Derecho Privado Romano

(Alejandro Guzmn Brito)

INTRODUCCIN:
Sntesis Histrica del Derecho Romano Antiguo.
Etapas de la historia del Derecho Romano Antiguo.
I. El comienzo y el fin. Se nos presentan dos Monumentos legislativos:
Lex XII Tabularum: (451-450 a.c.)
Si bien, no supone el origen del derecho romano, desde un punto de vista historiogrfico, tiene
importancia periodificadora, su texto conserva testimonios que permiten su reconstruccin.
Los romanos dejan de regirse por Mores Maiorum.
Es novedoso en cunto a costumbre, ya que plasma el criterio poltico que haba guiado su confeccin;
a saber, el aequatio iuris o Igualdad de Derecho entre Patricios y Plebeyos.
Corpus Iuris Civilis: (529-534 a.c.)
Elaborado en Constantinopla (Bizancio), la capital del imperio de oriente.
Completado con una legislacin posterior hasta la muerte de su autor poltico, Justiniano (565).

En Occidente, el ao 505 se confecciona otra fijacin jurdica: Lex Romana Wisigothorum y Brevarium
Alarici Regis (Alarico II, rey de los godos instalados en el sur de las galias transalpinas, Tolosa).
II. poca Arcaica (Pre-Clsica). (451 130 a.c) Lex XII Tabularum Lex Aebutia.
Lex Aebutia (Plebiscitum): (130 a.c)
Reforma legal que oficializa un nuevo tipo de proceso, carcter legislativo al agere per formulas
(aumento paulatinamente su esfera de uso).
Derecho Arcaico
Los procedimientos que caracterizan a este periodo reciben el nombre de Legis Actiones.
Es apropiado para las necesidades de una cohesionada comunidad fundada:
En la familia sometida a la voluntad de un pater, cuyos medios de subsistir se encuentran en el
cultivo de la tierra y el intercambio de excedentes (dinero acuado tiene cierta importancia).
En la sucesin familiar de los bienes ms estables e importantes (tierra).
Limitado dinamismo del trfico jurdico: innecesario desarrollo de la parte ms fluida del derecho
patrimonial (obligaciones).
Formalismo externo (ritualismo) e indiferenciacin de conceptos y actos jurdicos.
Estamento profesional: encargado del cultivo, conservacin y transmisin del derecho romano.
Hasta el s. III: Pontfices.
Desde el s III: Nobilitas (particulares reclutados) se entregaban al oficio intelectual anexos a sus
ocupaciones privadas o pblicas (magistrados).
Marco Poncio Catn padre (censor y cnsul), P. Mucio Escvola (Pontfice mximo y cnsul), M. Junio Bruto y Manio Manilio (cnsul).

III. poca Clsica (Inicial, Alta y Tarda). (130 a.c.- 224 d.c.) Lex Aebutia Muerte de Ulpiano.
Caractersticas Generales: Desarrollo del estamento profesional y tecnificacin de estudiosos del
derecho (juristas o iurisprudentes). Muerte de Ulpiano: Desaparece el estamento profesional.
Periodo Clsico Inicial: (130 31 a.c) Desde Lex Aebutia hasta el advenimiento de Augusto.
Augusto generaliza el procedimiento del agere per formulas, y desde entonces se vislumbra un
periodo de tecnificacin y especializacin de la jurisprudencia.
Augusto sienta las bases de una nueva fuente del derecho: Constituciones Imperiales (no todas
se desarrollan de manera inmediata, ni tienen la misma importancia).
Florecer de talentos jurdicos que llevan a la ciencia jurdica a su mximo nivel.
Se considera clsico porque implica importantes fundamentos del derecho posterior; a saber:
Los antiguos (veteres) considerados dotados de autoridad, se fija buena parte de la
terminologa tcnica del derecho privado (obligatio, dominium, possessio, bonorum), y se introduce la
ciencia lgica (dialctica) al estudio casustico (razonamiento basado en casos) del derecho.
Momento de mayor creatividad por parte del pretor a travs de su edicto.
Quinto Mucio Escvola augur (cnsul), Quinto Mucio Escvola pont. Max. (cnsul), C. Aquilio Gallo (pretor), Aulo Cascelio (cuestor), Servio
Sulpicio Rufo (cnsul).


Periodo Clsico Alto: (31 a.c. 138 d.c.) Desde el periodo de Augusto hasta Adriano.
Codificacin del Edicto pretorio como edictum perpetuum, caduca como fuente creadora.
Transformacin del Concilium imperial a Cancillera Imperial (del estilo republicano a un rgano
burocratizado), con personal permanente, jerarquizado y remunerado, de donde saldra la nueva
legislacin imperial. Esta sera foco de atraccin para la jurisprudencia, que se burocratiza.
Desarrollo de la cognitio extra ordinem, que terminara remplazando al agere per formulas.
Bajo Adriano (117-138) se inicia: Rescripta (fuente de derecho) y las Orationes Principis
(sustituye al senadoconsulto).
Representa el siglo de oro de la Jurisprudencia. Ms importantes jurisperitos: Marco Antistio
Laben y Juvencio Celso filius (Proculiano), y sobre todo Salvio Juliano (sabiniano).
Periodo Tardo-clsico: (130 224 d.c) Desde Adriano hasta la muerte de Ulpiano.
Se trata de un brillante periodo otoal.
Todava aparecen juristas de talento mayor: Pomponio, Papiniano, Paulo y Ulpiano.
Caractersticas de la Jurisprudencia Tardo-Clsica: Adscripcin a la Burocracia imperial, que
comienza a demostrar inters por el derecho pblico. Rasgo epigonal (sigue enseanzas de
otros): coleccin de opiniones, fijacin de los problemas y controversias en que la jurisprudencia
anterior no se haba mostrado uniforme, y gusto por la exposicin completa del derecho civil en
comentarios abarcadores. Anlisis, estudio y recopilacin de la jurisprudencia antigua.
Jurisprudencia llega a su punto mximo de madurez, a su lmite.
Africano, Pomponio, Trifonino, Papiniano, Marciano, Paulo, Ulpiano, Modestino y Gayo.

IV. poca Post-Clsica. (224 565 d.c.) Desde la muerte de Ulpiano hasta Justiniano.
Periodo Dioclecianeo: (224-306) Periodo Diocleciano hasta el periodo de Constantino.
Dominado de Diocleciano (284-306), durante este prncipe se superas los infrtiles 50 aos de
Anarqua propiciados por la muerte de Alejandro Severo (234).
Establece una monarqua absoluta de tipo oriental.
Lucha en contra de la provincializacin y vulgarizacin del derecho, apareciendo sus rescriptos
como clasicistas (mirada como epiclsica).
Ausencia de Jurisprudencia.
Periodo Constantiniano: (307-527) Periodo Constantino hasta el periodo de Justiniano.
Se desencadenan guerras civiles, que son superadas por Constantino (307-337).
Promulga el Edicto de Miln (313), que establece libertad de culto (sancin).
Traslada la capital a Bizancio (orillas del Bsforo) y le adjudica el nombre de Constantinopla (11 de
mayo del 330). Centro de gravedad imperial a Oriente.
Plantea el rgimen de la Legislacin General y lucha contra los Rescriptos.
Introduccin del vulgarismo a la cancillera imperial.
Teodosio I: Fragmenta al imperio en dos ejes (395).
425 se funda escuela de derecho en Constantinopla, que junto a las antiguas de Roma y Berito
(bibliotecas) permitirn la conservacin de la cultura literario-jurisprudencial (Cla-Jus).
Cada del Imperio romano de Occidente (476)
Periodo Justinianeo: (527-565) Gobierno imperial de Justiniano.
Restaurador del Clasicismo: Digestas Justiniani y las Institutiones Justiniani (533).
Reformador del Derecho: Codex Justinianus (529), legislacin decisoria de controversias
jurisprudenciales (529-534), las Novellae Justiniani.
Corpus Iuris Civilis.


Las Fuentes del Derecho en la Roma Antigua.
1) Lex XII Tabularum y Ius Civile.
Ley de las 12 Tablas: Fija un lmite al Ius, en virtud de ella no pudo considerarse con valor tal ms que
lo previsto en sus disposiciones.
Objetivo: Establecer un derecho mnimo igualmente aplicable a patricios y plebeyos.
Su interpretacin y la elaboracin de los formularios forenses queda en manos del colegio
sacerdotal de los Pontfices (primeros juristas).
Ausencia de pretensin por abarcar el contenido y rgimen de las instituciones y fig. reguladas, lo
que permite a los juristas gran libertad para interpretar las normas (cuerpo doctrinal: D. auto.).
Ius Civile: Derecho fijado en la lex XII Tabularum y la doctrina jurisprudencial, real o idealmente
basada en ella.
Nocin de Ius Civile vigente durante toda la poca clsica, cuyo desarrollo queda entregado a
los juristas.
Juristas pasan a ser administradores de un sistema jurdico de principios e instrumentos que
se expanda (aplicacin de los principios, o con el descubrimiento de ms de ellos).
Concepcin Romana: Slo recibe consideracin de Ius una relacin tipificada o tipificable por
cnones del Ius Civile (Ius consagrado en el Ius Civile).

2) Leyes y Plebiscitos.
Lex Rogata y los Plebiscita pudieron funcionar para influir en el derecho.
Lex Rogata: Declaracin normativa (rogatio) de un magistrado dotado con el ius agendi cum
populo (cnsules y pretores), aprobada en votacin por el comitium centuriatum (rene a todos
los cives).
Plebiscita: Declaracin normativa de un tribunum plebis y aprobadas por un concilium plebis
rene cives de origen plebeyo).
Lex Hortensia (287 a.c.) plebiscitos quedan asimilados a las leyes en cuanto a su valor y fuerza
vinculante, de donde la palabra lex designa a ambos.
En especial, los plebiscitos trataban de materia jurdica, la influencia de la legislacin es escaza.
De 800 que se conocen, slo 50 versan sobre materia jurdica, salvo la lex XII Tabularum y la Lex
Aquilia (Reguladora del delito de daos, hoy, responsabilidad extracontractual). (510ac-98dc)
En cuanto a Legislacin, la ley no poda mandar ni prohibir; cumpli est limitada funcin durante la
poca republicana, incluso con Augusto, pero sus sucesores poco a poco dejaron de reunir a la
asamblea ciudadana.
ltima ley popular conocida: Ley de Nerva.
Leyes del Derecho Privado: Carcter Privativo. Pueden ser (poca Tardo-clsica):
Perfectae, si anula acto contraventor (leyes ms modernas).
Minus quam perfectae, fulmina una pena al trasgresor pero no anula su acto (transicin en el
desenvolvimiento de la eficacia de la legislaci).
Imperfectae, si carece de toda sancin (leyes ms antiguas).
El contenido de las prescripciones de una lex se considera parte integrante del Ius


3) Senadoconsultos y Oraciones Imperiales.
Senadoconsultos
Dictmenes deliberados del Senado romano, que contienen la opinin del mismo respecto de un
determinado asunto, que serva para que los magistrados ejercieran autorizadamente sus potestades
del modo en que lo estimaran conveniente
A asuntos jurdicos, era el pretor quien deba ejercer sus potestades y proveer mediante sus recursos
jurisdiccionales o parajurisdiccionales a dicha operaciones (concediendo o denegando acciones,
otorgando excepciones).
No eran fuente de Ius Civile, eran fuente indirecta o inspiradora de derecho pretorio (suerte de
invitacin para que este actuara).
p. Repblicana: No se refieren a materia de derecho.
Principado: debido al desuso en que caen la legislacin popular, el senado comienza a ocuparse de
asuntos jurdicos. Vienen a cumplir la misma funcin de las leyes y plebiscitos (200-30).
Desaparecen en la poca Tardoclsica.

Oraciones imperiales
p. Clsica: Emperadores respetan las senatoconsultum que exigan:
Exposicin de la materia por un magistrado.
La deliberacin del senado.
Redaccin conteniente de su parecer u opinin.
Adriano: Innova en el reemplazo de esta deliberacin por un discurso (oratio) en el que, aparte de la
exposicin, viniera propuesta una solucin. Deliberacin del senado se ve estrechada a los mrgenes
de la proposicin imperial. Las oratio principis sustituyen a las senatoconsultum.
En un principio su valor es equivalente a senadoconsultum, pero luego pasa a ser considerada
directamente como ius (Tribunales imperiales consideran unitariamente el sist. Jurdico).
Oratio Severi.

4) Edicto Jurisdiccional.
Edicto en general: Cualquien magistratus populi romani poda ejercer sus potestades mediante:
Edictum (General).
Decretum (Singular).

Edicto Pretoriano: Tienen gran relevancia debido que a los praetores se les confa la iurisdictio.
Funcin del Pretor en la Ep. Republicana;
Decidir si la pretensin litigiosa de una parte en contra de otra deba ser objeto de juicio ante un
Iudex Privatum.
Lo anterior implica el poder de conceder una accin o de denegarla. Actiones Civiles (juez
instruido de fallar segn ius Civile) y Actiones Honorariae (juez slo puede condenar o absolver
segn se comprobasen ciertos hechos que el pretor describa en la formula que le enviaba, no
tipificados en el Ius).
Poda conceder una exceptio al demandado. El demandado haca valer ciertos hechos en contra
de la hiptesis de procedencia, pero que careca de fuerza jurdica. Si era probada poda conducir
a la absolucin. Tambin poda el pretor conceder una exceptio porque exista una ley, un
plebiscito o senadoconsulto, que deban ser introducidas a la discusin penal en caso de
favorecer al demandado.
Se vala de medios parajuridiccionales para proveer solucin a conflictos de intereses entre
partes (Interdicta, stipulationes praetoriae, restitutiones in integrum, missiones in possessionem).
poca Clsica inicial se desarrollan stos mecanismos de intervencin.
Edictum perpetuum: Anunciados por el magistrado mediante un edictum emitido al iniciarse el
ao de su magistratura, permaneciendo vigente durante todo l. En l aparecen descritas la forma
en que se daran las acciones y excepciones, y los recursos parajurisdiccionales.
Edictum Traslaticium: (Cicern); edicto emitido por el sucesor del contemporneo. En la prctica
este repeta el edicto del antecesor con algunas modificaciones que el nuevo pretor estimaba
conveniente. Masa de recursos que pasada de edicto en edicto.
Edictum Repentino: posibilidad de modificar el edicto anterior
ltima poca arcaica - poca Clsica Inicial es el periodo de mayor creatividad del pretor, luego
comienza a estancarse (clsica alta), ya que los pretores del ao siguiente cada vez menos
introducan modificaciones.
Producto de esto, Adriano encomiendo a Salvio Juliano una revisin del texto edictal, y cuyo
resultado fue aprobado mediante un senadoconsulto, disponiendo que no se poda modificar sino por
acto del prncipe. El edicto cesa como fuente creadora.
El pretor no poda establecer ius civile, pero si intervenir en l (acciones y excepciones), de manera de
derogar, modificar o crear (acciones no previstas por el ius civile) el derecho.
Buena parte del derecho romano result creacin suya, son embargo, hasta el fin de la poca
clsica, los juristas mantuvieron la distincin entre ius (derecho) y edictum (ordenamiento
potestativo).
Jurisprudencia escoltica y la de la ltima poca clsica, tenieron a reconocer en el edicto un
ordenamiento jurdico, llegando a hablar de ius praetorium o Honorarium.
Slo en la cognitio extra ordinem tienden a confundirse.

5) Constituciones Imperiales.
Se desarrollar en el rgimen del principado (Augusto). Engloba una variada tipologa de actos imperiales:
Edicta; Prncipe dotado de un imperio proconsular.
Estos edictos prevalecan por sobre los edictos de los dems magistrados, poda regir adems
para todo el imperio o para una parte de l.
Prcticamente no son utilizados para afectar al Ius.
Rescripta; prctica comienza con Adriano. Respuesta del emperador acerca del rgimen aplicable al
caso concreto sometido a su conocimiento por un particular.
Aparece redactada a continuacin de la consulta, que era devuelta previa registracin en los
archivos de la cancillera imperial.
Principio, slo contiene la opinin del prncipe, que se limitada a ceir sus respuestas al derecho
vigente. Pero luego, aprovech estas consultas para introducir nuevos principios (F. de derecho).
Eficacia: Autoritas imperial y de la reelaboracin a que someti la jurisprudencia los nuevos
materiales contenidos en ella.
Decreta; acto decisorio del emperador con respecto a un negocio singular.
Desarrollo del cognitio extra ordinem (nuevo procedimiento judicial), paralelo al agere per
formulas (principado-Adriano): Litigio era sometido a un funcionario imperial, sin ser conocido por el
pretor o por el iudex, y poda llegar al emperador por la va de la apelacin a un juez o por
avocacin del mismo emperador. El pleito era decidido mediante decretum.
Principio, emperador fallaba mediante derecho vigente, pero luego empez a decidir cindose a
nuevos principios, siendo los decreta principis fuente de derecho nuevo (precedentes que
vinculaban de hecho para los jueces).
Jurisprudencia los incorpora en el sistema general del derecho (fuente de derecho).
Estipulae; cartas del emperador dirigidas a gobernadores de provinvia o altos funcionarios del imperio,
de propia iniciativa o en respuesta a consultas (decisiones o instrucciones).
Mandata; instrucciones generales enviadas por el emperador a sus subordinados.
(ltimas tienes escaza importancia para el derecho).
6) Jurisprudencia y su relacin con las dems leyes.
Fuente autnoma o directa en lo que respecta al Ius Civile.
Instrumento Formal: Responsum.
- Manifestacin oral o escrita de la opinin de la Jurisprudencia, acerca de un caso sometido a su
dictamen, por cualquier particular o por otro jurista, incluso por el juez (magist. Jurisdiccional).
- Careca de valor vinculante, ya que los juristas estaban desprovistos de potestas (eran
particulares sin cargo oficial).
- Su eficacia dependa de la Personal Autoritas, que impela al destinatario a acomodar su posicin
a l.
Ius receptum o constitutum: Solucin que se tratase. Debido a la uniformidad de la opinin de los
juristas, que impeda a los rganos jurisdiccionales alejarse de ella.
Ius Controversum: Disparidad de pareceres.
Comienzos del Principado: Juristas se distribuyen en dos corrientes jurisdiccionales:
Proculianos (Nerva y Prculo).
Sabinianos o Casianos (Masurio Sabino y Casio).
Despus de Salvio Juliano (sabiniano, logra superar controversias; luego de l, desaparecen).
Literatura: Va por la cual los juristas determinaban el curso del ius. Ofrece un variado panorama de
gneros:
- Comentarios: Sobre el derecho civil (Ad Savinum) y sobre el derecho pretorio (Ad Pretorio).
- Responsa: Coleccin de Respuestas dadas por el Autor.
- Quaestiones: Trataba casos reales o imaginarios resueltos por los juristas.
- Digesta: Combina comentarios y casustica.
Tercera va de intervencin del jurista: Paradoja en la funcin del Pretor (*dura un ao).
El edicto es formalmente obra del pretor, pero ste al ser un magistrado, tambin posea un carcter
poltico y militar (igual que los cnsules); de esta forma acceda a la pretura personajes sin mucho
conocimiento, ya que lo que les interesaba era la carrera poltica y militar. A esto cabe aadir el corto
periodo de tiempo de su magistratura. El edicto es realmente obra de los Juristas, tal contradiccin
hizo necesaria la intervencin material y permanente de los profesionales del derecho.
El pretor actuaba asistido por un consilium de juristas, que preparaban y redactaban el edicto cada
ao.
Paradoja en la funcin del Emperador.
A fines del periodo Altoclsico, el derecho recibe la influencia reformadora de las constituciones
imperiales del tipo rescripta y decreta.
Los emperadores se asesoraban por un consilium (vieja tradicin republicana) para el ejercicio de
las potestades pblicas, donde difcilmente faltaron los juristas, que despachaban los asuntos jurdicos
mediante los rescripa y los decreta.
Durante el periodo de Adriano, el consilium al estilo republicano comenz a ser sustituido por un
organismo burocrtico, la cancillera imperial (cargos ms importantes a los juristas), que se
encargaba precisamente de la emisin de rescriptos y decretos.
La jurisprudencia no tiene influencia en la formacin de normas generales (leyes, senadoconsultos y
plebiscitos), pero tena la palabra definitiva frente al destino de estas normas, porque eran ellos quienes
las interpretaban. Se sirvieron de la descomposicin del concepto de ley, concluyendo el material
normativo original totalmente reelaborado y trasformado.
Interpretacin de los juristas tanto del edicto, como de las constituciones imperiales (tardoclsica).
Esto en cuando a su proceso de formacin y su interpretacin.
Los juristas fijaban el rgimen jurdico definitivo.
No existi literatura jurdica sobre constituciones imperiales, pero los juristas trataban de esta en los
comentarios ad sabinum y ad edictum, y en las responsa, quaestiones y digestas.

