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Materia: Derecho Privado VII. Sucesiones Profesor: Esp. Ab.

Adriana Mara Warde | 1





Mdulo 4
Unidad 8
Lectura 8



















Materia: Derecho Privado VII. Sucesiones
Profesor: Esp. Ab. Adriana Mara Warde







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8. POSESIN HEREDITARIA

Previamente a brindar un concepto de posesin hereditaria es necesario aclarar algunas
posibles confusiones que pueden surgir en razn de la denominacin utilizada.

La posesin hereditaria no guarda ninguna similitud con la posesin material de los bienes;
sta requiere para su configuracin la existencia de dos elementos: el corpus, es decir tener el
bien bajo su poder y el animus, esto es, la intencin de poseerlo como propio.

Ninguno de estos dos requisitos se requiere en la posesin hereditaria, ya que puede
ostentarse sta sin tener los bienes hereditarios y tambin puede gozarse sin siquiera saber que
la sucesin le ha sido deferida, es decir, sin que exista el animus.

As, la posesin hereditaria: es el acto de autoridad pblica en cuya virtud se reconoce el
traspaso mortis causa a favor de cierta y determinada persona de los bienes hereditarios, a quien
otorga por ste medio el ttulo correspondiente.

A travs de la posesin hereditaria se obtiene un reconocimiento pblico de la calidad de
heredero y por lo tanto, la institucin tiene un fin publicitario incuestionable.

En virtud de la aceptacin, el llamado adquiere la herencia. Esa adquisicin, lo sabemos,
es atribuida por la ley desde el momento mismo de la muerte del causante, sin solucin de
continuidad (art. 3344). Pero el problema que surge es si el que adquiere la herencia puede
ejercer desde ese mismo instante los derechos que la ley le atribuye, si pueden los terceros a su
vez, exigir el cumplimiento de las obligaciones que como heredero le corresponden, es decir:
basta la aceptacin de la herencia para que el heredero sea, ipso iure, considerado en el pleno
ejercicio de los derechos y responsable del cumplimiento de las obligaciones que la herencia
contiene?

Como vemos, la cuestin radica en determinar de qu modo y con qu recaudos el
heredero opone su carcter de tal.

Pues bien, en nuestro caso lo que el heredero adquiere es el todo o una parte alcuota de
una universalidad del patrimonio del causante. Sucede, pues, al de cuius y, para los terceros,
debe ser considerado en lo sucesivo, como titular de las relaciones jurdicas de que l era titular.
Requiere para ello de un ttulo o instrumento en el que conste que es heredero? En caso
afirmativo, quin otorga ese ttulo?

A estas preguntas se dan, fuera de todo marco legislativo, dos posibles respuestas:

a) Una posibilidad es que cuando la vocacin o llamamiento a la herencia es atribuida
directamente por la ley, en razn de un vnculo de parentesco con el causante (por ej. el caso
de los hijos), se considera que la prueba de ese vnculo (mediante el ttulo de estado
correspondiente) es suficiente para que el llamado sea considerado, sin otro trmite, heredero.

b) Otra posibilidad es que la ley exija al llamado el reconocimiento previo de su vocacin ante un
juez u oficial pblico competente para que stos declaren que el llamado es, efectivamente,
heredero. En este caso el juez o el oficial pblico competente examinarn el vnculo de
parentesco de quien se considera llamado a la herencia con el causante o, si se tratara de
instituidos en el testamento de ste, analizarn ese testamento, adems se cerciorarn,





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mediante un adecuado sistema de publicidad, que no hay otros llamados preferentemente.
Finalmente declararn quines son los herederos, y slo a partir de ese momento, ellos
podrn ejercer como tales los derechos hereditarios.

Vlez Sarsfield en el Art. 3410 dispuso que ellos entran posesin de la herencia desde el
da de la muerte del autor de la sucesin, sin ninguna formalidad o intervencin de los jueces e,
incluso, aunque ignorasen la apertura de la sucesin y su llamamiento. La ley 17.711 coloc al
cnyuge suprstite en igual situacin.

As, el Art. 3410 dispone: cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes,
descendientes y cnyuge el heredero entra en posesin de la herencia desde el da de la muerte
del causante, sin ninguna formalidad e intervencin de los jueces, aunque ignorase la apertura de
la sucesin y su llamamiento a la herencia

En cambio, los otros parientes llamados por la ley a la sucesin, no pueden tomar posesin
de la herencia, sin pedirla a los jueces y justificar su ttulo a la sucesin.

Cuando Vlez Sarsfield incorpor al cdigo la posesin hereditaria quiso, de esa forma,
establecer la publicidad de la transmisin y as el reconocimiento judicial cumplira con esos fines.



