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LA SOCIEDAD ACCIDENTAL O EN PARTICIPACIN; CARACTERSTICAS

Y RGIMEN JURDICO COMPARADO


Arantza Martnez Balmaseda
Prof. Ayudante Doctor
Universidad del Pas Vasco


Sumario: I. Introduccin II. Concepto III. Naturaleza jurdica IV. Elementos caracterizadores de
las cuentas en participacin A. La sociedad accidental como relacin interna B. Ausencia de
patrimonio comn C. Aportacin D. Participacin en resultados prsperos y adversos E.
Ocasionalidad y permanencia V. Elementos personales de las cuentas en participacin 1.
Planteamiento 2. El gestor 3. El partcipe


I. Introduccin

La sociedad accidental o las cuentas en participacin suponen una frmula de
colaboracin con el empresario mediante el cual una persona (partcipe) realiza una
aportacin al negocio de un empresario (gestor) a cambio de participar en los resultados,
prsperos o adversos de la actividad, y permaneciendo en el mbito interno ajeno a la
contratacin con los terceros. Constituyen una institucin tradicional en el mbito del
Derecho mercantil, cuyo origen se remonta a la commenda medieval, origen de muchas
instituciones de nuestra disciplina.
Aunque el uso de esta institucin ha descendido considerablemente con el
tiempo, la simplicidad y flexibilidad de esta figura, que slo tiene una vertiente interna
u obligatoria, ha hecho que junto a su funcin originaria las cuentas hayan ido variando
y adaptndose a lo largo del tiempo a las nuevas necesidades que han surgido en el
trfico econmico. De esta manera, ms all de esta funcin tradicional de financiacin
al empresario las cuentas se han revelado tambin como una figura flexible capaz de
adaptarse a las nuevas realidades y funciones que han surgido en la prctica jurdica.
2

Puede utilizarse como instrumento para dotar de recursos financieros a SA y SL de
forma alternativa y menos costosa al aumento de capital; tambin puede emplearse en la
transmisin de empresas familiares para diferenciar posiciones entre aquellos
encargados de la gestin y aquellos que reciben una participacin en los resultados; o
como forma para la participacin de trabajadores en la empresa. De la misma manera,
constituyen tambin la base de la estructura de nuevas instituciones jurdicas, sobre todo
del mbito bancario y burstil, por lo que la regulacin de las cuentas puede resultar
aplicable de manera analgica a estas figuras.
Ello pone de manifiesto la importancia y la expansin de la figura en nuestra
disciplina y, por todo ello, el inters del estudio de la normativa de las cuentas en
participacin no slo radica en los fenmenos de cuentas propiamente dichas sino que
contribuye al mejor entendimiento de estas nuevas instituciones y a la resolucin de
problemas que se pueden plantear en este mbito. Desde esta perspectiva, son
numerosas y muy variadas las cuestiones susceptibles de encuadrarse en el estudio de
las cuentas en participacin. En este trabajo pretendemos efectuar un anlisis
comparado de la normativa referente a las cuentas en el ordenamiento jurdico espaol
y argentino centrndonos en los elementos caracterizadores de la figura.

II. Concepto

La aproximacin que pretendemos llevar a cabo sobre la figura de la sociedad
accidental o de las cuentas en participacin ha de comenzar con la determinacin de su
concepto. Como es bien sabido, el Cdigo de Comercio espaol no ofrece una
definicin expresa de las cuentas en participacin de donde podamos extraer los
caracteres que conforman su estructura jurdica. No existe un precepto legal del que
derive directamente tal concepto sino que el mismo ha de extraerse del conjunto del
sistema normativo previsto en los artculos 239 a 243 CCom espaol y de los art. 361 a
a 366 de la Ley de Sociedades Comerciales en Argentina
1
. Por ello, partiendo de estos

1
De la misma manera ocurre en el Derecho alemn que no ofrece una definicin expresa de lo que debe
entenderse por cuentas en participacin y ello se extrae de los pargrafos 705 BGB y 230 y 231 HGB, a
este respecto vid. K. SCHMIDT, Mnchener Kommentar zun Handelsgesetzbuch, Band 3, 2 Aufl.,
Mnchen, 2007, 230, Rdn. 1 y 2; ZUTT, Grosskommentar zum Handelsgesetzbuch, Aufl., Berlin, 2004,
230, Rdn. 6.
3

preceptos, podemos definir a la sociedad en participacin o a las cuentas en
participacin como un contrato en la que una de las partes, denominada partcipe, se
interesa en el trfico mercantil que realiza la otra parte en su propio nombre y bajo su
exclusiva responsabilidad, denominada gestor, mediante la realizacin de una
aportacin al capital y participando de los resultados prsperos o adversos que arroje
dicha actividad en la proporcin que determinen
2
.
Por su parte, la Exposicin de Motivos de la ley de sociedades comerciales en la
caracterizacin de esta sociedad apunta los siguientes caracteres esenciales: a)
sociedad oculta b) sociedad transitoria c) para una o ms operaciones determinadas
3
.

III. Naturaleza jurdica

En cuanto a su naturaleza jurdica, la sociedad accidental o las cuentas en
participacin han suscitado un enorme debate en la doctrina, nacional y comparada. El
mbito exclusivamente interno de la relacin que une al gestor y al partcipe y la
ausencia de personalidad jurdica han sido sobre todo las caractersticas que han
propiciado que durante un amplio periodo la doctrina espaola haya calificado como un
contrato de colaboracin o un contrato sui generis crendose la duda acerca de su
posible naturaleza societaria
4
. No obstante, hoy da han quedado superadas, en gran
medida, las dudas y vacilaciones que sobre su naturaleza jurdica centraron gran parte
del debate terico de las cuentas
5
. En la actualidad la doctrina espaola aboga por
considerar, de manera mayoritaria, a las cuentas en participacin como un ejemplo de
sociedad a la luz del concepto amplio de sociedad, Las cuentas en participacin, segn

