Os projetos e os expressivos investimentos pblicos no campo da regularizao fundiria de interesse social voltados para as comunidades rurais e urbanas hipossuficientes devem ser acompanhados de legislaes avanadas, aptas a garantir plena funcionalizao ao instituto jurdico da propriedade e a funo social da cidade, o que se concebe a partir da modernizao e concreta aplicao dos novos instrumentos de regularizao fundiria, visando a dar efetividade ao direito moradia digna.
Hoje, pode-se evocar os novos rumos do direito brasileiro, prdigo na recepo de instrumentos coletivos de regularizao fundiria de interesse social, criados a partir da necessidade da acelerao e do aperfeioamento desse processo, que visa incluso de milhares de comunidades informais brasileiras na cidade formal, concebida na metfora mdica como sadia, inserindo as famlias destinatrias da titulao nos ambientes jurdico e creditcio, como abordaremos no final desta interveno, sendo importante registrar a existncia de mais de mil comunidades informais apenas na cidade do Rio de Janeiro.
Em linha de princpio, de se considerar a tendncia atual desse novo arcabouo jurdico previsto para a regularizao fundiria de interesse social, tambm dirigido no sentido da desjudicializao dos procedimentos, conduzindo-a para a esfera da administrao pblica, deslocando-a, como conseqncia, da esfera do judicirio.
Os novos rumos dessa tendncia, na mesma dico da universalizao do acesso ao direito social e coletivo moradia e a desjudicializao de procedimentos devem simplificar o processo de regularizao fundiria, antes ainda mais complexo e prolongado, levando os beneficirios da titulao a imediata insero de suas moradias na cidade formal, desde que efetivamente desenvolvidos projetos interinstitucionais e aes conjuntas e harmnicas entre todos os rgos responsveis pela realizao dos procedimentos inerentes ao processo de regularizao fundiria de interesse social, enfatizando constituir dever do Estado a promoo de polticas pblicas socialmente ativas.
Aperfeioada, a regularizao fundiria consiste no conjunto de medidas jurdicas, sociais, ambientais, urbansticas, de sustentabilidade dirigidas no sentido da consolidao de comunidades urbanas e rurais hipossuficientes existentes nas cidades, deixando de lado antiga tendncia da dimenso exclusivamente jurdica conferida ao tema, porque hoje a regularizao fundiria sempre permeada por outras polticas pblicas, por exigncias de licenciamentos ambiental e urbanstico, no raro aplicada tambm como continuidade da etnia e de tradies e culturas, na concepo de distribuio de benefcios para todos.
Seguem alguns institutos jurdicos aplicveis no campo da regularizao fundiria de interesse social, alguns antigos e outros recentes, destacando-se sempre a linha de corte das categorias de imveis pblicos e privados.
IMVEIS DE PROPRIEDADE DE PARTICULAR
1. usucapio
Os bens imveis de propriedade de particular so passveis de usucapio, modo de aquisio originrio da propriedade individual ou coletiva, prevista na Carta Poltica de 1988 (usucapio especial urbano), no Cdigo Civil (usucapio ordinrio e extraordinrio), na Lei n 6.969/81 e no art. 191 da Constituio da Repblica (usucapio especial rural) e na Lei n 10.257/2001 - Estatuto da Cidade (modalidade coletiva da aquisio da propriedade pela usucapio). A citada Lei n 10.257/2001 reproduz uma legislao moderna e que repe em novos contornos os debates acerca dos conceitos de cidade sustentvel e de sua gesto democrtica, definidores do processo da universalizao do direito cidade formal e moradia social, destacando-se a regularizao fundiria na modalidade de aquisio coletiva da propriedade, no se deixando escapar, tambm nessa concepo de moradia social, a MP 459/2009, convertida na Lei 11.977, de 07 de julho de 2009, nomeada Minha Casa, Minha Vida, legislao que ser tratada oportunamente.
a) anlise do instituto meio de aquisio originrio da propriedade ou de outro direito real sobre a coisa alheia, o que se d mediante o registro de sentena oriunda de ao judicial de usucapio no cartrio de registro de imveis competente, em se tratando de bem imvel.
Requisitos da usucapio tradicional - posse, em princpio originria, ininterrupta, contnua e sem oposio formal, exercida com inteno de dono (requisito subjetivo), nos prazos estabelecidos nas legislaes retromencionadas - cinco, dez, quinze ou vinte anos. Tais requisitos so inerentes a usucapio ordinria e extraordinria do Cdigo Civil. Apenas trataremos adiante dos requisitos especficos da usucapio especial nas modalidades individual e coletiva de aquisio de imvel urbano, trazidos pela nova legislao. Remisso: Vide arts. 5, XXIII, 183 e 191 da CRFB, 1.238 a 1.242 do novo Cdigo Civil, 164 a 166 da Lei n 6.015/73, Lei n 4.505/64, 10 da Lei n 10.257/2001, 941 a 945 do Cdigo de Processo Civil, Lei n 6.969/81, Smulas 237, 263, 340 e 391 do STF e Smula 11 do STJ.
modalidades e prazos usucapio ordinrio dez e cinco anos (art. 1.242 e 1.242 pargrafo nico do novo C. C); usucapio ordinrio entre presentes - dez anos (art. 551 do C. C.); usucapio ordinrio entre ausentes - quinze anos (art. 551 do C. C.); usucapio extraordinrio - vinte anos, quinze e dez anos - (arts. 550 do CC e 1.238 e 1.238 pargrafo nico do novo CC); usucapio especial rural - cinco anos - (Lei n 6.969/81, art. 191 da CRFB e 1.239 do novo C.C.); usucapio especial urbano - reas com superfcie at 250m - cinco anos (CRFB, art. 183 e art. 1.240 do novo CC); usucapio da concesso de uso - cinco anos (CRFB, art. 183, pargrafo nico);
usucapio especial coletiva - reas com superfcie superior a 250m, objeto de composse cinco anos (Lei 10.257/2001, art. 10). Quanto aos prazos, o novo Cdigo Civil reduziu, portanto, o prazo da chamada usucapio extraordinria (que independe de ttulo e boa-f) de vinte para quinze anos, estabelecendo o prazo de dez anos se o usucapiente utilizar o imvel para fins de moradia habitual (imvel urbano) ou se tiver realizado obras ou servios de carter produtivo (imvel rural). Serve, pois, a reduo do prazo prescricional para dez anos, para motivar o possuidor a dar destinao social ao bem, mandamento da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, utilizando-o para moradia ou meio de produo (art. 1.238 e pargrafo nico do novo Cdigo Civil). Valendo-se de idntica concepo, em se tratando da chamada usucapio ordinria, modalidade que exige os requisitos da boa-f e do justo ttulo, a inovao trazida no pargrafo nico do art. 1.242 do novo Cdigo Civil consiste na reduo do prazo para cinco anos, se o possuidor adquirir o imvel onerosamente e no obteve o seu regular registro no cartrio imobilirio, tendo em vista o cancelamento da transcrio. Assim, somado a essa circunstncia o fato de possuir o imvel para sua moradia ou nele tiver realizado investimentos de interesse social e econmico, poder o possuidor valer-se do prazo qinqenal para adquirir a propriedade do bem.
b) usucapio - evitamento de despesas para o errio. Este instrumento de regularizao fundiria importa no evitamento de despesas para o errio, porque afasta o pagamento das verbas indenizatrias decorrentes dos procedimentos expropriatrios. Com a desapropriao concluda, torna-se pblico o imvel, como abordaremos no captulo especfico, e a regularizao definitiva das moradias d-se pela concesso ou pela doao.