Nuestro cdigo establece dos 1.- De pleno derecho 3410
formas de adquirir la
Posesin hereditaria 2.- Conferida judicialmente 3412
(Suc. Testamentaria 3413)



1.- Posesin hereditaria de pleno derecho

La posesin hereditaria de pleno derecho se adquiere por el solo fallecimiento del causante
sin ninguna formalidad o intervencin de los jueces, aunque ignorasen la apertura de la
sucesin y su llamamiento a la herencia (art. 3410).
Por lo tanto, el solo hecho de ser uno de los llamados a suceder que se mencionan en esa
norma (descendiente, ascendiente o cnyuge), permite la adquisicin de la posesin hereditaria
desde el mismo da de la muerte del autor de la sucesin.


2.- Posesin hereditaria conferida judicialmente

El art. 342 establece: Los otros parientes llamados por la ley a la sucesin, no pueden
tomar la posesin de la herencia, sin pedirla a los jueces y justificar su ttulo a la sucesin.
En consecuencia, los colaterales hasta el cuarto grado, la nuera o yerno viudo (conf. Art.
45 de la Ley 26.618) sin hijos y el heredero testamentario son quienes deben, en la actualidad,
requerir el reconocimiento judicial de su calidad de heredero y adquirir con ello la posesin
hereditaria.









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EFECTOS DE LA POSESIN HEREDITARIA (Arts. 3415 3417)

El principal efecto de la posesin hereditaria es permitir que la calidad de heredero sea
ostentada frente a terceros, tanto en forma activa, esto es, sin que los terceros puedan
desconocer o poner en duda ese carcter, cuanto en forma pasiva, es decir reclamando el
cumplimiento de las obligaciones propias de la situacin de heredero.

Establece el Art. 3417 el heredero que ha entrado en la posesin de le herencia o que ha
sido puesto en ella por juez competente, contina la persona del difunto, y es propietario, acreedor
o deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de aquellos
derechos que no son transmisibles por sucesin. Los frutos y productos le corresponden. Se
transmiten tambin al heredero los derechos eventuales que puedan corresponder al difunto".

* La transferencia se opera por el solo hecho de la muerte, momento en el cual se produce
la mutacin del dominio y en que el heredero adquiere la titularidad de todos los derechos
sucesorios.

* Contina la persona del difunto y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el
difunto era propietario acreedor o deudor, con excepcin de lo que no es transmisible por herencia
(Art. 3417)

* Posee los frutos y productos de la herencia, los derechos eventuales del difunto.

* Posee no solo en la propiedad sino en la posesin con todas sus ventajas y vicios.

* Puede ejercer las acciones posesorias, an antes de haber tomado de hecho la posesin,
sin otras pruebas que las exigibles al difunto (Art. 3418).

O sea la sola muerte del causante produce ipso iure la continuacin de su persona por el
sucesor y no es necesaria la posesin de la herencia. Pero para ejercer las acciones de la
sucesin y continuar las que contra la sucesin se hagan debe entrar en posesin de la herencia
por juez competente.

De este modo, el art. 3414 establece: Mientras no este dada la posesin judicial de la
herencia, los herederos que deben pedirla, no pueden ejercer ninguna de las acciones que
dependen de la sucesin, ni demandar a los deudores, ni a los detentadores de los bienes
hereditarios. No pueden ser demandados por los acreedores hereditarios u otros interesados en la
sucesin. Es decir que mientras no se ha obtenido el ttulo o la investidura en la calidad de
heredero, sta pude ser desconocida por los terceros. De all, que no puedan demandar en
nombre de la sucesin, ni ser demandados como herederos hasta que no se haya determinado de
pleno derecho o judicialmente que tienen ese carcter.


DECLARATORIA DE HEREDEROS

La declaratoria de herederos es el pronunciamiento judicial mediante el cual se reconoce el
carcter de herederos legtimos. Como su nombre mismo lo sugiere se trata de una sentencia
declarativa, ya que tiene por objeto declarar la existencia de los presupuestos que son el
fundamento del derecho a heredar por parte de quienes se incluyen en ella, y en esa declaracin
agota su contenido.






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Es decir la declaratoria de herederos importa la culminacin del control de legalidad y de
mrito que realiza el juez en el proceso sucesorio. ste, como vimos, tiene por fin fundamental
asegurar que la transmisin hereditaria se opera a la persona o personas cuya vocacin resulta de
la ley o del testamento vlido del causante. En este ltimo supuesto, el juez, al aprobar en cuanto
a sus formas el testamento otorga ttulo a los instituidos en l.