7) Leges (post-clsica) y su Compilacin.
Desaparicin de la Jurisprudencia: Deja en absoluta soledad a las nicas fuentes activas de derecho
hacia fines de la poca clsica, a saber, las constituciones y las oraciones imperiales. Con Diocleciano
contina la prctica de dar rescriptos, mas con Constantino se inicia una lucha en contra de este tipo
de acto y una tendencia a reemplazarlos por Leyes Generales (serva como instrumento para
conceder privilegios). Luego de esto, y poco a poco, se impuso un nuevo tipo: la lex generalis.
Lex Generalis: formado por la confluencia de los antiguos edictos y las oraciones imperiales. Textos
normativos solemnes y formalmente aprobados por el senado (en el consistorio despus). nica fuente
creadora de derecho en la poca Post-clsica.
Los decretas tambin comienzan a perder valor, pero Justiniano se los restablece
Fuentes:
- Codex Gregorianus o Corpus Gregorianum (293 d.c. en Oriente): Recopila rescriptos emanados
desde la poca de Adriano hasta la de Diocleciano. Obra privada.
- Codex Hermogenianus o Corpus Hermogenianum: Recopila rescriptos de Diocleciano dictados
entre los aos 293 y 294. Obra privada.
- Codex Theodosianus (438 d.c.): Promulgado por Teodosio II de Oriente, recopila leges generalis
emitidas desde Constantino hasta sus das. Fue extendido a occidente por Valentiniano III.

8) Iura (post-clsica).
Los iura constituyen el rico acervo de la literatura jurdica proveniente de la poca clsica, que fue
conservado en la poca postclsica, son los libros jurdicos de dicha poca.
Es trasmitida con alteraciones:
- Glosemas. Consiste en agregar breves comentarios en los mrgenes o entre lneas de un libro, lo
cuales, por error del copista o amanuense, podan ser introducidos en el texto mismo que se
copiaba, difundindose as con el original. Mayor masividad entre los s. III y IV con el cambio en el
formato de los libros desde el volumen al codex. Fenmeno propio de Oriente (estudio posible en
las escuelas de aquella poca).
- Epitomes y falsificaciones. Composicin de obras formalmente nuevas con materiales clsicos,
que enseguida eran atribuidas a algn autor conocido de aquella poca, como modo de asegurar
su xito y circulacin. Resumen de los libros, deprimiendo su contenido. Fenmeno propio de
Occidente.
La ley de Citas. Valentiniano III de Occidente, promulgada el ao 426.
- Objeto: Poner remedio al problema de las falsificaciones y a la escasez de libros jurdicos.
- Slo pueden ser recitadas en juicio, ledas directamente al juez, las obras de Papiniano, Paulo,
Ulpiano, Modestino y Gayo.
- Modo de proceder:
a) En caso de divergencia de opiniones, el juez falla en funcin de la mayora.
b) En igualdad numrica de opiniones, debe el juez atenerse a la autoridad de Papiniano.
c) Si los criterios no pueden ser aplicados, el juez recobra su libertad de juicio, pero siempre
adaptndolo a los juristas de la ley de citas.
- Es recogida por Teodosio II al promulgar su cdigo (438), extendindose a oriente. Esta
promulgacin se hace con una interpolacin aditiva a la original, para permitir la invocacin de los 5
juristas de la ley de citas ms otros citados por ellos (ley reconoce a Escvola, Sabino, Juliano y
Marcelo).
Literatura jurdica de la poca no fue original:
- Obras de Epitomacin. Consisten en resumir o abreviar los escritos de algn autor clsico.
Ejemplos: Epitome Gai (resumen de los cuatro libros Instituciones de Gayo y Epitome Ulpiani;
tienen fines didcticos y prcticos, fueron compuestos en Occidente.
- Interpretaciones. Resmenes parafraseados de otro texto. Ejemplos: las practicadas al Codex
Theodosianus y Pauli Sententiae, las epitome Gai (Gai Institutiones). Proviene del sur de las
Galias.
- Falsificaciones. Textos que se forman como la redaccin de obras nuevas, que, sin embargo, se
inspiran en originales clsicos o contienen extractos de ellos (Estructura similar a la del edicto del
pretor). Ejemplo: Pauli Sentenciae.
- Florilegios. Colecciones de fragmentos de juristas clsicos, conservados en su forma original y
entremezclados con textos de rescriptos imperiales. Ejemplos: Fragmenta Vaticana (Paulo,
Papiniano y Ulpiano; Rescriptos de Diocleciano) y Comparacin entre la Ley mosaica y romana
(Fragmentos de Gayo, Papiniano, Ulpiano, Ulpiano y Modestino; rescritos de los cgidos HGT).

9) Vulgarizacin del Derecho (Occidente).
Relaciones de contenido econmico. Regulaciones que los hombres da a travs de sus actos y
negocios.
Costumbre. La reiteracin de necesidad de una relacin conduce muy rpidamente a repetir los modelos
negociales empleados, surgen las costumbres.
Norma pblica. Expansin de la conciencia de que una costumbre genera posibilidades de defraudar, o
bien ofrece vacos, interviene la norma pblica para rectificarlas y colmar las lagunas.
Juristas. Llevan a la formalizacin y tecnificacin de las relaciones entre los hombres, transformndola en
una ciencia, aparece un estamento profesional que organiza el conjunto de formalizaciones en un sistema
de principios y consecuencias, sometindolo a una especial lgica y lo dotan de un lenguaje tcnico.
poca clsica. Derecho en manos de juristas
poca Postclsica. Desaparicin de la Jurisprudencia. Hombres talentosos de la poca tienen otros
intereses, vinculados a la necesidad de dar forma a la doctrina de una nueva religin. La ocupacin
intelectual preferente fue la apologtica y la teologa. El Derecho cotidiano y el depsito de la literatura
clsica quedaron, por ende, en manos de prcticos forenses y de enseantes: el derecho cotidiano
comienza a perder su forma lgica, su lenguaje tcnico, y se produjo la trabazn de su sistema de
principios y consecuencia, retornando a un cierto naturalismo, sin sujecin a conceptos ni lenguaje tcnico
que ya nadie entenda ni controlaba. La intervencin de meros estudiantes y trasmisores de conocimientos
a personas que tambin buscaban ser prcticos oblig a reducir a esquemas las exposiciones literarias del
derecho clsico, de modo de simplificar y deprimir su contenido.
- Diocleciano: Lucha contra la vulgarizacin, con la mantencin de los rescriptos
- Constantino: Desaparecen los rescriptos y el derecho es asumido por la cancillera imperial,
adquiriendo un nuevo estilo, caracterizado por un lenguaje ampuloso, retrica y mayesttico, muy
alejado del estilo conciso y tcnico de los recriptos clsicos y dioclecianeos, y por el uso de
recursos extrajurdicos en la regulacin. Lo anterior, generado por la entrada de prcticos a la
cancillera imperial como personal subalterno.
Vulgarizacin del derecho.
- Forma cultural introducida en el derecho. Se en comparacin con el derecho clsico, y se
manifiesta en una doble vertiente: i) en cuanto afecta al derecho nuevo, que entonces aparece
como vulgar y no clsico, y ii) en cuanto afecta a la reelaboracin que se hace de la poca de los
escritos de la jurisprudencia clsica, que es de un estilo vulgar.
- Los rasgos ms notables del derecho vulgar, son los siguientes:
a) Confusin de los conceptos. Derecho de dominio y el hecho de la posesin, obligacin con
el documento que la prueba o las obligaciones naturales de ciertos deberes.
b) Recurso a criterios morales y afectivos. Para la construccin dogmtica y para la
fundamentacin de los regmenes jurdicos. Revocacin de la donacin por ingratitud del
donatario hacia el donante y fundamento para anular los pactos sucesorios dispositivos (entre
vivos disponer de la herencia que se espera recibir).
c) Supeditacin y aun sacrificio de la disciplina jurdica a fines de poltica pblica o
prcticos. La figura de la insinuatio en materia de donacin; establece que la donacin no es
un acto tpico, sino una causa, que poda ser operada mediante una diversas de instrumentos,
Constantino prescribi que la donacin se otorgaba por escrito y ante testigos, se escribiera en
Registro pblico y se entregara al donatario ante testigos tambin, cualquier solemnidad que
no fuese cumplida anulaba la donacin.
d) Cada de las formas constructivas de las figuras jurdicas, dejando lugar a las funciones
naturales. Atribucin de un efecto adquisitivo a la compraventa o a la donacin, en oposicin
al rgimen clsico, que los consideraba slo causa o ttulos adquisitivos, pero no modos de
adquirir en s mismos.
- Se manifiesta a travs de tres vertiente:
a) Legislativa. Emisin de leyes de estilo vulgar.
b) Literaria. Introduccin del estilo vulgar a travs de glosemas en los escritos clsicos y su
adopcin en las obras nuevas que se compusieron durante la poca (epitomes, florilogios y
extractos).
c) Prctica forense de un derecho deprimido y la enseanza de este.

10) Las escuelas de Derecho Orientales.
El derecho clsico puede conservarse mejor en oriente, debido a su mayor nivel cultural y al florecimiento
de las escuelas de derecho ya en el siglo V d.c, entre las que destacan:
- Berito. (actual Beirut, Libano)
- Constantinopla.
La formacin de sus bibliotecas sirvi de depsito para los libros de la antigua jurisprudencia.
Tipo comn de hombre de derecho: Profesor de Derecho y el abogado de tribunales (dotando de un
carcter escolstico al mtodo jurdico, caracterizado por el uso de la dialctica en funcin sistemtica,
sinttica y constructiva, al mogo de gayo.
Nuevos estilos narrativos: Escolios, comentarios acerca de la doctrina clsica, y Tractatus, textos
antiguos reescritos por profesores de derecho para exponer de otra manera la doctrina.
La actividad de las escuelas de derecho orientales hizo posible el Corpus Iuris Civilis.

11) Corpus Iuris Civilis.
La tendencia postclsica a la compilacin fue culminada por Justiniano (527-565), actividad queda insertada en
el plan de restauracin del imperio clsico, ello lo lleva a observar el Derecho de su poca formndose un
juicio muy crtico (deja constancia de ellas en sus const. Preparatorias y promulgatorias de las diversas
partes de su compilacin):
i) Enorme volumen o masa de Derecho existente y proveniente de la antigedad (inmensa cantidad,
multitud, mole, abundancia de leyes o de libros).
ii) Confusin y dispersin del derecho (calif. Infinito, inabarcable, confuso, disuelto).
iii) Contradiccin interna de este Derecho (ap. Vacilante, ambiguo, controversial).

Codex Iustinianus.
a) Primera Compilacin.
Const. Haec Quae Necessario (13/Feb/528): Justiniano dispone la formacin de un Codex Legum, para lo
cual se design una comisin compuesta por: Leoncio y Focas, Basilides, Tomas, Triboniano, Constantino,
Tefilo y Dioscoro y Prestino, presidida por Juan.
- La comisin deba discernir entre las leyes vigentes y no vigentes (comp. las vigentes).
- Qued facultada para modificar el texto de las compilables, lo mismo que para formar una const.
con fragmentos de varias (mismo tema) unindolos, o varias const. a partir de una, es decir,
separndola en diversos fragmentos (distintos asuntos); todo segn lo aconsejare la ordenancin
de los temas.
- Deba quedar organizado bajo ttulos de materia, y las leyes en su interior ordenarse cronolog.
Const. Summa Rei Publicae (7/abr/529) se promulga, ordenando la derogacin de todas las leyes no
incluidas en el nuevo cuerpo, salvo las que otorgaran privilegios a ciertas comunidades, y en especial, la
derogacin de los antiguos cdigos y novelas posteodosianas.
Solucin al desorden de las Leges consista en su compilacin, porque este era el modelo que se vena
reiterando desde Diocleciano. Justiniano contaba con el precedente de los cdigos (HTG), pero, en vez de
componer un cuarto cdigo, reuni en una nica compilacin el conjunto de const. Ya incluidas en eses 3
cdigos ms las posteriores al ltimo no compiladas. Esto produce que el nuevo cuerpo deje fuera de vigor
a los cdigos ms antiguos (absorbe su contenido).
Incluye en el la Ley de Citas, demostrando ausencia por innovar en el rgimen vigente.
Su finalidad deja de cumplirse desde que el emperador empez a legislar en funcin de la reforma del ius,
ya que es legislacin queda fuera del cdigo. Por ello Justiniano form una nueva comisin.
b) Segunda Edicin.
Const. Cordi (17/Nov/534) formacin de una comisin presidida por Triboniano e integrada por el profesor
Doroteo y los abogados Mena, Constantino y Juan, encargados de revisar el cdigo y promulgar la
segunda edicin que integrara la legislacin posterior a la entrada en vigor de la primera parte de la
primera: especial legislacin emitida despus de iniciado el examen del antiguo ius y durante la confeccin
del digesto. Leyes:
i) Primer grupo de leyes: 50 decisiones, no suponan la idea de compilar los escritos
jurisprudenciales en un nico cuerpo, mas solo la de eliminar sus contradicciones.
ii) Segundo grupo: Constituciones pertinentes a la utilidad de la obra propuesta (alusin al
proyectado digesto), que son muchas. Con ellas se enmend y comprimi la inmensa articulacin
de las antiguas leyes, aunque se refera al ius.
La comisin qued facultada para:
I) Enmendar las leyes compiladas en funcin de armonizarlas con el actual estado de derecho.
II) Eliminar las leyes superfluas, o contradictorias con otras, o dejadas si efecto por las nuevas.
Revisada como Codex Iustinianus repetitae praelectionis, deroga el primer texto y prohbe su citacin.
Consta de 12 libros (XII T), divididos en ttulos rubricados segn materia, en cuyo interior
cronolgicamente de ordenan las Constituciones imperiales. Cada una de stas va presidida por una
Praescriptio, que indica nombre del emperador autor y el destinatario; y termina con una Suscriptio
donde figura el lugar y fecha de emanacin [Ms antigua pertenece a Adriano y las ms modernas a
Justiniano. Prevalecen los rescritos, especialmente de emp. Severo, de Diocleciano y Maximiano.
Al igual que el Digesto, el Codex Iustinianus contiene Interpolaciones. No se incluye la ley de citas.
Digesta Iustiniani.
Const. Deo Auctore (15/dic/530) por la cual orden al ahora quaestor sacrii palatii, Triboniano, formar
una comisin de profesores y abogados encargados de compilar los Iura. concibi un segundo proyecto
compilador, ahora relacionado a los iura, para ello no contaba con ningn modelo oficial anterior.
Const. bilinge Tanta-Dedoken (16/dic/533). Dirigida al senado y a todos los pueblos.
Comisionados deban leer los libros de los juristas dotados de: ius publicae respondendi ex auctoritate
principis, considerndolos a todos con igual aut., sin preferencias, con alusin negativa a la ley de citas.
Justiniano exige:
- No hubieran fragmentos repetidos ni semejantes y tampoco contradictorios.
- Que se cuidara la concordancia de sus cont. con el de las const. recogidas en el cdigo.
Justiniano faculta para:
- Intervenir los pasajes escogidos (eliminar de su texto lo superfluo, prolijo y en desuso).
- Completar lo faltante (aunque cambiara el sentido original).
Los fragmentos seleccionados deban ser distribuidos en 50 libros y estos en ttulos (orden digesta). No
pensaba conservar para cada texto compilado el ttulo de la obra de origen y el nombre de su autor, mas
en hacer suyos esos materiales (emanados de la imperatoria potestas).
Los comisionados siguieron las instrucciones del emperador contenidas en la ltima const., salvo en:
i) No se limitaron a compilar obras de juristas dotados ipr y excedieron largamente la restriccin
original.
ii) Encabezando cada fragmento selecto y compilado se coloc una iscriptio (autor/obra).
Digesto est dividido en 50 libros y cada uno de ellos, en ttulos rubricados (30, 31,32). Concatenan obras
jurisprudenciales con una inscripcio. 9000 fragmentos: 6000 obras de juristas de la ley de citas (Ulpiano);
2500 de Escvola, Pomponia, Juliano, Marciano, Africano, Javoleno y Marcelo; resto 27.
La facultad acordada a los comisionados de intervenir los textos escogidos se realiz por medios de las
interpolaciones que son las adiciones o modificaciones al tenor original, y asimismo supresiones,
destinadas a cumplir diversos fines:
- Hacer concordar textos discordantes.
- Modernizar el contenido (instituciones en desuso o derogadas.
- Introducir instituciones postclsicas.
- Aclarar pasajes.
- Extender la doctrina contenida ah a otras instituciones.
Idea de Justiniano: un cuerpo armonioso y perfecto, libre de contradicciones o antinomias y de
repeticiones o germinaciones.
Esta legislacin decisoria de controversias y enmendadora del ius se constituy en una importante fuente
de interpolaciones.
Su promulgacin en calidad de ley hizo decaer el rgimen de la ley de citas, de ah en adelante el nico
libro de jurisprudencia alegable deba ser el digesto.
De modo de evitar la proliferacin de obras de derecho y la controversia entre autores, Justiniano asume
estas lgicas consecuencias y prohbe:
i) Comparar en juicio los textos recogidos en su compilacin con los antiguos originales, para evitar
que se alegase haber diferencias.
ii) Recitar en juicio otros textos distintos a los compilados.
iii) Comentar la recopilacin.
iv) En caso de hacer lagunas o vacos dispuso que los jueces consultasen al emperador, para que
este interpretase los pasajes pertinentes o colmase la laguna mediante una nueva ley que el juez
deba aplicar al caso sometido a su conocimiento, a prop. del cual present duda.
Los fragmentos no solo estn concatenados en cada ttulo segn un orden lgico que los relaciona, en
cada ttulo, los pasajes recogidos se agrupan, adems, segn su relacin constante, det. por el tipo de
obra de que provienen. Estas agrupaciones se llaman masas:
i) Sabiniana: constituida comentario ad Sabinum de Ulpiano, Pomponio y Paulo, algunos libros de
los comentarios Ad Edictum de Gayo, Ulpiano y Paulo (libros conectados ius civile).
ii) Edictal: comentarios Ad Edictum de Gayo, Ulpiano y Paulo.
iii) Papinianea: Responsa y las quaestiones de Papiniano.
iv) Apndice: libros variados.
Suposiciones acerca de la razn de la rpida elaboracin del Digesto:
La existencia de estas masas hace suponer que la comisin compiladora se dividi en tres
subcomisiones (encargadas de leer, extractar y concatenar una masa). El plenario se habra limitado a
unir estas masas previamente concatenadas.
Tambin se piensa que la comisin no realiz el trabajo compilatorio que le fue encargado, sino que se
limit a revisar trabajo ya efectuado. A lo cual subyacen dos vertientes:
- Existencia de un predigesto (no es aceptable).
- Existencia de varios predigestos parciales (uno por cada masa).
La comisin habra aprovechado estas compilaciones preexistentes, a las que habra introducido las
oportunas enmiendas. Se basa en el mtodo de componer libros en cadena de fragmentos extrados de
distintos autores (no fue inventado por Justiniano): ej, fragmenta Vaticana o la Collatio.
Iustiniani Institutiones,
El libro de Introduccin al derecho exigido a los estudiantes del primer ao de la escuela: Manual de Gayo,
que este haba editado a mediados del II a.c; Institutiones. La distancia temporal, las reformas de las
quinquaginta decisiones y dems leyes reformadores lo hacan obsoleto.
Const. Omnem (16/Nov/533) se forma una comisin integrada por Triboniano y los profesores de
Constantinopla Tefilo y Dorotero (Isidoro, Anatolio, Taleleo, Cratino y Salamino), presidida por el primero.
Reform el plan de estudio: en el primer ao se deban aprender las Iustiniani institutiones y la primera
parte del Digesto; en los cuatro aos siguientes las dems partes de l, ms el Codex Iustinianus en el
quinto. Justiniano cambia la denominacin de los estudiantes de derecho de Dupondii a Iustiniani Novi
(Const Omnem 2).
Const. Imperatoriam Maiestatem (21/Nov/533) es publicado y promulgado como ley el libro elaborado por
la comisin, dirigida a la juventud deseosa de (estudiar) las leyes.
Siguen el sistema expositivo de las homnimas de Gayo y su mtodo dialctico de presentacin de las
materias. Est dividido en 4 libros, y estos en ttulos rubricados segn materia.
Es considerada una compilacin, no en el sentido de la exposicin de las materias, sino que en que fue
formado sobre la base del de Gayo, recibi fragmentos extraidos de la Res Cottidianae (Gayo), y de las
institutiones de Florentino, Marciano, Paulo y Ulpiano, adems de algunos pasajes de constituciones
imperiales, incluso fragmentos ya incorporados en el Digesto (literal% fundido y unif.)
Este libro empez a valer como ley, pero su finalidad es sustituir al manual de Gayo.
Novellae Constitutiones.
Luego de la promulgacin de la segunda edicin del Cdigo deja enunciado que las leyes que diera en el
futuro seran recogidas en otra compilacin a la que impuso el nombre de nuevas constituciones.
Suelen ser extensas y tratar de diferentes materias, no siempre su lenguaje es claro. Constan de un
prlogo, en que se explican las razones de legislar; y de un eplogo, con las rdenes concernientes a la
publicacin y al archivo.
Nunca vio cumplido su designio, solo hubieron colecciones privadas.

