
e artigo

352
Art. 16. (...)
(...)
4
o
A localizao da reserva legal deve ser aprovada pelo rgo ambiental estadual competente ou,
mediante convnio, pelo rgo ambiental municipal ou outra instituio devidamente habilitada, devendo
ser considerados, no processo de aprovao, a funo social da propriedade, e os seguintes critrios e
instrumentos, quando houver:
(...)
V - a proximidade com outra Reserva Legal, rea de Preservao Permanente, unidade de conservao
ou outra rea legalmente protegida. (BRASIL. Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965. Disponvel em:
353
Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies,
e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las,
proteger e fazer respeitar todos os seus bens.
1 So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas em carter permanente, as
utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindveis preservao dos recursos ambientais
necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos,
costumes e tradies.
2 As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios destinam-se a sua posse permanente, cabendo-lhes
o usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes. (BRASIL. Constituio,
1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm> Acesso em:
22.fev.2011).

169

68
354
do ADCT, respectivamente), revela-se que o rgo ambiental deveria dedicar um
esforo maior no sentido de estender o alcance do instituto jurdico para beneficiar
tambm estes dois grupos sociais diferenciados.
Especialmente porque ambos os espaos se enquadram no conceito de
espaos territoriais especialmente protegidos, descrito no inciso III do 1 do artigo 225
da Constituio (conceito este explorado no tpico 3.1.).
Alm disso, os outros critrios e instrumentos a serem observados para a
aprovao da localizao da vegetao nativa a ser reservada (plano de bacia
hidrogrfica, zoneamento ecolgico econmico e outras categorias de zoneamento
ambiental) ainda no existem muitas vezes.
Portanto, a localizao da Reserva Florestal Legal depende na esmagadora
maioria dos casos da anlise da funo social das terras, do plano diretor municipal e da
proximidade com reas legalmente protegidas.
No faltam exemplos de aprovao de localizao de Reservas Florestais
Legais prximas a reas de preservao permanente, outras Reserva Florestais Legais e
unidades de conservao.
Todavia, a aprovao de localizao de Reserva Florestal Legal prxima a
terras indgenas tradicionalmente ocupadas e a terras remanescentes de comunidades de
quilombos muito incomum, se que existe.
Curioso observar que estes espaos ocupados pelos quilombolas e indgenas
no diferem muito das categorias de unidade de conservao do grupo de unidades de
uso sustentvel denominados Reserva Extrativista e Reserva de Desenvolvimento
Sustentvel.
Na verdade, a regra que deveria prevalecer para a definio da localizao
do instituto jurdico a verificao, antes de qualquer coisa, da existncia de terras
indgenas tradicionalmente ocupadas e/ou terras remanescentes de comunidades de
quilombos, sendo este o critrio prevalecente para a escolha do lugar da vegetao
nativa a ser reservada.

354
Art. 68. Aos remanescentes das comunidades dos quilombos que estejam ocupando suas terras
reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado emitir-lhes os ttulos respectivos. (BRASIL.
Constituio, 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm> Acesso em: 22.fev.2011).

170

Pois, somente desta forma, aplicando a Reserva Legal em favor daqueles
grupos humanos, o instituto estaria a satisfazer simultaneamente as obrigaes
constitucionais impostas tanto pelo artigo 215 quanto pelo artigo 225 (ambos j
comentados neste estudo).
Entretanto, os rgos estaduais ambientais, impregnados da lgica
preservacionista, so incapazes de perceber que a conservao das florestas e demais
formas de vegetao nativa depende destes povos.
Talvez por mero preconceito, j que a interpretao normativa
extremamente simples e goza de respaldo constitucional, perdem a oportunidade de
efetivar a Reserva Florestal Legal para a criao e/ou ampliao de corredores
ecolgicos e cintures de reas de vegetao nativa capazes de amortecer os impactos
incidentes sobre os recursos naturais utilizados por quelas comunidades tradicionais e
enriquecer a biorregio necessria para a sobrevivncia fsica e cultural destes grupos
sociais.
A segunda nova interpretao proposta exige um esforo interpretativo um
pouco maior.
O tpico 4.1. evidenciou que a demanda por territrios a principal
reivindicao das populaes tradicionais, pois a sua falta ameaa prpria
sobrevivncia dos grupos, j que no existe reproduo fsica, social e cultural sem base
territorial coberta por vegetao nativa.
No por acaso que o reconhecimento, fortalecimento e garantia dos direitos
territoriais aquilo que primeiro aparece no objetivo geral da Poltica Nacional dos
Povos e Comunidades Tradicionais (artigo 2 do Anexo do Decreto Federal n 6.040).
Da mesma forma, o primeiro objetivo especfico da mencionada poltica
garantir aos povos e comunidades tradicionais seus territrios, e o acesso aos recursos
naturais que tradicionalmente utilizam para sua reproduo fsica, cultural e econmica
(inciso I do artigo 3 do Anexo do Decreto Federal n 6.040).
To importante o territrio tradicional, que o ordenamento jurdico
brasileiro oferece hoje dois conceitos distintos, porm no contraditrios entre si.
O fato que o conceito oferecido pelo item 2 do artigo 13 da Conveno n
169 da Organizao Internacional do Trabalho resta absorvido pelo conceito mais
detalhado esculpido no inciso II do artigo 3 do Decreto Federal n 6.040/2007.

