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Gretha Leite

A JUSTIA: CONCEITOS E ORIGENS


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UNIVERSIDADE ABERTA DO NORDESTE - ensino a distncia

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18 Fundao Dencrito Rocha | niversidade Aberta do Nordeste
OBJETIVOS
sistenatizar os principais conceitos de 1ustia e aconpanhar
as nodihcaoes de seu signihcado ao longo da histria,
aproxinar a 1ustia do Direito e da Lei e verihcar cono o
|ulganento contribui para fazer 1ustia,
entender cono as fornas |urdicas - cono o processo - se
orientan na busca da 1ustia,
investigar os estudos de acesso 1ustia e cono o 1udicirio
pode contribuir para efetivao da 1ustia en nosso pas.
SUMRIO
1. lntroduo........................................................................................................................1
2. 1ustia: na Filosoha e no Direito ..............................................................................Z0
J. A |ustia na Histria ......................................................................................................ZZ
4. 1ustia, Direito e Lei ......................................................................................................Z4
5. Acesso 1ustia: o 1udicirio e a efetivao de un valor .............................Z6
Sntese do fasccuIo ............................................................................................................J0
FeferncIas .............................................................................................................................J1
Sobre a autora ......................................................................................................................J1
CURSO CIDADANIA JUDICIRIA 19 18 Fundao Dencrito Rocha | niversidade Aberta do Nordeste
1
UnIversaIIdade: carter do que e
universal, geral, total, ou
considerado sob o seu aspecto de
generalidade universal.
2
AtemporaIIdade: caracterstica do que
e atenporal, do que no e
afetado pelo tenpo.
J
Processo legal e a expresso que
designa o con|unto de garantias
processuais que se inspiran na ideia
de |ulganento |usto. O princpio do
contraditrio, que e o direito de ser
infornado e de participar da fornao
da deciso |udicial, faz parte do devido
processo legal. O princpio da publicidade
dos atos processuais, o direito de recorrer
e obter una segunda deciso, o direito de
ter un defensor e princpio da proibio
de utilizao de provas obtidas por neios
ilcitos so outros desdobranentos do
devido processo legal.
1.
INTRODUO
Est vendo, Adelaida? suspirou Felcito Yanaqu. Eles me zeram passar v-
rias semanas de angstia, queimaram o escritrio da Avenida Snchez Cerro, os
prejuzos foram grandes porque, com medo de que os chantagistas jogassem uma
bomba nos meus nibus, muitos passageiros desapareceram. E agora esses dois
safados podem voltar para casa e viver em liberdade, na boa-vida. Est vendo o
que a justia neste pas?.
O que importa que a noo de
Justia, assim como a de Liberda-
de e Igualdade, atravessa sculos no
panteo dos valores que orientam as
condutas. So esses valores que do
um fundamento de validade para o
comportamento humano. Em outros
desdobramentos, a justia se aproxi-
ma do Direito, da Lei, e se entranha
nas estruturas de todo um sistema ju-
risdicional. A justia se mostra, ento,
identicada na proposta de que todo
homem tem o direito a um julgamen-
to. Isso implica na existncia de Tribu-
nais e Juzes. Essas so formas antigas
que, hoje, se traduzem na garantia do
devido processo legal
3
.
O personagem Feltico Yanaqu, do livro
O heri discreto, de Mrio Vargas Llosa
faz a pergunta que milhares de pessoas
fazem-se todo dia: o que a justia? No
caso de Felcito, h uma especicidade:
o que a justia neste pas. Com efeito,
a palavra Justia possui vrios signica-
dos e pode designar desde um valor at
um aparato institucional e burocrtico.
No primeiro caso, estamos dian-
te da perspectiva losca, e o termo
assume contornos de universalidade
1

e atemporalidade
2
. No segundo caso,
corresponde ideia que d suporte
expresso acesso Justia. A Justia
aparece, tambm, como algo do coti-
diano, cuja experincia cada um de ns
deve ser capaz de viver no dia a dia.
20 FUNDAO DEMCRITO ROCHA | UNIVERSIDADE ABERTA DO NORDESTE
2.
JUSTIA:
NA FILOSOFIA E
NO DIREITO
Pensar sobre a Justia signica reetir
sobre o homem em sua condio de
ser social. A ideia de Justia diz respeito
diretamente maneira como os indiv-
duos devem tratar-se uns aos outros. O
que signica que as condutas de cada
um devem ser orientadas por um valor.
O agir humano no aleatrio. Viver em
sociedade demanda de cada membro
do grupo uma reexo sobre como se
comportar. Assim, pensar sobre a Justi-
a signica pensar sobre um dever ser.
Como deve ser minha conduta diante
de uma determinada situao que me
diz respeito enquanto membro numa
comunidade humana. AssIm, a IdeIa de
vIver coIetIvamente o ponto de partI-
da para a rehexo sobre 1ustIa.
A Filosoa, nesse caso, apresenta-
-se em sua dimenso mais prtica, refe-
rindo-se s nossas aes. A funo dessa
losoa prtica auxiliar os cidados a
encontrar formas de resolver seus coni-
tos. Esses conitos se instalam em ques-
tes do cotidiano, na determinao de
polticas pblicas pelo governo e nas de-
liberaes que resultaro em leis gerais,
produzidas pelos rgos legislativos. H
casos de escolhas dramticas: devemos
torturar um suspeito de terrorismo? De-
vemos autorizar a eutansia
4
em pacien-
tes irreversveis que no sofrem, mas que
levam a famlia exausto? Devemos
manter quotas em universidades e em-
presas pblicas? O que certo fazer? Ou
melhor, o que o mais justo?
Como um ramo especco da Fi-
losoa, as teorias da justia tm enor-
me inuncia no Direito. Duas grandes
escolas se destacam. Na antiguidade,
as teorias da justia eram fundadas na
ideia de virtude. Na modernidade, as
teorias da justia so fundadas na ideia
de liberdade. As teorias da justia mo-
dernas podem apresentar-se em trs
grandes abordagens.