En la edad media, las Novelas, el cdigo, el digesto y las instituciones, fueron considerados como parte
del conjunto que entonces fue considerado Corpus Iuris. Denominacin dada por los glosadores de la
edad media al conjunto de compilaciones Justinianeas. Cuando el complejo de compilaciones de Derecho
Cannico tambin comenz a ser considerada como Corpus Iuris, para diferenciar ambos Corpora apareci
necesario agregar el adjetivo Civilis y Canonici. Tuvo lugar en la transicin de los siglos XV y XVI. Las
compilaciones Justinianeas tuvieron una finalidad prctica: i) compilar en dos libros los Iura y las Leges,
esparcidos y difundidos en muchos libros, ii) pero tambin obedecen al principio poltico-jurdico del
absolutismo, segn el cual solo el emperador se considera competer la creacin e interpretacin del Derecho
(formndose desde la p. Postclsica, alcanza su culminacin con Justiniano).
12) Las Fijaciones del Derecho en Occidente.
El nivel cultural alcanzado por occidente no le permiti empresas de la envergadura de aquella cumplida por
Justiniano. Los nuevos reyes brbaros se ven en la obligacin de fijar el derecho que llevaron a cabo con los
medios tcnicos con que disponan: por ello resultan ser fijaciones de derecho vulgarizado.
i) Codex Eurici Regis (476 aprox.)
Coincide con la desaparicin del Cargo imperial.
Eurico, rey de los Visigodos instalados en las Galias, asume el gobierno territorial, y en uso del poder
magistratual adquirido, promulg un texto, que en esencia vena a ser un Edicto, que fue vlido para
los sbditos brbaros y romanos.
Estaba dividido en ttulos (edicto), y redactado en estilo imperativo, en breves normas muy lapidarias
concretas y hasta empricas. En su mayor parte dedicado al Derecho Penal.

ii) Edictum Theodorici Regis.
Por mucho tiempo es atribuido al Rey ostrogodo Teodorico II el Grande (Italia, ao 500).
Otros dicen que habra sido emitido en la poca de Teodorico II rey de los visigodos (Galias, 460).
Fuentes: Cdigos de Gregorio y Hermgenes y el Teodosiano, las Pauli sententiae y las Institutiones
de Gayo.
Redactado al mismo estilo que el de Eurico, pero con menos empirismo. No est dividido en ttulos,
consiste en una serie de mandatos de diversa extensin.
iii) Lex Romana Burgundionum (500 aprox.)
Gundobardo, rey de los burgundios, emiti este texto para sus sbditos romanos en Borgoa.
Aparece dividido en rbricas, que posiblemente corresp. a ttulos, en cuyo interior se desarrollan las
sentencias normativas, a veces redactadas en un estilo discursivo.
Fuente: Misma que las del Edicto de Teodorico.
iv) Lex Romana Wisigothorum o Brevarium Alarici Regis (506).
Promulgada por el rey de los visigodos Alarico II, en las Galias, para sus sbditos romanos.
No es una compilacin unitaria y homognea, es una reunin de obras jurdicas de distinta naturaleza.
Fuentes: Leges representadas por el Codex Theodosianus y algunas novelas teodosianas y
posteodosianas. Entre los Iura se encuentran el codex gregorianus y hermogenianus (obras privadas).
Las Pauli sententiae, la Epitome Gai y un nico fragmento de las Responsa de Papiniano.
Los textos no estn ntegros (slo la Epitome Gai).
Las obras y textos reunidos aparecen acompaados de una interpretatio, que en realidad viene a ser
un resumen parafraseado de sus diversas partes.
Principal fuente de derecho romano de la alta edad media y se expandi por casi todo el continente
europeo.
Pierde vigor con el descubrimiento del CIC en el siglo XI.

13) La Costumbre.
El derecho romano se construye con base en la costumbre, concebida como comportamientos de los
antepasados (mores maiorum). La ley de las XII tablas seleccion de los antiguos mores aquellos
utilizables igualmente para patricios y plebeyos. Desde entonces pierde importancia como fuente jurdica.
No ocupa un bastin relevante en la formacin de derecho clsico, debido a que la costumbre es ante todo
un fenmeno social y prejurdico. En la poca clsica encontramos procesos de formalizacin jurdica que
no dejan espacios a la costumbre, como el edicto del pretor y la jurisprudencia. En el derecho comn,
las vas de las costumbre fueron llamadas praeter ius (legem) y contra ius (legem).
Papel en el derecho clsico: Servir de vehculo para la vigencia del derecho de los juristas. El derecho
de juristas presenta el siguiente inconveniente, su tendencia a constituir un derecho de opiniones
disentientes (ius controversum) que no pueden ser resueltas por una instancia superior decisoria. Derecho
republicano y altoclsico fue un derecho de juristas, como tal, un derecho de controversias. Se
resuelve mediante el Derecho recibido por la costumbre:
- Opiniones de los jurisconsultos ms autorizados se uniformaban en un sentido determinado.
- Si los jueces aceptaban en sus fallos una de las opiniones en debate.
- Las opiniones desfavorecidas quedan aisladas, dejando de ser sustentadas y defendidas.
- La opinin favorecida aparece como derecho vigente por haber entrado en la costumbre.
La costumbre confirma la vigencia prctica del derecho creado por juristas, pero no tiene relevancia
como fuente creadora de derecho. Derecho que ha sido confirmado por el uso.
La jurisprudencia reconoce a la costumbre una limitada funcin integradora en los negocios privados y
permite, por ende, recurrir a ella. En materia de interpretacin de clusulas testamentarias se puede estar
a la consuetudo del pater familias, y en materia de arrendamiento los juristas aceptan una costumbre
integradora, lo mismo sobre intereses. Los juristas, luego de la constitutio Antoniniana del 212 d.c con
que se confiri la ciudadana romana a todos los habitantes del imperio del imperio, consciente de que la
costumbre cumpla importantes funciones integradoras y supletorias de derechos deficientes, reconocieron
positivamente tales funciones y recomendaron a los funcionarios romanos su aplicacin en los procesos
provinciales de que deban conocer.
poca Postclsica. Con el modo de produccin de derecho de corte normativista, surge la posibilidad de
un apartamiento del sistema jurdico frente a las necesidad impuestas por los hechos sociales, aparece un
doctrina ms general de la consuetudo y desuetudo. Introducida por las glosas e interpolaciones en los
textos clsicos, encuentra fundamento en la distincin de origen aristotlico y en la consideracin de que
el pueblo tambin puede hacer ley mediante sufragio, y por lo cual tambin puede derogarla. La propia
cancillera imperial termina aceptando la validez de las costumbres como idea general.

14) Conceptos jurdicos generales.
Ius.
- Ius: Derecho. Originalmente era un adjetivo, calidad de ajustado, se puede ser ius o no serlo. Iniura
es lo que contraviene al ius.
- Para los romanos, no significa una facultad (derecho subjetivo) sino siempre un rgimen objetivo.
Anlisis de Paulo no figura la nocin de facultad, la primera definicin de derecho subjetivo fue
dada por Luis de Molina: la facultad de hacer un obtener alguna cosa o estar en ella o de algn
modo tenerla, que si se contraviene sin causa legtima, se infiere una injuria al envestido con dicha
facultad. La objetividad de que se trata se expresa como estatuto o rgimen jurdico, no
como norma. Lo reclamado con la accin real es el estatuto jurdico objetivo del uso y disfrute de
cosas, no una facultad subjetiva de usar y disfrutar.
- Derecho deriva de derectum (rectamente dirigido). Que el la baja latinidad comienza a ser usada
paralelamente a ius. Es una concepcin normativista de lo jurdico, la idea que trasunta derectum
es moral y radica en atribuir al derecho la funcin de sealar el camino a la rectitud de las
conductas humanas.


Ius Civile.
- Derecho Arcaico: Ius Quiritium (comunidad de varones, de los ciudadanos, en la poca clsica
equivale a cives).
- Designa en primer lugar: El derecho fijado en la ley de las XII tablas y a la doctrina interpretativa
de los juristas real o idealmente, basada en sus disposiciones. El derecho civil es un derecho
jurisprudencial, ya que su creacin y desarrollo queda entregado a la iniciativa de los profesionales.
poca republicana: leges publicae o leges populi romani y los plebiscita, fuentes de ius civile.
poca tardoclsica: Constituciones Principum (rescripta y decreta), en virtud de su incorporacin al
sistema del ius civile por la jurisprudencia.
Se opone al derecho el Edictum praetoris urbani, que no es fuente de ius. Slo hacia la poca
clsica tarda, la jurisprudencia se allan a hablar de ius praetorium o ius honorarium, siendo su
fuente principal el edicto del pretor.
- Designa en segundo lugar: El derecho en cuanto rige exclusivamente para los cives Romani,
comprendiendo la ley de las XII tablas, la doctrina jurisprudencial y el edicto del pretor, las leges
publicae, los plebiscita, las senatusconsultas y constitutiones principum. Se opone a cualquier
derecho extranjero y, sobre todo, al ius Gentium.
- Designa en tercer lugar: El derecho significa el derecho positivo, implica el derecho civil de las XII
tablas, la doctrina jurisprudencial, al edicto (leyes, plebiscitos, senadoconsultos y oraciones
imperiales), al ius gentium y a los derechos civiles de los pueblos latinos o indgenas. Se opone al
ius naturale, categora supracultural.
Ius Gentium.
- Primera acepcin: Derecho establecido en Roma pero aplicable a los ciudadanos y extranjeros.
- Segunda acepcin: Instituciones jurdicas que se encuentran utilizadas en todos los pueblos.
- Tercera acecpcin: Confunde el Ius Gentium con el Ius Naturale. Proviene de una doble
consideracin, que asevera que si una institucin resulta usada por todos los pueblos ello se debe
a que es natural; si una institucin es natural, entonces se explica que aparezca usada por todos
los pueblos.
- Las tres acepciones tienen una comunicacin, pero no es total:
a) Hay instituciones del Ius Gentium en el segundo sentido (eventualmente tambin en el tercero),
que reciben una regulacin romana que las hace exclusivamente del ius civile, accesibles a
todos los ciudadanos. Matrimonio: Es una figura de ius Gentium, pero que entre los romanos
solo produce efectos en la forma de las justas nupcias, para lo cual es necesario ser ciudadano
romano; un matrimonio entre peregrinos es reconocido en Roma, pero se lo sujeta al derecho
civil del pueblo del que son oriundos los cnyuges (independencia entre ius civile y ius
Gentium).
b) Existe independencia entre ius Gentium y Ius Naturale. La esclavitud: los romanos no la
reconocen como parte del ius naturale, es introducida esta por una convencin artificial, forma
parte del ius Gentium, pero no del ius naturale.
- Para los juristas, solo reviste importancia dogmtica el primer concepto. Un extranjero puede
celebrar un acto jurdico de la categora que se trate con un ciudadano romano o extranjero,
recibiendo tutela jurisdiccional de Roma merced a la intervencin de los rganos ordinarios por los
medios ordinarios.
Ius Naturale.
- Siempre se opone a ius civile, pero a veces se separa o apega a ius Gentium.
- Nocin fue recibida del pensamiento griego por los romanos. Mximo expositor es Cicern.
Conceptos desarrollados para el ius naturale:
a) Gayo. Aquel que la ratio naturalis (que adquirimos por tradicin y ocupacin) ha establecido
entre todos los hombres, empero l lo denomina ius Gentium. Pero lo que la razn natural
constituye entre todos los hombres, es observado por igual entre todos los pueblos y se llama
derecho de gentes. Derecho natural y derecho de gentes son lo mismo.
b) Ulpiano. Aquel que es igual a hombres y animales y de l procede la conjuncin entre macho y
hembra, la procreacin de los hijos, la educacin. Frente a l se encuentra el ius Gentium,
usado por todos los pueblos humanos; se diferencian en lo siguiente: el derecho de gentes es
exclusivo de los hombres. La libertad es de derecho natural, la esclavitud es ius Gentium.
c) Paulo. Aquel que es siempre equitativo y bueno. Idea que aparece en el comentario de este
jurista a la in iure cesio para explicar las diferentes acepciones de la palabra ius que figura en
el nombre de ese modo de adquirir. Es aquel que se adapta constantemente a las exigencias
de la equidad, aunque sta pueda variar en el caso concreto, parece ser una interpolacin.
d) Juristas. Hablan de ius naturale para contraponer un rgimen jurdico civil a la consistencia de
una situacin o relacin tal cual se presenta al observador antes de ser objeto de las reglas del
Derecho y que ofrece una estructura independiente de ellas.
- Significa lo que modernamente queremos decir cuando hablamos de la naturaleza de las cosas
para indicar aquellos datos prejurdicos cuya estructura se impone al jurista y al legislador y que el
derecho, al acogerlos, no los crea por ende, sino slo los reconoce.
- Caracterstica sobresaliente del pensamiento jurdico romano no estriba en su constante
adaptacin a la naturaleza de las cosas, el trabajo de los juristas consista en depurarlo de todo
aquello convencional o artificial (civil) que ofreciera.
Ius Honorarium (Praetorium).
- poca clsica: Junto a la preponderancia del derecho de juristas, existi tambin como fuente
importante el Edictum de los magistrados jurisdiccionales (pretor).
- Edictum. Bando escrito en tablas de madera pintada de blanco, que se expona en un lugar
pblico (frum). Su autor oficial era el magistrado jurisdiccional de que se tratara, pero en el fondo
era redactado con la asesora y colaboracin de los juristas. No era una norma, sino un catlogo y
la descripcin de los especficos recursos jurisdiccionales (acciones y excepciones) y
parajurisdiccionales (Interdicta, stipulationes praetoria, missiones in possessionem y restitutiones
in integrum), que cada nuevo pretor manifestaba estar dispuesto a conceder a quien se los pidiera
en determinadas circunstancias. Era un instrumento de derecho sustancial o material, slo que
tipificado desde la perspectiva de los antes aludidos recursos.
- Importancia: Contena los recursos sin previo apoyo del ius, de modo de ser creacin
exclusivamente magistratual. De modo que, ao a ao, fueron constituyendo un ordenamiento
paralelo al ius civile, que como encontraba su base en la potestad del magistrado, no recibi
consideracin de ius.
- Ius honorarium es opuesto al Ius civile, pero forma parte de este bajo la segunda acepcin vista, y
tambin, en algunos casos, del ius Gentium (cuando sancionan negocios del ius Gentium).
Ius Privatum y Ius Publicum.
- Ius Publicum. Publicus designa lo que concierne al populus (colectividad de los ciudadanos). Es
aquel que eman de la lex publica (incluyendo los plebiscita); en el periodo postclsico se agregan
los senadoconsultos y constituciones imperiales como fuentes de derecho pblico, as como
tambin concreta su significacin de fuente el edicto. Regulacin de origen pblico recayente
sobre relaciones privadas, se entiende, el principio que el derecho privado no puede ser
mudado por los pactos de los particulares, crea un lmite a la autonoma del derecho
privado.
- Ius Privatum. Significa un ius privada y autnomamente establecido entre partes y para ella,
destinado a regular sus intereses, aquel que emana de una lex privata. Lo que atae a los
particulares.
- Distincin entre Ius Privatum y Ius Publicum.
a) No se refiere a dos clases de derechos que recaen sobre un materia diversa: Organizacin,
gestin y actuacin poltico administrativa y las relaciones entre particulares y la administracin
(Derecho Pblico); las relaciones patrimoniales y familiares entre particulares (Derecho
Privado).
b) Comparten la misma materia: El ius (Derecho patrimonial entre particulares).
c) Principal distincin: Modo de ser de la fuente reguladora u ordenadora la que hace pblico o
privado a un derecho, segn se trate de una fuente privada o pblica. De modo que, slo en la
medida en que se encuentre una norma pblica que estatuya sobre el ius se puede hablar de
ius publicum, tiene un carcter ms esttico, ya que aparece formulado en ciertas fuentes
permanentes y generales (leyes, plebiscitos, senadoconsultos y constituciones imperiales).
Nada ms que la negociabilidad jurdico-privada recibe calificacin de ius Privatum, y se crea
en cada caso por los particulares cuando celebran dichos actos, los juristas slo aconsejan
acerca de la forma de celebrarlo o interpretaban un ius privatum concreto.
d) Digesto, pasaje atribuido a Ulpiano: es Ius Publicum el que mira al estado de la cosa pblica
romana, concerniente a la sacra, a los sacerdotes y a los magistrados; mientras que es ius
Privatum el que mira a la utilidad de los particulares, integrado por preceptos de derecho
natural, de gentes y civil.



































Primera Parte:
Las Acciones y el Proceso.
Captulo 1:
LEGIS ACTIONES.
Generalidades
1) Tipos de acciones.
Los tipos procesales de la poca arcaica reciben el nombre de acciones de la ley, porque su fuente
inmediata es la ley, los mores maiorum (las XII tablas o una posterior).
La ley de las XII tablas reconoce las acciones fundadas en los mores maiorum: (Legis actio per
sacramentum, legis actio per manum iniectionem y legis actio per pignoris capionem).
Postdecenvirales: Legis actio per iudicis arbitrive postulationem y legis actio per condictionem.
Declarativas:
- Legis actio per sacramentum.
- Legis actio per iudicis arbitrive postulationem.
- Legis actio per condictionem.
Ejecutivas:
- Legis actio per manum iniectionem
- Legis actio per pignoris capionem.

2) Biparticin del procedimiento
No son instancias, son momentos diversos de un nico proceso.
Es uno de los rasgos estructurales ms salientes y originales del proceso romano, ya se presenta en
algunos de estos procedimientos arcaicos.
Consiste en dividir la Tramitacin en dos partes: In Iure (en el derecho) y Apud Iudicem.
- Fase In Iure: Trmite que tiene lugar ante el magistrado encargado de la Iurisdictio (Praetor). Est
destinado a fijar el planteamiento de la cuestin litigiosa en trminos jurdicos, sin
consideracin a la veracidad o falsedad de los hechos alegados por las partes, cuya alegacin
solo sirve a aquel fin, y a decidir si acerca de dicha cuestin debe autorizarse un Iudicium.
- Fase Apud Iudicem: Conocimiento de los hechos y a su prueba, a su calificacin jurdica, y a la
determinacin de las consecuencias de que lo anterior se siguen. Ante un Iudex (o un conjunto de
iudices), a quien se atribuye la Iudicatio, en trminos de permitir pronunciar a un juez una
condena o absolucin por medio de una sententia. Es un ciudadano privado designado por el
magistrado para cada litigio, a proposicin de sus partes (Iudicem addicere) o por sorteo (iudicem
dare).
- Lex Pinaria: dispone que el juez fuese dado 30 das despus de haber comparecido in iure las
partes (quizs para facilitar una transaccin entre las partes, para introducir el nombramiento de
un juez privado).

