Modelo de Recurso de Casacin

SUMARIO:
Motivos del recurso:
Arbitrario manejo de los elementos probatorios e inobservancia de la doctrina jurisprudencial correspondiente
en la decisin impugnada art. 448 inc. 1 del C.P.P.-, al absolver el fallo que se recurre al procesado sin
sustentar tal decisin en la doctrina legal vigente, ni sostener la misma con los elementos probatorios del
expediente de marras.
Objeto del recurso:
Se case el resolutorio dictado con fecha 9 de mayo de 2005 por el Tribunal en lo Criminal nro. 10 del
Departamento Judicial Baha Blanca, en la Causa nro. 900/03 (Nmero de expediente) caratulada Takhisis,
Eugenio por usurpacin y estafa, se aplique correctamente lo normado por los arts. 168.1 y 171 de la
Constitucin Provincial, y 210 y 373 del rito; declarndose la revocacin de la absolucin por falta de
motivacin en elementos de prueba debidamente ponderables e inobservancia de la doctrina jurisprudencial
de aplicacin al caso.

Partes intervinientes:
1. Ministerio Pblico Fiscal: Unidad Funcional de Instruccin y Juicio nro. 20 del Departamento Judicial Baha
Blanca, a cargo del Dr. Frank Herbert, sita en calle La Esperanza nro. 520 de la localidad de Baha Blanca,
constituyendo domicilio en el despacho del Sr. Fiscal ante el Tribunal de Casacin Penal de la Provincia de
Buenos Aires, en la ciudad de La Plata (art. 123 del C.P.P.).
2. Imputado: Eugenio Takhisis, con la asistencia letrada de la Sr. Defensor Particular, Dr. Torquatto Mitre, con
domicilio en calle 20 de octubre nro. 240 de Baha Blanca.
Calificacin del hecho imputado:
Usurpacin y Estafa (art. 181 y 172 del Cdigo Penal.).
Medidas de coercin personal:
En la presente causa no se encuentran imputados privados de libertad.
Documentacin acompaada:
1. Copia certificada de acta de denuncia (fs. 1).
2. Copia certificada de acta de constatacin (fs. 5).
3. Copia certificada de exposicin civil (fs. 16).
4. Copia certificada de documental (fs. 2, 7/8, 17/24, 45, 273/277)
5. Copia certificada del acta de debate (fs. 291/300).
6. Copias certificadas de la Sentencia dictada en autos (fs. 301/311).
7. Acta de lectura de la Sentencia (fs. 312).
8. Manifestacin de interponer Recurso de Casacin (fs. 314).
Copias para traslados: dos.-

INTERPONE RECURSO DE CASACIN:
Excelentsimo Tribunal de Casacin Penal:
Frank Herbert, Agente Fiscal, titular de la Fiscala de Juicio N 4 del Departamento Judicial Baha
Blanca, con domicilio en calle La Esperanza nro. 520 de la ciudad de Baha Blanca, en el expediente nro.
900/03 (Nmero de expediente) caratulada Takhisis, Eugenio por usurpacin y estafa, del registro del
Tribunal en lo Criminal nro. 10 del Departamento Judicial Baha Blanca, a VV.EE. me presento y
respetuosamente digo:
I.- OBJETO:
Que en legal tiempo y forma vengo a interponer RECURSO DE CASACIN contra el resolutorio del Tribunal
en lo Criminal nro. 3 del Departamento Judicial Baha Blanca, dictado el 9 de mayo de 2005, por el que se
resuelve absolver libremente de culpa y cargo al imputado Eugenio Takhisis.
La resolucin se trata de un auto que pone fin a la accin, y por lo tanto susceptible de ser impugando por esta
va casatoria art. 450 segundo prrafo del C.P.P.-.
