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CONCURSO DE AGENTES

AUTORIA
Quando na lei se inscreve uma descrio do crime, a ameaa da pena dirige-
se quela que realiza o tipo penal, ou seja, ao sujeito que realiza a ao tipificada.
Pratica homicdio quem mata a vtima, pratica furto quem subtrai a coisa, etc. o
art. 29 no distingue em princpio, entre o autor da conduta tpica e o que colabora
para a ocorrncia do ilcito sem realizar a ao referente ao verbo-ncleo do tipo
penal, considerando como autores todos quanto concorrerem para ao delituosa.
Essa distino est, porm, na natureza das coisas, ou seja, na espcie diferente de
causas do resultado por parte de duas ou mais pessoas, devendo ser assinalada a
distino entre autor, co-autor e partcipe.
Quanto conceituao de quem o autor do crime, foram criadas trs teoria.
A primeira delas fornece um conceito restrito de autor, em um conceito formal
objetivo: autor aquele que pratica a conduta tpica inscrita na lei, ou seja, aquele
que realiza ao executiva, ao principal. o que mata, subtrai, falsifica etc.
Uma segunda corrente formula um conceito extensivo do autor, em um critrio
material-objetivo: autor no s o que realiza a conduta tpica, como tambm aquele
que concorre com uma causa para o resultado. No se fez assim distino entre
autor e partcipe, j que todos os autores concorreram para o resultado ao
contriburem com uma causa para o evento.
Numa terceira posio, formulada principalmente pela doutrina alem,
conceitua-se como autor aquele que tem o domnio final do fato, trata-se de um
critrio final-objetivo: autor ser aquele que, na concreta realizao do fato tpico,
consciente o domina mediante o poder de determinar o seu modo e, inclusive,
quando possvel, de interromp-lo. Autor , portanto, segundo essa posio, quem
tem o poder de deciso sobre a realizao do fato.
Adotamos a teoria formal objetiva, que delimita, com nitidez, a ao do autor
(autoria) e a do partcipe (participao), complementada pela idia da autoria
mediata. Autor quem realiza diretamente a ao tpica, no todo ou em parte,
colaborando na execuo (autoria direta), ou quem a realiza atravs de outrem que
no imputvel ou no age com culpabilidade (autoria mediata).
So co-autores os que conjuntamente realizam a conduta tpica. Os demais,
ou seja, aqueles que, no sendo autores mediatos, colaboram na prtica do delito
sem realizarem a conduta tpica, sem participarem da execuo, so partcipes.

CO-AUTORIA
O concurso de pessoas pode realizar-se atravs da co-autoria e da
participao. Co-autor quem executa, juntamente com outras pessoas, a ao ou
omisso, que configura o delito. Assim, se duas pessoas disparam suas armas,
alvejando a vtima e causando-se a morte, respondero como co-autores.
H, na co-autoria, a deciso comum para a realizao do resultado da
conduta.
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Inexistente a conscincia de cooperao na conduta comum, no haver
concurso de pessoas, restando a autoria colateral (ou co-autoria colateral ou
imprpria). Caso duas pessoas, ao mesmo tempo, sem conhecerem a inteno uma
da outra, dispararem sobre a vtima, respondero cada uma por um crime se os
disparos de ambas forem causas da morte. Se a vtima morreu apenas em
decorrncia da conduta de uma, a outra responder por tentativa de homicdio.
Havendo dvida insanvel quanto causa da morte, ou seja, sobre a autoria, a
soluo dever obedecer ao princpio in dubio pro reu, punindo-se ambos por
tentativa de homicdio.

PARTICIPAO
Fala-se em participao, em sentido estrito, como a atividade acessria
daquele que colabora para a conduta do autor com a prtica de uma ao que, em
si mesma, no penalmente relevante. Essa conduta somente passa a ser relevante
quando o autor, ou co-autores, iniciam ao menos a execuo do crime. O partcipe
no comete a conduta descrita pelo preceito primrio da norma, mas pratica uma
atividade que contribui para a realizao do delito. Trata-se de uma das hipteses de
enquadramento de subordinao ampliada ou por extenso, prevista na lei, que
torna relevante qualquer modo de concurso, que transforma em tpica uma conduta
de per si atpica. H na participao uma contribuio causal, embora no
totalmente indispensvel, ao delito e tambm a vontade de cooperar na conduta do
autor ou co-autores.
So vrias as formas de participao.
Instiga aquele que age sobre a vontade do autor, fazendo nascer neste a
idia da prtica do crime ou acorooando a j existente, de modo determinante na
resoluo do autor, e se exerce atravs do mandato, persuaso, conselho,
comando, etc.
Cmplice aquele que contribui para o crime prestando auxlio ao autor ou
partcipe, exteriorizando-se a conduta por um comportamento ativo (o emprstimo da
arma, a revelao do segredo de um cofre etc.). no se exclui, porm, a
cumplicidade por omisso nas hipteses em que o sujeito tem o dever jurdico de
evitar o resultado. Cita-se como exemplo a omisso do empregado que no tranca o
cofre para que seja facilitado a ao do autor do furto com o qual colabora o
partcipe.