3) Esquema del procedimiento arcaico.
El ejercicio de una accin de ley es preparado de la forma que sigue:
In Ius Vocatio: Citacin personal para concurrir al lugar en que funciona el tribunal del magistrado, a
cargo del que tiene inters en tomar la iniciativa del proceso, y con respecto a aquel en contra de
quien pretende iniciarlo.
- El citado, segn la ley, tiene el deber de aceptar la invitacin y concurrir de inmediato, en caso
contrario, el actor debe llamar testigo, forzando al citado renuente o que pretendiere escapar. En
caso de vejez o enfermedad, deba facilitarle el traslado con cabalgadura.
- El citado puede ofrecer un vindex (representante) que se hace cargo de la comparecencia.
In Iure: Las partes deben cumplir una serie de actos procesales, destinados a desahogar las
pretensiones de cada cual. Es caracterstico de esta poca que la manifestacin de pretensiones sea
hecho por medio de frmulas establecidas, que cada parte debe recitar, y en los procedimientos ms
arcaicos, a travs de ritualidades.
- Para que haya proceso es necesario que la parte citada niegue la pretensin de la que cit, o
que la contradiga, esta fase recibe el nombre de infitiatio. Las otras dos actitudes posibles son:
un allanamiento o confessio in iure (aceptacin de lo pretendido por el citante) o una
indefensio (negativa del citante de colaborar en la progresin del proceso, hace imposible que
este pueda existir y llegar a la fase Apud Iudicem).
- Termina con la Litis Contestatio, con una res in iudicio deducta.
- Se presenta como un suerte de antejuicio o trmite preparatorio del verdadero proceso, que solo
se inicia con la Litis contestacio, liga por una relacin jurdica autnoma a las partes. Para su
desarrollo es necesaria la colaboracin del citado y supuesta la del citante.
Apud Iudicem:
- Causae coniectio: Se inicia con una exposicin resumida del asunto controvertido al juez.
Finalidad: desahogo de la prueba por cada parte y la alegacin de sus respectivas pretensiones
con el intento de convencer al juez.
- Termina: con una sentencia o iudicatum, en que el citado es condenado o absuelto.
- El juez puede abstenerse de fallar, ante lo cual se nombra a otro que decida.
- En contra de la sentencia del juez no cabe apelacin.
Legis actiones.
A) Legis actio per sacramentum (accin por sacramento o juramento)

Es un modus agendi (modo de accionar) general: procedente cada vez que alguien tenga una pretensin
deducible en juicio para la cual no exista otro procedimiento establecido.
Sacramentum: suma de dinero, cuyo monto depende del valor del asunto litigioso. De acuerdo a la estructura
del proceso, ambas partes se desafan a aportarla. La que pierda deber pagar al erario a ttulo de pena
(Gayo). Ley XII Tablas: por asunto de cuanta ascendente a 1000 ases o ms, el sacramentum corresponda a
500 ases; por una cuanta inferior, de solo 50 ases.
B) Legis actio per sacramentum in rem:
- Procedimiento apto para entablar vindicationes (reclamar un derecho sobre algo).
- Hecho a los que se aplica. Se persiguen cosas corporales en dominio, el usufructo y las
servidumbres, la herencia y personas sometidas a una potestas (mujer in manu, hijo en patria
potestas, personas in mancipacio, esclavos, personas en tutela).
- Se exige la presencia de la cosa vindicada in iure, realmente en caso de muebles, y
simblicamente en caso de inmuebles.
FASE IN IURE.
- Ritualidad: El que haba tomado la iniciativa del proceso, portando en su mano la festuca y
cogiendo con la otra la cosa o smbolo deba recitar una frmula: Yo digo que este esclavo es
mo en virtud del derecho de los quirites; segn su causa como he dicho, he aqu que te
impuse la vindicta. Contemporneamente toca la cosa con la festuca. Acto seguido la otra parte
ejecuta el mismo rito anterior (contra vindicare). Terminadas la vindicacin y la contravindicacin,
el pretor dice: soltad ambos a este esclavo. El actor declara: Pido que digas en vitud de qu
causa has hecho la vindicacin. Ante lo cual la parte contraria dice: hice el derecho as como
impuse la vindicta. Nuevamente el iniciador dice: puesto que t has hecho la vindicacin
contra el ius, te provoco el sacramento de 500 ases; y el adversario responde: y yo a ti.
- En un poca antigua, cuando de reivindicar inmuebles se trataba, exista un rito denominado
entrelazar las manos (manum conserere) que deba celebrarse en el lugar mismo del predio en
disputa, al cual se trasladaban las partes y el magistrado. Este rito consistente en juntar las manos
por un momento, deba reemplazar al acto de aprensin de las cosas muebles con una mano,
imposible respecto de los predios. Con la ampliacin territorial de roma y la multiplicacin de los
negocios a atender por el pretor, se hizo gravoso su traslado al lugar, por lo que ste qued a
cargo de las partes: Iniciador comienza a declarar sus propiedad sobre el predio: Yo digo de l
ser mo en virtud del derecho de los quirites; a lo cual la parte contraria, en vez de
contravindicar, declara: Por esto yo te convoco fuera del tribunal a entrelazar las manos ah.
A lo que sigue otra declaracin del primero: porque t me convocaste fuera del tribunal para
entrelazar las manos, por ello ah mismo yo te reconvoco. Por su lado, el pretor indica el
camino de ida y de vuelta: presentes los testigos de ambas partes, sealo este camino: id por
este camino-retornad por este camino. Las partes deban trasladarse al lugar de disputa y
realizar la manus conserere en presencia de testigos y extraer una porcin del fundo. Luego
volvan las partes y los testigos donde el pretor he informaban sobre lo ocurrido, comenzado el
proceso con la pregunta del iniciador del proceso: Puesto que te veo ante el tribunal, pido que
t digas por qu causa t has vindicado. Con el tiempo el viaje al lugar tambin se torn
simblico, y que el smbolo de la cosa era portado de antemano
FASE APUD IUDICEM.
- Ante el juez cada parte debe demostrar la causa de su afirmado dominio sobre la cosa, y a
partir de esto, el iudex debe determinar cul de los sacramentos es iustum y cul Iniustum; de esta
manera indirecta se pronuncia sobre la causa y el dominio de cada parte. El perdedor debe pagar
el sacramento (o perderlo) y el vencedor queda liberado de cancelarlo (o recupera). Si no entrega
la cosa el perdedor, responde de furtum y puede ser compelido por interdicta a devolverlo que
posea hasta entonces por decisin del magistrado.
C) Agere per Sponsionem:
- Desplaza a la legis actio per sacramentum in rem, a razn de evitar el oneroso riesgo de perder
una crecida cantidad de dinero en el proceso (Sacramentum). Este procedimiento, que no es una
legis actio, evita aquel riesgo.
- La reforma consiste en reemplazar el sacramentum por una sponsio praeiudicialis, que proviene
de quien inicia el proceso y debe otorgarla aquel en contra de quien se inici, y es puramente
nominal, y, por cierto, se omite deliberadamente su pago. Como consecuencia, el estipulante
demanda su pago mediante la legis actio per sacramentum in personam, y ms parte mediante la
legis actio per iudicis arbitrive postulationem.
- Para decidir si el prominente debe pagar la suma o no, el juez debe examinar la hiptesis a que se
subordin la promesa. Para asegurar la restitucin de la cosa, que es el verdadero inters del
actor, previamente se compele al demandado a conferir una cautio pro praede Litis et
vindiciarum.
D) Legis actio per sacramentum in personam:
- Por el aparecimiento de otras acciones del mismo gnero, adquiere un carcter general,
aplicable a cualquier demanda para la que no estuviese prescrita una de dichas acciones
especiales.

PROCEDIMIENTO:
- In ius vocatio.
- El actor declaraba formulariamente in iure su pretensin e invitaba al reo a aceptarla o negarla. Yo
digo positivamente de ti haberme hecho hurto de un plato de oro/Digo positivamente de ti
deber darme mil por testamento, pido que acerca de esto digas que si o que no (Las
frmulas debieron ser causales, esto es, indican el fundamento de la pretensin). Cuando el reo
niega, el actor lo desafa al sacramentum, con la frmula: Puesto que t dices que no, te
convoco en sacramento de 500 ases; respondiendo el demandado: y yo a ti.
- Tambin el juez es llamado a decir cul es iustum y cul iniustum, y con ello a pronunciarse sobre
el fondo del asunto, sobre la existencia o no de la deuda cobrada.
- En contra del iudicatus se da la manus iniectio ejecutiva, si no paga voluntariamente. Cuando
acepta la pretensin, se le considera confessus, pero tambin queda sujeto a manus iniectio.
- Causas: Deudas, herencias, hurtos.
E) Legis actio per iudicis arbitrive postulationem (accin de la ley por peticin al juez).
- Es semejante a la legis actio in personam, es un accin declarativa in personam pero ms
moderna. Su finalidad fue evitar el gravoso sacramentum, de esta forma, segn su formulario, el
actor no termina por desafiar al reo a aquel, sino por pedir un juez (o rbitro) al pretor.
PROCEDIMIENTO.
- In ius vocatio.
- Actor tiene la pretensin de reclamar el lugar de una stipulatio certae pecuniae, el demandante
inicia la discusin in iure con la frmula: Yo digo positivamente de ti deberme dar 10.000
sestercios en virtud de una sponsio (promesa solemne), pido que acerca de esto digas que
s o que no. Si el demandado niega, la declaracin del acto sigue as: Puesto que t dices que
no, te pido pretos, que des un juez o un rbitro.
- Causas: la ley de las XII tablas permite emplear esta accin para reclamar deudas nacidas de
stipulatio, para solicitar la divisin de una herencia. Por cierta Lex Licinia (210 ac), se extiende
para pedir particin de cualquier comunidad (de bienes), aunque no fuera hereditaria.
F) Legis actio per condictionem (accin de la ley por condicin).
- ltimo de los modi agendi declarativos en aparecer, reviste formas ms modernas: est ausente
de ella el sacramentum, superado por la postulatio. Adems ofrece la particularidad de aplazar el
nombramiento del iudex mediante una denuncia para concurrir un da posterior.
- Este procedimiento es introducido por una Lex Silia (s. III a.C) para deudas de certa pecunia.
Una Lex Calpurnia (s. III a.C) la extendi a cantidades ciertas de fungibles que no sean
dinero, y de especies o cuerpos determinados.
- Yo digo positivamente de ti deber darme 10000 sestercios; acerca de esto pido digas que s o
digas que no. Ante la negacin declara: Puesto que t dices que no, yo te denuncio para tomar
juez dentro de 30 das. Al cabo de este plazo las partes deben acudir donde el magistrado para la
designacin del juez.
- Posee una caracterstica de estructura en su abstraccin: el actor se limita a declarar el objeto
(dinero, fungibles o cuerpos ciertos) sin sealamiento de la causa de pedir, de la fuente de que
surgi la obligacin de aquellas cosas, a diferencia de la postulatio.
- La interpretacin jurisprudencial limit la aplicabilidad de esta accin a las deudas ciertas
provienetes de stipulatio, mutuum, furtum y retencin indebida.
G) Legis actio per manum iniectionem (Accin de la Ley por imposicin de la mano)
PRESUPUESTOS: Las deudas con respecto a la que un demandado result condenado (iudicatus) en
una actio in personam, o que las reconoci ante un magistrado, se revisten de certeza e
indisputabilidad tal que permiten la inmediata ejecucin del iudicatus o del confessus, para conseguir
su paso efectivo. A ello provee la Actio manu iniectionem como procedimiento general de general de
ejecucin, se refiere con precisin a esos dos casos. El fundamento de conferir de inmediato esto (sin
previo iudicium), radica en la manus iniciectio la publicidad de los actos-fuentes de la obligacin.
- Damnati: La interpretatio hizo caer en el mbito de la ley casos no mencionados como
susceptibles de accin. Aquellas personas que en virtud de un acto jurdico quedan sometidas a
ejecucin sin necesidad de un juicio condenatorio, porque la existencia de su deriva de una
manera tan indudable de dicho acto, como cuando fue declarada por el juez, lo que se funda en la
publicidad del acto de constitucin de la deuda. puede derivar de un acto propio o ajeno, pero
siempre de un negocium per aes et libram (ante testigos y en sitios pblicos).
- Casos: herederos gravados con un legatum per damnationem en el testamento, el del garante del
modus agri en una mancipatio per aes et libram y el nexus. Leyes posteriores a los decenviros se
extendi la actio manun iniectionem a ciertos deudores (pro judicatio).
- Leyes que confieren manus iniectionem:
Lex Publilia: contra el deudor cuyo fiador hubiese pagado por l (solutio per aes et libram) y no se
le hubiera reembolsado su dinero dentro de los 6 meses prximos.
Lex Furia: contra el fiador que despus de haber pagado (per aer et libram) por el deudor principal
a su acreedor, hubiese cobrado ms de la cuota a sus coafiadores.
Lex Marcia: contra los prestamistas cuando obtuvieron el pago de intereses usurarios, para
conseguir su devolucin el deudor mutuario.
- Fue concebida ms con la intencin de intimidar, que en busca de efectividad (usureros).
- Supone no solo una obligacin indudable, derivada de un iudicium, confessio in iure, una
damnatio, una asimilacin legal pro iudicatio o una simple autorizacin legal de proceder por ella,
la deuda debe consistir en dinero (monto lquido o liquidable).
PROCEDIMIENTO: Ley de las XII: confiere un plazo de 30 das al condenado o confeso para pagar la
deuda, si no lo hace, se puede emprender la accin para lo cual debe conducir al ejecutado in iure y,
aprehendindolo con la mano, y recitar la siguiente frmula: Puesto que t fuiste juzgado de pagar
lo 10.000 sestercios y no me has pagado, por este asunto yo te pongo la mano sobre ti por un
juicio de 10.000 sestercios
- Magistrado evala los presupuestos que autorizan su empleo.
- Supone una afectacin personal: afectacin del propio cuerpo del deudor al pago de la deuda.
El ejecutado no puede apartar de s la mano (oponerse a la ejecucin). Puede ofrecer un tercero
que toma sobre s el proceso, un vindex (tan solvente como el deudor).
- Aparicin del vindex: proceso declarativo ante el acreedor, para verificar existencia de la deuda, si
es vencido el monto de la deuda original se duplica (infitiando Litis crescit in duplum). En tal caso,
el vindex pasa a ser un iudicatus, y sujeto a una nueva manus iniectio.
- Manus Iniectio de clase pura por gayo. No se acude a un vindex, el procedimiento declarativo
tiene lugar entre el iudicatus y el acreedor. Pureza: no interviene extrao. Son puras todas las
manus iniectionem cuando el deudor no es considerado pro iudicatio.
- Lex Vallia: generaliz la posibilidad de Manus sibi depellere para todos los deudores, excepto los
iudicatus y al deudor de la lex publilia. La figura del vindex se reduce a esos dos casos.
- CONDENA: Cuando no se presenta un vindex en defensa del deudor, y el magistrado considera
procedente la ejecucin, puede atribuir al acreedor una addictio, atribuyndole la persona del
ejecutado: puede ser conducido a la casa del acreedor y atado o encadenado (prisin privada no
puede exceder los 60 das). Se puede liberar al deudor si sobre su obligacin recae una pascisci:
pago por el deudor o por un tercero.
Finalizado el proceso, el acreedor puede conducir al deudor a un comitium durante tres das
sucesivos de mercado, y publicar su condicin de deudor ejecutado y el monto de la deuda. Si
nadie lo libera, puede ser ejecutado o vendido como siervo trans Tiberim. Cuando son varios
acreedores, la ley autoriza para repartirse el cadver.
- Lex poetelia Papiria: prohbe el encarcelamiento y encadenamiento. No aboli el trabajo personal
como modo de pagar las deudas de un ejecutado.
H) Legis actio per pignoris capionem (Accin de la ley por toma de prenda).
- Debe ser la ms antigua de las manus iniectio: refleja la autotutela de los intereses. Se dudaba de
l porque ocurra extrajudicialmente o sin intervencin del magistrado, no necesariamente frente al
adversario y aun en das nefastos. Argumento a favor: se basaba en formulas preescritas.
- Slo se aplica a determinadas deudas (rasgos publicticos y sacrales).
- Presupuestos: En contra de aquel que compr una vctima para sacrificarla (hostia) y dej de
pagar el precio adecuado. De aquel que tomo en arriendo un jumento, cuyo arrendador destin el
precio del alquiler a la compra de una ofrenda, si el arrendatario no paga. Las leyges censoriae
suelen conferir la pignonis capio en favor de arrendatarios del cobro de impuestos, y en contra de
los vectigalistas o poseedores de parcelas del ager populi Romani, que peridicamente deben
pagar una contribucin (vectigal), en caso de quedar esta impaga.
Tambin en ciertos asuntos militares: a los soldados en contra de los encargados de hacer ciertos
pagos o suministros al ejrcito, cuando cesan de hacerlo, contra los hurfanos y viudas, deudores
del dinero destinado a la compra de caballos para caballera y para adquirir forraje. Consiste en
coger una cosa (mueble) del deudor que no ha pagado, para seguridad del crdito. Deban decirse
ciertas frmulas. Tiene lugar sin previa autorizacin del magistrado, y sin necesario conocimiento
del deudor, pero presumiblemente ante testigos. No se sabe que se haca con la prenda.

Captulo 2:

EL AGERE PER FORMULAS.