c) usucapio - interverso do ttulo da posse. Interverso, do verbo interverter, a modificao do ttulo (carter) da posse. Como regra, a posse passvel de usucapio a originria. Contudo, admite-se, como excepcionalidade, posse derivada de relao jurdica precedente transformar-se em posse originria. Ex: imvel objeto de locao abandonado pelo proprietrio locador, deixando o mesmo de exercer o direito subjetivo de exigir do locatrio a relao de contraposio consistente no dever jurdico de pagar os alugueres. Identificado o tormentoso momento da modificao do ttulo da posse, ou seja, a sua transformao de posse derivada de contrato de locao em posse originria, tem-se por iniciado o prazo da prescrio aquisitiva. Recente acrdo do Superior Tribunal de Justia, apreciando o Recurso Especial n 154.733, ao adotar o ensinamento da melhor doutrina, entendera nada impedir que o carter da posse se modifique, possibilitando, com isso, ao locatrio, ajuizar ao de usucapio para ter reconhecida sua propriedade sobre imvel abandonado pelo locador.
d) usucapio - converso do detentor em possuidor (pargrafo nico do art. 1198 do Novo Cdigo Civil Brasileiro). Detentor, tambm chamado de fmulo ou servidor da posse a pessoa que exerce a posse em nome do possuidor, tendo relao de subordinao jurdica para com aquele. No pode, em princpio, socorrer-se da usucapio porque no possuidor, e sim mero detentor da posse. Temos as situaes clssicas do caseiro de um stio, dentre outras. Trata-se, pela parte final do citado dispositivo, de presuno apenas relativa, de vez que a partir da vigncia da norma em comento poder provar, o detentor da posse, a mudana do ttulo de sua apropriao. Esta espcie de interverso relevantssima no mbito da posse porque alm de conferir proteo interdital ao possuidor, antes detentor sem defesa possessria, d incio ao prazo para a aquisio da propriedade pela usucapio. semelhana da interverso do ttulo da posse, a tormentosa questo acerca do momento da referida mutao da qualidade jurdica de detentor para possuidor nos remete para a prova. A doutrina jurdica e os tribunais estabelecero os critrios indicadores do momento em que efetivamente ocorrer tal converso. Em sntese, o detentor, convertido em possuidor, pode valer-se da ao de usucapio destinada aquisio da propriedade, bem assim como da proteo possessria contra terceiros que a moleste.
e) usucapio - modalidade coletiva. Originria da Lei n 10.257/2001, a usucapio coletiva urbana regulamenta o art. 183 da CRFB, conferindo-lhe efetividade. Foroso considerar que essa legislao recepciona conquista originada com a presso popular do Movimento Nacional da Reforma Urbana na Constituinte de 1987/88, inserindo o direito a funo social da propriedade, nomeada pela doutrina jurdica de funcionalizao do instituto jurdico da propriedade, e o direito cidade na Constituio da Repblica (artigos 182 e 183). Setores da sociedade civil mantiveram a mobilizao no sentido da aprovao do chamado Estatuto da Cidade, que contempla fundamentais instrumentos jurdicos, sociais, polticos e urbansticos que esperamos no se percam na abstrao da juridicidade formal, devendo ser concretamente aplicados pelos rgos das esferas governamentais, como ocorre na esfera das competncias do Instituto de Terras e Cartografia do Estado do Rio de Janeiro ITERJ.
f) usucapio modalidade coletiva - cooperao tcnica interinstitucional. Imperioso, pois, para dar-se efetividade as normas contidas no Estatuto da Cidade, o estabelecimento de parcerias institucionais a serem firmadas entre os rgos competentes das Administraes Pblicas e/ou pelas entidades que se responsabilizem pelos trabalhos fsicos (topografia - elaborao de plantas e memoriais descritivos, providncias prvias ao processo de regularizao fundiria de interesse social) e a Defensoria Pblica Geral do Estado, rgo com assento constitucional para patrocinar os interesses das comunidades organizadas em torno de Associaes de Moradores, com vistas ao ajuizamento, em seu nome, da ao declaratria de propriedade coletiva ou da formulao de pedidos administrativos de usucapio, nas modalidades individual e coletiva.
g) usucapio - requisitos objetivos da usucapio especial urbana (art. 183 da CRFB): . ser possuidor de lote urbano particular h mais de cinco anos ininterruptamente, com superfcie no superior a 250m, podendo somar o tempo de sua posse com a de seu antecessor; . utilizar o lote para sua moradia ou de seus familiares; . no ser o usucapiente proprietrio de outro imvel urbano ou rural; . no sofrer oposio formal a sua posse (requisito da oposio).
h) usucapio requisitos objetivos da usucapio coletiva: . rea urbana em estado de composse com superfcie mesmo superior a 250m, ocupada por populao hipossuficiente com a finalidade de moradia, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, onde no for possvel ou muito difcil a identificao das parcelas ocupadas por cada possuidor; . no ser o usucapiente proprietrio de outro imvel urbano ou rural; . o possuidor poder acrescentar o tempo de sua posse posse de seu antecessor para efeito de contagem do prazo.
Importante enfatizar que para a consecuo dessa atividade finalstica, a titulao judicial ou administrativa dos moradores, so realizados trabalhos de campo e de escritrio, expressados na realizao de cadastros fsico e socioeconmicos pelo Instituto de Terras e Cartografia do Estado do Rio de Janeiro, que ajustou convnio de cooperao tcnica interinstitucional com a Defensoria Pblica, como se disse, rgo incumbido de requerer judicial ou administrativamente as aes de usucapio. Nessa esteira, o produto do trabalho produzido pelo ITERJ e formalmente remetido Defensoria Pblica, com a atestao do cadastro e do preenchimento dos requisitos da usucapio.
i) usucapio aspectos processuais da ao de usucapio especial coletiva: . a usucapio especial coletiva de imvel urbano ser declarada mediante sentena vlida para registro no cartrio de registro de imveis, podendo a usucapio tambm ser invocada como matria de defesa; . o Juiz atribuir, na sentena, idntica frao ideal de terreno a cada possuidor, possibilitada a hiptese da homologao de acordo escrito entre os compossuidores, futuros condminos, ajustando fraes ideais diferenciadas; . o condomnio especial constitudo a partir do registro da sentena indivisvel. Somente ser extinto, o condomnio, por deliberao tomada por dois teros dos condminos e se realizadas obras de urbanizao aps sua constituio; . sobrestamento das aes de posse e petitrias propostas relativamente ao imvel usucapiendo se pendente ao de usucapio especial urbana individual ou coletiva; . legitimidade da associao de moradores para a propositura da ao de usucapio especial urbana coletiva, desde que regularmente constituda e expressamente autorizada pelos associados como substituto processual dos moradores; . o possuidor faz jus a assistncia judiciria gratuita, assim como gratuitos os atos praticados pelo cartrio de registro de imveis; . procedimento sumrio e interveno obrigatria do Ministrio Pblico previstos para essa modalidade de ao, na qualidade de custus legis; . as sentenas, nas aes de usucapio especial coletiva, independero da regularizao do parcelamento do solo e das moradias, embora entendamos fundamental que as dimenses registrarias e urbansticas se agreguem ao processo.
j) usucapio - crticas usucapio especial urbana e coletiva: . retroatividade da norma - Dissentimos frontalmente do entendimento segundo o qual essa modalidade de usucapio coletiva recepciona a hiptese da retroatividade, por contemplar instituto jurdico novo. Assim, esse equivocado entendimento sinaliza no sentido de que apenas aps cinco anos da vigncia da Lei n 10.257, de 10 de outubro de 2001, poder-se-ia ajuizar a ao de usucapio urbana coletiva. toda evidncia que o mencionado diploma legal apenas regulamentador do art. 183 da CRFB, sendo, pois, hiptese de aplicao e vigncia imediata da norma. Esse entendimento tem sido pacificado na doutrina jurdica e nas decises judiciais.