2
Vid. FERNNDEZ DE LA GNDARA, Las cuentas en participacin: un ensayo de caracterizacin
dogmtica y funcional, Estudios de Derecho Mercantil en homenaje al Prof. Justino Duque., vol.I.,
Valladolid, 1998, p. 261 y ss; SOL DE CAIZARES, El contrato de participacin, Madrid, 1954,
p.122; GUAL DALMAU, Las cuentas en participacin, Madrid, 1993, p.90 y ss.; PAZ-ARES en URA/
MENNDEZ, Curso de Derecho Mercantil, I, 2 edic., Madrid, 2006, p. 604; BROSETA/ MARTNEZ
SANZ, Manual de Derecho Mercantil, I, 18edic., Madrid, 2012, p. 323; LANGLE, Manual de Derecho
Mercantil espaol, I, Barcelona, 1950, p. 329 y ss.; PULGAR EZQUERRA, La declaracin del concurso
de acreedores Madrid, 2005, p. 213.
3
EFRAIN H. RICHARD/ESCUTI/ROMERO, Manual de derecho societario, edit. Astrea de Alfredo y
Ricardo Depalma, Buenos Aires, 1980
4
Detrs de estas dudas y vacilaciones respecto a la naturaleza jurdica de la figura se encuentran las
distintas concepciones que acerca del concepto de sociedad conviven en nuestra doctrina.
5
En estos trminos se manifiesta FERNNDEZ DE LA GNDARA, Derecho de Sociedades, vol. I,
Valencia, 2010, p. 122
4

criterio ampliamente compartido en la doctrina espaola, se presentan como una figura
societaria, de acuerdo tambin a la opinin ms extendida en Derecho comparado
6.

No sucede as, en cambio, en la jurisprudencia espaola que considera a las
cuentas, todava mayoritariamente, como un contrato sui generis o de colaboracin de
acuerdo al concepto restringido de sociedad que mantiene. Late, pues, en el fondo de
estas consideraciones los diferentes planteamientos que sobre el concepto de sociedad
se dan en nuestra doctrina.
Nos encontramos, pues, delante de una sociedad y, adems, ante la forma
primaria o bsica de sociedad, al presentar nicamente los requisitos mnimos que sta
exige. En las cuentas est present el fin comn y la promocin en comn, elementos
necesarios, como es bien sabido, en todo fenmeno societario, pero carecen de
personalidad jurdica y patrimonio comn, lo que determina que califiquemos a las
cuentas como una sociedad interna. Bajo esta premisa no hay diferencias conceptuales
entre las cuentas en participacin y la sociedad interna del CC (art. 1669 CC), aunque s
presentan diferencias ambos fenmenos en cuanto a su estructura. Mientras la sociedad
civil interna es una sociedad donde cada socio contrata en su propio nombre con los
terceros, las cuentas en participacin se caracterizan por la existencia de una relacin
bilateral con dos categoras de socios, siendo el gestor el que asume las relaciones con
los terceros en nombre propio permaneciendo el partcipe ajeno a ellas. Sobre esta base
hemos concluido que las cuentas en participacin constituyen la sociedad interna
especfica del trfico mercantil donde la mercantilidad y su sujecin al Cdigo de
Comercio se basan en la actividad mercantil que ejercita el gestor en nombre propio
pero en inters comn.
Respecto a la naturaleza jurdica de la sociedad accidental en el ordenamiento
argentino, se discute si esta figura constituye o no un tipo societario y se sostiene que es

6
Vid. GIRN, Derecho de Sociedades, I, Madrid, 1976, p. 77-79; PAZ-ARES en , Comentario de los
artculo 1665- 1708 en PAZ-ARES, DEZ-PICAZO, BERCOVITZ y SALVADOR ( dirs.), Comentario
del Cdigo Civil,II, Madrid, 1991; DEM en URA/MENNDEZ, Curso de Derecho Mercantil,I, 2
edicin, Madrid, 2006, p. 604; FERNNDEZ DE LA GNDARA, Las cuentas en participacin: un
ensayo de caracterizacin dogmtica y funcional, Estudios de Derecho Mercantil en homenaje al
Profesor Justino Duque, vol. I, Valladolid, 1998, p. 259 y ss; Escritura de constitucin de una sociedad
de cuentas en participacin: modelo standard y frmulas atpicas, RdS., n10, p.271;
BROSETA/MARTNEZ SANZ, Manual de Derecho Mercantil, I, 16 edicin, Madrid, 2009, p.319;
EIZAGUIRRE, Derecho de Sociedades, Madrid, 2001, p. 85; GUAL DALMAU, Las cuentas en
participacin, Madrid, 1993. En el mismo sentido en la doctrina alemana, BAUMBACH/HOPT,
Handelsgesetzbuch, Mnchen, 2008, pargrafo 230, Rdn. 2; STAUB/ ZUTT, Grosskommentar zum HGB
, Berln, 1990, pargrafo 230, Rdn.6 y 8
5

una sociedad anmala pese a su denominacin como sociedad accidental o en
participacin
7
. La exposicin de motivos de la ley justifica la inclusin de esta figura
dentro de la Ley de sociedades como una opcin de poltica legislativa dada su carencia
de personalidad jurdica. Esta inclusin es criticada por algunos autores que mantienen
que al no tener personalidad jurdica no se trata de una sociedad y, por tanto, no debera
regularse dentro de la ley de sociedades
8
. Los argumentos para negarle naturaleza
jurdica societaria a la sociedad en participacin radican bsicamente en la ausencia de
personalidad jurdica, denominacin y de un fondo comn ya que se entiende que toda
sociedad debe gozar de estos elementos
9
.
No obstante, hay que resear, que pese a negarle personalidad jurdica la propia
Ley de sociedades comerciales en su art. 366 establece que a toda cuestin no prevista
en cuanto a funcionamiento, disolucin y liquidacin se le aplicarn las reglas de la
sociedad colectiva en cuanto no le sean contrarias las normas de esta seccin.

IV. Elementos caracterizadores de la sociedad accidental o cuentas en
participacin
A. La sociedad accidental como relacin interna

El carcter interno de la relacin que une al gestor y al partcipe es una de las
caractersticas de las cuentas en participacin o de la sociedad accidental. El gestor es el
nico legitimado en las relaciones con los terceros, actuando, por ello, en nombre
propio, mientras que el partcipe permanece en una relacin de carcter interno con el
gestor sin entablar relaciones con los terceros.