AUTORIA MEDIATA
Como j se assinalou, autor no apenas o que realiza diretamente a ao
ou omisso tpica, mas quem consegue a execuo atravs de pessoa que atua
sem culpabilidade. Chama-se isso autoria mediata (ex. a enfermeira, por ordem do
mdico, ministra um veneno ao paciente supondo que se trata de um medicamento).

CONCURSO DE PESSOAS E CRIMES POR OMISSO
possvel a participao em crime omissivo puro, ocorrendo o concurso de
agentes por instigao ou determinao. Assim, se o agente instiga outrem a no
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efetuar o pagamento de sua prestao alimentcia, responder pela participao no
crime de abandono material.
No se pode falar, porm, em co-autoria em crime omissivo prprio. Caso
duas pessoas deixem de prestar socorro a uma pessoa ferida, podendo cada uma
delas faz-lo sem risco pessoal, ambas cometero o crime de omisso de socorro,
isoladamente, no se concretizando hiptese de concurso de agentes.
Tambm possvel a participao por omisso em crime comissivo. Se um
empregado que deve fechar a porta do estabelecimento comercial no o faz, para
que terceiro possa mais tarde praticar uma subtrao, h participao criminosa no
furto em decorrncia do no-cumprimento do dever jurdico de impedir a subtrao.
No se pode falar em participao por omisso, todavia, quando no concorra o
dever jurdico de impedir o crime. A simples conivncia no punvel. Tambm no
participa do crime aquele que, no tendo o dever jurdico de agir, no comunica o
fato polcia para que possa esta impedi-lo. sempre indispensvel que exista o
elemento subjetivo (dolo ou culpa) e que a omisso seja tambm causa do
resultado, vale dizer, que, podendo agir, o omitente no o tenha deito.

CO-AUTORIA DE CRIME CULPOSO
De h muito est assentada a possibilidade de concurso em crime culposo.
Existente um vnculo psicolgico entre duas pessoas na prtica da conduta, ainda
que no em relao ao resultado, concorrem elas para o resultado lesivo se obrarem
com culpa em sentido estrito.
O concurso de agente no crime culposo difere daquele do ilcito doloso, pois
se funde apenas na colaborao da causa e no do resultado (que involuntrio).
Disso deriva a concluso de que autor todo aquele que causa culposamente o
resultado, no se podendo falar em participao em crime culposo.

COOPERAO DOLOSAMENTE DISTINTA
A participao, conforme a doutrina moderna, acessria de um fato
principal. Para a punibilidade do partcipe basta que o fato seja tpico e antijurdico.
Em casos de instigao ou outras formas de participao, possvel que o resultado
ocorrido seja diverso daquele pretendido pelo partcipe. H um desvio subjetivo
entre os sujeitos, uma cooperao dolosamente distinta entre o partcipe e o autor
que executa o crime mais grave do que o desejado por aquele. Ex.: A determina que
B d uma surra em C; B mata C. Perante a lei anterior, ambos responderiam pelo
crime mais grave, podendo o mandante ou o instigador beneficiar-se de uma causa
de diminuio de pena. Assim, no responderiam os partcipes se, eventualmente,
os executores praticassem um estupro alm do ilcito ajustado. A falta de
previsibilidade quanto ao crime mais grave, segundo a doutrina, exclua a
responsabilidade do partcipe no ilcito que resultara exclusivamente da vontade do
praticante da ao tpica.
Quando o crime mais grave, embora no querido, previsto e aceito pelo
partcipe, responde por esse ilcito a ttulo de dolo eventual. A essa concluso leva a
disposio do dispositivo ao se referir apenas previsibilidade do fato e no
previso do partcipe.
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No se aplica tambm o dispositivo nos casos de autoria mediata, j que
nesse caso no se pode falar em participao. O agente autor do fato e responde
pelo resultado ocorrido.
O art. 29, 2, consagra o princpio da individualizao da pena no concurso
de pessoa ao determinar que cada concorrente responsvel de acordo com o
elemento subjetivo (dolo) e tambm no descura do princpio da proporcionalidade
ao prever o aumento da pena quando, alm do dolo referente ao crime menor, h
um desdobramento psicolgico da conduta do partcipe quanto previsibilidade da
realizao do crime mais grave (culpa).

PUNIBILIDADE NO CONCURSO DE AGENTES
Diante do disposto no art. 29, todos os autores, co-autores e partcipes
incidem nas penas cominadas ao crime praticado, exceto no caso de estes ltimos
terem querido participar do crime menos grave. Entretanto, no processo de aplicao
da pena deve o juiz distinguir a situao de cada um, na medida de sua
culpabilidade, ou seja, segundo a reprovabilidade da conduta do co-autor ou
partcipe. Nessa linha de verificao da culpabilidade, determina-se no art. 29, 1:
Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto
a um tero.