. inconstitucionalidade. Outra insubsistente crtica ao instituto a suposta inconstitucionalidade do art. 10 da Lei 10.257/2001. Sustentam tais crticos que a Constituio da Repblica Federativa do Brasil estabelece a superfcie mxima de 250m para tornar o imvel passvel de usucapio. A norma constitucional de exceo, segundo lhes parecem, desautoriza a hiptese de uma norma infra- constitucional, ou seja, a Lei 10.257/2001, estender a superfcie de 250 m2, estabelecida pela Constituio da Repblica, para dimenses ilimitadas. Contudo, a Lei 10.257/2001 cria a situao jurdica de composse (vrios possuidores da mesma rea), e no de posse individual, sendo correto admitir que a frao ideal do terreno de cada possuidor no poder apresentar superfcie superior a 250m.
. incentivo pra as ocupaes coletivas. Entende esse segmento de crticos, que o 4 do art. 10 da Lei n 10.257/2001 possibilita antever que a modalidade coletiva da usucapio incentivaria ocupaes multifamiliares de reas como meio de se projetar assentamentos, sem observncia dos parmetros urbansticos previstos para a rea. As ocupaes coletivas so situaes que independem do direito formal para incentiv-las. Dentre outras situaes que parecem motiv-las a do dficit habitacional. Pesquisas revelam ser o Brasil o segundo pas do mundo com maior concentrao da propriedade da terra. E vai alm: o Estado do Rio de Janeiro dentre as unidades federativas o que apresenta a maior taxa de populao urbana - 95,5% vivem nas cidades e apenas 4,5% vivem no campo.
- usucapio - desnecessidade da exibio de certides dos compossuidores. Como vimos acima, constitui requisito da usucapio a prova da ausncia de oposio posse daquele que pretende a aquisio individual ou coletiva do imvel. Com efeito, para demonstrar o preenchimento desse requisito o usucapiente apresenta certido negativa do cartrio do distribuidor judicial como verificao da afirmao de no figurar na polaridade passiva de aes de posse ou petitria relacionadas com o imvel usucapiendo. Na modalidade coletiva de usucapio, em especial na ajuizada pela Associao de Moradores, tais certides seriam dispensveis sob pena de inviabilizar esse instrumento de regularizao fundiria de interesse social. No se perca de vista, ainda, que a Lei 10.257/2001, no seu art. 4, inciso V, expressamente confere contedo jurdico, social e poltico aos instrumentos de regularizao fundiria e urbanstica. Assim, por tratar-se de instrumento poltico afigura-se perfeitamente factvel a inverso do nus da prova, transferindo-se para o ru da ao de usucapio a necessidade de provar a interrupo do prazo da prescrio aquisitiva (usucapio). Ademais, documentos sediados em procedimentos administrativos nos rgos onde a comunidade reivindica a regularizao fundiria do assentamento, bem assim a realizao de providncias administrativas, como vistorias realizadas no assentamento, podem, ainda, comprovar a inocorrncia da oposio a posse dos usucapientes.
2 - Desapropriao
a) desapropriao - legislao - Decreto-lei 3.365/41 (utilidade pblica), Lei 4.132/62 (interesse social) e Decreto 95.715/88 (reforma agrria);
b) desapropriao anlise do instituto. nus imposto pelo poder pblico ao direito de propriedade, consistente no perdimento do bem, mediante a paga de justa e prvia indenizao em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica (imvel urbano) ou em ttulos da dvida agrria (imvel rural).
c) desapropriao - utilizao adequada do instituto. Este instrumento de regularizao fundiria se revela recomendvel para fins de evitar desapossamentos multifamiliares em assentamentos consolidados, geradores de aguda tenso social ou para arrecadao de reas destinadas implantao de projetos habitacionais populares. O decreto expropriatrio no tem densidade jurdica para transferir a posse ou a propriedade para o poder expropriante, necessrio o ajuizamento da ao de desapropriao e o pagamento da justa e prvia indenizao. No raro so expedidos decretos que perdem sua aptido ou eficcia jurdica pelo no aforamento da ao expropriatria nos prazos legais dois ou cinco anos.
d) desapropriao - desvio de finalidade da administrao. Desapropriaes incidentes sobre reas ocupadas por populao de baixa renda e passveis de usucapio importam em desvio de finalidade da Administrao Pblica. Isto porque, com o advento da usucapio, mesmo ainda no declarada judicialmente, o poder expropriante contemplaria pretenso proprietrio que perdera a propriedade do imvel pela usucapio, retirando, com isso, a possibilidade da declarao da propriedade em favor dos possuidores, apenas ainda no declarados por deciso judicial ou administrativa como proprietrios. Neste caso, a desapropriao, com mais rigor ainda, constituiria em malversao de verba pblica, longe de representar um nus imposto ao direito de propriedade, porm a sua perpetuao pela garantia da renda fundiria, o que se d com o pagamento da verba indenizatria decorrente da medida expropriatria a proprietrio ficto.
e) desapropriao vultoso custo para o poder expropriante . juros compensatrios - 12% ao ano - visa a compensar perdas em imveis produtivos expropriados (lucros cessantes); . juros moratrios - atraso no pagamento de verba indenizatria - 6% ao ano, admitida a cumulao; . correo monetria, mesmo critrio adotado pelo STJ e STF para clculos do FGTS; . honorrios - fixao pela diferena entre o valor de oferta e o fixado como verba indenizatria (de imisso na posse at o trnsito em julgado da sentena). H, ainda, custas processuais e honorrios de perito judicial.
f) desapropriao - transcrio imobiliria de projetos populares. A Lei 9.785/99 introduziu modificao na Lei de Registros Pblicos, permitindo a transcrio imobiliria de projetos populares a partir da imisso na posse. Portanto, mesmo com a imisso provisria da posse conferida pelo judicirio ao poder expropriante, este poder realizar as providncias prvias para a regularizao fundiria de interesse social, antes mesmo da aquisio da propriedade do imvel pela desapropriao.
g) expropriao coletiva privada da propriedade ( 4 do art. 1.228 do novo Cdigo Civil). Inova o Cdigo Civil ao prever a possibilidade da desapropriao de rea de ocupao consolidada. Este novel instituto se assemelha usucapio coletiva prevista no art. 10 do Estatuto da Cidade (Lei 10.257/2001) dela se distinguindo porque o indigitado pargrafo quarto apenas estabelece que o proprietrio ficar privado do bem se os possuidores demonstrarem que a ocupao quinquenal de relevante interesse social ou econmico. Embora o instituto da desapropriao indique a interveno do Estado na propriedade privada, com a pena de perdimento do bem mediante o pagamento de uma justa e prvia indenizao em dinheiro (art. 5, XXIV, da CRFB), justifica-se aqui a terminologia desapropriao privada, porque o pargrafo quinto prev a fixao judicial de uma justa indenizao em dinheiro a ser paga ao proprietrio. semelhana do que ocorre na desapropriao pblica, uma vez indenizado o proprietrio os possuidores estaro autorizados a registrar o imvel em seu nome, mediante carta de sentena expedida para tal fim, configurando instrumento hbil para a aquisio coletiva da propriedade, a ser utilizado por assentamentos envolvidos com demandas judiciais em curso, afastando ainda conflitos coletivos que decorrem da disputa pela posse da terra. Isto, contudo, no afasta a possibilidade de o Estado deflagrar procedimentos expropriatrios incidentes sobre reas destinadas para assentamentos hipossuficientes.
h) desapropriao - indenizao mediante pagamento com ttulo da dvida pblica (art. 8 da Lei 10.257/2001).