II.- PLAZO Y FORMA:
Se deduce el presente recurso dentro del plazo legal fijado, habindose notificado el resolutorio que se impugna
con fecha 9 de mayo de 2005 (fs. 312, cuya fotocopia certificada se acompaa) y manifestado esta
representacin del Ministerio Pblico Fiscal el da 10 de mayo del corriente ao la intencin de recurrir
(escrito agregado a fs. 314, cuya copia certificada tambin se acompaa).
III.- DOMICILIO:
Constituyo domicilio a los efectos del presente recurso en la sede de la Fiscala por ante el Excelentsimo
Tribunal de Casacin Penal, sita en calle 48 nro. 807 de la ciudad de La Plata art. 123 del C.P.P.-.
IV.- MOTIVOS. FUNDAMENTACIN:
Inobservancia de la doctrina jurisprudencial correspondiente en la decisin impugnada y errnea aplicacin de
un precepto legal al no sustentarse el resolutorio con los elementos probatorios del expediente de marras, arts.
168.1 y 171 de la Constitucin Provincial, y 210, 373 y 448.1 de la legislacin adjetiva:
La decisin:
El resolutorio impugnado entiende que corresponde absolver libremente de culpa y cargo al procesado por
cuanto no se encuentra legalmente acreditada la existencia del hecho que diera origen a las actuaciones en su
exteriorizacin material.
Los antecedentes. La decisin impugnada:
Con fecha 9 de mayo de 2005, el Tribunal en lo Criminal nro. 10 del Departamento Judicial Baha Blanca
dict veredicto absolutorio en la causa nro. 900/03, seguida a Eugenio Takhisis.
El agravio.
En orden a un mejor criterio analtico habr de exponer separadamente los distintos agravios que esta parta
habr de articular, en lo tocante a los tipos delictivos examinados y la valoracin probatoria.
a) La usurpacin
Ciertamente no ha escapado a la valoracin del a quo la imprescindibilidad de la heterointegracin entre las
normas propias del digesto punitivo y la legislacin privada, mas entiendo que los alcances dados a dicha
relacin devienen inexactos.
No escapa a esta representacin del Ministerio Pblico Fiscal la naturaleza subsidiaria del Derecho Penal, pero
dicho carcter implica la necesidad de tutela suficiente de los bienes jurdicos por medios menos lesivos y ms
eficaces que el punitivo, siendo que no est justificado un recurso ms grave cuando cabe esperar los mismos o
mejores resultados por medios desprovistos del carcter sancionatorio propio de la legislacin penal (Mir Puig,
Santiago; Introduccin a las bases del derecho penal, Editorial B de f, 2 edicin, Montevideo- Buenos Aires,
2002, pgs. 108 y ss.), sin embargo, resulta insoslayable que cuando ninguno de los caminos anteriores sea
suficiente, como acaece en el sub examine, estar legitimado el recurso a la pena.
Tan es as, que el influjo del injusto tard tres aos en cesar, y el resultado positivo indicado se obtuvo en
virtud del trmite de la presente.
En lo tocante ya al juicio de tipicidad propio de la figura reglada por el art. 181 del C.P., acto seguido de
reconocer los motivos y circunstancias en que el procesado ingresara al bien objeto de conflicto por disposicin
de Godofredo de Bouillon de conformidad con un prstamo de uso, el a quo descarta la configuracin del ilcito
en orden a la ausencia de despojo, accin tpica de la norma examinada.
Yendo al anlisis de la voz despojar, esta consiste en la accin de quitar, de sacar de la ocupacin o impedir la
ocupacin del inmueble total o parcialmente, por parte del sujeto pasivo. Puede darse, entonces, desplazando u
oponindose a la continuacin de los actos propios de ocupacin a que tiene derecho el daminificado (Creus,
Carlos; Derecho Penal. Parte Especial, Astrea, 6 edicin, 1998, pg. 559).
Para ser tpico el despojo ha de estar signado por la finalidad de permanecer en el inmueble ocupndolo, la
privacin no se configura si se priva de la tenencia fugazmente.