7
Algunos autores tampoco lo consideran una sociedad anmala ARECHA, M./GARCA CUERVA
H.M., Sociedades comerciales, Anlisis y comentario de la Ley 19550 y complementarias, Ediciones
Depalma, Buenos Aires, 1973
8
EFRAIN H. RICHARD/ESCUTI/ROMERO, Manual de derecho societario, edit. Astrea de Alfredo y
Ricardo Depalma, Buenos Aires, 1980, p.240 y ss
9
ARECHA, M./GARCA CUERVA H.M., Sociedades comerciales, Anlisis y comentario de la Ley
19550 y complementarias, Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1973, p.295 y ss

6

El carcter interno de la relacin que mantienen el gestor y el partcipe constituye
el primer elemento tpico a mencionar de las cuentas en participacin en el
ordenamiento jurdico espaol, de acuerdo con los artculos 241 y 242 CCom. El
primero de ellos establece la prohibicin de adoptar una razn comn al gestor y al
partcipe y la prohibicin de usar el crdito o la solvencia patrimonial del partcipe en
las negociaciones que el comerciante lleve a cabo con los terceros; por su parte, el
artculo 242 CCom dispone que los que contraten con el comerciante que lleve el
nombre de la negociacin slo tendrn accin contra l y no contra los dems
interesados quienes tampoco la tendrn con el tercero que contrat con el gestor, a no
ser que ste haga cesin formal de sus derechos.
A travs de una interpretacin literal de estos artculos cabe deducir que la
relacin que se establece entre el gestor y el partcipe tiene carcter exclusivamente
interno, es decir, las partes contratantes han querido establecer su vnculo como una
mera relacin obligatoria sin proyeccin ad extra. En tal sentido, este carcter interno
supone que las partes no actan en el trfico bajo una denominacin comn hacia el
exterior. O, dicho de otra manera, las cuentas en participacin carecen de personalidad
jurdica; no se crea una nueva persona jurdica que unifique al grupo cara a los terceros,
sino que la relacin ha sido estructurada como una mera relacin obligatoria entre
ambos socios sin proyeccin al exterior. As, las cuentas en participacin no pueden ser
titulares de derechos y obligaciones ni pueden adquirir y poseer bienes. No pueden tener
un patrimonio social separado, ni pueden contraer obligaciones ni ejercitar acciones
civiles ni criminales
10
.
No obstante, este carcter interno no implica que la relacin entre el gestor y el
partcipe deba necesariamente tener un carcter oculto o secreto, en el sentido de que el
partcipe permanezca en completo anonimato respecto a los terceros. Es cierto que las
cuentas, en cuanto relacin interna, sern normalmente secretas toda vez que
habitualmente los terceros no conocern su existencia e incluso la posibilidad de que el
partcipe permanezca en el anonimato puede ser valorado como una de los motivos para
la celebracin de las cuentas
11
. Ahora bien, ello no significa que este carcter secreto u

10
Vid., PAZ-ARES, Voz Sociedad interna, EJB, op.cit.,p. 6332; MNCHKOMM/K. SCHMIDT, HGB,
230, Rdn. 8; STAUB/ ZUTT, HGB, 230, Rdn. 9; GARRIGUES, Curso de Derecho Mercantil, op.cit., p.
120; PULGAR EZQUERRA, La declaracin del concurso de acreedores, op.cit., p. 212.
11
Esta idea ha sido puesta de relieve por STAUB/ZUTT, HGB, 230, Rdn. 2 que establece que uno de los
motivos que puede impulsar a las partes a la celebracin de las cuentas en participacin es el anonimato
en el que puede permanecer el partcipe ya que no se exige que figure su nombre sino nicamente su
7

oculto sea un elemento esencial de la misma y que est prohibida la mera
exteriorizacin de la existencia del partcipe alterando, con este hecho, la naturaleza de
la relacin y surgiendo su responsabilidad hacia terceros; podemos afirmar, en tal
sentido, que aunque la relacin que mantienen el gestor y el partcipe es interna, siendo
el gestor el nico que acta en el trfico no se impide que los terceros conozcan la
existencia del partcipe. Ello se extrae, para los defensores del carcter societario, del
propio concepto de sociedad interna. Esa conclusin la podemos tambin extraer del
propio artculo 241 CCom
12
que, a sensu contrario, no prohbe que el partcipe sea
conocido en el trfico sino que lo que impide sera hacer uso del crdito o solvencia del
partcipe en el trfico en aras a contratar con los terceros.
De esta manera, hoy en da es pacficamente admitido que el hecho del
conocimiento por parte de los terceros de la existencia del partcipe no hace nacer su
responsabilidad frente a las deudas del gestor
13
. De hecho, aunque el partcipe no
intervenga en el trfico mercantil con los terceros, es habitual que su existencia no
permanezca oculta frente a ellos
14
. Como hemos avanzado tambin, es el artculo 241
CCom, a sensu contrario, el que permitira que la existencia del partcipe sea conocida
en el trfico sin que ello tenga, por s solo, consecuencia jurdica alguna. No hay, pues,
impedimento para que la identidad del partcipe sea conocida por los terceros. De
hecho, as ocurre cuando ste ha prestado algn tipo de garanta
15
sin que ello signifique
necesariamente que deba responder personalmente ante terceros de las deudas de la
actividad mercantil. Lo mismo ocurre cuando el partcipe acta como apoderado general
del gestor, siendo sta una opcin lcita.


participacin. A este respecto, no existe ningn tipo de obligacin registral y ni siquiera en las cuentas
anuales del comerciante es necesario que figure su identidad sino que es suficiente que figure la
participacin. De la misma manera, MNCHKOMM/ K. SCHMIDT, HGB, 230, Rdn. 11; GARRIGUES,
Tratado de Derecho Mercantil, op.cit., p. 186.
12
El art. 241 CComestablece
13
Vid., FERNNDEZ NOVOA, Las notas distintivas de las cuentas en participacin, RDM, nm.83,
1962, p. 433; LANGLE, Manual de Derecho Mercantil, op.cit., p. 347; GARRIGUES, Tratado de
Derecho Mercantil, op.cit., p. 194; EIZAGUIRRE, Derecho de Sociedades, Madrid, 2001 p. 228; GUAL,
Las cuentas en participacin, op.cit., p. 192.
14
En este sentido se manifiestan, LANGLE, Manual de Derecho Mercantil, op.cit., p.347: FERNNDEZ
NOVOA, Las notas distintivas de las cuentas en participacin, op.cit.,p. 433; SERRA MALLOL, El
contrato de cuentas en participacin y otras formas asociativas, Madrid, 1991, p. 725.
15
A ello se refiere PAZ-ARES, en URA/MENNDEZ, Curso de Derecho Mercantil, op.cit., p. 563;
FERNNDEZ DE LA GNDARA, Un ensayo de caracterizacin dogmtica y funcional, op.cit.,p.
263; EIZAGUIRRE, Derecho de Sociedades, op.cit., p. 226.
8

Respecto a la regulacin argentina en este punto, el art.362 de la ley de sociedades
establece que los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones slo respecto del
socio gestor, por tanto el gestor es, en principio el nico responsable ilimitadamente
respecto a los terceros y el partcipe no actuar de ordinaria en el trfico con terceros.
En esta lnea, el art. 363 establece que cuando el socio gestor hace conocer los nombres
de los socios con su consentimiento, stos quedan obligados ilimitada y solidariamente
hacia los terceros. As aunque el tercero conozca la existencia de los socios partcipes
stos no responden frente a terceros salvo cuando se haya dado el nombre con su
consentimiento. Por tanto, es necesaria la publicidad consentida de su participacin para
que se tornen ilimitada y solidariamente obligados con los terceros a quienes se haga esa
comunicacin. Los participantes no responden ms que con lo aportado en el resto de
supuestos ( art. 365)
16
.