Los parientes del 3412 deben justificar sus ttulos a la sucesin, para obtener de los jueces
la posesin de la herencia. El reconocimiento de esa calidad se logra mediante el auto de
declaratoria de herederos (slo mencin secundaria en el Art. 3430, ya que el procedimiento de la
misma est regulado en el C. de Procedimientos Civil y Comercial de Crdoba, a partir del Art.
654.

La declaratoria permite adems a los terceros conocer no slo la calidad sino tambin la
cantidad de herederos que suceden al causante.

Caracteres y efectos de la declaratoria

La declaratoria es una sentencia (aunque pronunciada en un proceso voluntario) en la que
el juez, relacionando el hecho del fallecimiento del causante, el vnculo acreditado de quienes se
pretenden sucesores y las disposiciones legales que regulan la transmisin hereditaria, declara
herederos legtimos a los titulares del llamamiento que les defiere la herencia.

Es importante destacar que por su propio carcter la declaratoria no hace cosa juzgada, a
pesar de tratarse de una sentencia.

La declaratoria es una sentencia que declara herederos legtimos a los titulares del
llamamiento que les defiere la herencia. La declaratoria no hace cosa juzgada por cuanto es
dictada en un juicio no contencioso y por ende, no perjudica a terceros.

Es plenamente oponible a terceros en el sentido que constituye el ttulo que acredita la
adquisicin hereditaria y permitir esa adquisicin erga omnes.

Es importante destacar que por su propio carcter la declaratoria no hace cosa juzgada, a
pesar de tratarse de una sentencia.

Aprobacin del testamento

Cuando el proceso sucesorio ha sido abierto con base en el testamento, su aprobacin
cumple en nuestro derecho, la situalidad de conferir la posesin hereditaria a los herederos
instituidos, y el auto aprobatorio, confiere ttulo oponible a la adquisicin hereditaria.

El juez se limita a un examen superficial del instrumento y si prima facie no tiene ningn
defecto formal, lo aprueba.


8.2. PETICIN DE HERENCIA

Como en nuestro derecho son llamados a suceder por la ley diversos miembros de la
familia del causante, o bien por la voluntad de este expresada en su testamento, es posible la





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existencia de conflictos sobre la determinacin del verdadero heredero de la persona fallecida.
Esta controversia se plantea en forma judicial, a travs de la accin de peticin de herencia.

La peticin de herencia, es la accin conferida a quien considerndose pretendiente del
acervo en calidad de sucesor universal, reclama de aquellos que han tomado posesin de los
bienes invocando esa misma calidad el reconocimiento de sus derechos y la entrega de todo lo
que forma parte de la sucesin.

El Art. 3423 alude a ella diciendo que: la accin de peticin de herencia se da contra un
pariente del grado ms remoto que ha entrado en posesin de ella por ausencia o inaccin de los
parientes ms prximos; o bien, contra un pariente del mismo grado, que rehsa reconocerle la
calidad de heredero o que pretende ser tambin llamado a la sucesin en concurrencia con l.

Es la accin que tiene un heredero para desplazar a otra persona que tambin dice revestir
la calidad de heredero, o para concurrir con ella en la sucesin del difunto y as obtener la entrega
de los bienes hereditarios.

La controversia se plantea, entonces, entre dos personas que invocan la calidad de
heredero del causante, lo que deber resolverse es quien ser el que tenga un mejor derecho que
el otro (denominado llamamiento preferente) o si tienen igual derecho por lo que tendrn que
compartir la condicin de heredero.

La accin de peticin de herencia slo se plantea cuando existe esa controversia y no es el
caso de si hubiera un heredero de grado ms prximo que busca la modificacin de la declaratoria
de herederos pues se han presentado otros de grado ms lejano, ya que en este caso no hay
conflicto sino que se debe dictar el auto ampliatorio de la declaratoria, que corrige el anterior
acogiendo el pedido del pariente ms prximo. Es decir, debe discutirse quin es el autntico
heredero del causante. Luego de que aqul sea determinado se proceder a la entrega de los
bienes hereditarios.


NATURALEZA JURDICA

a) Es una accin personal: porque lo que se pretende es demostrar quin es el verdadero
heredero del causante y luego de ello se procede a la entrega de los bienes hereditarios.
Respecto de esta postura existen crticas, pues del texto de los arts. 3421, 3422 y ss., surge que,
lo que se busca es la restitucin de los bienes hereditarios.

b) Es una accin real (postura mayoritaria) porque se parte de que la herencia es el conjunto de
bienes que se transmiten por causa de muerte. Adems, los arts. 3421 y 3422 expresan en forma
clara que lo que se pretende es la devolucin de todas las cosas que componen la herencia.
Crtica: se ha soslayado el primer requisito que se exige, el cual es la previa determinacin de la
calidad de heredero.