A abordagem utilitarista preconiza
que a justia signica maximizar a utilida-
de ou o bem-estar. O objetivo atingir a
maior felicidade para o maior nmero de
pessoas. Outra abordagem, diz que justi-
a signica respeitar a liberdade de esco-
lha. A ideia de liberdade de escolha en-
contra extremos em que as regras de livre
mercado passam a ser o guia de orienta-
o da conduta para todas as situaes
reais. Por m, h propostas modernas
que resgatam a ideia de virtude. Nestas,
a justia envolve o cultivo dos valores mo-
rais e a preocupao com o bem comum.
No Direito, a questo da justia se
apresenta como um objeto da Filosoa
do Direito. Sob a inuncia do positi-
vismo jurdico
5
do sculo XX, estabele-
ceram-se trs campos de investigao
do Direito. Esses campos se distinguem
pela perspectiva de abordagem. Na
perspectiva deontolgica (do ponto de
vista do valor), Direito o que justo.
Na perspectiva ontolgica (denio
do ser), Direito a norma, sua expres-
so concreta. Na perspectiva fenome-
nolgica, Direito o fato real.
4
LutansIa: ato de proporcionar norte
sen sofrinento a un doente
atingido por afeco incurvel que
produz dores intolerveis
5
D posItIvIsmo jurdIco e una escola
de pensanento |urdico que considera
o direito posto (positivo) con o nico
ob|eto possvel de estudo por parte do
|urista. Foi fornulado inicialnente por
1ohn Austin, en neados do seculo XlX.
O principal defensor do positivisno
|urdico no, seculo XX, foi o |urista
austraco Hans Kelsen. Ele propoe o
conhecinento do Direito por neio do
estudo da norna |urdica, con foco
na sano (consequencia para o no
cunprinento da norna).
CURSO CIDADANIA JUDICIRIA 21
Assim, so estruturadas trs discipli-
nas; a Filosoa do Direito, para os estudos
do fundamento ou valor das disposies
jurdicas; a Teoria Geral do Direito, para
os estudos da norma, sobretudo em sua
estrutura; a Sociologia do Direito, para o
estudo dos efeitos concretos da norma e
a experincia emprica (real) do Direito.
A questo da Justia, entre a Filosoa e
o Direito, conserva sua funo de funda-
mento do ordenamento jurdico.
O entendimento da relao Justia
e Direito demanda que se estabelea o
que se entende por Direito. De certo, no
se pode pensar em direito justo ou injusto
sem considerar o que o prprio Direito.
O seu signicado sofreu modicaes ao
longo do tempo. No contexto da moder-
nidade, o Direito corresponde s caracte-
rsticas e s necessidades (ou interesses)
das sociedades industriais e capitalistas.
A denio mais comum do Direito o
considera como uma forma especca de
ordenao das condutas. Convive com
outros sistemas de ordenao, como os
preceitos religiosos, a moral e as normas
sociais. De toda forma, possvel des-
tacar algumas caractersticas do Direito
moderno. Ele estatal e apresenta-se
na forma escrita. Utiliza a coao e sua
sano (consequncia para o descumpri-
mento) institucional. Busca ter eccia
social e pretende o reconhecimento da
legitimidade de suas formas. Todos esses
atributos se estabeleceram na moderni-
dade. Tornou-se possvel referir-se ao Di-
reito sem mencionar a Justia. Predomi-
na o positivismo jurdico como principal
teoria explicativa do Direito.
Por outro lado, se o Direito ainda
fosse visto como a projeo da Justia,
no teria sido possvel articular as teo-
rias crticas. As teorias crticas do Direito
foram fundamentais na superao de
certas distores da lei, como a previ-
so de castigos corporais. Tambm con-
triburam para suprir certas ausncias
de determinaes legais, como a de-
terminao de repouso ao trabalhador.
Por isso, as teorias crticas do Direito
partem da rejeio da vinculao entre
direito (tal como posto) e Justia.
Outra corrente do pensamento ju-
rdico foi buscar na proposta de Justia
social o fundamento para um novo Direi-
to, o Direito Social. No Brasil, essa escola
de pensamento tem como referncia os
estudos do professor Cesarino Jnior
6
,
a partir dos anos 40 do sculo XX.
A armao do fracasso do positi-
vismo jurdico dos sculos XIX e XX fez
ressurgir a Filosoa do Direito a partir
da segunda metade do sculo XX. Fil-
sofos do Direito como Giorgio Del Vec-
chio e Miguel Reale
7
defendem que
o vaIor prprIo do DIreIto a 1ustIa,
identicada no bem comum. O Direito
no apenas um dever ser, mas um de-
ver ser para ser justo. Dentre as teorias
jurdicas contemporneas, a teoria dos
direitos fundamentais resgata a noo
de justia na proposta da proporciona-
lidade. O Direito retoma o discurso de
legitimao pela justa medida da deci-
so. A Justia volta a ser o pressuposto
de toda a ordem jurdica. Mas no sem
antes ter percorrido uma trajetria his-
trica, que examinaremos a seguir.
6
AntonIo FerreIra CesarIno 1unIor
(106 - 1Z), foi o sistenatizador do
Direito do Trabalho no Brasil, con a
publicao dos prineiros livros sobre a
nateria: Direito Social Brasileiro (140) e
Direito Frocessual do Trabalho (14Z).
7
MIgueI FeaIe (110 - Z006) provocou,
quando ainda |oven estudante,
verdadeira revoluo, nas ciencias
|urdicas, ao conceber a teoria
tridinensional do Direito, estabelecendo
a unio dialetica entre os tres elenentos:
fato, valor e norna. Coordenou e
elaborou o Cdigo Civil Brasileiro, de
Z00Z, nas tanben e o criador que
in|etou substncia no Estatuto Civil.
Para FehetIr
1. H muitas questes que envolvem
o conceito de Justia. Imaginemos
um caso em que um portador de
uma doena rara procura o Judicirio
para ordenar que o Estado arque
com as despesas de seus medica-
mentos. Pela raridade da doena, a
indstria farmacutica no investe
em pesquisa para descobrir novos e
mais baratos tratamentos. O gestor
das verbas de sade pblica, ao
receber a ordem judicial, sabe que
ao dotar, em seu oramento, valores
sucientes para atender essa deman-
da, deixar de cobrir despesas com
dezenas de pacientes menos graves.