Outra novidade. O proprietrio urbano, notificado pelo Municpio para cumprir a obrigao de parcelamento, edificao ou utilizao do imvel, decorridos cinco anos de cobrana do IPTU progressivo, poder ficar privado do bem mediante pagamento da indenizao em ttulos da dvida pblica, quebrando a regra da prvia indenizao de imvel urbano em dinheiro. O aproveitamento do imvel, ento desprovido de destinao social pelo proprietrio urbano, aps incorporado ao patrimnio pblico poder ser destinado para projetos de regularizao fundiria de interesse social ou de habitao popular.
3 Negociao ou execuo do proprietrio devedor de tributos doao ou dao em pagamento e adjudicao compulsria
No raro o proprietrio de imvel ocupado por populao de baixa renda devedor de tributos municipais, estaduais e federais. Esta circunstncia viabiliza tratativas de negociao entre o poder pblico credor e o proprietrio devedor, podendo resultar na aquisio do bem a ttulo de dao em pagamento ou de adjudicao compulsria.
Nos imveis objeto de ocupaes consolidadas dar-se-ia a regularizao fundiria, pelo poder pblico arrecadador. Os livres de ocupao, doados ou dados em pagamento destinar-se-iam implantao de projetos habitacionais populares. Na impossibilidade de negociao, tem-se a alternativa da execuo e a conseqente adjudicao compulsria do bem.
4 Mediao dos conflitos coletivos com a intervenincia de rgos pblicos e da Defensoria Pblica aquisio do bem
Experimentamos, no ITERJ, hipteses concretas de composio judicial ou extrajudicial de conflitos coletivos, resultando na aquisio de reas de particular pelas famlias nelas assentadas. Foroso convir que imveis em tais situaes perdem o seu valor de mercado, podendo o preo ser parcelado em prestaes diludas entre os moradores. Esta alternativa de regularizao fundiria aplicada em espcie de propriedade morta afasta quaisquer nus para o errio estadual, semelhana da usucapio, como vimos. A partir do registro da sentena homologatria ou do instrumento de transao extrajudiciria, fica constitudo um condomnio especial indivisvel.
5 Proposta alternativa. Reconhecimento oficial da existncia de assentamento popular. Titulao provisria
Inviabilizada a adoo desses mecanismos de regularizao fundiria de interesse social, tem-se como proposta alternativa a presena do poder pblico nos assentamentos informais, quer contribuindo para o seu reconhecimento e das benfeitorias edificadas pelos moradores, quer, enfim, para dot-los de infraestrutura. Tais providncias, a par da dimenso social expressada na possibilidade de realizao de infraestrutura bsica ou complementar, valem para municiar os moradores em aes contra eles aforadas, diante da outorga de documentos oficiais e comprobatrios de posse.
Outro aspecto que pode ser evocado a titulao provisria, conferida antes de concludos todas as etapas inerentes ao processo de regularizao fundiria, quando, ento, dar-se-ia a titulao definitiva, matria que merece abordagem especfica.
6 Regularizao de loteamentos irregulares e clandestinos
Em brevssima abordagem, os loteamentos considerados irregulares, promovidos por loteadores particulares, apresentam duas ordens de irregularidades: a registrria e a urbanstica. Apenas para distingui-los dos clandestinos, os mesmos no possuem qualquer referncia oficial na municipalidade. De fcil percepo, os loteamentos clandestinos se desenvolvem, sobretudo, em reas que apresentam situao de irregularidade ou mesmo em reas de terceiros.
Na hiptese de venda de lotes em loteamentos irregulares ou clandestinos, incumbem ao Ministrio Pblico, Associao de Moradores e ao Municpio, tambm legitimado para atuar no interesse difuso da comunidade de adquirentes de lotes, notificar o loteador faltoso assinando-lhe prazo para sua concluso, sob pena de no o fazendo, ficar impossibilitado de vender ou prometer vender os lotes. Notifica-se, ainda, a Associao de Moradores para que o adquirente de lote suspenda o pagamento das prestaes diretamente efetuado pelos adquirentes ao loteador faltoso.
Concludo o loteamento pela municipalidade, com a transcrio imobiliria e respectiva urbanizao, esta se legitima para exigir do loteador inadimplente o ressarcimento do custo despendido com a regularizao que se lhe incumbia.
Acresa-se, para inibir a venda de lotes em loteamentos inexecutados, a Lei Federal 6.766/79 tipifica como crime essa conduta do loteador faltoso, podendo a notcia criminal ser diretamente apresentada ao Ministrio Pblico para o oferecimento da denncia, bastando que o requerimento apresentado esteja devidamente instrudo com a prova inequvoca da conduta delituosa em referncia.
Pontue-se ainda sobre o tema, na hiptese de loteamentos irregulares inscritos no Ncleo de Regularizao de Loteamentos do Municpio do Rio de Janeiro, os Provimentos ns 44/99 e 73/01 da Corregedoria Geral da Justia, que disciplinam , aps notificao do loteador faltoso, o depsito administrativo das prestaes do preo dos lotes a que se refere o 1 do art. 38 da Lei n 6766/79 em instituio bancria por meio de impresso padronizado, autenticado pelo oficial do registro de imveis competente. Quitado o preo do lote, o cartrio de Registro de Imveis promove a sua transmisso para o adquirente. Isto afasta a necessidade do ajuizamento de incontveis aes de consignao em pagamento e de adjudicao compulsria, desjudicializando a aquisio da propriedade.
Interessante previso legal acerca do tema e da concepo de sua abordagem, que a citada lei de loteamentos apenas autoriza a aprovao de projeto de loteamento PAL, obedecido o limite mnimo para a superfcie do lote, que a de 125 m (cento e vinte metros quadrados) - excepcionalizadas as zonas e reas consideradas como de especial interesse social para fins de regularizao fundiria, assim declaradas pelo Plano Diretor ou por lei municipal como AEIS e ZEIS.
A esse respeito, na cidade do Rio de Janeiro, a Lei n 2.120, de 19 de janeiro de 1994, declara como reas de especial interesse social, para fins de regularizao, os loteamentos e vilas inscritos no Ncleo de Regularizao de Loteamentos, estabelecendo os limites das reas como aqueles contidos nos respectivos registros imobilirios, plantas aprovadas do loteamento PAL ou documentos definindo os limites da rea apresentada pelo adquirente.
No mesmo ngulo de visada, importante observar que a Lei n 9785, de 29 de janeiro de 1999, que complementa a Lei de Loteamentos, apenas admite o parcelamento do solo urbano em zonas urbanas de expanso urbana ou de urbanizao especfica, aquelas assim definidas pelo plano diretor ou aprovadas por lei municipal como de interesse social (ZEIS). Estabelece, ainda, a infraestrutura bsica dos parcelamentos situados nas zonas habitacionais declaradas por lei como ZEIS. Sobre esse ponto, o ente pblico responsvel pela regularizao fundiria de interesse social encaminhar ao executivo municipal o pedido de definio da rea a ser regularizada, como rea de Especial Interesse Social ou Zona de Especial Interesse Social, instrudo com a documentao pertinente. indispensvel integrar a rea objeto de regularizao fundiria de interesse social como AEIS ou ZEIS, para viabilizar os registros da planta de parcelamento e das fraes correspondentes a rea a ser regularizada, quer as contidas nas sentenas declaratrias de propriedade (imveis particulares); quer nos instrumentos de regularizao fundiria previstos no estado constitucional e legal vigente para as reas pblicas. As reas ou zonas definidas no Plano Diretor ou Lei Municipal como de especial interesse social possibilita o registro do parcelamento e das respectivas fraes ocupadas pelas famlias, pela submisso s normas e parmetros urbansticos diferenciados e especiais, adequados aos padres de moradia social. Assim, parece desejvel que as rea ou zonas correspondentes aos assentamentos informais destinados regularizao fundiria de interesse social, sejam indistintamente declaradas como reas de Especial Interesse Social ou Zonas de Especial Interesse Social, para fins de regularizao fundiria e urbanstica.