Ahora bien, los extremos del despojo se configuran con claridad en autos, tan es as que el a quo indica que la
vivienda fue cedida ... en prstamo de uso por unos das hasta que consiguiera (el encartado) otro lugar. La
estancia se prolong en el tiempo (ms de cuatro aos)... (fs. 303), afirma dos prrafos despus que ... hasta
aqu llega mi coincidencia con la Acusacin. (fs. 303 vta.), con lo que la ocupacin del inmueble lejos de ser
fugaz se prolong en el tiempo con la finalidad patente de permanecer en el mismo: ms de cuatro aos.
Llama la atencin que de tan desmesurado plazo, el a quo extraiga, prrafos despus y a pesar de lo sostenido
por l mismo, no ya un indicio de la conducta delictual de Takhisis, sino un llamado de atencin acerca de la
flexibilidad del proceder de la vctima, afirmando: ...me cuesta asimilar... de ser cierto el breve lapso otorgado,
se haya demorado ms de tres aos en exponer el problema en sede policial (la vctima) y un ao ms en
formalizar la denuncia por usurpacin. (fs. 304 vta.). Tampoco se entiende el porqu de restarle credibilidad a
los dichos de Pinzn (actas de fs. 1 y 16) la que adems posee apoyatura con la declaracin de Godofredo de
Bouillon y documental agregada (fs. 20).
No resta mrito a lo antedicho la va sumaria del desalojo civil (art. 676 bis del rito civil), recomendada en el
resolutorio (fs. 304 vta.), pues la accin penal que en definitiva se ejercit era desde todo punto de vista viable
como paradigmtico puntal de la ultima ratio del sistema punitivo, enmarque resaltado, por otra parte, por el a
quo (fs. 302 vta.).
Vuelvo a la accin tpica de despojo, se sostiene en el resolutorio que se ataca que la misma no puede darse,
pues con la modalidad de ingreso de Takhisis no se priv de la tenencia a la vctima, pues esta segua sindolo
(fs. 303 vta. in fine), sin embargo la tenencia precaria, se sostiene tambin, era del encartado, tal detentacin
conjunta, de ms est decirlo, no es viable, mxime cuando ocurre, como en autos, el mantenimiento en el
inmueble, impidiendo al tenedor primigenio ejercer sus derechos sobre l cuando le corresponden; esto se da
generalmente mediante la interversin del ttulo.
He aqu el extremo de clausura de la figura tpica para la conducta que nos ocupe en la modalidad estudiada,
ciertamente existi interversin del ttulo, el mismo a quo, as lo reconoce: La estancia se prolong en el
tiempo (...) hasta que intervirtiendo el ttulo, el encartado cedi onerosamente su ocupacin a un tercero... (fs.
303 in fine), ...hasta aqu llega mi coincidencia con la Acusacin. (fs. 303 vta., ab initio), de all que no se
explique el porqu en el resolutorio, prrafos despus se aserta que la simple negativa a restituir (negativa que
es dable recordar el a quo no podra dar por acreditada a pesar que lo est haciendo en definitiva al sealar lo
examinado- so riesgo de periclitar en contradiccin lgico sistemtica pues niega al mismo tiempo virtualidad
probatoria a la copia simple de la carta documento de fs. 20) no quitan lo que se tiene ni lo dan a quien lo
pretende, mientras se est manteniendo esa ocupacin, no existir configuracin de la conducta tpica (juego
de palabras por cierto ininteligible que a poco de examinarlo se percibe su inconsistencia pues a nadie se refiere
y nada expresa en concreto sobre la tipicidad de la conducta).
La interversin del ttulo, en resumen, se presenta en autos, pues no puede obstarse que el encartado invoc un
ttulo de ocupacin que no era aquel por el cual se encontraba en el inmueble, todo lo cual se ve reforzado con
los dichos de Orfeo (fs. 293 y vta.), dando cuenta del acto de disposicin de un bien que no le perteneca y al
que ingresara por un mero prstamo de uso y del testigo Macha, quien se enterara que Takhisis venda un
departamento (fs. 305 vta. in fine).