O que certo fazer? Ou melhor, o
que o mais justo?
2. Qual das denies de Direito
mais operacional? Aquela que pres-
cinde do questionamento da justia
da deciso ou a que procura um
fundamento de justia?
22 FUNDAO DEMCRITO ROCHA | UNIVERSIDADE ABERTA DO NORDESTE
J.
A JUSTIA:
NA HISTRIA
A ideia de justia tem origem na Filoso-
a. Herdamos do pensamento antigo a
contribuio losca dos gregos e ju-
rdica dos romanos. As reexes sobre
tica e poltica nasceram nas cidades
gregas, entre os sculos VI e IV antes
da era crist. So reexes, cujo objeti-
vo era atingir o bem-estar coletivo, por
meio do bom, do belo e do justo.
Os gregos admiravam a harmonia
do cosmos e aspiravam para os homens,
no seu conviver, o mesmo equilbrio. Para
Plato (428 348 a. C.), alcanar o bem
e a justia exigia o conhecimento do que
era realmente o Bem e a Justia. Aristte-
les (384 322 a. C.), entretanto, armava
que conhecimento do Bem e da Justia
no garantia sua realizao. O conheci-
mento no imprimia qualidade moral aos
indivduos. Para ele, alm de ser neces-
srio conhecer o que so as virtudes (va-
lores morais, como a justia), os homens
deveriam querer agir em conformidade
com o justo. Aqui se insere a questo da
natureza humana. O homem, ao mesmo
tempo racional e irracional, pode entrar
em conito consigo mesmo sobre o que
fazer a coisa certa.
Na Grcia antiga, o cometimento de
um ato de injustia dizia respeito ao cum-
primento ou no das leis da cidade. No
dilogo Crton, de Plato, Scrates arma
que as leis da cidade no devem ser se-
guidas apenas quando nos convm. Viver
sob as leis da cidade signicava aceitar
um pacto, um acordo. Seus termos de-
vem ser respeitados mesmo quando con-
tra nossos interesses pessoais.
Qual o fundamento desse respeito
s leis? Para Aristteles, os homens obe-
decem, especialmente, por medo, pelo
temor ao castigo. Somente em poucos
casos os seres humanos praticam aes
virtuosas como ser justo porque agir
assim honrado e ntegro. Agir segundo
as leis, mesmo quando contrarie interes-
ses pessoais, signica ir de encontro ao
prazer e as paixes. Signica tambm ter
coragem, pois o medo era compreendido
como uma paixo. Nota-se que Aristte-
les no condena os prazeres, mas a sua
desmesura. Por isso, os gregos buscavam
educar a juventude. Tratava-se de dotar
a juventude de temperana, na busca da
justa medida de cada prazer para a vida
adulta. De toda forma, o objeto das re-
exes era o modo como nos comporta-
mos diante do prazer e do sofrimento.
Reetir sobre o comportamento
estabelecer uma preocupao com o
bem-estar do outro. Tratava-se de alcan-
ar uma comunidade ordenada segundo
a justia e o bem comum. Aristteles ar-
gumentava que a nalidade primordial da
cidade a promoo do bem viver juntos.
Este bem viver se daria com a promoo
de um modo de vida determinado pelos
princpios da justia e da virtude.
CURSO CIDADANIA JUDICIRIA 23
Os romanos armavam que o Direi-
to a arte do bom e do justo. Na Roma
antiga, Ccero (106 46 a. C.) defendia
que a Justia era o prprio fundamen-
to da Repblica. No se poderia denir
direito (ius) separado da ideia de justia
(iustitia). Como se v, a justia o funda-
mento, meio e m das aes humanas.
Mas o que a Justia? O que o jus-
to? Formula-se ento o conceito de que
justIa nada maIs do que aqueIa vIrtu-
de que dIstrIbuI a cada um o que seu.
Durante a Idade Mdia, a noo de
Justia se afasta do vis poltico que ti-
nha na Grcia antiga. Seu conceito vai
ser determinado pelo pensamento cris-
to. Santo Agostinho (354 430) defende
que a justia servir a Deus. Em um mun-
do de conitos, os homens jamais alcan-
aro a justia. De maneira incondicional,
a Justia pertence apenas Cidade de
Deus, que no deste mundo. Agosti-
nho defendia a religio crist e a ideia da
justia divina. Essa ideia, embora com al-
gumas alteraes, preserva, at hoje, seu
vigor conceitual do que a justia.
Para se opor noo de justia divi-
na, os tempos modernos construram a
proposta de justia Social
8
. Abandonan-
do a esperana de encontrar a justia em
outro mundo, a ideia de justia passa a
referir-se s condies materiais de vida,
especialmente nas cidades industriais.
Alm da perspectiva losca e jurdica,
o problema da justia referido no pen-
samento econmico e sociolgico.
Contemporaneamente, John Rawls
9

(1921 2002) reacende a discusso sobre
o ideal de uma cidade justa de cidados
livres e iguais. Rawls redireciona a ree-
xo poltica e losca para a realizao
efetiva as ideias de liberdade e igualda-
de da cidadania democrtica. Inclui nas
suas reexes tanto questes relaciona-
das forma quanto s condies mate-
riais (de renda e de riqueza). A crise do
liberalismo do bem-estar social e do so-
cialismo real levou ao que Habermas
10

(1929) denominou de esgotamento das
energias utpicas.
A teoria da justia de Rawls deu
novo nimo aos debates sobre os
fundamentos de uma sociedade jus-
ta. Seu liberalismo poltico igualitrio
desenvolve uma concepo de justia
como equidade. So discusses sobre
a justia nas sociedades democrticas
contemporneas
11
.
Segundo Rawls, a justia o funda-
mento da vida social assim como a ver-
dade o fundamento do conhecimento.