C) Es una accin mixta. Es personal: se pretende la declaracin de la calidad de heredero y es
real porque persigue la entrega de los bienes.
Critica: se la descarta por la nota al Art. 4023, donde Vlez Sarsfield explica que no se reconocen
en el Cdigo acciones mixtas, reales y personales.






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La postura de Azpiri
1
siguiendo a Lafaille, sostiene que es un conglomerado de acciones que
tramitan en un solo pleito donde, fundado en un ttulo, el actor reclama el reconocimiento de ste,
a la vez que procura un beneficio econmico dentro del acervo sucesorio dejado por el difunto.

Zannoni
2
al respecto, sostiene que es una accin tpica del derecho de sucesiones, que tiene
como objeto la herencia como unidad patrimonial de carcter universal.


SUJETOS ACTIVOS DE LA ACCIN

Los sujetos a quienes se otorga el ejercicio de la accin de peticin de herencia son:

a) El titular de una vocacin legtima actual contra quien le niega llamamiento preferente y ha
obtenido posesin de la herencia. Por ej. el hijo extramatrimonial no reconocido que pretende
excluir a los parientes colaterales del causante., quienes, a su vez le niegan el carcter de hijo
del causante. En este caso deber obviamente acumular a la accin de peticin de herencia la
de reclamacin de la filiacin extramatrimonial (Art. 254).

b) El titular de una vocacin legtima actual contra quien le niega llamamiento concurrente. En el
caso anterior se dara este supuesto si por ej. la vocacin del hijo extramatrimonial fuere
controvertida por los hijos matrimoniales del causante con quienes aqul concurre (art. 3565).

c) El titular de una vocacin testamentaria contra quien opone una vocacin legtima
insubsistente. Es el caso de los herederos instituidos en el testamento del causante que hacen
valer su llamamiento contra los parientes colaterales que no son herederos forzosos y que, por
lo tanto, son excluidos por aqullos.


EJERCICIO DE LA ACCIN POR EL TITULAR DE UNA VOCACIN EVENTUAL ANTE LA
INACCIN DEL LLAMADO PREFERENTEMENTE

Siempre respecto de los sujetos de la accin, el Art. 3424 plantea y resuelve la hiptesis en
que el titular de la vocacin actual no ejerciera la peticin de herencia contra quien ha obtenido
ttulo hereditario. Para tal situacin, dicho artculo prev: En caso de inaccin del heredero
legtimo o testamentario, la accin corresponde a los parientes que se encuentran en grado
sucesible, y el que la intente no puede ser repulsado por el tenedor de la herencia, porque existan
otros parientes ms prximos.

La interpretacin literal de la norma, lleva a concluir que el demandado por peticin de
herencia no puede alegar que el actor ostenta una mera vocacin eventual. Claro que con una
alegacin de esa naturaleza, corresponder citar a quienes gozan de llamamiento actual pese a
su inaccin, a los efectos de hacerles conocer la existencia del pleito. Si a pesar de ello,
mantienen su inaccin, la accin de peticin de herencia proseguir y el juez har lugar a ella, en
su caso, a favor de los titulares de un llamamiento eventual. Lo cual no impedir que, en lo

1
AZPIRI, Jorge O.: Manual de Derecho Sucesorio. 3 edicin ampliada. Ed. Hammurabi. Bs. As. 1998, pg.
172.
2
AZPIRI, Jorge O. Ob.cit. pg. 173: sostiene: para Zannoni la peticin de herencia es una accin tpica
del derecho de sucesiones que mal puede pretender encuadrar en el catlogo de las acciones que tutelan el
ejercicio de derechos personales o reales a ttulo singular cuando la relacin que las presume -la relacin
jurdica sucesoria- tiene por objeto la herencia como unidad patrimonial de carcter universal.





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sucesivo, stos no deban restituir los bienes a los titulares del llamamiento actual siempre que no
los hubieren adquirido por prescripcin.


OTROS TITULARES DE LA ACCIN

Tambin gozan de la accin de peticin de herencia.

a) Los cesionarios de quienes tienen vocacin excluyente o concurrente contra quienes han
obtenido posesin de la herencia. La cesin de los derechos hereditarios importa aceptacin de la
herencia (art. 3322) y coloca al o a los cesionarios en la misma situacin jurdica que los
herederos cedentes en lo atinente a los derechos patrimoniales comprendidos en la cesin.

b) Los acreedores del titular de una vocacin preferente o concurrente que no acciona, en este
caso por ejercicio de la accin subrogatoria que les otorga el Art. 1196.

c) Los legatarios de cuota, respecto de su llamamiento a una parte alcuota de la universalidad, si
ste fuera controvertido por los herederos o por el albacea.