Aqu tambin, entiendo, se presenta una contradiccin en las valoraciones del a quo, pues si bien se dice que
...del acto de disposicin de derechos por parte de Takhisis tenemos nicamente los dichos de Fernando
Orfeo... (fs. 305), lo cierto es que lo da por acreditado (fs. 303 in fine), a lo que adems se suma la valoracin
de los dichos de Mirta Zapatero sealndose que conoca de la compraventa en cuestin (fs. 305 in fine), y la
deposicin de Pinzn, tambin ponderada en el resolutorio (fs. 306 ab initio), a lo que se aduna la documental
de fs. 7 y 8. Los elementos reseados a posteriori de la declaracin de Orfeo, si bien son evaluados por el a quo,
no es menos cierto que a modo de compartimentos estancos los mismos no son hilvanados y unidos en un todo
coherente en el resolutorio, todo lo cual, obviamente, quita fuerza a las probanzas, ms all de ello, es del caso
resaltar, que los mismos s son evaluados con toda su virtualidad cargosa, en su individualidad.
Adems, si bien es Godofredo de Bouilln el que cede la propiedad, no se entiende porqu el a quo escinde
dicha entrega del perjuicio irrogado a su esposa, Pinzn, pues en nada empece a la figura el que vctima y
damnificado se erijan en dos sujetos distintos, dato que se sortea en el resolutorio. La divisin citada permite al
magistrado opinante sealar que al celebrarse el acuerdo entre Godofredo de Bouilln y Takhisis, siendo que
aquel no tena derecho a disponer, en nada lo perjudica, y como Pinzn nada entreg, no form parte de la
maniobra, pero se soslaya la perturbacin en la propiedad de esta ltima fruto del mal manejo de su marido, a
lo que en definitiva, e insistiendo en la idea fuente que alumbra ste prrafo, slo se arriba a travs de un
desdoblamiento de la participacin de los sujetos intervinientes en claro perjuicio de los sujetos pasivos.
Resta referirme al medio tpico utilizado por el encartado, as, el a quo, refirindose al abuso de confianza
como ideacin idnea para llevar a cabo el despojo indica (con criterio que comparto) que ...significa cambiar
en mejor, por propia decisin, el ttulo que se tiene y en virtud del cual se ingres al bien. Ahora bien, para que
encuadre en el medio comisivo a que alude la figura en estudio, debe tratarse de una interversin del ttulo que
implique la privacin efectiva de los derechos del sujeto pasivo. (fs. 305 ab initio), seala posteriormente que
no advierte la presencia de ste extremo por cuanto slo se cuenta con la presencia de los dichos de Orfeo, en
torno a esto ya me he explayado ut supra por lo que remito a dichos fundamentos, agregando que estando al
desdoblamiento propuesto por el propio a quo, el abuso de confianza sera el medio utilizado frente a
Godofredo de Bouilln pues invoc frente a Orfeo, Zapatero y Macha un ttulo de distinta naturaleza al que se
le otorgara (obsrvese que fue ms all de la modalidad ms lbil de la figura en examen: la simple negativa a
dejar el inmueble); en tanto que frente a Pinzn el encartado se manej con clandestinidad pues ocult los
actos de ocupacin respecto de la persona que tena derecho a oponerse a ella. De ms est decir que ste
desdoblamiento lo considero innecesario, importando sealar las consecuencias de la incongruencia de
escindir la dupla Bouilln/ Pinzn.