B. Ausencia de patrimonio comn

J unto al carcter interno de la relacin que une al gestor y al partcipe, otro de los
caracteres tpicos que se le atribuyen a la sociedad en participacin o cuentas en
participacin es la ausencia de un patrimonio comn.
Lo primero que conviene precisar es que al contemplar la posibilidad o no de un
patrimonio comn en las cuentas en participacin en ningn caso nos referimos a un
patrimonio de las cuentas independiente del gestor y del partcipe. Las cuentas en
participacin, como acabamos de exponer, carecen de personalidad jurdica, y, no
pueden, en ningn caso, tener un patrimonio autnomo y separado del de sus partes
contratantes. Al tratarse de una relacin interna no se crea un nuevo sujeto jurdico
independiente de sus miembros al que se le hace titular de derechos y obligaciones y se
le imputan las relaciones patrimoniales de la sociedad
17
. Las cuentas en participacin
carecen de la personalidad jurdica y, por ello, en ningn caso pueden ser titulares de un
patrimonio.

16
En este sentido, EFRAIN H. RICHARD/ESCUTI/ROMERO, Manual de derecho societario, op.cit.,
p.240 y ss ; ARECHA, M./GARCA CUERVA H.M., Sociedades comerciales, Anlisis y comentario de
la Ley 19550 y complementarias, op.cit, p.295 y ss
17
PAZ-ARES, Comentario del Cdigo Civil, artculo 1665, op.cit., p. 1305; EIZAGUIRRE, Derecho de
Sociedades, op. cit., p. 77.
9


A partir de la anterior afirmacin y una vez desechado que las cuentas puedan
tener un patrimonio separado, al referirnos a la posibilidad de patrimonio comn en una
relacin interna, en nuestro caso en las cuentas en participacin, hablamos de la posible
existencia de una comunidad de bienes, es decir, el patrimonio comn en las cuentas en
participacin adoptara, en su caso, la forma de un fondo comn de los socios. La
comunidad de bienes se organiza como un fondo comn pro indiviso de los socios
18
.
De esta manera, la comunidad de bienes es la forma caracterstica en la que se
estructuran los bienes y derechos adscritos al fin social en la sociedad civil interna
conforme al artculo 1669 CC
19
. As, las cuentas en participacin presentan la
particularidad frente a ella de la posibilidad de atribuir a uno solo de los socios la
titularidad de los bienes y derechos adscritos al fin social
20
y sta parece ser la forma
que, tradicionalmente, se ha venido entendiendo como caracterstica de las cuentas en
participacin. sta se ha considerado que era la manera de estructurar los bienes y
derechos en el mbito de las cuentas en participacin y que era una cuestin que le
diferenciaba frente a la sociedad civil interna en la que el patrimonio se estructura sobre
la base de la comunidad de bienes del Cdigo Civil como a continuacin
analizaremos
21
.

C. Aportacin

La aportacin se presenta tambin como otro de los elementos tpicos y
necesarios dentro de la estructura de la sociedad accidental o cuentas en participacin

18
Vase ampliamente a este respecto la obra de MIQUEL en ALBALADEJO (Dir.), Comentarios al
Cdigo Civil y Compilaciones Forales, tomo V, vol. II, Madrid, 1985, art. 392, p. 1-59.
19
Junto a esta comunidad ordinaria regulada en el Cdigo Civil, se alude, en algunas ocasiones, a la
comunidad en mano comn o la llamada comunidad germnica como forma de estructurar el patrimonio
en las sociedades externas e, incluso, en las sociedades internas. Sin embargo, sta no representa una
categora en nuestro ordenamiento positivo por lo que debemos rechazar esta posibilidad. Para ms
consideraciones en torno a la comunidad en mano comn ver EIZAGUIRRE, La subjetivacin de las
sociedades de personas, RdS, nn.14, ao2000-1., p. 90 y siguientes; PAZ-ARES en PAZ-ARES/DEZ-
PICAZO/ BERCOVITZ/ SALVADOR (Dirs.), Comentario del Cdigo Civil, II, Madrid, 1991, artculo
1669, p. 1375.
20
Vid. PAZ-ARES, Comentario del Cdigo Civil, artculo 1669, op.cit., p. 1374.
21
En el ordenamiento argentino la sociedad accidental se caracteriza tambin por la ausencia de
patrimonio comn,vid. ARECHA, M./GARCA CUERVA H.M., Sociedades comerciales, Anlisis y
comentario de la Ley 19550 y complementarias, op.cit, p.295 y ss

10

que presenta el Cdigo de Comercio espaol y la Ley de Sociedades Comerciales
argentina. Este requisito aparece en el artculo 239 del CCom que dispone que podrn
los comerciantes interesarsecontribuyendo para ellas con la parte de capital que
convinieren... y en el art. 361 de la ley de sociedades comerciales de Argentina que
dispone que su objeto es la realizacin de una o ms operaciones determinadas y
transitorias, a cumplirse mediante aportaciones comunes. De esta manera, la
aportacin se convierte en un elemento necesario en el sentido de que la prestacin
patrimonial a efectuar se presenta como elemento obligatorio para calificar a la relacin
de cuentas en participacin. As lo establece el Tribunal Supremo en su Sentencia de 26
de enero de 2006 que afirma que ...si bien se mostr indeciso en principio sobre su
eficacia, al no constar especificadas las aportaciones, tanto del gestor como del
partcipe, que es elemento esencial del contrato de cuenta en participacin...
22
.
As, tanto el gestor como el partcipe debern contribuir al capital con su
aportacin. La del gestor, de ordinario, consistir en la gestin del negocio, sin perjuicio
de que pueda realizar tambin otro tipo de aportaciones al capital y respecto al partcipe
una amplia gama de bienes y derechos sern susceptibles de aportacin.