171

Conjugando este ltimo conceito de territrio tradicional
355
com o conceito
normativo de Povos e Comunidades Tradicionais
356
(previsto no inciso I do citado
dispositivo normativo), extrai-se que o territrio um espao em que a utilizao
permanente ou temporria dos recursos naturais oferece os meios necessrios para a
reproduo cultural, social, religiosa, ancestral e econmica destes grupos culturalmente
diferenciados.
A Reserva Florestal Legal tambm um espao territorial, coberto por
vegetao nativa e existente em toda terra rural, que pode contribuir para o
oferecimento, atravs de uma utilizao permanente ou temporria (sem que haja
necessidade de ocupao ou moradia), os recursos naturais necessrios para a
sobrevivncia de populaes tradicionais.
Destaca-se que a Reserva Legal um espao territorial especialmente
protegido que s permite o manejo florestal sustentvel, forma de uso da vegetao
nativa inspirada na interao dos Povos e Comunidades Tradicionais com a natureza.
Soma-se a isso o fato de que a maior parte das populaes tradicionais
brasileiras habita zonas rurais e se encontra to dispersa no territrio nacional que
somente um instituto jurdico que esteja presente em toda e qualquer posse ou
propriedade de terras rurais possui potencial para funcionar como extenso de territrios
tradicionais, contribuindo assim decisivamente para a existncia e permanncia destes
grupos sociais.
Certamente deve-se garantir ao proprietrio ou possuidor a faculdade de
utilizao, por meio de manejo florestal sustentvel, da rea de Reserva Florestal Legal
que abrigue em suas terras. Entretanto, uma vez constituda e averbada a Reserva
Florestal Legal e no requerido em prazo razovel a utilizao da vegetao nativa
mediante a submisso de Plano de Manejo Florestal Sustentvel ao rgo estadual
ambiental competente.

355
Espaos necessrios a reproduo cultural, social e econmica dos povos e comunidades tradicionais,
sejam eles utilizados de forma permanente ou temporria, observado, no que diz respeito aos povos
indgenas e quilombolas, respectivamente, o que dispem os arts. 231 da Constituio e 68 do Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias e demais regulamentaes.
356
Grupos culturalmente diferenciados e que se reconhecem como tais, que possuem formas prprias de
organizao social, que ocupam e usam territrios e recursos naturais como condio para sua reproduo
cultural, social, religiosa, ancestral e econmica, utilizando conhecimentos, inovaes e prticas gerados e
transmitidos pela tradio.