Para Rawls, assim como uma teoria
deve ser rejeitada se no for ver-
dadeira, as leis e as institui-
es, por mais bem or-
ganizadas que estejam,
devem ser reformuladas
ou abolidas se foram in-
justas. Existem duas cir-
cunstncias da justia: a
justia distributiva e a
questo da tolerncia
12
.
Em outra linha de
pensamento, o lsofo
M. Sandel (1953) resgata
8
A expresso 1ustIa SocIaI surgiu en
neados do sec. XlX, para designar una
proposta poltica baseada na igualdade
de direitos e na solidariedade coletiva.
con referencia ideia de |ustia social
que se organizaran as aoes ahrnativas,
cono a poltica de quotas que assegura
a adnisso de un nnero espechco de
estudantes de certos grupos ninoritrios
en universidades anericanas,
h nais de J0 anos.

1ohn FawIs publicou na teoria da
1ustia en 171, livro no qual defende
un vnculo necessrio entre a |ustia
e a estrutura bsica de una sociedade
denocrtica. Nessa estrutura bsica,
incluense a constituio poltica e os
principais arran|os econonicos e sociais,
cono a liberdade de pensanento e de
consciencia. Nessa obra, apresentase a
ideia da posio inicial de igualdade (a
ideia do veu da ignorncia). En 1J,
Rawls publica O liberalisno poltico,
respondendo s crticas conunitaristas,
no qual discute questoes relativas
ao pluralisno cultural e ao
princpio da tolerncia.
10
1rgen Habermas e hlsofo e
socilogo aleno, inserido na tradio
da teoria crtica e praganatisno.
11
Nas socIedades democrtIcas
contemporneas, a conplexidade
e a pluralidade so as narcas nais
distintivas, ao lado de una crescente
desigualdade de renda e de riqueza.
Acrescentese tanben a pluralidade de
culturas e planos de vida individuais. Esse
cenrio potencializa confitos profundos
no acertanento dos criterios de |ustia
distributiva. H una gigantesca rede
de direitos e deveres que tenos de
reconhecer reciprocanente cono
nenbros de una conunidade poltica
de livres e iguais
24 FUNDAO DEMCRITO ROCHA | UNIVERSIDADE ABERTA DO NORDESTE
os contextos simblicos e culturais, os
laos de solidariedade e valores comuni-
trios como o que d sentido vida das
pessoas. Com isso, ope-se ao liberalis-
mo de Rawls, que se funda em valores
abstratos como liberdade e igualdade.
Para que se realize a justia, devem ser
levados em considerao os valores con-
cretos da comunidade poltica. Sandel
alinha-se ao pensamento comunitarista.
Para FehetIr
1. Se a Justia pretende ter valor
universal, referindo-se a todos os ho-
mens em todos os lugares, vlida a
proposta de contextualizao cultural
proposta por Sandel?
2. Ao sabermos do veredito de ape-
drejamento de uma mulher viva por
ter se relacionado afetivamente depois
da morte do marido, nos dias atuais,
devemos considerar a deciso justa,
uma vez que alinhada com os costu-
mes locais e ancestrais desse povo?
12
Segundo Werle (Z01Z), as questoes
da justIa dIstrIbutIva decorren
da escassez noderada e referense
ao nodo de estabelecer en ternos
equitativos que deterninan a partilha
dos encargos e benefcios decorrentes
da cooperao social. As regras do
livre nercado no se aplican a estas
questoes, porque no se orientan pela
|ustia, nas pelo nxino proveito. As
questoes de tolerncia, por sua vez,
so decorrentes do reconhecinento
do nulticulturalisno, que necessitan
da especihcao de direitos e de
deveres para cidados que possuen
interesses e pro|etos de vida diferentes
e se encontran profundanente
divididos entre si por una diversidade
de doutrinas e convicoes hloshcas,
religiosas, norais e polticas.
1J
Poderosos Instrumentos: a fora
da Lei escrita no adven sonente
de seu carter estatal. A cultura
|urdica ocidental e narcadanente
infuenciada pelas religioes ocidentais,
que por sua vez se fundan en livros
sagrados (a Bblia, o Alcoro e o Tor).
Cono herana dessa tradio do
uso da palavra, constituranse duas
especies de vnculos de direito que nos
asseguran e nos fazen assegurar: a lei
e o contrato. Do lado da lei, encontran
se os textos e as palavras que se inpoe
a ns independentenente de nossa
vontade, do lado do contrato, as
palavras que vinculan proceden de
livre acordo. Mas, diferentenente da
lei |udaica ou da nulunana, o Direito
que se desenvolveu no Ocidente no
exprine una verdade transcendente
que se inpoe ao Honen. O Direito
procede dos hns que lhe so conferidos
do exterior pelo Honen, hns hunanos
e no divinos. Da sua capacidade para
servir a hns diversos, na histria dos
sistenas polticos.
4.
JUSTIA,
DIREITO E LEI
Na modernidade, o Direito assume a fei-
o de tcnica. Como vimos, sua deni-
o se constri sem meno Justia. O
Direito denido como uma tcnica que
organiza o convvio pacco das comuni-
dades humanas. Sua funo estabilizar
as expectativas pela reduo e controle
das tenses sociais.
Controlar as tenses sociais torna-
-se o objetivo do Estado na era indus-
trial. Na cidade moderna, o homem
converte-se em operrio, que faz parte
do processo produtivo. A lgica que
orienta esse processo o da mxima
produo. Por isso, a disciplina e o con-
trole, inclusive dos hbitos de higiene,
tornam-se fundamentais. As cidades
industriais so espaos perigosos de
convivncia. Neles surgem doenas
e ideias. Era preciso controlar ambas.
O Direito assume o lugar de tcnica
de controle mais eciente para atingir
esse objetivo.
Surgem as grandes codicaes
e as leis penais tornam-se poderosos
instrumentos
13
de represso vadia-
gem e mendicncia. Tambm prote-
gem a propriedade acima de qualquer
valor. Foram muitos os servios presta-
dos pelo Direito moderno ao sistema
de mercado. O maior deles foi a segu-
rana das relaes comerciais.