QUALIFICADORAS E AGRAVANTES
O concurso de pessoas pode ser uma qualificadora de delito. Em razo da
maior facilidade para a execuo do crime e a conseqente diminuio do risco do
agente, a lei refora a garantia penal quando, em determinados delitos, h
associao de delinqentes.

CONCURSO E CIRCUNSTNCIAS DO CRIME
Dispe o art. 30: No se comunicam as circunstncias e as condies de
carter pessoal, salvo quando elementares do crime.
Em primeiro lugar, estabeleceu a lei nova a distino entre circunstncias e
condies pessoais. Enquanto as condies referem-se s relaes do agente com
a vida exterior, com outros seres e com as coisas (menoridade, reincidncia etc.),
alm de indicar um estado (parentesco, casamento), as circunstncias so
elementos que, embora no essenciais infrao penal, a ela se integram e
funcionam para moderar a qualidade e quantidade da pena (motivo do crime,
desconhecimento da lei, confisso espontnea, etc.).
Refere-se a lei s condies pessoais (ou subjetivas) em oposio s
condies reais (ou objetivas). So estas as circunstncias referentes ao fato
objetivamente considerado, em que no se incluem as condies ou particularidades
do agente.
As condies e circunstncias pessoais no se comunicam entre os co-
autores ou partcipes. Assim, cada sujeito responder de acordo com as suas
condies (menoridade, reincidncia, parentesco) e circunstncia (motivo ftil, de
relevante valor social ou moral, de prescrio etc.).
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Entretanto, dispe a lei que as circunstncias de carter pessoal
elementares do crime comunicam-se entre os agentes. No se trata na espcie, de
verdadeiras circunstncias, mas de elementos que, necessariamente, fazem
parte do tipo penal. Assim, aquele que auxilia, por exemplo, o funcionrio pblico na
prtica do peculato responde por esse crime ainda que no exera funo pblica.
No se comunicam porm, as causas pessoais de excluso de pena (como
as imunidades diplomticas) ou algumas espcies de causas de extino da
punibilidade (indulto, retratao etc.).
Determinando a lei que no se comunicam as circunstncias de carter
pessoal, a contrario sensu determina que so comunicveis as de carter objetivo.
Pelas mesmas razes, no se comunicam as circunstncias elementares de
carter pessoas quando conhecidas do partcipe.

CONCURSO E EXECUO DO CRIME
Art. 31: O ajuste, a determinao e o auxlio, salvo disposio expressa em
contrrio, no so punveis, se o crime no chega, pelo menos, a ser tentado.
Ajuste o acordo feito para praticar crime.
Determinao a provocao para que surja em outrem a vontade de praticar
o crime.
Instigao a estimulao de idia criminosa j existente.
Auxlio a ajuda material, prestada na preparao ou execuo do crime.
O planejamento de duas ou mais pessoas para a prtica do crime (exceto o
caso do crime de quadrilha ou bando), o mandato, ou conselho, a ajuda, o
induzimento, etc. no incidem na esfera penal enquanto no se puder caracterizar a
tentativa.

AUTORIA INCERTA
Aceita a teoria monista, o cdigo resolve qualquer problema com relao
autoria incerta, determinando que todos respondem pelo resultado, ainda que no se
possa saber quem praticou a ao prevista no ncleo do tipo.
A exceo encontra-se no art. 29, 2, que determina seja o agente punido
pelo crime menos grave, de que queria participar, mas a ressalva vale apenas para
as hipteses de participao.

MULTIDO DELINQENTE
Afastada a hiptese de associao criminosa (quadrilha ou bando), possvel
o cometimento de crime pela multido delinqente, como nas hipteses de
linchamento, depredao, saque, etc. respondero todos os agentes por homicdio,
dano, roubo, nesses exemplos, mas tero as penas atenuadas aqueles que
cometerem o crime sob a influncia de multido em tumulto, se no o provocaram. A
pena, por sua vez, ser agravada para os lderes, os que promoveram ou
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organizaram a cooperao no crime ou dirigiram a atividade dos demais agentes
(art. 62, I).


Referncias Bibliogrficas

MIRABETE, Jlio Fabbrini. Cdigo penal interpretado. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2005.

MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de Direito Penal. 22 ed. So Paulo: Atlas 2004.

Primorosas aulas do Prof. Rodrigo Direito Penal III Universidade de Itana - MG
DELMANTO, Celso. Cdigo penal comentado: acompanhado de comentrios,
jurisprudncia, smulas em matria penal e legislao complementar. 6. ed. atual. e
ampl. Rio de Janeiro: Renovar, 2002.

ZAFFARONI, Eugenio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de direito penal
brasileiro: parte geral. 5. ed. rev. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004.

CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal parte especial. Volume 2. 5 edio.
Editora Saraiva. 2005.

NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. 4 Edio.
Revista dos Tribunais. 2005.