D. Participacin en resultados prsperos y adversos

Del tenor literal del art. 239 CCom espaol del que se deduce la necesidad de que
las partes participen tanto en las ganancias
23
como en las prdidas de la actividad, no
pudiendo ser stas objeto de exclusin sin desnaturalizar el tipo
24
. Esta conclusin ha de

22
A este respecto, la SAP La Corua de 31 de mayo de 2001 establece que no se prob la realidad del
contrato de CP; ni siquiera se dijo en qu consistira la aportacin...elemento esencial de este tipo de
contrato....
23
DEZ-PICAZO, Los pactos leoninos en el contrato de sociedad, Estudios jurdicos en homenaje al
Profesor Federico de Castro, I, Madrid, 1976, p. 575.
24
Este elemento de las cuentas no se presenta as en otros ordenamientos de nuestro entorno. En tal
sentido, en el ordenamiento alemn, el pargrafo 231 HGB permite expresamente excluir al partcipe de
las prdidas. Sin embargo, dicha posibilidad de exclusin tiene una explicacin histrica en cuanto que
proviene de una norma del ADHGB. El hecho de prever esta posibilidad es para establecer de manera
expresa que, aunque no haya participacin en prdidas, podramos estar ante unas cuentas en
participacin y no ante un contrato parciario del que, en principio, esta exclusin en las prdidas podra
ser un indicativo. sta es tambin la solucin que adopta el ordenamiento italiano, en el que cabe el pacto
de exclusin en las prdidas y ganancias a travs de sus artculos 2549, 2553 y 2554 del Cdigo Civil.
As, MNCHKOMM/ K. SCHMIDT, HGB, 230, Rdn.1. De la misma manera, se defiende tambin que
puede limitarse la participacin tanto en las ganancias como en las prdidas del gestor. Se entiende que
sobre todo se dar en supuestos en los que el partcipe sea el socio capitalista y el gestor tenga una
11

extenderse analgicamente a los supuestos en los que, aun no habiendo exclusin total
de las prdidas o de los beneficios, la distribucin del resultado fijada por las partes
resulte, en cierto modo, equivalente a una exclusin total.
Ello se entiende en el caso de las ganancias, desde el momento en que en las
cuentas en participacin existe una finalidad lucrativa; el fin comn de las partes de
obtener el mximo de ganancias a travs de la actividad del gestor, comnmente
aceptada, determina que la participacin en ganancias resulte esencial no siendo acorde
al modelo legal su exclusin. De la misma manera respecto a las prdidas, es difcil
imaginar que se pueda alterar la participacin en el riesgo de la actividad del gestor sin
desnaturalizar la relacin.
No obstante, ello no significa que no pueda limitarse tanto la participacin en
ganancias como en las prdidas, siempre y cuando, esta limitacin no equivalga, de
facto, a una exclusin total. De esta forma, resultara admisible una limitacin de la
participacin en los resultados de la actividad del gestor sin que ello condujera por s
solo, a alterar la calificacin de las cuentas. As, es un supuesto acorde al modelo legal
la exclusin en cierta parte de las ganancias; el pacto que implique una eventual
exclusin de la participacin en ganancias; o la exclusin de la participacin en el
beneficio de operaciones concretas o partes separadas del negocio mercantil
25
.
Partiendo de estas afirmaciones, se entiende que existen cuentas en participacin
cuando la participacin en ganancias y prdidas viene determinada por los resultados
comerciales no pudiendo calificarse la relacin como tal, en los supuestos en los que la
compensacin lo constituye una cantidad fija o un pago de intereses de la aportacin
con independencia de que el negocio haya arrojado o no beneficios. Una compensacin
de tal naturaleza no puede equipararse a la participacin en ganancias al no
corresponderse con el riesgo de la empresa
26
.


posicin aproximada a un mandatario. Ms ampliamente STAUB/ ZUTT, HGB, 230 Rdn. 18 y 231 Rdn.
10 y 14.
25
STAUB/ZUTT, HGB, 231, Rdn. 9; Para un anlisis ms detallado acerca de la admisiblidad o no de de
una variedad de pactos sobre ganancias, CAPILLA en ALBALADEJO (Dir.), Comentario al Cdigo
Civil, art. 1691 CC, op.cit., p. 411. Respecto a la consideracin de algunos pactos relativos a las prdidas
DEM, p. 416 y ss. Sobre la progresiva restriccin de la libertad de los socios sobre los pactos de
exoneracin de prdidas, DEM, p. 414 y 415.
26
Vid., STAUB/ ZUTT, HGB, 230, Rdn.17.
12

Resultara tambin admisible el establecimiento de una cantidad fija siempre a
cuenta de beneficios futuros porque, de lo contrario, equivaldra a una exclusin de las
prdidas. Y de la misma manera se acepta como vlido el establecimiento de una
cantidad fija siempre y cuando ella represente un mnimo que luego deba completarse si
los beneficios superan cierta cantidad. Se estima lcito tambin que la participacin del
partcipe en las ganancias slo se haga efectiva siempre y cuando los beneficios superen
determina cantidad as como el hecho de establecer una cantidad mxima como tope de
la participacin en ganancias de las partes. En todos estos casos se entiende que se
produce el reparto de ganancias en el sentido que exige el Cdigo de Comercio
27
.
De la misma manera, la existencia de un derecho de crdito sobre la aportacin
desnaturalizara tambin la participacin en prdidas y, consiguientemente, la estructura
de las cuentas en participacin.

E. Ocasionalidad y permanencia

El modelo legal parte de unas cuentas en participacin de carcter ocasional
segn se desprende del art. 243 CCom y del art. 361 de la ley de sociedades comerciales
de Argentina que establece que su objeto es la realizacin de una o ms operaciones
determinadas y transitorias, mantenindose, as, uno de los rasgos tradicionalmente
presentes en la figura desde sus orgenes.
La ocasionalidad de las operaciones ha sido una de las caractersticas tradicionales
de la figura que se ha puesto de manifiesto en la denominacin que las cuentas han
recibido en distintos momentos de su evolucin en el ordenamiento espaol, si bien en
ninguna de esas etapas ha constituido un requisito esencial de la misma
28
. De esta
manera, en la doctrina francesa se conoci a las cuentas con el nombre de societ
momentane, aunque slo era una de las modalidades posibles que podan revestir las
cuentas en el trfico
29
. En nuestro ordenamiento, la regulacin que el Cdigo de