7 Arrecadao. Processos discriminatrios administrativo e judicial de terras devolutas
Importante desafio para a Administrao Pblica gira em torno da adoo do processo discriminatrio administrativo ou judicial de terras devolutas, aqui concebido para aquelas no transcritas em nome de particular ou de questionvel situao dominial, bem assim as que no se acham utilizadas pelo poder pblico, nem destinadas a fins administrativos especficos, com vistas a sua arrecadao e ulterior destinao para famlias integrantes de comunidades de baixa renda existentes nessas reas, ou no caso da inexistncia de assentamentos nas reas discriminadas, para destin-las para implantao de projetos habitacionais populares (imvel urbano) ou sustentveis (imveis rurais), evitando-se, com isso, gastos para o errio decorrentes do pagamento de verbas indenizatrias, como ocorre com as desapropriaes. Portanto, so consideradas devolutas as terras no aplicadas para nenhum uso pblico.
So terras que se encontram no aproveitadas economicamente pela Unio, Estados ou Municpios, que devem ser extremadas das terras de domnio privado, em uma concepo jurdica que nem sempre coincide com seu significado etimolgico (terra devolvida).
Destarte, discriminar e arrecadar as terras devolutas estaduais extremar as terras pblicas (devolutas) das terras particulares, demarcar a terra devoluta fixando a sua rea, limites, caractersticas, confrontaes, indicando-se a existncia ou no de ocupantes (possuidores) a qualquer ttulo, estando as terras devolutas estaduais protegidas pela previso do artigo 26, inciso IV, da Constituio da Repblica.
Nossos tribunais e a doutrina jurdica nacional tm pacificado entendimento no sentido de que as terras devolutas no podem ser usucapidas, sendo as demandas discriminatrias preferenciais e prejudiciais em relao s aes que disputam a posse e a propriedade da rea objeto de discriminao, entendendo o STJ-REsp. n 20.04.97, a preferncia da ao discriminatria em relao s demais aes que, segundo a dico da lei de regncia, tem carter preferencial em relao s aes que versam sobre posse ou propriedade de imveis situados em rea discriminada.
As terras devolutas, que existiam em todos os Estados, atualmente esto circunscritas a determinadas regies como a Amaznia Legal (Lei n 5.173, de 25 de outubro de 1966), os estados de Pernambuco, os estados de Mato Grosso, Gois, Mato Grosso do Sul, norte e sudeste da Bahia, parte de Minas Gerais, dentre outros. No estado do Rio de Janeiro e nos estados do sul no existem mais, praticamente, terras devolutas a no ser na faixa de fronteira, segundo estudos.
Quanto a legislao, os processos administrativo e judicial de discriminao de terras devolutas federais e estaduais esto regulados pela Lei Federal n 6.383/76, que derrogou os artigos 19 a 63 do Decreto-Lei n 9.760, de 5 de setembro de 1946, cujos dispositivos se aplicam aos processos discriminatrios realizados pelos estados da federao, sendo que nos artigos 2 ao 17, o aludido diploma legal trata do procedimento administrativo de discriminao de terras devolutas.
Efeito importante da discriminao o previsto no artigo 29 da Lei n 6.383/76, que o da legitimao da posse dos possuidores de partes da rea discriminada, desde que tenham moradia permanente e cultura efetiva h mais de um ano antes do incio da discriminao.
Pode ser evocada ainda com sucesso decorrente do manejo das discriminatrias, com declarao do domnio do Estado sobre a rea objeto da discriminatria, a possibilidade de posterior outorga de instrumentos de titulao social como concesses de uso ou doaes.
Lamentavelmente, a utilizao das discriminatrios no Estado tem se mostrado providncia morosa, arcaica e tmida, que parece insistir numa interpretao originria do direito privado.
Nessa esteira, temos conhecimento da existncia de apenas duas discriminatrias judiciais, manejadas pelo Estado com a finalidade de preservao de populao tradicional: a da Praia do Sono e da fazenda So Gonalo, So Gonalinho, ambas as reas localizadas no Municpio de Paraty, nicas referncias dessa modalidade de demanda para a finalidade em referncia.
A dispensa do processo discriminatrio administrativo pelo Estado, ao que tudo indica, originou-se dos vrios procedimentos inerentes ao processo administrativo previstos na Lei (E) n 508, de 3 de dezembro de 1981, que dispe sobre o processo discriminatrio de terras devolutas do estado do Rio de Janeiro, compreendendo a instaurao de Comisses Especiais, de atos conjuntos dispondo sobre instrues normativas relativas ao procedimento administrativo, dentre outros vrios procedimentos que parecem bloquear a sua utilizao, retardando, ao que se supe, a concluso do processo discriminatrio, no se perdendo ainda de vista a legitimao do ttulo (art. 8) remetendo o procedimento para a judicializao do procedimento discriminatrio.
A ttulo remissivo, citem-se ainda a Lei n 601/1850, o Decreto 9.316, de 29 de outubro de 1986, cuida desta modalidade de arrecadao de imveis, tendo ainda como legislaes aplicveis espcie a Lei Estadual 508, de 03 de dezembro de 1981, com as alteraes introduzidas pela lei 545/82; Lei Federal 6.383, de 07 de dezembro de 1976.
IMVEIS PBLICOS
1 Imveis incorporados ao patrimnio imobilirio do Estado do Rio de Janeiro ou de sua posse
Os bens do domnio pblico de uso comum do povo, de uso especial e os dominicais so insuscetveis de aquisio pela usucapio. Como veremos na parte final deste trabalho, os prprios estaduais, hoje, so passveis de doao para terceiros particulares, exclusivamente para efeito de regularizao fundiria de interesse social (Lei Complementar (E) n 131/2009. At o momento de sua vigncia, por fora da impossibilidade jurdica da aplicao concreta das doaes sociais, o estado do Rio de Janeiro vinha apenas aplicando termos administrativos de concesso e de promessa de concesso de uso, ambos os instrumentos concebidos como direito real, como meio de regularizao fundiria de interesse social, conferidos aos moradores pelo prazo de 99 (noventa e nove) anos, renovvel a critrio da Administrao.
A Lei Complementar n 08, de 25 de outubro de 1977, com as alteraes introduzidas pelas Leis Complementares ns. 26, de 06 de dezembro de 1981 e 45 de 24 de julho de 1984, que dispem sobre o regime jurdico dos bens imveis do Estado do Rio de Janeiro, admite sua utilizao por terceiros particulares nas modalidades de permisso, cesso ou concesso de uso.