CONTRA QUINES SE OTORGA LA ACCIN. (SUJETOS PASIVOS)

La accin de peticin de herencia es conferida contra quien posee los bienes de la
herencia a ttulo de sucesor universal del causante (art. 3422, 1era parte - art. 3423)

La peticin de herencia, se da contra un pariente:
- ms remoto en posesin de la herencia por ausencia e inaccin de los ms prximos.
- del mismo grado que rehsa reconocer al solicitante la calidad de heredero o que
pretende ser llamado a la sucesin en concurrencia con l (art. 3423).

EFECTOS

- El efecto inicial de la accin de peticin de herencia es la determinacin de la persona que tiene
el carcter de heredero del causante.

- Si quien ejerce la peticin de herencia triunfa en su pretensin obtendr la restitucin de todo lo
que compone el acervo hereditario (art. 3425), ya que el heredero puede: reclamar la herencia al
tenedor de ella con todo lo que se encuentra en su poder, accesorios y mejoras, an causadas por
el hecho del poseedor.

El tenedor de la herencia:

- de buena fe: no debe ninguna indemnizacin de prdida o deterioro, sino le aprovecho, y
si es as, hasta la concurrencia del provecho.

- de mala fe est obligado = a reparar todo dao de su hecho, a responder de la prdida o
deterioro, excepto si el deterioro hubiese tambin llegado en poder del heredero (3426).

- ser considerado = como poseedor de buena fe, en cuanto a los frutos y a las mejores
(art. 3427).






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- es de buena fe = cuando por error de hecho o de derecho se crea legtimo propietario de
la sucesin que posee.

- no es de mala fe: si es pariente ms lejano que tena la posesin de la herencia por
inaccin de los parientes ms prximos an conociendo sus derechos.

- es de mala fe = si conociendo la existencia del pariente ms prximo, sabe que no se ha
presentado por ignorar que la herencia le fue deferida (art. 3428).


PRESCRIPCIN DE LA ACCIN DE PETICIN

Se debe determinar, si la accin prescribe o es imprescriptible.

a) La accin prescribe a los veinte aos de haber estado en condicin de reclamar (art. 3313),
pues pasado ese lapso no se puede optar entre la aceptacin y la renuncia. Ello, pues como se
explica en su nota, si han transcurrido los veinte aos sin que se hubiera expedido, habiendo
otros herederos aceptado la herencia, se lo tiene por renunciante.
En realidad en ese supuesto lo que sucede es que el sucesible no podr ya aceptar la
herencia habiendo caducado su derecho, pero no slo por el transcurso del tiempo sino
fundamentalmente porque hay otro heredero que ha aceptado la herencia.

b) La accin es imprescriptible pero puede caducar cuando ante la demanda de peticin de
herencia:
b.a) se le opone la prescripcin adquisitiva de los bienes por parte del que comenz
poseyendo como heredero pero que en algn momento revirti su ttulo y posey como mero
poseedor durante veinte aos. En este caso podr lograrse la declaracin de heredero a favor del
accionante pero no se obtendr la entrega de los bienes, porque se le opone un nuevo derecho
del que ha usucapido.
b.b) Cuando la accin de peticin se fundamenta en la indignidad del heredero de grado
ms prximo, la indignidad no puede ser declarada si ha sido purgada por la posesin hereditaria
durante tres aos; luego de ese lapso, habr caducado la posibilidad de intentar la accin de
peticin de herencia por ese motivo.
b.c) Tambin es posible oponer el reconocimiento expreso o tcito hecho por el accionante
de la calidad de heredero del demandado, aplicndose en este supuesto la doctrina de la
responsabilidad por los actos propios (arts. 3313, 3360, 4020, 3298).

La accin de peticin de herencia es imprescriptible, pues tiende el reconocimiento de la
calidad de heredero, es decir, de un ttulo el cual no puede perderse por el transcurso del tiempo.
"La tesis de la imprescriptibilidad es sostenida por la mayora de la doctrina. Fue planteada
inicialmente, considerando que la peticin de herencia es la reivindicacin de un patrimonio, y que
no est sujeta a extinguirse por el mero transcurso del tiempo, aunque pudiera operarse la
prescripcin adquisitiva con respecto a cada uno de los bienes particulares. Es decir que el
poseedor no podra oponer al actor la prescripcin de la accin de peticin de herencia, como tal,
pero s podra oponer, en su caso, la prescripcin adquisitiva de los bienes singularmente
posedos".
3




3
Zannoni, Eduardo A.: Manual de Derecho de las Sucesiones, 4 edicin actualizada y ampliada, Ed.
Astrea, Bs. As. 2000 pg. 252 - Azpiri, Jorge O.: Ob. cit. pg. 178.