A reaproximao do Direito e da
Justia diz respeito redenio de seu
papel e do papel do Estado nas socie-
dades contemporneas. Fundamentado
no princpio da Justia social, o Direito
realiza uma intermediao entre a po-
tncia das mquinas e os limites fsicos
do corpo humano. As primeiras leis tra-
balhistas reprimem o desejo de lucro e
CURSO CIDADANIA JUDICIRIA 25
resgatam o respeito do uso do corpo
humano. So estabelecidos limites s
jornadas de trabalho extenuantes e pe-
rodos de descanso. Essa a resposta
jurdica do sculo XX aos sculos XVIII
e XIX. Tambm preciso considerar o
processo de mecanizao dos processos
produtivos. As mquinas contriburam
para a reduo das jornadas e do uso da
fora humana.
Para a antropologia jurdica, hoje se
multiplicam os pedidos de ajuda lana-
dos ao Direito e aos juristas a m de que
consolidem escolhas morais de nossas
sociedades. As recentes descobertas em
matrias cientcas contribuem para o
aumento dessas demandas ao Direito.
Por um lado, se amplia nosso dom-
nio sobre a vida, por meio de tcnicas
de interveno no corpo humano. Por
outro lado, os cientistas se interrogam
at onde ir sem ultrapassar o limite tico
de respeito pessoa humana. O Direi-
to, porm, no pode mais se limitar a ser
mais uma tcnica. Alan Supiot (1949) res-
gata a funo antropolgica do Direito
na imagem do homo juridicus. O Direito,
nessa perspectiva, assume uma funo
de tcnica humanizadora da tcnica.
Considerar a justia como um atri-
buto do Direito robustece o Direito fren-
te a outros fundamentos. Na Alemanha
nazista, o fundamento do Direito era a
vontade do soberano o Fhrer. Tam-
bm havia um apelo s leis da raa, s
leis da histria. Em outros regimes, so
as leis do mercado que se apresentam
como alternativas para orientar as con-
dutas humanas.
Contemporaneamente, as leis da
gentica pretendem ditar os destinos
dos homens. De todas essas propos-
tas de fundamento, somente o Direito
atende necessidade de ser uma re-
presentao comum da Justia. Essa
necessidade vital para toda a socieda-
de, pois a busca por Justia confere um
senso comum ao dos homens.
Para FehetIr
1. Mencionamos as discusses sobre
o que fazer em face de transplantes
de rgos e de manipulao de ma-
terial gentico. O que estas questes
tm a ver com o signicado de Justi-
a? Por que precisamos de leis para
regulamentar escolhas to pessoais,
como a possibilidade de um casal
escolher a cor dos olhos de seu lho
ainda por nascer?
2. Por que no nos parece correto
que as pessoas possam vender luga-
res nas las para eventos gratuitos?
Por que no nos parece justo que
um homem muito rico compre por
um alto valor de dinheiro um rim de
um homem muito pobre?
14
LugenIa: teoria
que busca produzir
una seleo nas
coletividades hunanas,
baseada en leis
geneticas.
Assim, no limiar do sc. XXI, o Di-
reito tambm atua no reconhecimen-
to da condio da pessoa humana em
cada ser humano. Essa tarefa se renova
diante do deslumbramento com a ci-
ncia e sua tcnica. As discusses con-
sistem no questionamento sobre o que
fazer em face de transplantes de rgos
e de manipulao de material gentico.
M. Sandel refere-se a um mal-estar,
um desconforto moral, com certos avan-
os da cincia. Hannah Arendt (1906
1975) v a natalidade, ou seja, o fato
de os seres humanos nascerem, e no
serem fabricados, como uma condio
para sua capacidade de ao e, portan-
to, de transformao. E Habermas inter-
roga-se, de fato, se a humanidade est
a caminho de uma eugenia
14
regulada
pela lgica da oferta e da procura.
Por m, preciso armar o bvio:
que uma pessoa no pode ser objeto.
Todo ser humano um m em si mesmo,
como nos ensinou Kant (1724 1804).
No pode ser objeto de uma encomen-
da para ns utilitrios. As condies em
torno da origem so de extrema impor-
tncia para os seres humanos. So elas
que se garantem o que, at agora, foi
formulado em termos de viabilidade
para o projeto de convivncia humana:
que as pessoas sejam livres e iguais.
O Direito se apresenta, ento,
como o instrumento regulador ao qual
cumpre o controle tico das condutas
diante de novos dilemas. Essa preten-
so somente ser vivel com o funda-
mento de Justia que confere ao Direi-
to sua dimenso, no somente tcnica,
mas humana.
26 FUNDAO DEMCRITO ROCHA | UNIVERSIDADE ABERTA DO NORDESTE
5.
ACLSSD 1USTIA:
O 1DlClARlO E A
EFETlvAAO DE
M vALOR
O que exploramos at aqui diz res-
peito concepo terica de Justia.
Vimos que a palavra Justia tambm
pode fazer referncia a uma estrutura
SAIA MAIS
A estrutura bsica de um aparelho judicirio constituda por um tribunal e seus
juzes. Os juzes so os rgos de 1 grau de jurisdio, o que corresponde ao
primeiro exame da questo. Os Tribunais so os rgos de 2 grau de jurisdio,
encarregados inicialmente de receber os recursos das decises dos juzes. Existem
aes que se processam e julgam pelos Tribunais, originariamente.
Os Tribunais so compostos por colegiados e suas decises em regra so acorda-
das por pelo menos trs julgadores. So os Tribunais que fazem a gesto adminis-
trativa e oramentria dos rgos jurisdicionais. Os Tribunais tambm possuem um
rgo mximo, composto por todos os membros reunidos (o Pleno do Tribunal).
No Brasil, a opo pelo federalismo determinou a estruturao da Justia Federal
(da Unio) e a Justia Estadual (dos estados). Os rgos do Poder Judicirio esto
identicados no art. 92 da Constituio Federal de 1988. H um tribunal com juris-
dio em todo o territrio nacional para uniformizar a aplicao da lei federal, o
STJ Supremo Tribunal de Justia.