Na existncia de assentamentos consolidados em imvel do domnio do Estado do Rio de Janeiro, como acima assinalado, deve o mesmo outorgar aos moradores os termos administrativos de concesso de uso, como direito real resolvel, pelo prazo de 99 (noventa e nove) anos, renovvel. Este instrumento reveste-se de efetiva garantia para as comunidades de baixa renda, sendo passvel de transcrio imobiliria, aprovada a planta de parcelamento pela Municipalidade. A concesso de uso permite ao concessionrio, com efeito, registrar o apontado termo administrativo no cartrio imobilirio competente, gerando, portanto, um direito real sobre a coisa alheia (Dec. lei 271/67), como ocorre com a propriedade plena decorrente das doaes. A diferena na nas concesses a propriedade do bem continua em nome do poder concedente.
Quanto aos assentamentos consolidados e existentes em imveis onde o estado do Rio de Janeiro ainda no detenha a qualidade jurdica de proprietrio, embora imitido na sua posse provisria em razo de deciso judicial oriunda de ao expropriatria ou de contrato, deve o estado outorgar aos moradores, na qualidade de possuidor, termos de promessa de concesso de uso, tambm pelo prazo de 99 (noventa e nove) anos, renovvel. Ambos os termos administrativos, lavrados no ITERJ, tm a forma padro (minutas) aprovada pela Procuradoria Geral do Estado, consoante determina a aludida Lei Complementar n 08/77.
2 Concesso de Uso Especial para fins de moradia (art. 183 1 da Constituio da Repblica e MP 2.220 de 04 de setembro de 2001
Adotamos o entendimento no sentido da possibilidade do particular usucapir o direito real de uso quando preenchidos os requisitos do caput, em terreno dominical de propriedade do poder pblico. Isto porque a concesso de uso contrato de direito pblico, pelo qual o Estado outorga a uma pessoa sem-teto ou sem-terra o direito de uso sobre o bem pblico. Estando previsto na Constituio da Repblica e no Cdigo Civil a referncia ao ajuste, pode-se concluir quanto a possibilidade do particular usucapir o direito ao uso de prprio estadual, tornando obrigatrio ao Estado conferir o ttulo de concesso.
Dentro dessa linha de pensamento, o executivo federal editou a perenizada Medida Provisria n 2.220/2001, que decorreu do veto total aos arts. 15 a 20 do Estatuto da Cidade (Lei 10.257/01) que regulamentava o instituto com maior alcance, podendo ser alegada como matria de defesa contra eventuais investidas do prprio poder pblico.
A Medida Provisria n 2220, de 4 de setembro de 2001, dispe que a concesso de uso especial pode ser conferida a todo aquele que at 30 de junho de 2001, possuir como seu ininterruptamente e sem oposio, at 250m de imvel pblico, situado em rea urbana, utilizando- o para sua moradia ou de sua famlia, tem o direito a concesso de uso especial para fins de moradia em relao ao bem objeto da posse, desde que no seja proprietrio ou concessionrio, a qualquer ttulo, de outro imvel urbano ou rural.
Reproduz, essa legislao, os requisitos da usucapio especial individual e coletiva, dela distinguindo-se essencialmente em razo da situao proprietria do imvel. Assim, os institutos jurdicos da usucapio e da concesso de uso especial, guardadas as peculiaridades mostram as seguintes similitudes:
. rea pblica com superfcie superior a 250m (duzentos e cinqenta metros quadrados) onde no for possvel ou muito difcil identificar as parcelas ocupadas por cada morador; . a sentena ou deciso administrativa atribuir igual frao ideal do terreno a cada possuidor, excetuada a hiptese de ajuste estabelecendo fraes ideais diferenciadas, no podendo corresponder a frao ideal a superfcie superior a 250m; . a administrao pblica solicitada ter o prazo de 12 (doze) meses para decidir o pedido de concesso do uso, em princpio, a partir da abertura do respectivo procedimento administrativo. No caso de recusa, a pretenso concessiva ser deduzida em Juzo; . a Municipalidade emitir certido atestando a localizao do imvel em zona urbana e que o mesmo destina-se a moradia do ocupante e de sua famlia, se o bem for do domnio da Unio Federal ou do Estado; . o ttulo conferido judicial ou administrativamente passvel de registro gratuito no cartrio imobilirio; . o ttulo concedido transfervel por ato entre vivos, mantidos o perfil scio-econmico do terceiro concessionrio e as condies e requisitos autorizativos para a outorga originria; . nas hipteses de assentamentos consolidados em reas de risco e de reserva legal, o poder pblico garantir, aps discusso com a comunidade, o reassentamento em local outro entendido como prximo, em obedincia a garantia constitucional da no remoo (art. 231 da Constituio Estadual e art. 429 da LOMRJ); . o pedido de concesso especial de uso poder ser formulado pela associao de moradores, se regularmente constituda e autorizada para tanto; . a deciso administrativa ou judicial conferida a concesso especial de uso independer da regularizao do parcelamento do solo e das moradias.
3 Bens imveis incorporados ao patrimnio de rgos da administrao indireta
Os bens imveis de propriedade de entes da administrao indireta, as autarquias, as fundaes, as empresas pblicas e as sociedades de economia mista, como por exemplo, os da CEHAB-RJ, do INCRA, do INSS, desde que inaproveitveis para a implantao de programas inerentes as suas atividades finalsticas e que foram ocupados por populao de baixa renda, podem ser transferidos para o domnio do Estado ou dos Municpios, com vistas a regularizao fundiria de interesse social ou mesmo a titulao ficar a cargo dos prprios rgos, obedecidos os regimes jurdicos de seus bens imveis. Interessante questo concreta sobre o tema relaciona-se com as parcerias interinstitucionais formalizadas atravs de convnios de cooperao tcnica em que os convenentes ajustam suas atribuies visando regularizao fundiria de interesse social, tendo o ITERJ ajustado vrios desses convnios com os Municpios, na sua proposta de interiorizao e acelerao do processo de regularizao fundiria. Exemplo da transmisso de propriedade de rea da Unio para o estado do Rio de Janeiro o que envolve a titulao das famlias integrantes da Associao Livre dos Maricultores de Jurujuba, Niteri.
4 Ilhas formadas em rio federal navegvel. Destinao social
Em apertada sntese, as ilhas formadas em rio federal navegvel so do domnio dos estados, inclusive aquelas existentes em zonas influenciadas pelas mars. Esta destinao dominial decorre da lei. Em brevssimas consideraes, o art. 537 do Cdigo Civil declara pertencerem aos proprietrios ribeirinhos as ilhas situadas nos rios no navegveis. Isto indica no lhes pertencerem aquelas existentes nos rios navegveis considerados pblicos.
O Decreto Federal n 21.235, de 02/04/32, no seu artigo 1, assegura o domnio dos Estados sobre as ilhas formadas nos rios navegveis. semelhana, segundo o princpio estabelecido no Cdigo de guas (Decreto n 24.643 de 10/07/34, art. 23) pertence ao domnio pblico as ilhas formadas no lveo de uma corrente de guas pblicas.
Citem-se, ainda, o art. 5 da Carta de 67, neste sentido seguida pelas posteriores de 69 e a vigente de 88, superando disposies constantes da anterior legislao ordinria federal, que reserva, Unio Federal o domnio das ilhas fluviais situadas em zonas sob influncia de mars. Assim, correto afirmar-se quanto ao domnio pblico das ilhas fluviais existente em rios federais navegveis.
A questo de fundo revela, no concreto, que as ilhas pblicas so de forma recorrente ocupadas por fazendeiros ribeirinhos, que a utilizam como pastagem ou lazer, registrando da conflitos e acaloradas demandas judiciais que versam sobre o domnio, a posse e a questo ambiental derivadas da ocupao irregular ou sustentvel das ilhas.