27
En este sentido se manifiestan en la doctrina alemana aunque sus consideraciones resultan plenamente
trasladables al mbito de nuestra regulacin, STAUB/ ZUTT, HGB, 230, Rdn.17; K.SCHMIDT,
Gesellschaftsrecht, op.cit., p. 1858; MNCHKOMM/K.SCHMIDT, 231 Rdn.4.
28
En el ordenamiento jurdico argentino la actual denominacin de la figura como sociedad accidental
denota ya la ocasionalidad de las operaciones.
29
FERNNDEZ NOVOA, Las notas distintivas de las cuentas en participacin, op.cit., p.437.
13

Comercio de Sainz de Andino tena de las cuentas en participacin en el Libro II, Ttulo
II, Seccin 4, los artculos 354 a 358, denominaba a esta institucin jurdica como
sociedad accidental o de cuentas en participacin . Este reflejo de la denominacin y
la ocasionalidad de las operaciones parece deberse a la influencia que la doctrina
posterior al Cdigo de Comercio francs de 1807 ejerci en nuestro cuerpo legal,
aunque algunos autores ya defendan, en aquella poca, la posibilidad de que las cuentas
en participacin versaran no slo sobre actividades ocasionales, sino tambin sobre
actividades duraderas en el tiempo
30
. Por lo tanto, aunque ha sido un elemento que
siempre ha estado presente en la regulacin, la ocasionalidad de las operaciones sobre
las que pueden versar las cuentas no ha constituido una nota esencial y exclusiva de las
mismas pudiendo versar tambin stas sobre actividades duraderas y permanentes del
gestor.
El Cdigo de Comercio de 1885 que, en su mayor parte y como ya sabemos,
hereda la regulacin jurdica de las cuentas en participacin contenida en el Cdigo
precedente, elimina de la denominacin de la figura la mencin de sociedad
accidental, manteniendo slo la de cuentas en participacin. No obstante, nuestro
Cdigo de Comercio parte de unas cuentas en participacin constituidas con carcter
ocasional como supuesto tpico, es decir, para un nico negocio o para un nmero
limitado de negocios singulares. Aunque no lo establece expresamente a diferencia de
otros ordenamientos comparados continentales, as se deduce de varios de sus
preceptos; el 239 CCom que establece que podrn los comerciantes interesarse los
unos en las operaciones de los otros y el 243 CCom que hace referencia nuevamente a
las operaciones al disponer que la liquidacin se har por el gestor, el cual, terminadas
que sean las operaciones. De ellos parece desprenderse que el modelo legal parte
precisamente de la posibilidad de admitir las cuentas en participacin sobre operaciones
aisladas. Adicionalmente y como argumento sustantivo, el mismo artculo 243CCom
trata conjuntamente la liquidacin del negocio y la participacin en resultados propio de
las sociedades ocasionales.
Este hecho no es de extraar si tenemos presente los orgenes comentados de la
figura y el arraigo de la sociedad ocasional en nuestro ordenamiento y especialmente en
el mbito de las sociedades internas, calificacin mayoritaria del supuesto. Como ya

30
En este sentido, MART DE EIXAL, Instituciones de Derecho Mercantil de Espaa, Barcelona,
1870.
14

recordamos en su momento, la normativa bsica de las sociedades en el Cdigo Civil
tiene sus races en el modelo de societas romana, en buena medida estructurada sobre la
base de la societas unius negotii
31
.
Partiendo entonces de un modelo ocasional de cuentas la pregunta que procede es
si el modelo legal espaol posibilita que se pacten unas cuentas en participacin
permanentes
32
. Entendiendo la ocasionalidad como una simple particularidad del objeto
social
33
podemos mantener que la ocasionalidad o permanencia resultan indiferentes
desde el punto de vista conceptual.
Partiendo de esta consideracin, la posibilidad de que las cuentas en participacin
versen sobre una actividad duradera y permanente se infiere del propio concepto de
sociedad, calificacin mayoritariamente aceptada, en el que la ocasionalidad en el fin
siendo una caracterstica frecuente en las sociedades internas, no resulta un elemento
esencial, y ms bien, lo habitual ser que las cuentas versen sobre actividades de
carcter duradero.
De esta manera, puede haber cuentas en participacin permanentes cuya existencia
no se supedita al logro de un determinado objetivo sino que se concierten simplemente
para el desarrollo de una actividad determinada. Y cuentas en participacin ocasionales
como aquellas que se convienen en atencin a la consecucin de un determinado
objetivo que puede ser la ejecucin de un negocio o de una operacin o la realizacin de
una empresa determinada
34
. A su vez, las cuentas en participacin permanentes pueden
concertarse para un tiempo determinado o indeterminado mientras que las cuentas de
carcter ocasional se pactarn, de ordinario, por tiempo indeterminado.
En este aspecto diverge del modelo argentino de sociedad accidental al tratarse
sta de una sociedad ocasional y en la que no se admiten operaciones permanentes. As

31
FERNNDEZ NOVOA, Las notas distintivas de las cuentas en participacin, op.cit., p. 438; PAZ-
ARES, Comentario del Cdigo Civil, art. 1665, op.cit., p. 1303.
32
A este respecto, por ejemplo, el ordenamiento alemn, en su pargrafo 230 HGB, establece como
elemento esencial de la figura que las cuentas tengan por objeto una actividad duradera. Mientras que el
ordenamiento italiano dispone en su artculo 2549 del Cdigo Civil, con una regulacin ms amplia que la
del ordenamiento alemn, que mediante el contrato de cuenta en participacin el gestor atribuye al
partcipe un porcentaje de las ganancias de su empresa o de las ganancias obtenidas en una o varias
operaciones mercantiles a cambio de su aportacin.
33
GIRN, Derecho de Sociedades, op.cit., p. 53; LEN/ FERR, Las cuentas en participacin y el
concurso, ADCo, n15, 2008, p. 47.
34
Vid.,GARRIGUES, Tratado de Derecho Mercantil, op.cit., p.188; FERNNDEZ NOVOA, Las notas
distintivas de las cuentas en participacin, op.cit., p. 438; SOL DE CAIZARES, Las cuentas en
participacin, op.cit., p. 119; LANGLE, Problemas jurdicos de las asociaciones en participacin,
AAMN, tomo II, 1950, p. 204; GUAL, Las cuentas en participacin, op.cit., p.199-200.
15

lo estable expresamente el art.361 LSC al expresar que su objeto es la realizacin de una
o ms operaciones determinadas y transitorias. Lo esencial es la transitoriedad del
vnculo de participacin. Es la que distingue la figura de una sociedad de hecho.
Advirtese que la existencia de una sociedad de hecho puede demostrarse por cualquier
medio de prueba generndose una ilimitada responsabilidad de los socios que as
operen, responsabilidad que no se da en la llamada sociedad en participacin, aun
cuando los socios exterioricen su existencia en uno o algunos de los negocios. La
diferencia est en la permanencia negocial de la sociedad de hecho frente a la
transitoriedad de la sociedad en participacin que en realidad es un negocio
transitorio
35
.