Tambm foram estruturadas trs Justias especializadas: a trabalhista, a eleitoral
e a militar. As Justias especializadas so organizadas e mantidas pela Unio, por
isso fazem parte da Justia Federal. Acima de todos os rgos do Judicirio est
o STF Supremo Tribunal Federal. Sua principal funo atuar como guardio da
Constituio. o rgo que exerce o controle concentrado de constitucionalidade
de leis ou atos normativos, por meio de aes diretas declaratrias de inconstitu-
cionalidade (as ADINs). Mas o STF tambm funciona como tribunal recursal.
O Conselho Nacional de Justia tambm rgo do Judicirio, embora no te-
nha funo jurisdicional. Os Juizados Especiais Cveis e Criminais so parte do
Judicirio Estadual, para conitos de menor complexidade e potencial ofensivo.
A Justia Federal tambm estrutura Juizados Especiais Federais, principalmente
para pequenas aes contra o INSS. Os Tribunais de Contas, ressalte-se, no fazem
parte do Poder Judicirio. So rgos tcnicos que auxiliam o Poder Legislativo no
controle das contas do Podes Executivo. Assim como no faz parte do Judicirio a
Justia Desportiva.
burocrtica. A nalidade dessa estru-
tura garantir a realizao do Direito.
Uma vez recuperada a noo de Justi-
a como fundamento do Direito, cabe
investigar de que forma Tribunais e ju-
zes relacionam-se com esse valor.
Veremos tambm, de que forma
a ideia de um julgamento condiz com
a noo de Justia que buscamos. A
ideia de que a Justia no se faz de for-
ma espontnea antiga. O julgamen-
to, enquanto procedimento que leva a
uma deciso mais sbia e mais justa,
tem registros histricos longnquos.
Esse procedimento se caracteri-
za por exigir que a deciso sobre uma
questo no seja tomada sem um m-
nimo de reexo sobre a escolha nal.
Desde Antgona
15
, rmou-se a noo
de que a aplicao da lei no deve ser
imediata, exigindo uma reexo sobre
a justia da deciso. A proposta de um
julgamento determina um marco civi-
lizatrio para a humanidade. Institui o
terceiro imparcial e afasta do ofendido
o direito de confrontar diretamente ao
agressor. Constantemente, essa mo-
dalidade de resposta direta resulta em
outra ofensa, quase sempre despropor-
cional ao agravo. Quando se faz justia
com as prprias mos o conito no
resolvido, a sociedade no se sente pa-
cicada e a Justia no alcanada.
15
Antgona, de Sfocles,
e una tragedia grega que
narra a disputa entre o lao
de solidariedade de Antgona
con o irno norto e as leis da
cidade, encarnada en seu tio
e soberano Creonte. parte
das tragedias tebanas, que
inician con a histria de dipo,
pai de Antgona. A tragedia
trabalha con a relao entre leis
hunanas e leis divinas
CURSO CIDADANIA JUDICIRIA 27
16
As provas nais conuns eran as
testenunhais. Quando os |uzes tinhan
conhecinento dos fatos, |ulgava
conforne sua consciencia. Todos
podian depor, inclusive os escravos.
Os depoinentos dos escravos
eran precedidos pela tortura.
Acreditavase que sen a tortura,
naturalnente nentirianl
17
Ds ordIIos tinhan un carter ngico
e no investigativo: era a prova pela qual
se invocava a divina providencia para
intervir. Havia os ordlios unilaterais: o
acusado subnetiase prova e passar
pela prova equivalia a una declarao
de inocencia. Era literalnente o que se
chana passar pela prova de fogo: apertar
una brasa, por a no na gua fervendo
ou no fogo. Deus faria con que as nos
do inocente no queinassen. Se o
acusado se negava a passar pela prova,
isso equivalia a una conhsso de culpa.
Havia os ordlios bilaterais: as duas
partes se subnetian a una especie de
duelo, quen ganhasse era inocente ou
falava a verdade.
H muitas espcies de julgamen-
to. Na Grcia antiga, para os casos de
crimes pblicos, o julgamento era fei-
to por tribunais com dezenas ou cen-
tenas de membros. desse perodo
que herdamos a tradio dos discur-
sos jurdicos de defesa e acusao. Os
gregos tambm j utilizavam um dos
elementos mais importantes de um
julgamento: a prova
16
.
Os romanos desenvolveram formas
sosticadas, por meio das quais pratica-
vam o Direito como uma arte. Mas, foi o
processo cannico que estabeleceu as
principais formas processuais modernas.
O processo cannico era o meio pelo
qual se acusavam algum, diante dos Tri-
bunais do Santo Ofcio, pela prtica de
heresia e outros delitos. Ao treinar uma
classe de funcionrios prossionais do
processo disseminou a prtica racional
da argumentao jurdica. O processo
cannico era prioritariamente escrito, su-
perando as prticas de oralidade antigas.
Instituem-se os autos do processo. tam-
bm no direito cannico que surge tipica-
mente a gura do advogado, um perito
em Direito.
Mas a transformao mais signi-
cativa se deu no procedimento proba-
trio. At ento, as provas eram ditas
irracionais, os ordlios
17
. No proces-
so cannico, as provas se dirigiam ao
juiz. O juiz assume a tarefa de fazer as
perguntas. Com isso, a ideia de justi-
a se aproxima da ideia de verdade.
Essa noo continua presente at hoje
no nosso modelo de prestao jurisdi-
cional. A ascenso do indivduo e do
liberalismo poltico clssico faz nascer
uma srie de garantias individuais no
processo. De forma concisa, essas ga-
rantias so expressas na j mencionada
frmula do devido processo legal.
SAIA MAIS
Na Alemanha nazista, o Judicirio teve participao efetiva na construo do Esta-
do totalitrio. O modo como os julgamentos se realizavam se distanciava totalmen-
te dos princpios e garantias processuais modernos.
O declnio do Estado de Direito inicia quando as cortes judiciais aceitaram funda-
mentar suas decises em defesa do Estado ou da Nao, para julgar contra a lei.