172

Nada impede, muito pelo contrrio a Constituio Federal determina que o
Poder Pblico, praticando ato dirigido satisfao da sua obrigao de garantir o pleno
exerccio dos direitos culturais das populaes tradicionais (artigo 215), elabore em
cooperao com o grupo social a ser beneficiado um plano de manejo daquela
vegetao nativa.
Recorda-se que o 9 do artigo 16 j impe ao Poder Pblico a obrigao de
prestar apoio tcnico e jurdico, quando necessrio, para a constituio, averbao e
utilizao de Reserva Florestal Legal para as pequenas propriedades ou posses rurais
familiares.
Sendo assim, basta estender o benefcio, j previsto em lei, para populaes
tradicionais, o que caracterizaria o cumprimento por parte do Estado de dever
constitucional de incentivar e valorizar manifestaes culturais (artigo 215, parte final) e
ainda proteger o patrimnio cultural brasileiro com os instrumentos dos quais dispe
(artigo 216).
Isto tambm significaria a observncia dos enunciados dos itens 1 do artigo
4 e 4 do artigo 7 da Conveno n 169 da Organizao Internacional do Trabalho, que
exigem que o Poder Pblico brasileiro adote medidas especiais para a proteo da
cultura e do meio ambiente dos Povos e Comunidades Tradicionais, devendo
estabelecer cooperao com estes grupos sociais para proteger e preservar o meio
ambiente dos territrios que habitam.
No se pode esquecer tambm que o uso sustentvel dos recursos naturais
a primeira das funes socioambientais que devem ser desempenhadas pela Reserva
Florestal Legal, nos termos do inciso III do 2 do artigo 1 da Lei Federal n
4.771/1965.
Portanto, o destino ideal da Reserva Florestal Legal no a no utilizao,
mas sim o emprego de tcnicas de usos sustentveis, geralmente rechaadas pelos
proprietrios e possuidores rurais sob o argumento da antieconomicidade.
Todavia, o antieconmico para o capitalista no significa nada para os Povos
e Comunidades Tradicionais, que mantm pouqussimas relaes com o mercado que
diz ser antieconmico o uso sustentvel dos recursos naturais.
Por fim, registra-se que j h norma cogente no Direito brasileiro
autorizando a inovao proposta nesta dissertao. Trata-se do item 1 do artigo 14 da

173

Conveno n 169 da Organizao Internacional do Trabalho, que prev expressamente
a possibilidade de adoo de medidas especiais para salvaguardar o direito dos povos
interessados de utilizar terras que no estejam exclusivamente ocupadas por eles, mas s
quais, tradicionalmente, tenham tido acesso para suas atividades tradicionais e de
subsistncia.
No faltam vastas extenses de terras em que populaes tinham
tradicionalmente acesso para suas atividades de subsistncia e que foram gradualmente
sendo cercadas e os Povos e Comunidades Tradicionais sendo expulsos, no raras vezes
violentamente.
Contudo, o Direito que respaldou historicamente a expulso destes povos,
agora se redime e oferece instrumentos para contribuir para a sobrevivncia destes
grupos sociais que literalmente sobreviveram ao processo de ocupao territorial.
A dvida agora saber se a sociedade envolvente vai ser capaz de olhar no
olho do diferente e interpretar e aplicar a norma sob a luz da fraternidade.

174

5. CONCLUSO

Avaliar se a Reserva Florestal Legal possui vocao socioambiental, desde
quando e quais so as possibilidades que esta vocao pode oferecer concretamente para
o desempenho de novas funes que beneficiem no apenas a biodiversidade, mas
tambm a sociodiversidade eram os objetivos principais propostos neste estudo.
Contudo, antes de enfrentar as indagaes centrais da pesquisa, revelou-se
necessrio demonstrar que o Direito Socioambiental uma reao contrria ao processo
de ocupao territorial do Brasil, sendo este ltimo o grande responsvel pela crise
socioambiental em que vivemos.
Uma vez compreendidos o carter nico e transformador do
socioambientalismo e do Direito Socioambiental, apresentou-se o instituto jurdico
Reserva Floresta Legal.
Diante disso, constatou-se que se trata de um instituto de Direito
Socioambiental por exaptao jurdica. Na medida em que a lei adaptou um instituto
jurdico pr-existente, originalmente concebido como uma interveno econmica no
meio ambiente natural, para que passesse a contribuir para o equilbrio ecolgico do
meio ambiente, em virtude de alteraes conjunturais ocorridas nos ambientes social e
normativo.
Conhecidos o socioambientalismo, o Direito Socioambiental e a Reserva
Florestal Legal, concluiu-se que tal instituto jurdico possui vocao socioambiental,
reunindo pr-condies para exercer funes socioambientais destinadas a proteger a
biodiversidade, a terra e a sociodiversidade, combatendo a concepo capitalista de
direito de propriedade privada da terra e dos recursos naturais, antes mesmo que a lei o
reconhecesse como um instituto jurdico de Direito Socioambiental.
Por esta razo, tornou-se possvel apontar duas alternativas interpretativas,
harmnicas com sua vocao, para a ampliao do alcance da Reserva Florestal Legal
ao ponto de ser efetivada em benefcio de Povos e Comunidades Tradicionais,
observando-se a legislao socioambiental de regncia.

175

6. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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