Es dable resaltar, que en un todo conforme con la mecnica propia de todo el resolutorio, el testimonio de
Macha, tambin fue ponderado en soledad, restndole fuerza (fs. 306 ab initio)
El abuso de confianza con que obrara el procesado, no puede negarse, el matrimonio Orfeo-Zapatero ingres
al inmueble que ocupara Takhisis sea a ttulo oneroso o gratuito-, propiedad que adems ofreca
pblicamente a ttulo oneroso (declaracin de Macha), siendo que el encartado slo detentaba una tenencia
precaria fruto de su acuerdo con el matrimonio Bouilln- Pinzn, todo ello debidamente documentado (fs. 2, 5,
7/8, 20/24, 45 y 273/277). De all que s se empeor y torn ms problemtico el recupero del inmueble que
ocupaba el encartado y ciertamente el accionar del mismo no es equiparable al dejar la puerta abierta (fs. 306
in fine), como lo sostiene el a quo, cuyo razonamiento se decanta del aislamiento, fragmentacin y disolucin
de las pruebas citadas.
b) La errnea y arbitraria valoracin probatoria:
La interpretacin efectuada en el resolutorio, incurre en afirmaciones netamente dogmticas, no constituye
una derivacin razonada con arreglo a las circunstancias del caso, es por ello que el resolutorio incurre en
arbitrariedad.
Si bien la apreciacin de la prueba constituye, por va de principio, facultad propia de los jueces de la causa,
dicha regla no es bice, para que en casos como el presente cuyas particularidades hacen excepciones a aquella
con base en la doctrina de la arbitrariedad, sean revisadas en los estrados casatorios.
La sentencia atacada no es, como ya dijramos, una derivacin razonada con aplicacin de las circunstancias
del caso, por lo que el presupuesto de apertura de esta instancia deviene viable frente a la clara arbitrariedad
del fallo, en la necesidad de proteger los principios y garantas constitucionales bsicos, siendo el directriz de
los mismos el del debido proceso.
En el sub examine, se ha prescindido de la causae probatio, haciendo predominar la voluntad del juez sobre lo
aprehendido en virtud de aquella, privando al fallo de las calidades mnimas que debe contener una sentencia
judicial (CSJN, Fallos, 207:72, 245:327, 239:126; en Garca Maaon, Juicio Oral, Sentencia Arbitraria y
Recurso de Casacin en la Provincia de Buenos Aires, Editorial Universidad, pg. 158).
La arbitrariedad que presenta el fallo se observa puesto que ...la resolucin judicial acude, para justificar lo
decidido, a un argumento autoritario, es decir, desprovisto de razonabilidad y circunscripto a una expresin
crptica y circular. (c. 488, Prado, 16/7/99 del Tribunal de Casacin de la Provincia de Buenos Aires; en
ibdem).
La apreciacin y/o valoracin de las cuestiones de hecho por el a quo presenta, entonces, errores palmarios,
fundamentales, es decir, desvos notables y patentes de las leyes del raciocionio que evidencian una
contradiccin entre las circunstancias de la causa y la sentencia.
No a otra conclusin cabe arribar cuando nos enfrentamos a la parcializacin de la prueba testimonial como se
sealara en el acpite a de ste agravio, tomando las declaraciones de Machado encerradas en s misma, al
igual que las de los matrimonios afectados, sin procurarse hilvanar los mismos.
El resolutorio atacado, as, configura un supuesto de sentencia arbitraria atento- la carencia de verdadera y
autntica motivacin. (c. 289, Bustamante, 1/6/99, Sala I del Tribunal de Casacin de la Provincia de
Buenos Aires).
No se pretende aqu un examen de la eficacia probatoria de los elementos de conviccin utilizado en la
instancia inferior, slo se pretende la revisin de las cuestiones que se sealan en vista que el criterio del
juzgador de mrito ...demuestra que la apreciacin que ha llevado adelante- constituye un despropsito, una
arbitrariedad intolerable,... un grave atentado a las leyes del raciocinio... (sent. del 3/9/99 en causa 187,
Segura en Piombo, Horacio Daniel, Jurisprudencia del Tribunal de Casacin Penal de la Provincia de
Buenos Aires, Depalma, pg. 166), lo dicho se reconduce con el entendimiento que las circunstancias fcticas
del caso son materia ajena de casacin, mas no cuando se trate de un notorio ...apartamiento de las reglas de
la sana crtica, vale decir de las pautas del correcto entendimiento humano, contingentes y variables con
relacin a la experiencia de tiempo y lugar, pero estables y permanentes en cuanto se articulan sobre los
principios lgicos en que debe apoyarse la sentencia. (sent. del 1/10/99, en causa 479, Crdoba, ibdem).