Declarado o estado de emergncia, declarava-se tambm o m do Estado constitu-
cional alemo. Os magistrados eram orientados para adotarem uma interpretao
generosa para as leis penais. Isso signicava uma abreviao no tempo dos proces-
sos criminais (foi possvel chegar aos ten-minute trials, julgamento em 10 minutos).
O Judicirio se torna um perseguidor dos oponentes polticos ao nazismo, com o
incremento das penas de morte e priso perptua. Cada princpio fundamental do
Estado de Direito foi desconsiderado: a lei penal tornou-se retroativa; era possvel
e recorrente o enquadramento de conduta como criminosa sem prvia cominao
legal; prises preventivas eram possveis sem qualquer interferncia do Judicirio,
mas sob o controle exclusivo da polcia; a ideia de punio ao ato criminoso foi
substituda pela noo de personalidade criminosa, determinada por nascimento;
foi considerada apenas a inteno como cometimento de crime; foram criados in-
meros tribunais especiais e de simulacros de julgamentos sumrios, decididos com
referncia a valores como honra e dever de lealdade ao povo, com fundamen-
tao sucinta das decises. Fonte de consulta: MLLER, Ingo. Hitlers Justice The
Courts of the Third Reich. I.B. Tauris&co Ltd Publishers: London, 1991.
28 FUNDAO DEMCRITO ROCHA | UNIVERSIDADE ABERTA DO NORDESTE
18
ConferIr: Direito e 1ustia a funo
social do 1udicirio, organizado por
1ose Eduardo Faria, Corpo e alna da
nagistratura brasileira e A |udicializao
da poltica e das relaoes sociais
no Brasil, de Luiz Werneck viana,
Magistrados - una inagen en
novinento, de M Tereza Sadek.
1
A expresso Lstado de DIreIto designa
un nodelo poltico disciplinado por un
ordenanento |urdico espechco (en
geral consagrado na Constituio), que
controle o exerccio do poder por neio de
instrunentos |urdicos - especialnente a
lei, e linita as possibilidades de exerccio
arbitrrio do poder.
20
DIreItos coIetIvos: so aqueles que se
referen a un grupo espechco ou a una
categoria prohssional, cono o direito
greve, dIreItos dIfusos so aqueles cu|a
titularidade no pode ser deterninada,
cono o direito a un neio
anbiente equilibrado
Por m, o termo Justia pode ter
por signicado o aparelho estatal buro-
crtico composto por Tribunais e juzes.
Os estudos sobre acesso Justia, rea-
lizados a partir dos anos 80 no Brasil, se
propem a pensar solues para o pro-
blema da Justia
18
. O Judicirio assu-
me um papel de protagonista na luta
pelo Estado de Direito
19
.
H um reconhecimento da impor-
tncia do Judicirio na consolidao
da nova ordem constitucional. Tal as-
pecto, por si s, j reclamaria um Ju-
dicirio que se deslocasse da sua con-
dio de perifrico para o lugar de
instituio central. A neutralidade pre-
conizada no poderia mais signicar
indiferena s questes nacionais.
Mauro Cappelletti e Bryant Garth
realizaram um amplo estudo sobre ex-
perincias de acesso Justia em vrios
sistemas judicirios. Os autores identi-
caram e sistematizaram os principais
obstculos ao acesso efetivo Justia.
Os principais avanos foram a garan-
tia de assistncia judiciria aos pobres
e o reconhecimento de defesa dos
direitos coletivos e difusos
20
.
Os principais obstculos so eco-
nmicos e culturais. Os obstculos eco-
nmicos so o alto custo e a lentido do
processo, que se converte em prejuzo
econmico. Os obstculos culturais so
percebidos nas representaes simb-
licas do Judicirio. Identicado como
um poder muitas vezes autoritrio, o
Judicirio visto de forma confusa. Ele
est imerso em um complexo aparelho
repressivo que engloba tambm a pol-
cia e o sistema carcerrio.
Pesquisas constatam que a elite
brasileira raramente vai ao Judicirio.
Dicilmente as grandes empresas, com
seus grandes negcios, nos quais gi-
ram vultosos interesses econmicos,
gostariam de ter um poder judicirio
examinando suas entranhas. Os po-
pulares, o outro extremo do horizonte
socioeconmico brasileiro, iam (vo)
ao judicirio pela via repressiva. So os
usurios forados do sistema. Rus em
processos criminais de furtos e roubos,
que superlotam o sistema carcerrio e
as delegacias. O desao oferecer um
servio jurisdicional que atenda os inte-
resses da grande maioria dos cidados.
Muitas tm sido as discusses sobre o
papel do Judicirio no combate cor-
rupo no Brasil.
Outro obstculo da ordem cultural
a imagem dos Tribunais. Esses so
associados a um labirinto incompreen-
svel. L trabalham homens e mulheres
de toga, a quem preciso tratar com
toda deferncia. As decises se articu-
lam numa linguagem indecifrvel para
o leigo. O desconhecimento ou pouco
conhecimento dos direitos contribui
para o distanciamento entre o Judici-
rio e a sociedade brasileira. Esse fen-
meno identicado como baixo aden-
samento da cidadania. Sua correo se
CURSO CIDADANIA JUDICIRIA 29
dar por meio de um esforo coletivo,
que envolve o prprio Judicirio e to-
dos os grupos sociais.
H ainda dois outros importantes
mecanismos de democratizao do
Judicirio brasileiro. O primeiro a
gerao de novos e atualizados dados
estatsticos, absolutamente necessrios
a uma boa administrao judiciria. O
segundo a permanente capacitao
de servidores e magistrados. A criao
do Conselho Nacional de Justia, pela
Emenda Constitucional n 45/2004, ob-
jetiva sanar esses problemas.
O CNJ rgo de controle da atua-
o administrativa e nanceira dos tribu-
nais, conforme art. 103-B, 4, da Consti-
tuio. So tambm atribuies do CNJ
propor novas formas de composio dos
rgos diretivos dos Tribunais, enfren-
tando o corporativismo e o nepotismo.