A proposta que entendemos como a melhor a da recuperao desses prprios estaduais, dando-lhes acessos aos trabalhadores rurais para fins de cultivo, em razo do elevado potencial agrcola do solo das ilhas.
5 Regularizao fundiria de Associaes e Colnias de Pescadores reas jurisdicionadas marinha
As chamadas reas de marinha e seus acrescidos so disciplinadas pelo regime jurdico do aforamento regulamentado pelo art. 20 da C.R.F.B. Sobre o tema, citem-se o art. 51 14 da Lei de 15/11/1831, do Aviso n 274, de 03/10/1832, Decreto n 4105, de 27/10/1868, Lei n 741, de 26/12/1900, Decreto-Lei n 2490 de 16/08/1940, Decreto-Lei n 3438, de 17/07/1941, Decreto-Lei n 1561 de 13/07/1977, Decreto-Lei n 398 de 21/12/1987. Decreto-Lei n 95960 de 01/03/1988, Lei n 9361 de 15/05/98. Ainda a MP n 1567-1, de 14 de maro de 1997, que dispe sobre a regularizao, administrao, aforamento e alienao de bens imveis de domnio da Unio, alterando os dispositivos dos Decretos Leis nmeros 9.760 de 05/09/1946 e 2.398 de 21/12/87 e regulamentando o pargrafo segundo do art. 49 do ato das disposies constitucionais transitrias e art. 20, incisos III e VII da Constituio da Repblica. Ainda a Lei n 11.481 de 31 de maio de 2007, que cuida da regularizao fundiria de interesse social em imveis da Unio.
Sobre esse tema, entendemos necessria a criao de grupo especial de trabalho com a finalidade de identificar fisicamente junto Gerncia do Patrimnio da Unio RJ essas reas de marinha, no raro ocupadas por associaes e colnias de pescadores. Realizados os trabalhos fsicos para sua identificao, a rea pode ser transferida aos Estados ou Municpios, a ttulo gratuito, sob o regime de aforamento, obrigando-se o poder pblico cessionrio a destin-la para as famlias de pescadores mediante instrumentos de promessa de compra e venda de frao ideal de terreno, por preo social, cujo produto seria revertido para melhoramentos na prpria comunidade. Tome-se novamente como exemplo o trabalho realizado, pelo ITERJ, na Associao Livre dos Maricultores de Jurujuba, Niteri, com a participao de rgos das administraes pblicas federal, estadual, municipal e organismos internacionais, traduzido no apenas na regularizao fundiria de interesse social, como tambm na execuo do projeto de sustentvel l desenvolvido.
Considere-se, pois, a necessidade de implementao de programas de fomento econmico e social atravs de incentivos da administrao pblica e de entidades, a partir de aes conjuntas e harmnicas, destinadas criao de centros de beneficiamentos de produtos derivados da pesca artesanal.
6 Atestao do domnio. Comunidades remanescentes de Quilombos
Alm e atravessando a questo da regularizao fundiria de interesse social, o tema revela aspectos da formao histrica e cultural de comunidades quilombolas, como alhures abordado.
Essa modalidade de titulao plena, mediante a atestao coletiva de propriedade constitucional, expressa indisfarvel antecedente histrico consistente, dentre outros fatores, sob o primado dos direitos humanos, na atestao da propriedade das terras dos quilombos aos seus remanescentes, a titulao coletiva e definitiva relativamente a imveis sobre os quais mantm posse histrica e propriedade constitucional.
Enfatiza-se cuidar-se a hiptese de regularizao fundiria de interesse mais do que social, porque permeada por outras questes que atravessam a aplicao da regularizao fundiria tradicional, como a continuidade da etnia e de suas tradies e culturas, a preservao de valores fundamentais de natureza cultural e histrica que envolve o tema. O significado cultural e histrico dos quilombolas exige o pronto reconhecimento da propriedade constitucional, de carter afirmativo e tambm como instrumento de reparao do horror do sistema escravagista.
Auto-definida a comunidade como quilombola, com a inscrio da auto-definio no Cadastro Geral junto Fundao Cultural Palmares que expedir o competente registro, dentre outras etapas definidas no Decreto n 4.887/03, a elas sero transmitidas a propriedade constitucional como meio de aquisio originria das terras ocupadas em tais condies, em razo de comando constitucional auto-aplicvel previsto no art. 68 da A.D.C.T. da Constituio da Repblica.
Visando a regulamentar o procedimento para identificao, reconhecimento, delimitao, demarcao e titulao das terras ocupadas por remanescentes das comunidade dos quilombos de que trata o aludido dispositivo normativo, fora promulgado o Decreto n 4.887/03, que, em sntese, delega competncia para tais atos ao Ministrio do Desenvolvimento Agrrio, por meio do Instituto de Colonizao e Reforma Agrrio INCRA, sem prejuzo da competncia concorrente dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios.
O Decreto n 4.887/03, norma especial regente da situao especfica referente ao que dispe o art. 68 do ADCT, elenca as etapas a serem cumpridas pelo INCRA, com a finalidade da outorga do ttulo de reconhecimento da propriedade constitucional assegurado pelo aludido art. 68 do ADCT. O ITERJ desenvolve aes no sentido da regularizao fundiria desses assentamentos.
Sobre esse ponto, importante ressaltar que o ITERJ outorgou recentemente para a Associao da Comunidade Remanescente de Quilombo do Povoado de Preto-Forro, Cabo Frio, o primeiro termo administrativo de atestao coletiva de propriedade constitucional sobre o espao de convivncia da citada comunidade quilombola. Anteriormente fora outorgada pelo estado do Rio de Janeiro escritura pblica de atestao coletiva de domnio para a comunidade quilombola de Campinho da Independncia, Paraty.
Essas alternativas de regularizao fundiria de interesse social so aplicadas pelo Instituto de Terras e Cartografia do Estado do Rio de Janeiro ITERJ, voltadas para a populao de baixa renda e que alcana cerca de setecentas comunidades urbanas e rurais inscritas no ITERJ, trabalho que inclui a proposta de nossa interveno nos assentamentos designados por morros da Cabocla e Boa Vista, localizados no Municpio de Arraial do Cabo, Estado do Rio de Janeiro, objeto de contrato internacional de regularizao fundiria.
So instrumentos provisrios ou definitivos de titulao aplicados pelo Estado/ITERJ no campo da regularizao fundiria de interesse social:
1. reas urbanas pblicas / instrumentos definitivos: concesso de uso, como direito real resolvel (prazo 99 anos, renovvel) e doao, instrumento trazido para o ambiente jurdico pela Lei Complementar (E)n 131/2009 e Emenda Constitucional (E)n 42/2009.
2. reas urbanas pblicas / instrumentos provisrios (contendo clusula expressa de obrigao da outorga do instrumento definitivo): promessa de concesso de uso (prazo 99 anos, renovvel); APOs (unidades habitacionais/PAC); entrega de documentos oficiais de cadastro, reconhecimento de posse e de moradia.
3. reas urbanas de particulares / instrumentos definitivos: usucapio (modalidades individual e coletiva) parceria ITERJ/Defensoria Pblica; demarcao urbanstica (espcie de usucapio desjudicializado). Lei 11.977/2009 e Lei 12.424/2011 (Minha Casa Minha vida). Lei Complementar (E)n 131/2009.
4. reas urbanas de particulares / instrumentos provisrios: cpia dos autos de demarcao urbanstica expedidos pelo ITERJ; e entrega de documentos oficiais de cadastro, reconhecimento de posse e de moradia.
5. reas rurais pblicas / instrumentos definitivos: concesso de uso e doao.