V. ELEMENTOS PERSONALES DE LAS CUENTAS EN PARTICIPACIN

1. Planteamiento

De la definicin que hemos propuesto de la sociedad accidental o cuentas en
participacin as como de sus caractersticas esenciales se infiere que las cuentas en
participacin se caracterizan por la existencia de una relacin bilateral entre el gestor y
el partcipe. Al carecer de personalidad jurdica las relaciones se establecen
directamente entre ambos. De esta manera, la estructura se caracteriza por la existencia
de dos partes contratantes que ostentan posiciones y caractersticas jurdicas diversas en
la relacin
36
. Por una parte el gestor que es el nico que participa en el trfico mercantil
y que acta frente a los terceros en su nombre y bajo su exclusiva responsabilidad
mientras el partcipe, que puede ser nico o puede haber varios, participa en el negocio
del gestor permaneciendo ajeno a esta actuacin exterior y como veremos, en una
posicin subordinada respecto del gestor.




35
EFRAIN H. RICHARD/ESCUTI/ROMERO, Manual de derecho societario, op.cit., p.240 y ss
36
STAUB/ ZUTT, HGB, 230, Rdn. 34; FERR/ LEN, Las cuentas en participacin y el concurso,
op.cit., p. 51.
16

2. El gestor

El gestor, es el dominus negotii o titular de la explotacin mercantil en la que el
partcipe se interesa realizando su aportacin. Es el que participa en el trfico mercantil
dirigiendo dicho negocio y contratando con los terceros en su propio nombre y bajo su
exclusiva responsabilidad segn se desprende del artculo 241 CCom y el art. 362 de la
ley de sociedades comerciales argentina. Ciertamente, a travs de esta actividad
mercantil el gestor contribuye a la promocin del fin comn, requisito comnmente
aceptado en nuestra doctrina y jurisprudencia
37
.
El Cdigo de Comercio, en los cinco preceptos dedicados a la figura, no califica
al gestor en ninguno de ellos con el apelativo de socio
38
, a diferencia de lo que ocurre en
otros ordenamientos de nuestro entorno como es el alemn
39
. Como ya tuvimos
ocasin de analizar en el captulo precedente, nuestro Cdigo de Comercio no se refiere
en ningn momento a las cuentas en participacin con la denominacin de sociedad. De
esta manera, desde el punto de vista sistemtico las regula en el Ttulo II del Libro II, a
caballo entre la regulacin de las sociedades mercantiles realizada en el Ttulo II y la de
los contratos mercantiles en el Ttulo III, desdibujando de esta manera el carcter
societario que s apareca ms claramente perfilado en el Cdigo de Comercio de Sainz
de Andino. No obstante, ello no implica, por s solo, consideracin jurdica alguna
acerca de la naturaleza jurdica. Ms bien, como venimos comentando, ello ser
consecuencia natural de los elementos caracterizadores de la figura. Por su parte, la Ley
de Sociedades Comerciales de Argentina s califica como socio al gestor en su art. 362
aunque se niega la naturaleza societaria de la figura como antes hemos expuesto.
El gestor puede ser tanto una persona fsica como una persona jurdica, tanto una
sociedad de capital como una sociedad personalista, una cooperativa o una corporacin
de derecho pblico. En el caso de que el gestor falleciera es posible tambin, siempre y
cuando se decida la continuacin de las mismas, unas cuentas entre la comunidad
hereditaria y el partcipe
40
.

37
Cfr. STAUB/ ZUTT, HGB, 230, Rdn. 37.
38
El Tribunal Supremo, en su Sentencia de 28 de noviembre de 1980, RJAr 4215, alude al gestor como
socio gestor aunque ms adelante califica la relacin de cuentas en participacin como un contrato.
39
El pargrafo 234, 230 y 233 HGB se refieren al partcipe como socio oculto.
40
As, BAUMBACH/HOPT, HGB, 230, Rdn. 5; STAUB/ZUTT, HGB, 230, Rdn. 37;
MNCHKOMM/K.SCHMIDT, HGB, 230, Rdn., 19 y ss.
17

Tampoco se requiere que el comercio o negocio del que es titular el gestor est en
funcionamiento al momento de concluir el contrato de cuentas en participacin. Como
hemos mencionado anteriormente, basta con que el deseo de las partes vaya dirigido a
perseguir un negocio en el futuro. A este respecto, tampoco es suficiente que el gestor
sea dueo de un negocio mercantil al momento de concluir las cuentas en participacin
sino que es necesario que la voluntad de las partes est dirigida a ejercer el negocio en
el futuro. En otro caso no estaramos ante unas cuentas en participacin reguladas en el
Cdigo de Comercio.
41

Siendo ello as, es perfectamente admisible la celebracin de un contrato de
cuentas en participacin con una sociedad en formacin como gestor. No, en cambio,
con una sociedad en proceso de liquidacin que ostentara la posicin de gestor. Una
sociedad en liquidacin no puede, en principio, fundar unas nuevas cuentas en
participacin mediante la admisin de un partcipe porque ello contradice su finalidad
de liquidacin
42
.
Al ser necesario que el gestor lleve a cabo un negocio mercantil, no estaremos en
presencia de unas cuentas en participacin tpicas en aquellos casos en los que una
persona participe en la parte de socio de un socio colectivo o comanditario. La razn de
ello la encontramos en que el socio colectivo o comanditario no realiza el comercio,
requisito que ha de cumplir el gestor, sino que es la sociedad quien lo persigue
43
.
Una de las notas que caracterizan a las cuentas en participacin es que el gestor
es el nico que acta en el trfico, en el sentido de que, como titular de la explotacin
mercantil en el que el partcipe se interesa, es l el nico que se relaciona con los
terceros, en cuanto que dirige y lleva a cabo las negociaciones utilizando su exclusivo
crdito, mientras que el partcipe permanece en el plano interno sin una actuacin
externa cara al trfico.
La actuacin en nombre propio del gestor significa que recaen sobre l las
consecuencias jurdicas del ejercicio de la actividad; es decir, que a consecuencia de
dicho ejercicio de la actividad mercantil, adquiere derechos y contrae obligaciones. El
nico responsable frente a los terceros es el gestor que estar sujeto al principio de
responsabilidad patrimonial universal o ilimitada. En el caso de que el gestor sea una