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8.3. ACCIN POSESORIA HEREDITARIA

El Art. 3421, despus de otorgar al heredero la accin de peticin de herencia para que se
le entreguen todos los objetos que la componen, alude a una accin posesoria para ser
mantenido o reintegrado en la posesin de la herencia. La disposicin a primera vista resulta
inexplicable. El codificador cre al lado de la accin petitoria (equivalente a la reivindicatoria) una
accin posesoria (equivalentes a las posesorias comunes), entendiendo que en la primera slo se
encuentra en juego el ttulo a la herencia y en la segunda la posesin de ella. Pero olvida que la
posesin hereditaria es precisamente el ttulo, la investidura.

En virtud de la posesin de la herencia, el heredero es propietario, acreedor o deudor de
todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos que
no son transmisibles por sucesin (art. 3417).

El heredero adems, no sucede slo en la propiedad sino tambin en la posesin del
difunto. La posesin que ste tena (art. 3418) se le transfiere con todas sus ventajas y sus vicios.
El heredero puede ejercer las acciones posesorias del difunto, an antes de haber tomado de
hecho la posesin de los objetos hereditarios, sin estar obligado a dar otras pruebas que las que
se podran exigir al difunto."

En consecuencia el heredero puede hacer valer los derechos que le competen por medio
de las acciones posesorias o petitorias que correspondan al causante si estuviese vivo (art.
3421).


8.4. HEREDERO APARENTE

Nuestro cdigo no define, estrictamente al heredero aparente. Pero es posible proponer
una definicin que surge del Art. 3423 al mencionar al sujeto pasivo de la accin de peticin.
Segn este artculo, asume el carcter de heredero aparente el pariente de grado ms remoto que
ha entrado en posesin de la herencia por ausencia o inaccin de los parientes ms prximos, o
un pariente del mismo grado que rehsa reconocerle la calidad de heredero pretendiendo ser
tambin llamado a la sucesin en concurrencia con l.

Se llama heredero aparente a quien se encuentra en posesin de la herencia y, por haber
obtenido declaratoria de herederos a su favor o la aprobacin de un testamento, acta como
heredero real. Luego los hechos demostrarn que no lo es, que no tena ttulo para suceder al
causante: ser vencido en la accin de peticin de herencia o quiz, sin necesidad de pleito, har
entrega de los bienes cuando otra persona le demuestre su mejor derecho a la sucesin. El
desplazado debe devolver los bienes, y se tendr en cuenta su buena o mala fe en lo que atae a
su responsabilidad, restitucin de los frutos, etc.

"Como la peticin de herencia controvierte el ttulo de heredero, tiende a lograr el
reconocimiento de la vocacin preferente o concurrente respecto de quien obtuvo una investidura
oponible a la adquisicin hereditaria. Desplazado de la posesin, o debiendo compartir su
llamamiento, el vencido en la peticin de herencia est obligado, siguiendo la letra del art. 3425, a
entregar todos los objetos hereditarios que estn en su poder, con las accesiones y mejoras que
ellos hubiesen recibido, aunque sean por su propio hecho. Quedan comprendidas, asimismo, las





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cosas, de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, etc. y que no hubiese
devuelto a sus dueos (art. 3422 in fine)".
4


Durante el tiempo que el heredero aparente se encontraba en posesin de la herencia, ha
podido contratar con terceros, quiz haya enajenado bienes. Son nulos dichos actos? Una
aplicacin estricta de la regla nemo plus juris (nadie puede transmitir un derecho mejor ni ms
extenso del que posee, Art. 3270) obligara a contestar afirmativamente esta pregunta. Pero esta
solucin, por dems simplista, no es prcticamente admisible. Una razn de seguridad en los
negocios, de estabilidad jurdica, de orden, obligara a convalidar tales actos (ms teniendo en
cuenta la buena fe del tercero). Los arts. 3429 y 3430 consagran esta solucin que significa una
importante excepcin a la regla nemo plus juris.


BUENA O MALA FE DEL HEREDERO APARENTE

En la regulacin de los efectos que, entre las partes, produce la peticin de herencia y
vinculada especficamente a la obligacin de restitucin, la buena o mala fe del poseedor de la
herencia desempea un papel importante.