6. reas rurais pblicas / instrumentos provisrios: promessa de concesso de uso e APOs.
7. reas rurais de particulares / instrumento definitivo: usucapio.
8. reas rurais de particulares / instrumento provisrio: documento oficial de cadastro, reconhecimento de posse e de moradia.
Recentes legislaes acerca da regularizao fundiria de interesse social
Um importante passo para a soluo do problema fundirio no Brasil consistiu na insero da funo social da propriedade e da cidade no art. 182 da Constituio de 88, mola de avano da regularizao fundiria de interesse social, bem assim na expressa qualificao do direito social moradia como direito fundamental, assim consagrado pela emenda constitucional n 26, de 14 de fevereiro de 2000, que alterou a redao do art. 6 da Constituio da Repblica, com repercusso direta na necessidade de aumentar a eficcia e a abrangncia dos instrumentos de regularizao fundiria de interesse social.
Assim, a explicitao desse direito como social produz um efeito imediato, ou seja, a impossibilidade de se ter qualquer medida de carter regressivo que dificulte ou impossibilite o seu exerccio. Esse avano foi seguido da aprovao do Estatuto da Cidade, em 10 de julho de 2001, como lei Federal n 10.257, uma legislao moderna e que repe, em novos contornos, os debates acerca dos conceitos de cidade sustentvel e de gesto democrtica, definidores do processo da universalizao do direito cidade, destacando- se a regulamentao da modalidade de aquisio coletiva da propriedade, mesmo ano do advento da Medida Provisria 2.200, que cria a concesso de uso administrativa ou judicial, individual e coletiva, para terras pblicas.
Agora, a recente Lei Federal n 11.977, de 07 de julho de 2009, nomeada Minha Casa, Minha Vida, alguns artigos com redao dada pela Lei n 12.424/2011, conferiu ao direito fundirio desejvel objetividade, consistente na desjudicializao do direito moradia adequada, como anteriormente assinalado, com a criao do instituto jurdico da demarcao urbanstica e da legitimao da posse, verdadeira revoluo no cenrio jurdico ptrio, passvel de ser convertida, a legitimao de posse, em uma espcie de usucapio extrajudicial, dispensando, com isso, o aforamento de incontveis e lentas aes declaratrias de domnio pela usucapio, instituto jurdico formado pela juno do substantivo uso com o verbo capio, ou seja: tomar pelo uso.
Essa recente legislao recoloca o urbano na dimenso poltica da cidade e rene, nas suas implicaes amplas, desde a poltica de regularizao fundiria at o acesso aos equipamentos sociais, com maior proteo ao morador, inserindo diretrizes ligadas a clivagens sociais ao distribuir de maneira equilibrada os nus e benefcios da cidade. Outras legislaes recentes e oportunas, que podem ser evocadas no sentido de simplificar o processo de regularizao fundiria de interesse social so a Lei Complementar (E) n 131/2009 e a Emenda Constitucional (E) n 42/2009, que, dentre outros instrumentos, introduzem, como inovao, o instituto da doao de prprios estaduais e daqueles pertencentes aos demais entes da administrao direta e indireta do Estado do Rio de Janeiro, situados em reas urbanas e rurais, para particulares. Concernente a possibilidade de doao de prprios estaduais e de reas pertencentes aos entes de sua administrao direta e indireta para terceiros, entendemos que a administrao deva observar a hiptese de risco de desapossamento indireto de comunidades tradicionais, diante da presso do mercado imobilirio em reas economicamente valorizadas.
Ainda sobre a novel legislao estadual, importante ressaltar que se avizinha a possibilidade da outorga de doaes por meio de termos administrativos, alm da forma pblica j prevista na Lei Complementar (E) n 131/2009, circunstncia que desbloqueia o processo de regularizao fundiria no tocante a expedio das doaes, constante do Projeto de Lei Complementar (E) n 10/2011, que altera o inciso III do 4 do artigo 23 da Lei Complementar (E) n 131/2009.
Sobre o tema, o inciso V do artigo 221 da Lei n 6.015/73, com a nova redao dada pela Lei n 12.424/2011, admite o registro de termos administrativos expedidos no mbito de programas de regularizao fundiria e de programas habitacionais de interesse social.
Essas avanadas legislaes sugerem uma verso social moderna e imediata da aplicao desses direitos sociais e coletivos ou metaindividuais. No toa que lamentveis problemas sociais, como crimes, pobreza, racismo e respectivas situaes deletrias decorrentes ganham nova expresso no espao urbano. Para pensar diferente esses problemas, necessrio olhar para o passado de maneira crtica e nova.
Alm e atravessando a questo da regularizao fundiria, oportuno revisar a limitada idia segundo a qual a legalizao da moradia se esgota com a simples outorga do contrato administrativo como mera entrega de um papel, sem o carimbo da conquista da moradia social e de outros valores agregados. Vai alm. Famlias, contadas em milhes de brasileiros, podem ter endereo prprio, ter acesso ao mercado formal diante dessa exigncia imposta, podem ostentar instrumento de aceitao obrigatria como garantia de financiamento em contratos habitacionais. (art. 48 da Lei n 10.257/2001 Estatuto da Cidade), e ainda podem exigir a interveno urbanstica e a integrao de milhares de assentamentos informais na cidade formal. Dessa forma o direito moradia deve ser compreendido em seu aspecto econmico, social, cultural, ambiental, urbanstico, obrigando os estados e municpios brasileiros a adotarem a regularizao fundiria de interesse social como meio de combater a pobreza e de democratizar o acesso terra urbanizada, inserindo milhes de famlias nos ambientes jurdico e creditcio.
Portanto, hoje pode-se evocar os novos rumos da ordem jurdica como importante veculo de acesso moradia digna e salvaguarda do direito social moradia.
O conceituado jurista Dalmo de Abreu Dalari, com agudez de raciocnio, mostra que quando uma sociedade est organizada de tal modo que s promove o bem de uma parte de seus integrantes, sinal de que ela est mal organizada e afastada dos objetivos que justificam sua existncia. Entendemos tambm que a ateno importncia da legislao para o funcionamento do Estado faz parte do processo maior de sua formao e constituio.
Portanto, a universalizao do acesso moradia digna e a funo social da propriedade so duas manifestaes exponenciais do Estado democrtico.
A par dos obstculos que devem ser removidos para a titulao definitiva ou mesmo provisria das moradias, esta ltima modalidade de titulao conferida quando impossvel a outorga da titulao definitiva, diante da inconcluso de todas as etapas inerentes ao processo de regularizao fundiria, esta poltica pblica socialmente ativa apresenta inmeras vantagens para seus beneficirios. Dentre elas, destacam-se a: incluso social do beneficirio, que deixa de ter moradia clandestina; sua insero nos ambientes jurdico e creditcio; valorizao de sua moradia; possibilidade da implantao de infraestruturas bsica e complementar no assentamento; aquisio de linha de crdito e financiamento; transmisso desse direito aos descendentes; integrao do assentamento informal na formalidade e no bairro; possibilidade da declarao da rea objeto da interveno estatal como de especial interesse social, para fins de regularizao fundiria e urbanstica; contribuio para o cadastro e reconhecimento oficial da moradia junto municipalidade.
Por fim, a regularizao fundiria remove um obstculo para o desenvolvimento social e econmico das cidades, permitindo a realizao de investimentos e a criao de oportunidades para a camada excluda da populao.
WALTER ELYSIO BORGES TAVARES DEFENSOR PBLICO DIRETOR DE REGULARIZAO FUNDIRIA ITERJ