41
En este sentido, STAUB/ ZUTT, HGB, 230, Rdn. 35 y 38.
42
STAUB/ ZUTT, HGB, 230, Rdn. 38.
43
As, BAUMBACH/ HOPT, HGB, 230, Rdn. 4. Respecto a la subparticipacin, supuesto de hecho al
que nos referimos, haremos alusin ms ampliamente al tratar la posicin del partcipe.
18

sociedad mercantil, responder con todo su patrimonio independientemente de que con
carcter subsidiario respondan los socios como es el caso de los socios colectivos o no,
supuesto de la sociedad annima y limitada ( art. 237 CCom o art. 1.2 y 1. 3 LSC )
Existen dudas que suscita la posibilidad de existencia de una pluralidad de
gestores en una nica relacin de cuentas en participacin con un nico partcipe. Ha
sido un tema escasamente tratado por la doctrina, tanto espaola como comparada, y se
concluye que posiblemente deba admitirse en los supuestos de fragmentacin o escisin
de empresas
44
. Fuera de ese supuesto concreto parece difcil poder admitir la viabilidad
de esta situacin.
De esta manera, en los supuestos en los que se considere admisible dicha
situacin, estos gestores podrn serlo para operaciones distintas o determinadas, y,
frente a terceros, responder nicamente el gestor que hubiere intervenido ante ellos en
dicha operacin
45
.

3. El partcipe

El partcipe es la parte contratante que se interesa en el negocio del gestor
realizando para ello una aportacin patrimonial mediante la cual contribuye al fin
comn. A cambio de la aportacin que realiza obtiene el derecho de participar tanto en
los resultados prsperos como adversos que arroje el negocio en la cantidad que se
estipule en el contrato, segn lo establece el artculo 239 CCom y los art. 361 y ss de la
Ley de Sociedades comerciales de Argentina. El Cdigo de Comercio se refiere
tambin a la figura del partcipe con la denominacin de interesado, en su artculo
242 CCom en tanto en cuanto se interesa en el negocio del gestor realizando una
aportacin patrimonial a ste, pero, en ningn caso, se le denomina socio, en la misma
lnea que argumentbamos anteriormente respecto del gestor y a cuyas consideraciones
nos remitimos en estos momentos.
Puede ostentar la cualidad de partcipe tanto una persona fsica o jurdica, siendo
indiferente en este ltimo caso que se trate de una sociedad mercantil o civil, una

44
STAUB/ ZUTT, HGB, 230, Rdn.51.
45
SOL DE CAIZARES, El contrato de participacin, op.cit., p. 148 y 149 que alude a la posibilidad
de que entre los gestores pudieran formar un Consejo de Administracin con efectos internos.
19

cooperativa, una corporacin de derecho pblico o una comunidad hereditaria
46
. Y
puede participar en la totalidad del negocio del gestor as como en una parte de la
misma. Si dentro de una misma sociedad el gestor posee diferentes negocios, el
partcipe puede interesarse nicamente en uno o varios de ellos siempre y cuando esos
negocios sean separables.
Se puede tambin ser socio de la sociedad y, a su vez, partcipe de unas cuentas en
participacin respecto de la misma sociedad. De hecho, como alternativa al aumento de
capital en las sociedades annimas y limitadas, los socios pueden realizar aportaciones
al patrimonio de la sociedad para el desenvolvimiento del objeto social a travs de una
relacin de cuentas en participacin
47
. Esta manera de financiacin otorga a los socios,
de la misma manera que el prstamo, una mayor flexibilidad que la aportacin al capital
toda vez que facilitan recursos financieros a la sociedad pero sin someterse al rgimen
riguroso del capital
48
.
Las prohibiciones o incompatibilidades derivadas del cargo o profesin para el
ejercicio del comercio al que se ve sometido el gestor no operan para el partcipe puesto
que l no acta en el trfico ejerciendo el comercio
49
. De hecho hay que recordar que,
como hemos apuntado, una de las funciones econmicas de las cuentas en participacin,
presente ya desde sus orgenes, es la de permitir participar en un negocio precisamente a
aquellas personas a las que les est vedada la actividad mercantil por incurrir en
incompatibilidad o por estar sta reservada a sujetos que renan determinados requisitos
de titulacin.
La posibilidad de que existan varios partcipes viene mencionada en el artculo
242 del Cdigo de Comercio cuando hace alusin expresamente a todos los
partcipes. De esta forma, no existe obstculo jurdico alguno para que pueda darse tal
circunstancia, con lo que las cuentas en participacin tpicas previstas en el Cdigo de
Comercio pueden estar formadas por el gestor y uno o varios partcipes. La libertad de

46
Las cuentas en participacin son utilizadas en supuestos de sucesin hereditaria para hacer posible la
continuidad de la empresa mediante la diferenciacin entre los que se hacen cargo de la titularidad de la
empresa y de la continuidad en la gestin y aquellos que reciben una participacin en los beneficios y en
la cuota de liquidacin. Sobre estas cuestiones, STAUB/ ZUTT, HGB, 230, Rdn.40;
BAUMBACH/HOPT, HGB, 230, Rdn.6; SOL DE CAIZARES, El contrato de participacin, op.cit.,
p 122. En nuestra doctrina, FERR/ LEN, Las cuentas en participacin y el concurso, op.cit., p. 41.
47
OTXOA-ERRARTE, R., La responsabilidad de los socios por la infracapitalizacin de su sociedad,
Aranzadi, 2010, p.213 y 214.
48
Respecto al componente crediticio de la aportacin del partcipe, K.SCHMIDT, Die Kreditfunktion der
stillen Einlage, ZHR 140, 1976, p. 475 y ss.
49
Al respecto STAUB/ZUTT, HGB, 230, Rdn. 40.
20

contratacin del gestor le permite contratar con tantos partcipes como desee, siempre
que pueda responder a las obligaciones que contraiga. Es, adems, un supuesto habitual
en la prctica el hecho de que el gestor contrate con varios partcipes unas cuentas
cuando las necesidades de financiacin son altas y un nico partcipe no pueda hacer
frente a ellas por suponerle una carga excesiva.