1) Historia del Agere Per Formulas.
Gayo nos informa a cerca del desuso en que cayeron las acciones de la ley y su sustitucin por el proceso
formulario, pero nada asevera sobre su gestin, por lo cual se propone un esquema explicativo para su
aparicin basado en la formula.
La formula ya exista en las acciones de la ley, y seguramente de ah fue obtenida.
Concepto de formula: Siempre los respectivos procedimientos son introducidos mediante una oracin
prescrita que el actor debe recitar, seguida por el demandado. Se trata de oraciones solemnes y rgidas,
con su origen en la ley y en la jurisprudencia (pontifical) que adaptaba las palabras legales a nuevas
situaciones, no obstante su arcasmo, ofrecen un marcado rasgo jurdico.
Las acciones de la ley se fueron modernizando a medida que se modernizaban sus frmulas.
Distincin entre legis actiones y agere per formulas (Formula).
- LG: Derivan de la ley. APF: las formulas son compuestas por el pretor.
- LG: Se recitaban oralmente. APF: las formulas son escritas.
- LG: Eran una informacin de cada parte dirigida al pretor. APF: Instruccin al magistrado dirigida
al juez.
- En las acciones de la ley no existe un mandato formulario del magistrado al juez en orden a
condenar o absolver, como si se da en la frmula clsica (condemnatio).
- En ambos procedimientos las formulas cumplen la funcin de definir los extremos de la
controversia.
En algn momento el pretor habilita para accionar in personam sobre negocios inhbiles para fundar una
legis actio, que ms tarde fueron llamados ex fide bona (emptio venditio).
Proceso Arcaico: Pretensiones y contrapretensiones tenan lugar por medio de frmulas, que notificaban
del asunto controvertido al pretor y al juez. En un litigio carente de frmulas preestablecidas, la informacin
de la controversia al pretor podan ser realizada libremente, pero sin tecnicismos, lo que llevo a que el
pretor se diera a la tarea de discernir el ncleo de la controversia, para definir sus extremos
sustanciales. La estilizacin del debate procesal (redaccin de la frmula) y su reduccin a clusulas,
ahora pasaban a ser un resultado que el pretor deba producir, de modo que finalmente fuera dirigida la
juez.
Esta necesidad en que se vio el pretor de crear frmulas determin la intervencin asesora de la
incipiente jurisprudencia laica en la redaccin. Procedimiento per concepta verba fue una creacin del
magistrado jurisdiccional (pretor asesorado por los juristas) para tipificar litigios ni admisibles en el mbito
de la legis actiones, que por ello carecan de frmulas.
Circunstancia que impulsa al magistrado para la creacin de frmulas: Expansin socioeconmica de
Roma, tanto interna como externa, y a la progresiva diferenciacin de su trfico jurdico. A partir de esto,
comienzan a convivir los dos procedimientos procesales: Legis Actiones y Agere per concepta verba. No
obstante, el nuevo proceso fue extendido a relaciones s deducibles, especialmente con las relaciones
crediticias sujetas a legis actio per condictionem, crea el problema de reiteracin de procedimientos.
Lex Aebutia (s. II a.c). Aboli la legis actio per condictionem y legaliz la condictio formularia, ya no poda
hacer concurrencia de acciones en el modo de proceder. No tuvo carcter general, ya que subsisten las
dems acciones. Que la lex Aebutia se haya limitado al mbito crediticio se explica como respuesta a las
necesidades del capitalismo dinerario en rpida expansin. Se limita a oficializarlas, atribuyndoles el
mismo efecto de ser consumidas in iure por la Litis Contestatio.
Siglo I a.c. contina la expansin del proceso formularios, de modo que las acciones de la ley fueron
cayendo en desuso, salvo la manus iniectio.
Solucin al problema de reiterabilidad de una accin. Todo proceso in personam en que se deduzca una
pretensin de derecho civil y que rena los requisitos que despus constituyen el juicio legtimo, consume
ipso iure la accin, en virtud de la Litis Contestatio (PF) o la sentencia (LG).
Lex Iulia (ao 17 a.c) propuesta por Augusto, aboli las acciones de la ley, dejando subsistente la legis
actio per sacramentum in personam slo para dos hiptesis (reclamaciones del damnus infectum y los
juicios que deban ser fallados por el tribunal de los centumviri), y mediante el concepto de juicio legitimo
reconoci a todas las acciones formularias.
Tipos de Iudicium:
a) Iudicium legitimum: aquel que es celebrado en Roma, o fuera de ella hasta el radio de una milla,
cuyas partes son ciudadanos romano y que debe ser fallado por un iudex unus tambin ciudadano.
Tienen que ser afinados en el plazo de 18 meses, luego del cual caducan (mors Litis).
b) Iudicium Imperio continens: aquel que adolece de alguno o todos de los requisitos anteriores, son
fallados por recuperatores o por los centumviri. Deben ser afinados dentro del plazo que reste al
imperium del magistrado ante quien se actu in iure, esto es, un ao como mximo.
Caducidad de la accin: implicaba la prdida de la accin por haber incidido en ella la Litis
Contestatio, por lo que no podra ser renovada ante otro pretor.
El agere per formulas contina vigente durante toda la poca clsica. Pero a partir de Augusto comienza
a sufrir la competencia con la cognitio extraordinem, en forma ms acentuada desde Adriano. Su
decadencia comienza con la desaparicin de la jurisprudencia. A fines del s. III d.c posiblemente el
procedimiento estaba ya en desuso, pero se persista en utilizar las formulas por encontrarse en el edicto
del pretor.
- Una constitucin de Constancio y Constante del ao 342 d.c las aboli oficialmente.

Captulo 3:

LA FORMULA.

1) Concepto de Formula.
Estructura general y formacin.
- Concepto. La frmula consiste en la descripcin de una hiptesis a cuya prueba posterior se subordina la
consecuencia alternativa de condenar y absolver al demandado; a su ncleo lgico pueden ir adosados
diversos apndices que aaden elementos a la hiptesis o a la consecuencia, pero que no hacen variar
su estructura general.
Funcin. 1) Reconducir las alegaciones de las partes manifestadas de cualquier modo ante el pretor, a
un lenguaje tpico de significacin tcnica; 2) fijar los extremos sustanciales de la controversia, para que
sobre ello se pronuncie el juez (frmula se asemeja a un programa para la emisin de su enjuiciamiento).
- El edicto contiene un modelo abstracto de frmula, a la cual el actor, en principio, debe ceirse. No
obstante, nada impide que el actor solicite al pretor una formula no tipificada en el edicto.
- El edicto admite algunas aadiduras dependientes del caso concreto, y que pueden y deben ser
solicitadas por el demandante o el demandado: Praesciptio y una exceptio, respectivamente. Con esto la
formula comienza a adquirir una fisionoma particular que la aparta del edicto. Aunque no se soliciten
tales aadiduras, el modelo debe ser singularizado con diversos extremos provenientes del caso
litigioso sometido al conocimiento del pretor (nombre de las partes, objeto disputado o cantidad,
descripcin de la causa o fundamento de la peticin).
- Redaccin final de la frmula supone un acuerdo pleno de las partes sobre los extremos que la
componen, aunque la tipificacin edictal reduzca el mbito de disponibilidad y la libre eleccin acordada,
el cual es formalmente aprobado por el pretor mediante un decreto suyo, que luego es remitida al juez.
Partes o Clusulas.
- Por Gayo tenemos informacin acerca de la estructura de la frmula (libro IV de sus Institutiones), cuyo
estudia aparece conducido en su manual sobre la base de la partitio, dando as lugar a la distincin de
ciertas partes de la frmula o clusulas. Segn el orden con que deben aparecer en la frmula:
praescriptio, datio iudicis (es ordinaria, nunca falta), demostratio, intentio, exceptio, clausula arbitraria,
adiudicatio y condemnatio.
2) Dato iudicis.
- Fase in iure: Nombramiento de un juez o de un colegio de recuperatores, para fallar el litigio. Regla
general es el nombramiento de un nico juez, denominacin que en la p. Clsica tambin suele cubrir
el arbiter (Diferencia en su origen: Encargados de dirimir procesos en que eran necesarias operaciones
especiales de valoracin o estimacin). Excepcionalmente se nombras recuperatores (nunca inferior en
nmero a 3), en los procesos de libertad y por ciertos delitos civiles.
- Nombramiento del juez recae sobre el magistrado en un decreto, pero sobre la persona en quien han
concordado las partes (lista de personas hbiles para actuar como jueces) o, sin acuerdo, por sorteo.
- Dicho nombramiento se traslada a la frmula mediante una clusula, que la encabeza.
3) Intentio.
Concepto y funcin.
- Describe una hiptesis afirmada por el actor, que de resultar comprobada debe permitir pronunciar una
condena en contra del demandado, siendo la dicha hiptesis presentada como el problema o cuestin
sobre la cual debe juzgar el tribunal. Gayo: parte de la frmula en que el actor encierra su pretensin,
pero es redactada por el pretor en estilo objetivo, y no contiene la peticin del actor, por ello el
pretor la redacta con frases del actor, extrayendo las que se adaptan a las frmulas tipificadas.
- Su carcter de hiptesis se revela es la redaccin de la frmula: Si aparece, si resulta
- Funcin. Reflejar la hiptesis afirmada por el actor a cuya comprobacin subordina la peticin de
condenar, no puede faltar en ninguna frmula, salvo en casos muy excepcionales en que se atribuye su
funcin a una demostratio (acto iniuriarum). Prcticamente todas las frmulas llevan intentio.
- Caso de las Acciones in factum. En ellas existe la descripcin de una hiptesis de hecho a cuya
comprobacin queda subordinada la condena, el problema es saber si dicha hiptesis fue denominada
intentio por los juristas. Caso tal que el problema es meramente terminolgico. Gayo nos dice que no hay
una intentio civilis, pero s nominare quod factum est.
- Hay frmulas que consisten solo en una intentio, aquellas que se agotan en una mera declaracin no
conducente a una condena, denominndose lo anterior Praeiudicia (Orden al juez para verificar
condicin de liberto de una persona, averiguar monto de una dote).
Intentio in rem e Intentio in personam.
- Intentio in rem concepta. Describe la Hiptesis de pertenecer al actor una res o un ius o de no
pertenecer al demandado un ius (Rei vindicatio, vindicatio ususfrutus, actio negatoria del usufructo).
- Intentio in personam concepta. Describe la Hiptesis de deber el demandado una prestacin de dar,
hacer o no hacer en favor del actor (condictio, actio venditi).
Intentio in ius e Intentio in factum.
- Intentio in ius concepta. Describe un Hiptesis de derecho, puede ser in rem o in personam. Ejemplos:
Intentio de una vindicatio con que se reclama tener la servidumbre de trnsito y de paso de ganado
sobre un predio (es in ius e in rem), juez debe verificar si est constituida la servidumbre en su favor.
Intentio de cualquier accin ex fide bona (es in ius e in personam), juez debe investigar cuando debe el
demandado al actor. La intentio no est referida a los hechos, sino al derecho que emana de tales
hechos.
- Intentio in Factum concepta. Describe una Hiptesis de hecho, sin referencia a ningn derecho.
Ejemplos: Actio depositi, que se limita a describir la hiptesis de hecho consistente en haber depositado
el actor un objeto al demandado, y no haber sido devuelto, con dolo. Una intentio de este tipo es
siempre in personam.
- Diferencia entre ius civile y el no-derecho, que el pretor empieza a tutelar con acciones, mediante la
orden al juez para que condene ciertos hechos; el pretor extiende su tutela jurdica a hechos no
tipificados en el ius civile, pero dignos de proteccin. Se configuran como fuentes de derecho pretorio.
Intentio certa e intentio incerta.
- Intentio certa. Hiptesis descrita siempre recae sobre un objeto, determinado en su cualidad o cantidad,
distinguiendo entre certa pecunia (montn de dinero) y certa res (cosas pertenecientes a un gnero, o
una cosa especfica). Ejemplos: Rei vindicatio, frmula de la condictio.
- Intentio incerta. Hiptesis descrita queda referida a un objeto indeterminado en cualidad o cantidad.
Suele ocurrir en algunas acciones in ius e in personam (describe formalmente con la expresin todo
cuanto), y muy rara vez en las acciones in rem. Ejemplos: Accin de la compra (actio empti), vindicatio
incerta partis.
- Regla general. Todas las frmulas llevan intentio certa. Incerta la de las siguientes acciones in ius e in
personam: ex fide bona, in aequum conceptae, ex stipulatu e incerti ex testamento, acciones divisorias;
in rem slo es incerta la vindicatio incertae partis.
Intentio casual y abstracta.
Segn incluya o no el fundamento de la relacin deducida en juicio.
- Acciones in rem son siempre Abstractas. Slo describen la cosa o derecho real sin sealar su fuente o
modo de adquirir o constituir (rei vindicatio).
- Acciones in personam, por regla general, son Causales. Una misma cosa puede sernos debida por
ms de una causa, y por lo tanto necesario es expresarla (actio ex testamento cuando se reclama un
certum, actio empti, actio condictio). El actor debe escoger por qu causa pedir. Cuando llevan intentio
incerta, ella es abstracta, y la causa viene indicada en una demostratio. En al condictio certi, la causa
no viene dada ni en la intentio ni en la demostratio, pues se limita a aseverar el objeto, no obstante, esa
cantidad puede ser debida por mutuo y por estipulacin.
4) Demostratio.
- Slo es agregada a las frmulas de las acciones in ius e in personam con intentio incerta, constituye una
hiptesis vaca y puramente formal, ya que no indica la cualidad del objeto ni su cantidad (todo cuanto).
Ante esto, se hace necesario indicar en la formula la causa precisa a partir de la cual se afirma ser debido
algo, funcin cumplida por la demostratio.
- Concepto. Parte de una formula con intentio incerta destinada a sealar o mostrar la causa por la cual
resulta ser debido todo cuanto se afirma ser debido en la intentio. Siempre precede a la intentio. Gayo nos
dice de esta clusula: la parte de la frmula que principalmente se inserta para mostrar el asunto del cual
se trata.
- La frmula de la Actio iniuriarum solo lleva demostratio.
5) Condemnatio.
Concepto.
- Va inmediatamente dirigida al juez, y contiene la orden de condenar o absolver al demandado, segn que
la intentio haya resultado o no. En virtud de esta clusula, la sentencia del juez debe condenar al
demandado (condemnatio) o absolverlo (Absolutio). Todas las formulas llevan condemnatio, salvo
las praeiudiciales.
- Gayo da esta definicin: la parte de la frmula por la que es entregada al juez la potestad de condenar o
absolver.
Condemnatio Pecunaria.
- La condemnatio de la frmula, en cuando a la orden de condenar, siempre est referida a una cantidad
determinada o indeterminada de dinero y nunca a la res que es objeto de controversia, lo que vale para
todas las acciones. En cuanto a la frmula de la rei vindicatio, el juez debe condenar al demandado al
valor dinerario del asunto debatido, al dominio del fundo, y no a su devolucin.

Condemnatio certa e incerta.
- Condemnatio certa. La suma de dinero a que el juez debe condenar puede aparecer fijada en la
condemnatio misma.
- Condemnatio incerta. La cantidad dineraria no viene establecida (a tanto dinero condena juez), entonces
corresponde al juez una operacin destinada a evaluar el valor de la res litigiosa.
- Regla general. La condemnatio es incerta pecunia. Es certa cuando el actor demanda una cantidad
determinada de dinero. Si se demanda una cosa corporal o una cantidad que no sea dinero, un derecho,
un facere, la condemnatio es necesariamente incerta.
Quantum.
- La condemnatio incertae pecuniae ofrece ciertos criterios al juez para operar la evaluacin:
i) En las formulas con intentio que comienzan con el giro si paret, se ordena condenar al cuanto de
la cosa (valor objetivo del asunto litigioso).
ii) En las acciones con la que llamamos intentio incerta referida al quidquid, se orden condenar a
tanta pecunia, de esta manera se deja al juez gran libertad para apreciar cuanto importa o interesa
al actor ser satisfecho (valor objetivo del asunto, ms todo aquello que hubiera conseguido de
haber sido satisfecho ntegra y oportunamente o interesse).
iii) En las acciones con intentio incerta referidas al cuanto de bueno y ecuo pareciere al juez, donde la
valoracin del quantum se deja al arbitrio del juez (actio iniuriarium y actio rei uxoriae).
iv) Frmulas con condemnatio al cuanto interesara al actor, que permiten considerar al juez el
interesse del actor (delito de pesas falsas).
Condemnatio cum taxatione.
- Condemnatio puede contener una taxatio destinada a fijar un lmite mximo o mnimo al monto de
condena. Puede ser una cantidad cierta, pero en la mayora de las hiptesis es un valor indeterminado de
referencia.
- Taxatio con cantidad det. como mnimo: Actio Iniuriarum (no puede ser inferior al monto vandimonium);
Iniuria atrox; Actio de peculio debe in rem verso (a no ms que el monto del peculio y del dolo malo). En
algunos casos procede el beneficium competentiae, se agrega la clusula a no ms de aquello que No.No.
puede hacer.
- Regla general. Condemnatio carezca de taxatio, Gayo dice que es infinita, no tiene un lmite
preestablecido, y slo es limitada a arbitrio del juez.
6) Clusula Arbitraria.
- Gayo no la considera parte de la formula, por aparecer ms bien como una suerte de apndice de la
intentio de ciertas frmulas, conteniendo una condicin negativa de la condemnatio: aun resulte probada
la intentio, el juez debe absolver si antes de la sentencia se produce el hecho previsto en ella; tal
hecho consiste en la restitucin del demandado frente al actor.
- Funcin. Permite que el actor consiga in natura lo que persigue, ofrecindole al demandado la posibilidad
de resultar absuelto, si restituye o exhibe.
- Una accin que lleva clusula se llama actio arbitraria, formula arbitraria y iudicium arbitrarium.
7) Adiudicatio.
- Se agrega en las acciones divisorias de una cosa o patrimonio comn a varias personas (iudicia
divisoria). En ella se ordena al juez atribuir partes fsicas o materiales de lo comn, es dominio singular de
cada comunero, para liquidar as el condominio; tambin permite constituir derechos reales, como
servidumbres y usufructos. Gayo: parte de la frmula que permite al juez adjudicar una cosa a alguno de
los litigantes.
- Son tres: Communi dividundo, familiae erciscundae, finium regundorum.
- Reemplaza a la condemnatio de las acciones ordinarias, por lo cual, supone tambin una intentio. Siendo
una intentio incerta, supone una demostratio. Iudicem divisoria no se agota en las clusulas nombradas.
8) Praescriptio.
- Va escrita antes de toda frmula, apareciendo encabezada por la expresin que se litigue, se litigar, se
litiga, acerca de este asunto; delimita la res in iudicium deducta. Segn gayo, el encontrarse antes de la
formula, significa que no constituye una clusula.
- En poca de Gayo, todas cedan en beneficio del actor, por lo que su funcin era permitir que ste pudiera
reentablar la accin cuantas veces resultara necesario en el futuro, sin que la Litis contestacio la
consumiera la primera vez, afectando slo la accin en ese mbito, dejndola subsistente en el resto. Lo
anterior se hace necesario cuando a la prestacin obligacional est dividida en cuotas sucesivas o cuando
la relacin obligacional comprende diversas prestaciones ms o menos contemporneas.
- Sirve cuando se tiene una misma accin contra diversas personas, y se demanda a una de ellas, para
circunscribirla a sta, dejndola permaneciente con respecto a las dems: caso en el cual se garantizan
obligaciones ajenas frente al acreedor (sponsores y fideiussores), de este modo, el acto demanda lo
precedente a ese fiador o sponsor, conservando la accin contra los dems y el deudor principal.
- Cuando esta clusula conduce a una separacin de pretensiones actuales, el actor se expone a verse
enfrentado a la excepto Litis residuae, por la cual se ve forzado a esperar la siguiente pretura para volver a
litigar, como es el caso de la accin para que un fundo sea mancipado y no para que sea entregado.
- A veces su contenido puede quedar incorporad en la demostratio.
9) Exceptio.
Origen.
- Posiblemente su punto de partida sea la denegatio actionis a travs de la praescritio pro reo.
- Gayo nos informa: En otro tiempo existi una praescripio en favor del demandado en el cual se litigaba
slo si no se haca prejuzgamiento acerca de la herencia. En el caso de reclamar una cosa hereditaria por
vindicatio o el pago de una deuda hereditaria con la accin correspondiente, el demandado slo est
dispuesto a aceptar el juicio siembre que en l no se discuta de su calidad de heredero. Si bien, en un
primer momento el magistrado habra denegado la accin al demandante, en un segundo momento, la
habra concedido con una praescriptio pro reo: la accin se conceda slo en cuanto no resultaran
verdaderos los hechos descritos en la Praesciptio. Se entiende, por lo cual, que preceda a la frmula,
porque el magistrado daba autorizacin para litigar solo s los hechos descritos en la clusula no haba
sido verdadera. Otra consecuencia sera que la accin no se extinguiera, concedindola otro pretor.
- La evolucin habra concluido con la mudanza de las praescripciones pro reo en excepciones.
Quedando incluido los hechos en el interior de la frmula, cuya veracidad excluye la intentio y conduce a
una absolutio, implicando un proceso y su extincin en virtud de la Litis Contestatio.
Redaccin de una exceptio.
- poca clsica. Exceptio siempre beneficia al demandado, el cual debe solicitar su inclusin en la frmula
(entre la intentio y la condemnatio).
- Tiempo ms antiguo, introducida mediante fuera de que si, en relacin con la intentio. El juez condena si
resulta la intentio, a menos que sea verdadero lo descrito en la exceptio (absuelve).
- Edicto Adrianeo. Las excepciones aparecen introducidas con un simple si, y redactadas en sentido
negativo (si no). De esta forma, la exceptio es una condicin negativa de la condemnatio.
Exceptio e intentio.
- La exceptio contiene la hiptesis de un hecho no jurdico (es irrelevante para el ius civile), pero que el
pretor considera digno de tutela (exceptio de dolo), por lo cual, es una de las principales fuentes de
derecho pretorio, junto con las acciones in factum.
- Las excepciones son introducidas cuando la intentio es in ius, con ellas se enerva la eficacia jurdica
del ius civile: hecho civilmente relevante y la intentio in ius, no se requiere de excepcin, porque tal hecho
produce sus efectos (demostrable). Distincin entre efectos por el derecho (ipso iure) y en fuerza de
excepcin (ope exceptionis) producidos por un hecho: Pago extingue ipso iure una accin, en cambio
un pacto condonatorio slo lo extingue ope exceptionis (i- comprobado el pago la intentio no resulta y el
demandado es absuelto, ii-comprobada la intentio, si es demostrada tambin la exceptio, el individuo debe
ser absuelto, aunque deba y siga debiendo).
- Cuando la accin es in factum, tcnicamente tampoco se requiere de una exceptio, si bien los hechos
que el demandado tenga que hacer valer deban ser introducidos en la formula, en tales casos, la
descripcin de hechos, cuya prueba permite condenar, slo incluye los alegatos de ambas partes.
- Pueden ser interpuestas tanto en formulas in rem como in personam.
- Debe ser expresamente solicitada por el demandado. Esto no rige para los bonae fide iudicia para las
siguientes excepciones: de dolo, de pacto y de coaccin, pues el juez est autorizado para considerar los
comportamientos dolosos o violentos de las partes y los pactos habidos, sin necesidad de recurrir a la
exceptio, por ser incompatibles con la buena fe.
Fuentes de las exceptiones.
- Fundamento material: Aequitas (equidad) captadas por el pretor, a sugerencia de los juristas, para
modificar o derogar el ius civile. Fuentes: exceptio pacti y la exceptio dolo o doli (tiene carcter general y
subsidiario, se la opone cuando no existe una exceptio especfica y hay dolo en la actuacin del
demandante (nada ha sido hecho dolo pasado- ni se haga dolo hasta al Litis contestacio).
- No es frecuente que el pretor configure excepciones en cumplimiento de leyes imperfectas, menos que
perfectas o senadoconsultos; toma el nombre propio de la fuente de que se trate.
- Lex Cincia. Impeda donar ms all de cierto monto, salvo en favor de determinadas personas. Se
concede la exceptio en favor del donante demandado si en este asunto nada fue hecho en contra de la ley
cincia.
- Estn prometidas en el edicto del pretor, pero este puede conceder otras, previa causae congitio
(cognicin de causa), que recibe el nombre de excepciones in factum. El edicto puede dar lugar a todas
las excepciones emanadas de senadoconsultos o leyes. Las excepciones tiles se formulan por analoga
con una excepcin tipificada, con recurso a la tcnica de la ficcin.
Exceptio doli. Exceptio Quad metus causa.
- Exceptio doli. Relevante papel en derecho Patrimonial. Tiene carcter general, si en este asunto nada ha
sido hecho ni se haga con dolo malo. Por dolo se entiende el engao y todo comportamiento de mala fe,
mediante ella el juez queda autorizado para juzgar si fue doloso el comportamiento del actor (si interponer
la accin fue doloso), tratndose antes de la Litis Contestatio. Solo puede ser opuesta en contra del
autor del comportamiento doloso.
- Exceptio quod metus causa. Al que fue vctima de una coaccin destinada a conseguir de l una
atribucin patrimonial en favor de alguien. Cuando al demandado, le es entablada una accin real o
personal fundada en la atribucin coacta (promesa de una cosa o transferencia por mancipatio. Entablada
en contra del autor de la coaccin, pero tambin en contra del tercero que no la caus y que se aprovech
de ella (a diferencia de la exceptio doli). El demandado no indica de quien provino la coaccin, por lo cual
Ulpiano dice que se trata de una exceptio in rem scriptam.
Replicatio, duplicatio, triplicatio.
- En contra de los hechos alegados por el demandado, puede oponer otros el actor a travs de una
replicatio, que puede seguir una duplicatio del reo, as sucesivamente.
Tipos de exceptio.
- Exceptio peremptoriae o perpetuae. No caducan con el tiempo, siempre pueden ser opuestas por el
demandado (exceptio doli, pacti conventi, quod metus causa, rei iudicatae vel in iudicium deductae, las
fundadas en leyes y senadoconsultos.
- Exceptio dilatoriae o temporales. Caducan o se extinguen despus de un cierto tiempo, slo son
oponibles antes de caducar. Ejemplo: Pacto de aplazamiento para el pago de una deuda, que el deudor
debe oponer si el acreedor lo demanda an corriendo el plazo, pero cesa luego de terminado ste.
Exceptio Litis dividuae et rei residuae, durante el tiempo que resta al pretor ante el cual se inicia el juicio.
Exceptio in personam y exceptio in rem scripta.
- La diferencia entre ambas excepciones es limitada, slo contrapone la exceptio doli a la metus causa en el
sentido en que en la primera se excluye en nombre de la persona dolosa (demostrar que tal persona
cometi dolo), mientras que en la segunda se omite el nombre de la persona que cometi la violencia
(demostrar que hubo violencia).