Esses ltimos aspectos dizem respeito
aos processos de democratizao inter-
nos do Judicirio, bem como da constru-
o de um verdadeiro esprito republica-
no dentro da magistratura.
De tudo o que dissemos, ca claro
que um Judicirio eciente contribui
para a administrao diria de nossas
doses essenciais de Justia. Um Judi-
cirio operante contribui para aproxi-
mar o cidado dos meios legais de re-
soluo de conito. Essa convivncia
pode gerar um enorme adensamento
de nossa cidadania.
Para FehetIr
1. A vingana ou o acertamento
de contas pessoal ainda comum
em nossos dias? Por que resistem
proposta civilizatria de um terceiro
imparcial e da aplicao de uma
pena baseada na lei e na justa medi-
da da deciso?
2. O Judicirio brasileiro sinaliza
com um movimento de aproxima-
o dos cidados. So realizados
mutires de conciliao para resol-
ver de forma mais rpida conitos
de menor potencial ofensivo e baixo
grau de litigiosidade. De que forma
poder o Judicirio tornar-se mais
atrativo enquanto meio de soluo
de conitos individuais e sociais?
J0 Fundao Dencrito Rocha | niversidade Aberta do Nordeste
SNTESE DO
FASCCULO
Neste fascculo, foram abordadas ques-
tes sobre a Justia. No tpico I, foi dito
que a Justia, para a Filosoa, refere-se
ao modo de como os homens orientam
suas aes para viver coletivamente. O
Direito foi denido como uma forma es-
tatal de ordenar condutas, tendo a Jus-
tia como seu fundamento.
No tpico II, a Justia foi estudada
na Histria. Na Antiguidade, seu obje-
tivo era alcanar o bem-estar coletivo
pelo cumprimento das leis. Na Idade
Mdia, a Justia torna-se servir a Deus.
A nica Justia possvel era divina. Na
Idade Moderna, supera-se essa pers-
pectiva e propem-se o conceito de
Justia social, que envolve aspectos
econmicos. Contemporaneamente, a
Justia, como fundamento da ordem
social e jurdica, refere-se realizao
da liberdade e da igualdade.
No tpico III, foi discutido o papel
do Direito, de instrumento de controle
das tenses sociais intermediao das
relaes entre o homem e a mquina,
entre o homem e a cincia. A Justia re-
LINHA DO TEMPO DOS PENSADORES CITADOS
Plato
428 - 348
a.C
Aristteles
384 - 322
a.C
Santo Agostinho
354 - 430
a.C
Hannah Arendt
1906 - 1975
Habermas
1929
M. Sandel
1953
Ccero
106 - 46
a.C
Immanuel Kant
1724 - 1804
John Rawls
1921 - 2002
Alan Supiot
1949
toma seu lugar de valor de orientao
diante de dilemas ticos.
No tpico IV, investigou-se a
forma de fazer Justia e a funo do
julgamento como um procedimen-
to realizado por terceiros treinados e
mediante provas. Foram expostos os
obstculos de ordem econmica e
cultural sistematizados pelos estudos
de acesso Justia. Foi apresentada a
estrutura bsica do Poder Judicirio e
foram discutidas algumas aes para
sua democratizao.
30 FUNDAO DEMCRITO ROCHA | UNIVERSIDADE ABERTA DO NORDESTE
J0 Fundao Dencrito Rocha | niversidade Aberta do Nordeste Curso Cidadania 1udiciria J1
REFERNCIAS
CAPPELLETTI, Mauro. GARTH, Bryant.
Acesso Justia. Traduo de Ellen
Gracie Northeet. Porto Alegre: Fabris
Editor, 1998.
WERLE, Denilson Luis. O Liberalismo
contemporneo e seus crticos. In: RA-
MOS, Flamarion Caldeira et alii (coord).
Manual de Filosoa Poltica: para os
cursos de teoria do estado e cincia
poltica, losoa e cincias sociais. So
Paulo: Saraiva, 2012.
SANDEL, Michel J. Justia: o que fazer
a coisa certa. Trad. Helosa Matias e Ma-
ria Alice Mximo. 8. ed. Rio de Janeiro:
Civilizao Brasileira, 2012.
SANTOS, Boaventura de Sousa. Para
uma revoluo democrtica da justia.
So Paulo: Cortz, 2007.
SUPIOT, Alan. Homo Juridicus:ensaio
sobre a funo antropolgica do Direito.
So Paulo: WMF Martins Fontes, 2007.
SOBRE A AUTORA
6retha LeIte doutora em Direito pela
Universidade Federal do Cear. Profes-
sora adjunta da Faculdade de Direito da
UFC. Professora da ps-graduao da
Escola Superior do Ministrio Pblico e
da Universidade de Fortaleza (Unifor). Foi
coordenadora geral adjunta do curso de
Direito da Faculdade Christus, professora
do curso de Direito da Faculdade Chris-
tus, professora do curso de graduao e
ps-graduao em Direito da Faculdade
Farias Brito e diretora de Ensino da Escola
superior do Ministrio Pblico.
CURSO CIDADANIA JUDICIRIA 31
www.fdr.com.br/cidadaniajudiciaria
Apoio Realizao
EXPEDIENTE
FUNDAO DEMCRITO ROCHA Presidncia Joo Dummar Neto | Direo Geral Marcos Tardin
UNIVERSIDADE ABERTA DO NORDESTE Coordenao Pedaggico-Administrativa Ana Paula Costa Salmin
CURSO CIDADANIA JUDICIRIA | Concepo e Coordenao Geral Cliff Villar | Coordenao Tcnica Gustavo
Feitosa | Coordenao de Edio Raymundo Netto | Gerncia de Produo Srgio Falco | Edio de Design
Amaurcio Cortez | Editorao Eletrnica Dhara Sena e Cristiane Frota | Ilustraes Karlson Gracie | Catalogao
na Fonte Kelly Pereira
Este fascculo parte integrante do Curso Cidadania Judiciria da Fundao Demcrito Rocha (FDR) / Universidade Aberta do Nordeste (Uane) ISBN 978-85-7529-612-7
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