El a quo, descalifica prueba cargosa objetivamente eficiente, sin otra base que una impresin personalsima
carente de sustento fctico y sin acudir a otro medio probatorio que la contradiga o permita entenderla como
falsa, ms all de un argumento por dems voluntarista, desprovisto de razonabilidad (en ste sentido Sala I,
sent. del 211/2/2000 en causa 468, Recurso fiscal contra la sentencia dictada por el Tribunal en lo Criminal
n 1 de La Matanza en causa 372 en Piombo, Horacio Daniel; op. cit. T. II, pg. 274), a lo que se aduna una
inadecuada explicacin del nexo existente entre conviccin y prueba.
En consecuencia, el desacierto de que adolece la fundamentacin del resolutorio, como hasta aqu hemos
venido resaltando, la descalifica y hace procedente su impugnacin (doctrina de la CSJN, en referencia a la
arbitrariedad de la sentencia, en Fallos, 250:95).
Obsrvese que al momento de descartar el injusto de estafa, el a quo no se priva de valorar en un todo
conjunto las declaraciones de Zapatero, Orfeo al par que la documental acompaada (fs. 307 vta. y 308), por el
contrario al involucrarse con la conducta demarcatoria del ilcito de usurpacin las falencias en ste sentido
resultan claras, pues se da por probado lo que luego se niega (fs. 303), y como ya se afirmara remito a lo
expresado ut supra con el objeto de evitar reiteraciones-, las deposiciones de los testigos son tomadas en tanto
sus alcances slo revistan inters para aquellos extremos en que devengan rechazables, descartndoselos en su
articulacin con las circunstancias en que claramente se impongan cargosamente al imputado.
e) Colofn:
Considero que, con lo dicho, se ha demostrado que no ha existido razonabilidad en el decisorio, que resulta por
ende arbitrario, y que constituye motivo para el acogimiento de la pretensin casatoria.
El control casatorio sobre la arbitrariedad e ilogicidad de los fundamentos que generaran la decisin hallan
basamento en el conocimiento que esta instancia tomar de los resultados de las pruebas invocadas y
analizadas por el a quo y rebatidas punto por punto por esta parte recurrente, aspecto que se torno
imprescindible para efectuar el control de razonabilidad y apreciar que el juzgador ha seguido ... un iter lgico
viciado por el empleo de premisas falsas arribando- a conclusiones ... incoherentes en el orden lgico- formal,
e insostenibles en la discriminacin axiolgica. (S.C.B.A., l. 59.446, Araneda Guevara, Iris Lilia Luz y otros,
op. cit., pg. 163).
Si la Constitucin consigna garantas que afectan tanto a la determinacin del hecho, como a la aplicacin del
Derecho, no puede haber razn institucional alguna para excluir del control tendiente a la supremaca de la
Constitucin a los aspectos jurdicos de la determinacin del hecho.
V.- SOLUCIN QUE SE POSTULA:
Como se desprende de las consideraciones efectuadas en el acpite anterior, por no verificarse los extremos
requeridos por la normativa de forma (arts. 210 y 373 del Cdigo Procesal Penal), debe en consecuencia
revocarse el resolutorio dictado, disponindose en consecuencia la condena del encartado de autos.
VII.- PETITORIO:
En virtud de lo expuesto, y en su mrito, a VV.EE. solicito:
1. Se tenga interpuesto en legal tiempo y forma el presente recurso de casacin y se lo declare admisible art.
456 del C.P.P.-.
2. Se case la resolucin recurrida, resolviendo el caso con arreglo a la ley y doctrina jurisprudencial del Excmo.
Tribunal de Casacin Penal (art. 460 del Cdigo Procesal Penal).
Unidad Funcional de Instruccin y Juicio nro. 20
Baha Blanca, mayo de 2005.-