10) Exceso y defecto en la pretensin del actor.
Plus petere en la intentio.
- Al definir la intentio, el actor puede incurrir en el vicio de la peticin de ms o excesiva, en relacin
con el derecho material que funda su accin. De un vicio as solo puede adolecer una intentio certa,
aquella que no va precedida por una demostratio. Cuando aquella es incerta referida a un quidquid dare
facere oportere o una incerta pars del dominio, es imposible que el actor se equivoque en cuanto al monto
de lo pedido.
- El vicio plus petere conduce a la prdida del proceso por parte del actor. Empero, como la peticin o
mayor est contenido en el quantum menor debido o de que se es dueo, el acto deduce la que es o debi
ser su verdadera pretensin, con lo que la Litis Contestatio la alcanza (ipso iure u ope exceptionis). En
determinados casos, no obstante, el pretor puede rescindir la Litis Contestatio abriendo la posibilidad de
reiterar la accin.
- Rigorismo es resabio de las legis actiones, morigerado por la posibilidad de rescindir la Litis Contestatio,
que queda reducido a una suerte de sancin para el actor que a sabiendas pide excesivamente.
- Segn gayo, se incurre en este vicio por cuatro modos: Re, por la cosa, cuando se pide una cantidad
excesiva; tempore, en el tiempo, si demanda lo debido antes de cumplirse el plazo concedido para el
pago; loco, por el lugar, si se demanda en una plaza lo que debe pagarse en otra; y causa, por la causa,
demandado debe varias cosas o un gnero de cosas, correspondindole a l la eleccin con que pagar, si
el actor le pide una especie determinada.
- La in integrum restitutio remedia el vicio. Tambin se puede evitar incurrir en el mediante un interrogatio in
iure del actor al demandado para preguntarle por ciertos extremos dudosos.
Minus pretere en la intentio, Vicios en la identidad.
- Consiste en pedir de menos de lo que corresponde, no hace perder el proceso al actor ni consume la
accin por el resto no pedido, pero si se enfrenta al mismo pretor, puede verse enfrentado a una exceptio
Litis dividuae (evita la multiplicacin de los procesos, e impele al actor a demandar todo de una vez, el
actor debe esperar hasta la siguiente pretura para accionar lo que an le falta).
- Los vicios que afectan a la identidad del objeto, de la causa o de las personas no consumen la accin.
i) Cuando se demanda una cosa por otra (esclavo Estico en vez de Eros), aunque el actor pierde el
litigio sin poder volver a reclamar al esclavo pedido, puede reclamar al que era adeudado.
ii) Si se reclama algo debido por una causa cuando era debido por otra (se pide por testamento algo
adeudado por estipulacin).
iii) Cuando una persona pretenda para s cuando deba pretender para otra (cognitor o procurator).
Plus aut minus ponere en la demostratio.
- Pluris petitio y minus petere son imposibles en formulas con intentio incerta. Rgimen de estos vicios es
diferente en formulas con intentio certa.
- Demostratio excesiva. Hace perder el litigio al actor, pero este puede volver a demandar. Una falsa
(exceso o defecto) demostratio no consume el pleito, a menos que sea realizada con infamia.
Plus aut minus ponere en la condemnatio.
- Si el actor pone de ms o de menos en la condemnatio, lo que solo puede ocurrir en acciones con
condemnatio certa.
i) Se pone ms. El juez disminuye la condena hasta hacerla coincidir con el monto indicado en la
intentio, y si condena en exceso, el pretor concede una restitutio in integrum al demandado.
ii) Se pone menos. El juez condena a esa cantidad, sin dar restitucin al actor, salvo que se trate de
una menor de 25 aos.

Captulo 4:

LA ACTIO Y SUS TIPOS.

1) Concepto de Actio.
Deriva el verbo agere. En el derecho adquiere importancia para sealar la accin jurdica, que por
antonomasia es el proceso judicial, llamado agere, el cual se inicia por la actio (actividad) de un actor.
En el lenguaje jurdico, agere y actio significaron el comportamiento ante el magistrado jurisdiccional,
se asemeja a nuestra palabra proceso. Actio legis: Proceso de acuerdo con la ley. La palabra actio pas a
designar el comportamiento de la parte que la inicia, el actor; esta acepcin se mantiene en el proceso
formulario, mientras que agere conserva tambin su sentido de procedimiento.
Actio equivale a demanda. El que inicia un proceso siempre entabla una accin, aludiendo a una posicin
procesal, que nada dice de la razn jurdica que la impulsa.
Actio en un sentido sustancial. Actio implica esta asistido por el Derecho, asemejndose a nuestro derecho
subjetivo: se le da al actor una actio reivindicatoria para recuperar la posesin de la cosa, y al que prest
dinero; una actio condictio para cobrar la cantidad prestada; una accin puede nacer, trasladarse o
extinguirse, lo que implica una determinada posicin jurdica.
Derecho romano clsico. No existe una nica y general accin, sino una variada gama, cada una
adaptada a las diversas posiciones posibles, hablamos entonces de la tipicidad de las acciones
(manifestada en el nombre propio y formula de cada cual).
No obstante, se les puede agrupar de acuerdo a su estructura, siempre hay algo determinante de su
especificidad, que viene representado por la causa: del modo de adquirir (dominio), del Derecho real
(modo de constituir), de la obligacin (fuente).
Como muchas acciones estn prometidas por el pretor en su edicto, uno de los sistemas expositivos del
derecho empleado por la jurisprudencia es el basado en el edicto, reflejndose en los comentarios ad
Edictum.
2) Actiones Civiles o In Ius.
Aquellas que en la intentio de su frmula es descrita una relacin fundada en el ius (civile), existe con
independencia de la iurisdictio. siempre tienen una intentio in ius concepta.
Accin in rem. Su carcter civil se manifiesta con un recurso a la expresin ex iure Quiritium (en virtud del
derecho de los Quirites), que es la forma arcaica de decir ius civile, o simplemente afirmar si es o no es ius
para el actor.
Accin in personam. Su carcter civil va denotado con el uso del verbo oportere (tener que, deber).

3) Actiones Honorarie.
Todas las acciones que constituyan acciones civiles son honorarias, que incluye las praetoriae y aediliciae.
Dentro de estas se puede distinguir entre varias especies:
- Acciones in Factum. Con formula in factum concepta. Su intentio (o equivalente) se limita a
describir una hiptesis de hecho, sin referencia a relaciones de Derecho, sentido en el cual se
opone a las in ius. Los hechos de tal hiptesis no se encuentran regulados por el ius civile, siendo
algo extrajurdico que el magistrado considera menester regular; careciendo este de la potestad de
crear ius, se limita a describir los hechos y ordenar al juez condenar o absolver si se comprueban, ya
que ste si posee potestad. Por este medio el magistrado suele extender el ius civile a
situaciones anlogas o reformarlo. La mayora de las acciones son in factum, pueden estar
previstas en el edicto, o el magistrado mismo puede darlas.
Distincin entre acciones in ius e In factum. Se limita a relatar hipotticamente los hechos
(actio depositi in factum: i- si Ao.Ao. deposit una mesa de plata en favor de No.No. ii- si esta no fue
devuelta por No.No. ii- si dicha devolucin no se debi a dolo malo de No.No.), en tanto que las
frmula in ius ordena investigar al juez todo en cuanto a la buena fe est obligado a dar o hacer. El
sujeto es condenado segn los trminos de la orden de condena, mientras que in ius, alguien
debe ser condenado segn todos los trminos que le derecho prescribe.
- Acciones Ficticiae. Aquellas en cuya intentio aparece una fictio, cuya fuente es un orden del
pretor, leyes o senadoconsultos. Por ficcin se entiende el mandato de suponer atribuida o no
atribuida cierta calidad jurdica a una persona, que en realidad no la tiene o si la tiene, para efectos
especficos. El pretor recurre a la ficcin para superar en el caso concreto algn elemento del ius
civile, cuya existencia o inexistencia impide ejercer cierta accin, ordenando al juez fingir la no
existencia del elemento jurdico existente, o existir el no existente, para entablar dicha accin. Se
basan siempre en una accin civil, modificando la intentio de stas mediante el aadido de una
clusula especial que contiene la ficcin. Siempre tiene por objeto a una calidad jurdica
(ciudadana, heredero, capitn) y nunca a un hecho del mundo material. Slo opera en el caso
concreto y no atribuye realmente la calidad de que se trata (Fingir ciudadano a un extranjero para
que pueda demandar o ser demandado en el juicio especfico). En las fuentes las acciones con
ficcin suelen ser llamadas tiles. Por estar referidas a hechos, las acciones in factum nunca
llevan ficcin. Se introduce con el giro si entonces (en cuando a ser o no heredero, en cuanto a
ser o no ciudadano, haber sufrido capitits diminutus).
Actio Publicana. En una excepcin a medias a la regla de que no se fingen los hechos, por recaer
ella sobre un periodo de tiempo, porque el tiempo resulta ser convencional como las calidades
jurdicas y no propiamente un hecho.
- Acciones con Cambio de persona. El pretor modifica la frmula de la accin bsica,
incluyendo como demandante o demandado en la condemnatio a un sujeto distinto a aquel
que aparece en la intentio. Cumple la funcin de traspasar o trasladar activa o pasivamente los
efectos jurdicos, con el fin de operar por Derecho pretorio la representacin. Puede operarla cuando
le parezca conveniente, pero en el edicto hay un conjunto de acciones cuya frmula incluye dicho
cambio.
a) Actiones adiecticiae qualitatis: Actio exercitoria (no se transfiere la accin sino que se agrega),
actio institoria, actio tributoria, actio quod iussu y actio de peculio deve in rem verso (la frmula de
estas acciones incluye el cambio de persona, pero comprende otras modificaciones, como una
fictio o una taxatio, alguna indicacin especial en la demostratio. No se trata de acciones
autnomas salvo la actio tributoria- sino formulas modificadas).
b) En la frmula de la accin bsica in personam o in rem. En la intentio aparece el nombre del
interesado, pero en la condemnatio el del cognitor o el del procurador.
c) Frmula Rutiliana. Dada en favor o en contra del comprador de bienes de un deudor concursado
(bonorum emptor), para que pueda cobrar los crditos de aqul o deba pagar sus deudas,
siempre que dicho deudor no haya muerto. En la intentio aparece el nombre del deudor o
acreedor, pero en la condemnatio figura en el bonorum emptor. Autor: pretor del ao 118 a.c.
Publio Rutilio. Si el deudor muere, se usa la frmula serviana, ficcin si heres esset.

4) Actiones in Rem.
Acciones civiles u honorarias (excepto in factum), pueden ser in rem o in personam.
Tipos de frmulas in rem.
a) Frmula in rem concepta del tipo positivo. Dirigidas al reconocimiento de una pertenencia del actor.
- Intentio: hiptesis de pertenecer una cosa o un ius a determinada persona, sin relacin especfica
a otras. Slo menciona el nombre del actor y la cosa o el ius que se afirma como suyo, con
exclusin de toda referencia al demandado. Si el actor logra probarla, el demandado es
condenado.
- Condemnatio: se incluye el nombre del demandado, para indicar que l es la persona concreta
que ha vulnerado (aqu no interesa la clusula arbitraria).
b) Actiones Negatoriae tienen intentio in rem. Dirigida contra cualquiera que pretenda tener una
servidumbre o un usufructo sobre cierta cosa, para prohibirle que lo ejerza en ella. Sirve para obtener la
declaracin de que una cosa propia no est sujeta a tales gravmenes. Suponen la pertenencia de la
cosa a quien ejerce el ius prohibendi.
- Intentio: hiptesis de que un ius no asiste a determinada persona frente a otra. Basta que el actor
demuestre su dominio, para condenar al demandado, a menos que demuestre su titularidad.
Puesto que buscan una declaracin negativa, no deben ser formuladas en trminos absolutos
(negar que el ius existe para alguien). La intentio de estas acciones es relativa, pero sigue siendo
in rem, porque la hiptesis en que consiste supone otra ms general, la cual es que la cosa
pertenece al actor y que por ello es que puede impedir a cualquiera que carezca de un derecho
real, ejercer esos actos.
Propio de ellas es su carecer de legitimado pasivo predeterminado, el cual resulta variable; esto debido
a que la legitimacin pasiva no deriva de haber alguien tomado parte en tales actos o hechos causantes,
sino uno posterior, como la conducta vulnerante de la pertenencia, que la puede tener cualquier persona,
cuya identificacin anticipada es imposible. Ejemplo: formula del tipo si rem Ai.Ai ese o ius Ai.Ai ese, se
afirma objetivamente pertenecer la cosa o competer el ius al actor, pero no se lo afirma con respecto al
demandado, pues dichas afirmaciones implican la existencia de una causa, y esta no tuvo lugar
necesariamente frente a l.
Accin real. Aquella por la cual pedimos una cosa nuestra, que es poseda por otro; y siempre contra el
que posee la cosa.
Las acciones in rem pueden ser civiles y honorarias (nunca in factum. En ficcin accin publiciana- o
con cambio de persona efectos de dominio o ius perteneciente a uno por ius civile son atribuidos a otro
por derecho pretorio).
La Indefensin en las acciones in rem. El demandado no est sujeto al deber de aceptar el iudicium y
defender la cosa, porque nada debe hacer en favor del actor, sino abstenerse de entorpecer el ejercicio de
la pertenencia del actor: Retirarse permitiendo al magistrado reconocer la situacin de hecho en favor del
actor; rei vindicatio, y el demandado incurre en indefensio, tratndose de un inmueble el pretor emite un
interdictum quem fundum para que el actor se posesione, o un decreto que le autoriza llevarse la cosa
mueble. La emisin de los mismos no envuelve el reconocimiento del dominio, slo implica condecer la
posesin al actor debido a que el demandado se desentendi del proceso.
La Causa en las acciones in rem. Las acciones in rem son siempre abstractas, en su frmula no va
indicada la causa de ser propia la res o el ius, se afirma directa y exclusivamente la pertenencia de uno
u otro. Causa: modo de adquirir el dominio o de constituir un derecho real. Res o ius pueden pertenecer a
un det. persona en virtud de una causa, el actor puede alegar apud Iudicem la que le corresponda.