Los arts. 3426 y 3427 distinguen el elemento intencional, con base en la norma general del
art. 3428: El poseedor de la herencia es de buena fe, cuando por error de hecho o de derecho se
cree legitimo propietario de la sucesin cuya posesin tiene. Los parientes ms lejanos que toman
posesin de la herencia por inaccin de un pariente ms prximo, no son de mala fe, por tener
conocimiento de que la sucesin est deferida a este ltimo. Pero son de mala fe, cuando
conociendo la existencia del pariente ms prximo, saben que no se ha presentado a recoger la
sucesin porque ignoraba que le fuese deferida.

La buena fe del poseedor de la herencia debe presumirse hasta que se pruebe lo contrario.
(art. 2362). La mala fe slo se juzga cuando los parientes con una vocacin eventual, o sea
llamados en segundo o ulterior grado saben que los de vocacin preferente o de grado ms
prximo, no se han presentado a ejercer sus derechos porque ignoraban que la sucesin se les
defera. El concepto de mala fe es fundamental para encuadrar el caso por cuanto si no se prueba
la mala fe, el poseedor quedar cubierto por la presuncin legal citada.

Delineada de esta manera la condicin de poseedor de buena o mala fe, debemos analizar
las consecuencias frente al heredero real.


RESPONSABILIDAD POR PRDIDA O DETERIORO DE BIENES HEREDITARIOS

- El tenedor de buena fe de la herencia no debe ninguna indemnizacin por la prdida o
por el deterioro que hubiese causado a las cosas hereditarias, a menos que se hubiese
aprovechado del deterioro y en tal caso por solo el provecho que hubiese obtenido (art.
3426, 1ra. Parte).

- El tenedor de mala fe est obligado a reparar todo dao que se hubiese causado por
su hecho. Tambin responde por la prdida o deterioro de los objetos hereditarios
ocurridos por caso fortuito, a menos que igualmente se hubiese sufrido el dao estando
los bienes en poder del heredero real (art. 3426).

4
Zannoni, Eduardo A.: Ob. cit. pg. 255.





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Respecto de los frutos y mejoras

- El poseedor de buena fe hace suyos los frutos percibidos que correspondiesen al
tiempo de su posesin (art. 2423).

- El poseedor de mala fe est obligado a entregar o pagar los frutos de la cosa que
hubiese percibido y los que por su culpa hubiera dejado de percibir, sacando los gastos
de cultivo, cosecha o extraccin de los frutos (art. 2438). Se encuentra igualmente
obligado a indemnizar al propietario de los frutos civiles que habra podido producir una
cosa no fructfera, si el propietario hubiese podido sacar un beneficio de ella (art. 2439).

Con relacin a las mejoras:

- El poseedor de buena fe tiene derecho a que le sean pagados los gastos necesarios o
tiles y puede retener la cosa hasta que los mismos sean satisfechos (arts. 2427 y
2428).

- El poseedor de mala fe slo tiene esos derechos respecto de los gastos necesarios y
con relacin a las mejoras tiles slo puede repetir hasta el mayor valor que ha
adquirido la cosa con dicha mejora (arts. 2440 y 2441).


Actos de disposicin de bienes inmuebles

Segn el Art. 3430, los actos de disposicin de bienes inmuebles a ttulo oneroso
efectuados por el poseedor de la herencia, tengo o no buena fe, son igualmente vlidos respecto
al heredero, cuando el poseedor ha obtenido a su favor declaratoria de herederos o la aprobacin
judicial de un testamento y siempre que el tercero con quien hubiese contratado sea de buena fe,
debe slo restituir el precio percibido. Si fuese de mala fe, debe indemnizar a los herederos de
todo perjuicio que el acto haya causado. Ser considerado tercero de buena fe quien ignorase la
existencia de sucesores de mejor derecho o que los derechos del heredero aparente, estaban
judicialmente controvertidos.

Veamos cules son los requisitos que la ley exige al respecto:

a) El poseedor debe haber obtenido a su favor declaratoria de herederos o la aprobacin judicial
de un testamento.
Exige declaratoria de herederos: instrumento mediante el cual el juez afirma esa calidad,
una vez comprobado el mismo requisito, con la debida publicidad y contralor del Ministerio
Pblico. El mismo efecto surte la aprobacin judicial del testamento que luego puede ser revocado
o declarado nulo. Mientras ello no ocurra, el heredero instituido asume su papel con el auto
aprobatorio dictado asimismo con todas las garantas.

b) Buena fe del tercero adquirente. Se trata del elemento esencial para juzgar la validez o nulidad
del acto. En cambio la buena o mala fe del heredero aparente ninguna influencia tiene sobre la
suerte del acto, segn el Art. 3430.

c) Acto oneroso. Se ha juzgado que tratndose de enajenaciones a ttulo gratuito, no se justifica
mantener en pie el acto. En esa hiptesis el inters del heredero es ms respetable que el del
adquirente.