5) Actiones in Personam.
Conceptos y rgimen generales. Mediante una actio in personam el actor demanda una prestacin de
dar, hacer o no hacer a cargo exclusivo del demandado. La intentio de una formula in personam (in
ius, in factum, certa o incerta) menciona necesariamente a ambas partes. Este rasgo formal denota el
carcter sustancial relativo a la cosa en juicio deducida: una prestacin de dar, hacer o no hacer a que una
persona est relacionada en virtud de otra, la prestacin no puede ser exigida ms que a dicho sujeto o a
su heredero. Describre una hipteisi segn la cual algo pas entre dos personas (causa), de que deriva
que una deba dar, hacer o no hacer en favor de la otra.
- Acciones in ius (con oportere): el efecto que relaciona es preexistente, se le llama obligatio.
- Acciones in factum: no se estima haber habido un efecto preexistente, la relacin obligacional es
creada con la accin misma, el demandado est sujeto por la accin.
- Causa vinculante y efecto pueden aparecer en diferentes partes de la formula.
i) Intentio in ius incerta. Causa figura en la demostratio y el efecto en la intentio.
ii) Intentio in ius certa. Causa y efecto aparecen en la intentio.
iii) Accin in factum. Intentio puede contener la causa y el efecto (actio depositi), o bien solo la causa
apareciendo el efecto en la condemnatio (actio de dolo malo).
iv) Acciones in ius abstractas. Omite la causa, para figurar solo el efecto.
Toda accin in personam tiene como legitimado pasivo a un sujeto predeterminado e invariable,
fijado en el pasado por intervenir en la causa de que se trate; coindicen la determinacin del sujeto con su
tipificacin (comprador en la actio ex vendito y en la compraventa).
El demandado en un juicio in personam tiene la obligacin de defenderse, porque aqu se trata de un
factum del demandado (dar, hacer o no hacer) que carece de existencia autnoma y objetiva, slo existe
en cuanto el demandado la haga. En contra del indefensus en un proceso in personam el magistrado
decreta la misio in bona (embargo de sus bienes), con el fin de compelerlo a aceptar el juicio o, en
subsidio, a satisfacer al actor.
Regla general. Las acciones in personam son causales, su frmula indica la causa o fuente de la
prestacin que se exige al demandado, que puede ir en la demostratio o en la intentio misma. No obstante,
algunas son abstractas (condictio certi), en su intentio solo figura la prestacin debida. Esta causalidad se
justifica en que una misma cosa puede ser debida por varias causas, a diferencia del dominio y los
derechos reales.
Pueden ser in ius u honorarias.
Bonae Fidei Iudicia. Intentio al algunas acciones in personam e in ius ordena investigar todo lo que se
deba segn la buena fe (ex fide bona), es incerta. Est destinada a permitir extraer el juzgamiento del
asunto litigioso de los marcos estrictos del ius Quiritium y a conferir ms amplias facultades al juez. La
accin no deja de ser civil, siempre se trata de un oportere. En la poca clsica incluye: empti, venditi,
locati, conducti, mandati, pro socio, depositi, tutelae y negotiorum gestorum (esquema constante:
demostratio, intentio al quidquid y condemnatio); se asimilan a stas la actio rei uxoriae y la actio fiduciae,
aunque no llevanla clusula ex fide bona, la reemplaza un clusula en la condemnatio que dice lo que de
ello mejor y ms ecuo fuere (ser), que cumple la misma funcin de la buena fe. Las formulas del
comodato, de la prenda, y de los juicios divisorios, no llevan la clusula ex bona fide. Derecho
postclsico: comodato, prenda, divisoria, contrato estimatorio, permuta, peticin de herencia y actio
praescriptis verbis.
Iudicium Contrarium. Acciones in personam y ex fide bona, tipificadas desde el punto de vista de una de
las partes o de la actuacin material que figura como causa en la demostratio. Acciones: mandati,
negotiorum gestorum, tutelae, depositiy fiducia. Actio directa: aquella entablada por su legitimado natural.
el legitimado (mandante, dominus, negotii, pupilo, depositante y el fiduciante) necesariamente se
encuentran en posicin acreedora, mientras que la contraparte del negocio o actuacin tienen solo
legitimacin eventual, porque pueden resultar tambin acreedores de la misma causa,
correspondindoles la accin contraria o Iudicium contrarium. Acciones del comodato y de la prenda
no tienen acciones contrarias, si algo tienen que reclamar lo hacen por la actio negotiorum gestorum, ya
que no son negocios de buena fe. Los procesos se acumulan ante un mismo iudex, de acuerdo con las
reglas generales.
Algo distinto ocurre con la compraventa (actio venditi y actio empti) o en el arrendamiento (actio
locati y actio conducti), ya que en estos negocios siempre se da una reciprocidad obligacional entre las
partes, cada cual tiene legitimacin natural para una accin separada.
Actiones Poenales. Accin in personam. Su intentio describe un tipo delictual privado, y su
condemnatio contiene poena para el delincuente, cantidad de dinero por pagar a la vctima (pena privada),
que asciende a un mltiplo del inters patrimonial del afectado. Funcin: castigar al delincuente. 3 casos:
- Actio de albo corrupto. Cantidad fijada por el pretor en el edicto.
- Damnum. Base en el valor del inters afectado que hubiera sido en determinado momento.
- Iniuria. Libre determinacin del juez.
Se crea una relacin de acreedor-deudor en cuanto a la poena, por considerarla el juez obligacin del
delincuente, por lo cual, la respectiva accin est plenamente en el mbito de las acciones in personam.
Pueden ser civiles u honorarias (complementan las civiles ficticiae o in factum- o autnomas in
factum).
Actiones Noxales. Acciones poenales pueden ser dadas como noxales. Delito cometido por un esclavo
o un filius familias, por ser alienis iuris no responden a la vctima, s lo hace el amo o el padre, quienes
pueden liberarse de la pena entregando al delincuente. La accin penal se dirige en contra del amo o el
padre, pero como noxalis, con el agregado de una clusula especial en la condemnatio. Se puede librar
pagando la pena o entregando a delincuente en noxa.
Actiones Populares. Acciones in personam y poenales, se concede en legitimacin activa a
cualquiera del pueblo, al primero que la entable. Actio de sepulchro violato y actio de deiectis vel
effussis. Tambin por desobedecer al magistrado municipal, por la destruccin del texto edictal pblico, y
al que introduzca algo en la va pblica que la deteriore. As mismo, para la proteccin de los ros pblicos
y sus riberas y abrir un testamento contra lo establecido en el edicto.
Actiones Famosae. Condena en acciones in personam, acarrea ignominia o infamia para el
demandado, que en las fuentes aparecen como actiones famosae: Furti, vi bonorum raptorum, iniuriarum y
de dolo (penales); fiduciae, mandati, pro socio, tutelae, depositi (no penales). Infamia implica que el
condenado no pueda abogar en otros tribunales, ni dar cognicin, presentar procurator o actuar el mismo
en tales funciones.

6) Actiones quae rei persecutionem habent.
Juristas. Accin tiene o contiene la persecucin de una res. Gayo. Acciones con las que tan solo
perseguimos una res. Con aquella base, aludimos a acciones Reipersecutorias, que pueden ser in rem o
in personam.
Acciones Reipersecutorias: Con ellas se pide lo que nos falta del patrimonio (Casio), por lo cual la
palabra res no tiene el sentido de cosa corporal, si no de elemento patrimonial, y pudiendo tratarse de
una cosa corporal, incluye el resarcimiento de un menoscabo fsico sufrido por una cosa por acto de
terceros, o el cobro de un valor que debi ser incorporado al patrimonio, de un gasto reembolsable. Son
reipersecutorias: rei vindicatio, vindicatio ususfructus, la condictio y la actio iudicati.
Este concepto se entiende en relacin con las acciones poenales: con una accin reipersecutoria se
exige restablecer una situacin patrimonial afectada; con una penal se busca sancionar o castigar a un
delincuente.
Todas las acciones no penales son reipersecutorias, calificarlas as tiene inters slo para det. efecto:
- Para decidir si una accin es o no penal, con el fin de fijar su rgimen. Acciones no penales: Actio
venditi o la actio pro socio, actio iudicati, actio de pecunia constituta, condictio furtiva. Actio Fabiana:
Compete al patrono contra su liberto (herederos), cuando algo del patrimonio de aqul fue enajenado
para disminuir las expectativas que el patrono tiene en la sucesin de su ex esclavo, para revocar la
enajenacin.
- Para determinar si una accin se puede acumular con otra emanada del mismo hecho: una penal y
una reipersecutorias, una se dirige a la sancin y la otra a la indemnizacin (res), siendo
perfectamente compatibles. Ejemplos: Actio furti (pena legal) y la condictio furtiva (pide el valor de la
cosa) o la rei vindicatoria (pide la cosa misma), siendo las ltimas dos reipersecutorias.
Derecho clsico. No existen las acciones mixtas, estas solo aparecen en el derecho justinianeo.

7) Actiones perpetuae y Actiones Temporales.
Actiones perpetuae: todas las acciones civiles (reipersecutorias y poenales), en el Derecho clsico, no se
extinguen por el mero transcurso del tiempo. poca de Casio; dentro de las acciones honorarias, las que
tienen carcter rem persequentes. Las acciones que nacen de una ley o de un senadoconsulto.
Actiones Temporales: se dan en un periodo de tiempo delimitado. Acciones honoraria, las poenales se
dan dentro de un periodo de un ao. Acciones Civiles: algunas son temporales, como la accin contra los
sponsores y fideipromissores expira a los 2 aos, y la accin a la que se refiere la lex Cicereia que expira
a los 30 das. Las que se fundan en la iurisdictio del pretor son anuales, salvo si imitan al ius
legitimum.

8) Iudicia arbitraria.
Acciones con clusula arbitraria. Las actiones arbitrariae llevan clusula arbitraria; esta ltima no es
comn a todas las frmulas, son acciones arbitrariae todas las acciones in rem y sus complementos (actio
ad exhibendum e interdictos para el caso de indefensin), las actiones ex interdicto, y varias acciones in
personam (actio quod metus causa, actio de dolo, actio redhibitoria, actio Fabiana).
Restituere. La clusula arbitraria supone que el demandado sepa anticipadamente el hecho de que va a
ser condenado y a cunto; para lo cual el juez emite una pronuntatio dirigida a informarlo, acompaada
de una autorizacin de restituir (o exhibir), de modo que solo si el demandado no restituye o no exhibe
es condenado. Concepto: Hacer todo lo conducente a que el actor resulte colocado en un estado de
satisfaccin. Forma particular de restituir es devolver (reddere), que tiene lugar cuando el actor reclama
una cosa, que no agota la restitucin, que puede comprender algo ms (indemnizacin por los deterioros
de la cosa y de los frutos producidos). Concepto de Exhibir. Conducir la cosa mueble ante el tribunal.
La restitucin en las acciones in factum. Acciones in factum no llevan clusula arbitrario, empero la
circunstancia de no haberse restituido constituye uno de los hecho descritos por la frmula como hiptesis
a cuya verificacin queda subordinada la condemnatio, cumpliendo la funcin de la clusula arbitraria: el
demandado solo debe ser condenado si se demuestra que no restituy dolosamente la cosa depositada.
La diferencia entre accin con clusula y stas subyace en que en la primera tiene lugar la pronuntiatio
que ofrece la alternativa al demandado de restituir y liberarse de la condena; en este caso, la restitucin es
voluntario, y el juez deber valorarla en su sentencia, de acuerdo al modo en que se haya efectuado.
Omnia Iudicia absolutoria sunt. El demandado restituye al actor despus de la Litis Contestatio y antes
de ser dictada la sentencia. Jurisprudencia divide sus opiniones al respecto de la eficacia de la accin:
- Sabinianos. El juez debe absolver, todos los juicios son absolutorios (prevalece).
- Proculianos. Limitan este efecto solo a la bonae fidei iudicia, pero el juez debe condenar.

9) Iudicia divisoria.
Funcin real de las Actiones Divisorias. Tres acciones tpicas destinadas a partir o dividir una cosa o
un conjunto de cosas comunes entre sus codueos pro indiviso:
- Actio communi dividundo (accin divisoria general, utilizada para la particin de todas las comunidades
que no sean hereditarias o derivadas de la disputa de deslindes).
- Actio familiae erciscundae (dividir la herencia entre sus varios coherederos).
- Actio finium regundorum (delimitar predios vecinos cuyos deslindes fsicos no existen o han
desaparecido, formndose una zona de disputa entre ambos dueos).
Carcter general de las tres: Complejo formulario integrado por una demostratio, intentio y adiudicatio.
Funcin obligacional de las Actiones Divisorias. En todo condominio pueden suscitarse problemas
obligacionales entre los comuneros (daos a la cosa comn, gastos que le deben ser reembolsados,
aprovechamiento de sus frutos, cuando es favorecido un comunero con mayor adjudicacin de la cosa
comn que debe reembolsar a los dems necesariamente perjudicados), cuya liquidacin necesita de un
complejo de demostratio e intentio certa que funden una condemnatio en vez de una adjudicatio, que
anexada a la divisoria permite al juez condenar a pagar las deudas mutuas nacidas de la comunidad o de
la divisin.
La frmula Divisoria. Ambas frmulas van entremezcladas de modo que aparentemente hacen una sola.
Derecho clsico la cataloga de acciones in personam, y Justiniano de mixtas.

10) Praeiudicia. Sponsio Praeiudicialis.
Praeiudicia. Destinadas a conseguir la declaracin del juez sobre alguna cuestin de hecho o de derecho
controvertida, cuya definicin se presta como presupuesto que determina la procedencia o improcedencia,
de otra accin de fondo. Por medio de ellas el actor busca una mera declaracin sobre el asunto de
que se trate; por ello la formula praeiudicialis slo consista en una intentio y que carezca de condemnatio.
No existe un praeiudicium general y abstracto, sino varios tipificado por el derecho pretorio: si alguien
es liberto de otro, si alguien es ingenuo, si alguien es hijo de otro, si alguien es libre, a cunto asciende
una dote, si tuvo lugar la praedictio que ordena la lex Cicereia, si los bienes del concursado fueron
vendidos con arreglo a derecho.
Sponsio Praeiudicialis. Cuestin controvertida entre las parte (intentio y condemnatio), puede ser
reducida a un juicio meramente declarativo en la realidad, mediante el expediente de describir la cuestin
controvertida como una condicin de una cierta obligacin creada por las partes para ese slo efecto; de
esto modo, su decisin supone prescindir del asunto que realmente interesa. Lo anterior tiene lugar por
medio de una Sponsio Praeiudicialis (el pretendido dueo acta como estipulante y el actual poseedor
como prominente). La suma prometida es nominal, deliberadamente no pagada, el estipulante puede
entablar la condictio para reclamarla.
- El juez no puede decidir sobre la intentio, sin examinar si la res pertenece o no al estipulante, por
derecho civil, lo que determinar ser debida la suma o no serlo.
- En el caso de haber condena, esta no es ejecutada, porque el inters del actor no est en la suma,
sino en recobrar la cosa disputada; lo que se asegura mediante otra promesa de restituir con fiadores
agregada a la Sponsio Praeiudicialis: la satisdatio pro praede Litis et vindiciarum (en casos
tipificados), que de no ser cumplida, se da lugar a una condena ejecutiva. El procedimiento en que
consiste se llama agere per sponsionem, en contraposicin al agere per formulam petitoriam (se
puede elegir con cual litigar). Si se acta per sponsionem, la cantidad de dinero prometida es a ttulo
de pena, se ejecuta la condena si no hay restitucin o exhibicin.











Captulo 6:

EL PROCESO IN IURE.

1) Magistrados, jurisdiccin y competencia.
Magistrados. Praetor urbanus: ante l se inician los procesos judiciales entre ciudadanos romanos.
Praetor peregrinus (242 a.c.): conoce las controversias entre extranjeros, o entre ciudadanos y
extranjeros. Ambos poseen competencia general en materia de derecho privado.
- Aediles curules. Competencia limitada a la compraventa de ganado y esclavos y fundadas en ciertos
vicios en la cosa.
- Praefecti iure dicundo. Competencia de pretores se extiende a Italia, pero en algunos casos es
delegada en magistrados que actan en diversas regiones de la pennsula.
- Quattuoviri. Guerra social produce su aparicin en los municipios; dos son iure dicundo, lo mismo en
las colonias. Desde Marco Aurelio y Lucio Vero, Italia se divide en 4 regiones jurisdiccionales, a cargo
cada una de un iuridicus.
- Procnsul. En las provincias senatoriales, tienen la jurisdiccin ejercida por medio de legati. En las
provincias imperiales, pertenece a los legati Augusti.
- Quaestores. En las provincias senatoriales, la materia mercantil est bajo su jurisdiccin.
- Los magistrados suelen rodearse de un consilium de jurisperitos, que los asesoran en el
cumplimiento de sus funciones, y un personal auxiliar a sus rdenes.
Iuridictio, Iudicatio y competencia.
- Iurisdictio (jurisdiccin). El poder de conocer una contienda entre partes privadas y fijar el derecho
con el cual ser decidido el conflicto. Se atribuye principalmente al pretor. El poder jurisdiccional se
agota en la frmula, delimitndola. Supone necesariamente una controversia.
- Iudicatio (enjuiciamiento). El poder de declarar la veracidad o falsedad de los hechos controvertidos
entre partes privadas y, aplicndoles el derecho concerniente, dirimir el litigio mediante la sentencia. Se
encarga al Iudex.
- Competencia. Aquel del cual es la jurisdiccin acerca de este asunto, la atribucin de una jurisdiccin
especfica acerca de determinado negocio; supone la jurisdiccin limitada a un caso concreto, en virtud
de diversos factores:
i) La materia. Pretores en Italia y praeses en provincia, tienen competencia general. Ediles en Italia
y cuestores en provincia, limitada a controversias sobre compraventa en los mercados.
ii) Las personas. Pretor urbano y pretor peregrino.
iii) Valor del asunto litigioso. Pretores, ediles, procnsules y cuestores competencia sin lmite de
valor.
iv) El territorio. Pretores y ediles competencia general en Italia; gobernadores y cuestores en su
provincia; magistrados municipales en sus ciudades. Queda determinada por el domicilio del
demandado. Postclsica, lugar donde est situada la cosa en acciones in rem.

2) Compromissum.
Las partes de una controversia pueden evitar hacerla dirimir segn el procedimiento ordinario
compareciendo ante el magistrado, y preferir someterla a un juzgador privado, designado por las partes,
que recibe el nombre de arbiter.
Mediante un compromissum las partes acuerdan someterse a dicho enjuiciamiento y designan un rbitro,
constituyendo un pacto formal, reforzado por estipulaciones recprocas, prometiendo estar a la
sentencia del rbitro, y el pago de una poena pecuniaria de incumplirla.
El rbitro se obliga a tramitar la causa y emitir sentencia, si es que recibe el arbitraje (el pretor lo obliga).
La sentencia no constituye cosa juzgada ni es ejecutable, pero de ser incumplida, la parte interesada
puede entablar la accin derivada de la estipulacin para exigir el pago de la poena.

3) Partes y legitimacin. Interrogaciones in iure.
Partes. Dos personas en posiciones contrapuestas, es esencial para la existencia del proceso. Actor o
demandante, la que toma la iniciativa y pretende contra otro, y demandado, quien sufre la accin y
contra quien se pretende. Las posiciones son meramente formales y procesales. Litisconsorcio, cuando
la parte est integrada por ms de una persona.
- Persona alieni iuris, no puede ser parte en un proceso. Esclavos, Hijos e hijas de familia (pueden
actuar actio iniuriarum si carecen de sustituto procesal y su pater familias se encuentra ausente, o de la
hija para recuperar su dote si el padre est demente o es cautivo de guerra).
i) Impberes de infancia mayor: Pueden ser parte con la auctoritas tutoris. Mayores de 15 pueden.
ii) Infantes menores. No pueden ser partes, y es su lugar acta el tutor.
iii) Furiosi. No pueden ser partes, y es su lugar acta el curator.
iv) Personas les est vedado pedir y hablar en el proceso: Actan por medio de un abogado designado
por el interesado o dado por el pretor. Abogado: no es representante ni sustituto, sin ser jurista,
dispone de conocimiento de Derecho, de modo de asesorar a las partes en la conduccin del
proceso. Patronus: orador experto en retrica, cuya funcin es perorar ante el iudex para
convencerlo de la razn de su cliente. poca imperial, estos trminos se confunden. No pueden
postular los menores de 17 aos y los sordomudos; pueden postular por s pero no por otros las
mujeres, el ciego, el varn que se dej estuprar por persona de su mismo sexo, condenado por
pena capital o el que lucha contra fieras. Postular por s y por algunos, los sealados en
senadoconsultos, leyes, plebiscitos, edictos de los prncipes y los tachados de infamia.
Legitimacin. Cualquier persona con capacidad procesal puede entablar una accin y ser demandado. se
exige la legitimacin activa y pasiva: que sea entablada en quien incide la tpica pertenencia de la accin,
y en contra de aquel en concreto padece la sujecin a dicha accin. Aparece descrita explcita o
implcitamente en el edicto y en la frmula, y es juzgada por el juez. Pretor puede in iure denegar la accin
por ser pedida en contra de un no legitimado.
Interrogaciones In iure. Legitimacin pasiva puede resultar dudosa para el que pretende demandar, para
verificarla y establecer otros extremos de la accin, el actor puede citar al posible demandable in iure para
formularle ciertas preguntas. Algunos casos previstos por ella son:
i) Si determinada persona es heredera de su deudor, de serlo, en qu cuota (accin cobro al heredero).
ii) Para entablar la accin noxal, si determinada persona es hijo o esclavo.
iii) Si determinada persona es duea del animal (actio pauperie).
iv) Si determinado sujeto es dueo del edificio que amenaza ruina y en qu parte (cautio damni infecti).
v) Si tal sujeto es poseedor del fundo y en qu parte (accin reivindicatoria).

4) Representacin y Sustitucin procesales.
Conceptos.
- Representacin procesal. Los legitimados activos y pasivos para una accin (dominus Litis, dominus
negoti) actan por medio de otra persona en el proceso, de modo que los efectos activos y pasivos
recaigan sobre el dominus, como si l hubiese actuado. Presupuesto un acto unilateral del dominus con
su contraparte: autorizacin (seala que determinada persona queda habilitada para actuar en su
inters).
- Sustitucin procesal. Los efectos procesales radican sobre el sustituto, no sobre el dominus. Opera
en defecto de iussum. Varias especies (Defensio, nombre general):
i) Designado por el dominus.
ii) Asume espontneamente la defensa.
iii) Obra en cumplimiento de un officium.
- Se obtienen como un recurso a la tcnica de cambio de personas: Intentio se hace figurar al dominus
(demandado slo en acciones in personam), y en la condemnatio se hace figurar al representante o
sustituto en la calidad activa o pasiva. Actan pro alio o en inters ajeno.
Cognitor. Deriva su nombramiento de un acto formal entre el dominus Litis y su contraparte. No es
necesario especificar el asunto litigioso, y se puede designar cognitor para un asunto indeterminado.
- Nombramiento puede tener lugar extrajudicialmente o in iure, pero antes de la datio iudicii, nica
manera de que se pueda practicar la transposicin de personas en la frmula, mas es siempre
necesaria la presencia de ambas partes. El nombramiento de un cognitor no puede quedar sometido a
condicin.
- La celebracin del acto formal de nombramiento instituye legtimamente al cognitor, con
respecto a la contraparte, constituyendo un iussum capaz de fundar el efecto de la representacin;
distinta es la relacin que una al cognitor con el dominus, la cual consiste en un mandatum regido por
los principios generales (necesidad: que el cognitor acepte el encargo hecho por el dominus),
aceptacin que puede ser dada antes o despus del nombramiento formal, y puede ser expresa o
tcita (en ausencia y con desconocimiento del designado).
- Cuando ha sido nombrado por el actor y el demandado discute la legitimidad del nombramiento
(existencia o validez) se da una exceptio cognitoria.
- Deduce en juicio la res del dominus con su autorizacin. No necesita otorgar caucin, puesto que el
dominus no puede desconocer tal actuacin. Por lo mismo, la Litis Contestatio consume la accin
como si hubiese participado el dominus en ella, la extingue en relacin con ste.
- Actio iudicati se da en favor o en contra del dominus representado por un cognitor, motivo por el cual la
cautio iudicatum solvi (se exige a todo demandado para garantizar el pago de la condena) debe ser
conferida contra el dominus demandado que se hizo representar, sobre l recae la obligacin.
Procurator. Ausencia de un nombramiento formal o informal proveniente del dominus en presencia de la
contraparte, de modo que no existe un iussum del dominus recibido por el adversario, la designacin del
procurador no consta oficialmente a este ltimo. Es un sustituto. Relacin que liga a dominus y procurator
es un mandatum, o quien asume de buena fe la causa del dominus.
- Rigen para l las mismas reglas edictales que para el cognitor en cuanto a quien no puede darlo o ser
designado como tal. Debe probar in iure la existencia del mandatum. Discutida su validez o la
trasgresin de las normas edictales por el adversario, se da una exceptio cognitoria.
- La Litis Contestatio no consume la accin del dominus, quien podra volver a intentarla, lo que ira en
desmedro del demandado. Por ello el procurator tiene la carga de conferir al demandado una cautio de
rato (una promesa con fiadores, de que el dominus litits ratificar la actuacin del procurator), que de
rehusarse a otorgarla, el pretor deniega la accin.
- Cuando el procurator sustituye al demandado, como el demandante cumple personalmente la Litis
Contestatio, sta extingue su accin. Actio iudicati pertenece al actor, pero solo en contra del
procurador, cuyo nombre figura en la condemnatio, por lo cual es l quien debe dar la cautio
iudicatum solvi.
- poca tardoclsica. Figura del procurator se aproxima a la del cognitor, en virtud de su nombramiento
en presencia de la contraparte o notificndola, configurndose un verdadero iussum con el adversario.
Otros representantes procesales. Actan en razn de un officium, y no por haber sido especialmente
designados:
- Tutor. Respecto a sus pupilos o a la mujer sometida a tutela.
- Curator. Frente al furiosus y al prodigus. Menor de 25 no es representado por su curator.
- Siguen el rgimen del cognitor (representantes). Se da una exceptio tutoria y exceptio curatoria
cuando asisten dudas a la contraparte.
- Corporaciones. Actan procesalmente mediante sus rganos de direccin, los actores.
- Duoviri. Representa a los municipios
- Syndicum. Corporaciones privadas.



5) Cauciones procesales.
Para asegurar el resultado, el pretor exige a las partes ciertas promesas estipulatorias cuya frmula
aparece descrita en el propio edicto, sin fiadores o sponsores o con ellos.
Cautio Iudicatum Solvi. (por la parte pasiva en algunos casos, negativa implica indefensin).
- Prominente se obliga a pagar la condena pecuniaria del iudicatum.
- Prominente se obliga defenderse adecuadamente.
- A actuar sin dolo malo en el proceso.
Cautio pro praede Litis et vindiciarum. (actio in rem transmitida per sponsionem reemplaza la anterior)
- Demandado responde de restituir la cosa o el derecho disputados (doble).
- Demandado responde por la indefensin.
- Demandado responde del dolo procesal.
Cautio de rato. (negativa sancionada con denegatio actionis).
- A quien pertenece la accin no volver a ejercerla.
- El mismo, o sus herederos, ratificarn lo obrado por el sustituto.
- El proceso estar exento de dolo malo.

6) Esquema general del Proceso In Iure.
Editio actionis. Quien desea entablar la accin tiene la carga de dar a conocer informal y
extraprocesalmente al demandado de dicha accin, presentndole la frmula de que piensa valerse, lo
mismo que los instrumentos en que la funda. Es un acto privado, cuya iniciativa y produccin
corresponden al acto. Carece de formalidades, y tiene lugar de cualquier modo y en cualquier lugar que el
actor encuentre a su adversario (excepto en su casa).
In ius vocatio. Citacin ante el tribunal del magistrado.
- No pueden ser citados in iure: los magistrados con imperio, un pontfice durante los sacra, el que se
est desposando, el juez en ministerio, quien se encuentra litigando ante el pretor, quien celebra los
funerales de un familiar o participa de exequias; los furiosus e infans.
- Sin permiso del pretor no pueden in ius vocare: ascendiente y descendientes ni al patrono o a sus
ascendientes y descendientes.
Sin la persona a quien se intenta citar la elude, sea mediante ocultamiento doloso o ausentamiento, el
magistrado decreta en su contra la missio in bona compulsiva, que puede conducir a una bonorum
venditio ejecutiva, y por ende, al concurso de los acreedores, en caso de contumacia.
El que ya fue citado, debe acompaar de inmediato al demandante al tribunal del magistrado, pero en
sustitucin puede constituir un vindex que garantiza su comparecencia en un da posterior, a lo cual
el magistrado fija el da de la comparecencia. Si no asiste, ni constituye vindex, se lo considera abens,
decretando la missio in bona en su contra y se concede al actor una actio in factum de carcter penal.
Supuesta la comparecencia, si la Litis Contestatio no es alcanzada el mismo da, se hace necesaria la
celebracin de una nueva, celebrndose un Vandimonium.
- Vandimonium: Fijacin unilateral por el actor, de da, hora y lugar del encuentro entre ambas partes
para concurrir al tribunal, seguida de una estipulacin. La resistencia del demandado a celebrar este
acto lo hace incurrir en indefensin. En la prctica se usaba voluntariamente para sustituir la in ius
vocatio, de este modo, si el demandado se vean en la posibilidad de acudir, poda defenderse
mediante las excepciones adecuadas sin verse expuesto al embargo patrimonial.
Fase in iure. Finalidad es decidir si debe concederse o denegarse la actio al demandante, y de qu
manera en caso de concederla.
- Ante el magistrado, el actor debe exponer su pretensin (sin formalidades), describir la accin tpica
que intenta, lo que supone proponer una formula, solicitndola al magistrado. El demandado puede
oponerse (negando el fundamento, solicitando la inclusin de uan exceptio) o aceptarla.
- Magistrado puede conceder la accin (se procede a la designacin del iudex o del colegio de jueces y
a la redaccin de la frmula que el magistrado debe aprobar definitivamente) o denegarla.
Finalmente, tiene lugar la Litis contestatio.
- Termina el proceso si: El demandado reconoce la accin, que una de las partes desafe a la otra a
jurar, que las partes acuerden componer la controversia, si la accin es denegada.
- No se puede proceder si se incurre en indefensio.

7) Confessio In Iure.
El demandado declara in iure que la pretensin del actor est fundada, el confeso se tiene como juzgado,
el demandado confesante ya no puede discutir el contenido de su declaracin, a menos que sea inducida
por un error de hecho o si contrara a un hecho natural.
Debe ser hecha personalmente por el demandado.
Si la accin reconocida consisti en la pretensin de una certa pecunia, el demandado tiene 30 das para
liquidar la cantidad confesada. Para certum no dinerario, la accin subsiguiente no puede ser anloga a la
actio iudicati (ejecutiva), y tiene un carcter declarativo, encaminado a determinar el valor del asunto
litigioso. Para un incertum del tipo quidquid dare facere opotere, se concede la actio incerti, en que la
confesin sirve de medio de prueba de la deuda. Para actio in rem o in personam con clusula arbitraria,
en que la confesio reemplaza a la pronuntiatio, demandado debe restituir o sufrir la estimacin del litigio.

8) Represin de la Mala fe Procesal
Concepto. Pretender el actor o negar el demandado a sabiendas de carecer de razn en su postura. El
derecho clsico proporciona varios instrumentos sancionatorios:
- En la condictio certa pecunia el demandado debe conferir al actor uns Sponsio tertiae partis,
obligndose a dar un tercio de la suma a l cobrada si resulta vencido, lo mismo el actor en caso de
ser absuelto el demandado. Actio de pecunia constituta las estipulaciones son por la mitad.
- Litiscrecencia. El demandado enfrenta la accin en vez de reconocerla, en virtud de la cual la
condena pecuniaria se duplica (actio iudicati, depensum,ex testamento, de modo agri o legis aquiliae).
- Infamia o ignominia del condenado. Actio furti, vi bonorum raptorum y iniuriarum, de dolo, pro
socio, mandati y depositi. Un infame no puede postular en juicio ms que por s y por un reducido
nmero de personas descrito en el edicto, no puede dar cognicin ni procurator ni ser designado
como tal, ni ejercer actiones populares.
- Iudicium calumniae decimae partis. Entablada por el demandado, bajo el concepto de que el actor
vencido incurri en calumnia, demand mala fe, para denigrar a su contraparte, a sabiendas de
carecer de razn. El demandado exige un dcimo del valor del asunto litigado en el juicio anterior. El
demandado puede exigir in iure al actor un juramento de no ejercer su accin para calumniar.

9) Iusiurandum in iure.
Una cuestin controvertida puede pretender ser resulta in iure con recurso al juramento de una de las
partes acerca de la veracidad de si afirmacin. Figura a la que acuden las partes cuando prevn que apud
Iudicem carecern de medios de prueba. Sentido: declarar la parte que pide juramento, atenerse a lo que
jure aquella a quien se le pide.
Juramento voluntario. Iniciativa puede ser tomada libremente por las partes in iure, pidiendo alguna a la
otra que jure por alguna divinidad, o por el genius principis, que su accin es infundada o que tiene
fundamento para accionar. Si el desafiendo se manifiesta dispuesto a jurar, el desafiante puee liberarlo de
proceder el acto, de lo contrario, se contina con el proceso
- Juramento diferido por el actor. Demandado jura no estar fundada la accin, y el pretor le niega la
accin al demandante. Si vuelve a intentarla, se concede al demandado una exceptio iusiurandi.
- Juramento diferido por el demandado. Actor jura estar fundada su accin, se da a este una actio
in factum, dirigida a obtener lo que hubiere conseguido con la accin original.
Juramento necesario. En la actio certae pecuniae, y en otras acciones, denominado as en el Digesto.
Cuando el actor ha prestado in iure el iusiurandum calumniae, a peticin del demandado, este puede exigir
tambin que ste jure no estar fundada la accin, as el demandado puede jurar o devolver el juramento al
actor (jure estar fundada su demanda), pero no puede rehusarse a jurar sin consecuencias, lo mismo corre
para el actor.
- Si el demandado jura, o habindolo diferida, el actor no jura, el pretor deniega la accin, o concede la
exceptio iusiurandum.
- Si el demandado no jura y no devuelve, el pretor declara una missio in bona compulsiva.
- Si el actor jura en funcin del juramento devuelto, se le concede la actio in factum.



10) Transactio.
Combinacin de negocios tpicos unidos por la funcin de terminar un estado jurdico dudoso o una
controversia de incierto resultado entre las partes. Debe ser celebrada antes de la sentencia judicial.
Consiste en un pactum por medio del cual una o ambas partes renuncian a la accin que estiman
competerles o una cosa o un derecho, mediante datio o estipulacin. Se aade la promesa de una pena
para el incumplimiento de la transaccin. No consigue efectos ipso iure, pero si el antiguo pretendiente
renueva la accin, el demandado puede oponer la exceptio pacti, consiguiendo la absolucin.

11) Indefensio.
Concepto. Adoptar una posicin pasiva, rehusando contradecir o reconocer; si incurre en ella, se le
considera indefensus, porque no defiende la cosa (in rem) o a su persona (in personam). Esta carga solo
existe in iure, y tambin incluye la aceptacin de actos (cauciones, promesas y juramentos). Culmina en la
Litis contestacio, mediante la aceptacin del litigio, pero cesa en la fase apud Iudicem, a la cual el
demandado puede no concurrir, ya que su actitud contradictoria ya h sido fijada en la Litis contestacio.
Efectos. Impide el proceso in iure (no existe la rebelda) y un efecto positivo:
- Actio in personam. Magistrado decreta missio in bona o embargo patrimonial, destinado a
coaccionarlo, por tal razn el embargo es provisional. Si mantiene su posicin, el procedimiento se
consuma con la bonorum venditio, haciendo valer su crdito el demandante ante el bonorum emptor.
- Actio in rem.
i) Cuando la cosa disputada es mueble, el magistrado autoriza al actor para que se lleve la cosa.
ii) Cuando el objeto mueble no est presente, concede una actio ad exhibendum para conseguir que
el demandado presente dicha cosa in iure, y conduce a una condena pecuniaria, pero tiene carcter
arbitrario, ya que permite liberarse de la condena el demandado si exhibe. Luego el pretor puede
autorizar al actor para que se lleve consigo la cosa. Si el demandado, luego de la actio, vuelve a
incurrir en infedensio, se declara la missio in bona en su contra.
iii) Cuando el objeto es inmueble o el derecho real recae sobre tal clase de cosas, el magistrado emite
un interdicto ordenando restituir al actor (reivindivatio-interdictum quem fundum; vindicatio
ususfructus-interdictum quem usumfructus). Si no obedece el interdicto, se da un actio ex
interdicto. Carcter in personam de sta accin hacen que quede sometida a las reglas generales,
decretndose la missio in bona si persiste en su actitud, si niega es condenado.
iv) En virtud al Iussum dui vel ferri o al interdicto apropiado, el actor slo consigue una situacin de
hecho o de posesin con respecto a la cosa o derecho real (no reconoce el dominio o titularidad),
ello porque tales cuestiones no alcanzaron a ser examinadas en la actio, la indefensin la impidi.

12) Litis Contestatio.
Concepto. Ningn proceso puede tener lugar sin la colaboracin de ambas partes: actor, de interesado en
llevar adelante el proceso; demandado, obtenido mediante el empleo de medidas compulsivas o la
imposicin de cargas, pero si se niega a sustentar el proceso, ste no puede iniciarse o continuar (no
existe en el proceso formulario la rebelda, que permite progresar el proceso en ese caso). Una vez que el
pretor aprueba la frmula mediante decreto, aun se necesita el consentimiento de las partes para
someterse a ella (Litis contestari-accipere iudicium, no obstante la primera se utilice para aludir al acuerdo
considerado como unidad, Litis contenstatio).
- Legis actiones. Trmite procesal que tiene lugar despus de hacer sustanciado la causa mediante las
recitaciones formularias de las partes y los ritos propios de cada accin, que consiste en el llamamiento
formal de testigos que hace cada parte. Llamamiento tiene lugar con su formula sed testigos,
pronunciadas por las partes. Debido a la biparticin del proceso, los testigos son necesario para deponer
ante el juez lo visto y odo actual delante del pretor, stas estn investidas de calidad de testigos.
- Agere per formulas. Debido a la formula escrita, la participacin de testigos se hace innecesaria. Slo
subsiste en nombre de Litis contestacio.
Efectos. La controversia de las partes se convierte en procesal, resulta deducida en juicio, lo que trae las
siguientes consecuencias:
i) Efecto Fijador. La Litis contestacio determina la existencia del litigio y sus precisos lmites.
- Las acciones intransmisibles se hacen trasmisibles.
- Las acciones temporales dejan de estar sometidas a l
- En acciones in rem y en muchas in persona bonae fidei iudicia, iudicia arbitraria no delictuales y
actio al quanti ea res est, el valor de la condena es regulado segn todo cuanto el actor hubiera
recibido en el momento de la Litis Contestatio, si hubiera sido restituido o pagado.
- No se toma en cuenta la deslegitimacin, se contina sometido a la accin y a la posible condena.
- Hechos ocurridos con posterioridad a la Litis contestacio no pueden fundar excepciones.
- La res litigiosa no puede ser objeto de enajenacin (especialmente por medio de venta).
ii) Efecto extinguidor. Consume la accin en que ella recay.
- Acciones civiles in personam, bajo la forma de un iudicium legitimum, aquellas se consumen
ipso iure con la Litis Contestatio, de modo que su reiteracin es imposible, si el interesado la
renueva, el juez debe absolver al demandado.
- Accin civil es in rem, o la in personam es honoraria, o si resultan entabladas bajo la forma de
un iudicium imperio continens, la Litis Contestatio no consume la accin, pero se da al demandado
un exceptio rei iudicatae vel in iudicium deductae, que envuelve dos exceptiones: a) accin
reiterpuesta despus de haber recado sentencia en la primera (excepcin de cosa juzgada) y b)
reiterposicin entre la Litis Contestatio y la sententia (excepcin de litispedencia). Corresponde al
juez absolver si el demandado comprueba que se trata de una reiteracin.
- Si anteriormente recay la Litis Contestatio consumiendo ipso iure u ope exceptiones (fundado
en razones de certeza y seguridad jurdica), a lo cual es menester dar una identidad material de
personas, de objeto y causa de la accin. Tal identidad material permite rechazar una segunda
opcin, si ambas renen la identidad triple (In personam: causa es la fuente de la obligacin,
objeto es la prestacin de dar, hacer o no hacer en favor de alguien. In rem: causa es el derecho
real alegado y su objeto la cosa sobre la cual ste recae).
iii) Efecto novatorio. Informado por gayo, segn l, en las actiones civiles in personam (iudicium
legitimum), la obligacin del demandado se extingue con la litis contestatio, quedando sujeto a una
obligacin de ser condenado, que una vez siendo condenado, dicha obligacin tambin desaparece,
para ser reemplazada por la de pagar la condena. Fuente: Veteres.

13) Actionem Denegare.
En su poder est abrir paso a la fase Apud Iudicem, concediendo la accin al demandante (actionem dare)
o rehusndola (actionem denegare).
Denegacin de una accin (acto no arbitrario) se da por las siguientes razones:
i) En el edicto mismo viene advertida la negacin.
ii) Si la accin pedida no aparece en el edicto y el demandante no logra convencer al pretor acerca
de la equidad de conceder una nueva accin como in factum.
iii) Si el pretor verifica in iure que carece de fundamento o es ilcita, tambin cuando hacen
ostensibles defectos los presupuestos procesales (capacidad, legitimacin, competencia).
Es una manera de hacer operantes leyes, plebiscitos y senadoconsultos. En otros casos, es utilizada
como instrumento de coercin, para conseguir que alguien confiera un a stipulatio praetoria cuando
corresponda.
La denegacin puede ser reemplazada por una exceptio, de modo de permitir la absolucin si resulta.
No tiene carcter vinculante ni para el pretor que la pronunci ni para uno posterior.