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d) Enajenacin de cosas determinadas. No lo establece el cdigo, pero si se tratase de una cesin
o venta de derechos sucesorios, en otras palabras, si el adquirente no se defendiera ya contra la
accin de reivindicacin sino contra la de peticin de herencia no puede pretender conservar la
herencia, invocando su buena fe.


Actos de disposicin de bienes muebles

El Art. 3430 alude solamente a la enajenacin de inmuebles. La exclusin de los muebles
no significa que no sea vlida su enajenacin por el heredero aparente, sino que tales actos estn
protegidos por una disposicin ms amplia y de carcter ms general, con es la regla del Art.
2412, la posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de
tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no
hubiese sido robada o perdida.


Actos de Administracin

El Art. 3429 dice de modo muy general que el heredero est obligado a respetar los actos
de administracin que haya celebrado el poseedor de la herencia a favor de terceros, sea aqul
de buena o mala fe.


8.5. CESIN DE HERENCIA

Llmase cesin de herencia o cesin de derechos hereditarios, al contrato en virtud del
cual un heredero transfiere a un tercero todos los derechos y obligaciones patrimoniales (o una
parte alcuota de ellos) que le corresponden en una sucesin. Bien entendido que tal contrato no
importa la cesin al ttulo o condicin de heredero que por su naturaleza es intransferible, sino
solamente de los derechos patrimoniales (y las consiguientes obligaciones) derivadas de tal
carcter.

El contrato de cesin de derechos hereditarios es aquel por el cual el heredero, cedente,
transmite a un coheredero o a un tercero, cesionario, la universalidad jurdica -herencia- o una
cuota de ella, sin consideracin especial de los elementos singulares que la componen.


Caracteres

1. Aleatoria. Ya que no se transmiten bienes especficamente individualizados, sino el derecho
hereditario que puede variar en su extensin, es decir, su contenido es variable e incierto, en
concreto hasta el momento de la particin.
2. Consensual. Se perfecciona por el acuerdo de voluntades.
3. Formal 1184, inc. 6 requiere escritura pblica.
4. Gratuita u onerosa. Si la cesin se hace por un precio cierto en dinero se equipara a la
compraventa (1435) y si se hace a cambio de otra cesin o de una cosa se regir por las
normas de la permuta (1434) y si es a ttulo gratuito se le aplicarn las normas sobre
donaciones (1437).







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Contenido

Comprende la universalidad de bienes que corresponden al cedente en su carcter de
heredero, (excluyendo aquellos objetos de valor afectivo como diplomas, condecoraciones del
difunto, entre otros) con prescindencia de esa calidad y el cesionario de esa forma adquiere la
totalidad o la parte alcuota del acervo hereditario.

Es evidente que el objeto de la cesin no son los bienes o derechos a ttulo singular
contenidos en la herencia cedida, sino el todo o una parte en su consideracin a ttulo universal.

La cesin slo puede hacerse, con estos caracteres, a partir de la apertura de la sucesin
y hasta la particin de los bienes que integran el caudal relicto. Antes de la apertura de la sucesin
rige la prohibicin de ceder derechos hereditarios futuros (art. 1449 Cd. Civ.), por lo cual de
hacrsela, sera nula y de nulidad absoluta (art. 1047 Cd. Civ.) por constituir un pacto sucesorio
prohibido por nuestro derecho positivo.

Si quien cede el todo o una parte alcuota es el heredero, la cesin comprende slo el
contenido patrimonial de la herencia, pero no la calidad de heredero del cedente. Por la
aceptacin de la herencia el titular de la vocacin consolid su llamamiento, que es irrevocable
(art. 3341). Lo nico que puede transmitir, ceder, es el contenido de su adquisicin, la cual est
sujeta al resultado de la particin, pero nunca su carcter de sucesor del causante.


EFECTOS

El cedente responde por la eviccin del derecho hereditario que cede excepto cuando a
este derecho lo transmite como litigioso o dudoso, pero si cuando lo transmiti ya sabia que el
derecho no le perteneca responde frente al cesionario devolviendo lo que recibi por lo cedido
ms indemnizacin.

- Entre partes: aniquila la confusin entre heredero y causante, y ste deber pagar al
cesionario lo que deba al difunto.

- Respecto de terceros: por efecto de la cesin, el cesionario ocupa el lugar del heredero y
en sus relaciones con los otros coherederos tendr los mimos derechos y obligaciones que tena
aqul.

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