Derecho Mercantil Cesar Vivante PDF

Tribunal Superior de lusticia del Distrito Federal
DERECHO
MERCANTIL
C S A R V I V A N T E
T R IBUNA L SUPER IO R DE JUST IC IA DEL DIST R IT O FEDER A L
DIRECCI N G ENERAL D E ANALES DE J U RIS P RU DENCIA Y B OLE N J U DICIAL
DERECHO MERCANTIL
PR E S E N T A C I N
Sin duda alguna que la labor editorial del H. T ribunal
S uperior de Justicia del Distrito Federal no estara
completa, sin la publicacin de una obra del tratadista de
Derecho Mercantil ms connotado y famoso en el mundo
occidental durante las primeras dcadas del siglo XX, el
italiano C sar V ivante; de ah que esta Alta Casa de
Justicia, por conducto de su Direccin General de Anales de
Jurisprudencia y Boletn Judicial, decidi imprimir como
un imperativo editorial dentro de su coleccin "Doctrina",
su imprescindible libro de "Derecho Mercantil", original-
mente publicado en italiano con el ttulo de Istituzione di
diritto commerciale, y que fuera traducido al espaol entre
los aos de 1928 y 1929 por don Francisco Blanco
Constans, profesor de la Universidad de Granada.
O
Este insigne jurisconsulto naci en la ciudad y puerto de
Venecia, el 6 de enero de 1855; fue profesor de Derecho
III
TRIBUNA L SUPERIOR DE JUSTICIA DEL DISTRITO FEDERA L
Mercantil en las Universidades de Parma (1882-1898),
Bolonia (1889-1898) y en la de Roma desde 1898 hasta
1930, ao en el que finalmente dejara de existir. Entre los
mltiples reconocimientos con que fuera galardonado en
vida, se encuentran el de Profesor Honorario de la (en
aquel entonces) septocentenaria Universidad de Bolonia;
socio de la Real Academia de
Lincei; socio del Instituto
V e neto; miembro del Instituto de Bolonia; delegado italiano
a la Conferencia Internacional de La Haya, para la unifica-
cin del Derecho Cambiario; medalla de oro de la
Previdenza
en la exposicin de Miln de 1906; y presidente
de la Comisin ministerial para la reforma al Cdigo de
Comercio de su pas, cuyo proyecto lleva su nombre y el
cual sirvi de inspiracin y gua al Cdigo de Comercio
turco.
Entre sus obras ms destacadas, podemos citar
Studi
bibliograf ici di diritto commerciale (Roma 1892); Trattato
di diritto commerciale (Turn 1893-1901, y Miln 1922-
1926); Il contratto di assicurazione, galardonado con el pre-
mio Lincei en 1894 (Miln 1885-1890); istituzione di diritto
commerciale, obra que para el ao de 1934 en la ciudad de
Miln, alcanzaba la impresionante cifra de 51 ediciones
consecutivas, y que fuera traducida al rumano y al espaol,
idioma este ltimo en el que sali al pblico bajo el ttulo,
precisamente, de "Derecho Mercantil", el cual ahora nos
honramos en presentar; Il codice di commercio commentato
(Turn 1913), en colaboracin con otra autntica figura de
esta rama legal, el gran jurista Bolaffio; y, por ltimo,
Progetto preliminare per il nuovo codice di commercio
IV
DERECHO MERCANTIL
(Miln 1922). En 1906 fund, en unin del abogado Sraffa,
la mundialmente famosa Rivista di diritto commerciale.
o
Durante la Edad Media, se fueron conformando poco a
poco y como medida defensiva en contra de los abusos de
los seores feudales, corporaciones de personas libres dedi-
cadas al comercio que fueron conocidas como artes, parati-
ci , convivia, consulados o universidades, siendo de stas las
dos ms famosas en el mundo hispnico la de Burgos
(1494) y la de Bilbao (1511). Cada una de estas corporacio-
nes la presida un cnsul, el cual tena entre sus finalida-
des principales las de recopilar, depurar y aplicar en caso
de controversia una serie de costumbres, usos y reglas de
carcter estrictamente mercantil, llamados originalmente
Estatutos, los que a lo largo del tiempo adquirieron fuerza
de ley cuando as lo dispona el monarca o prncipe respec-
tivo, entre las que podemos destacar El Consulado de Mar,
los Rooles de Olern, las Ley es de W isbury y las Ordenanzas
de Bilbao (1737), estas ltimas vigentes en Mxico hasta el
ario de 1854, ario en el que el entonces Presidente de la
Repblica, General don Antonio Lpez de Santa Anna, pro-
mulgara el primer Cdigo de Comercio nacional, conocido
como Cdigo Lares.
En los comienzos de la poca renacentista, la peculiar
estructura de libertades polticas, sociales y econmicas de
las ciudades estado italianas entre las que destacan por
y
sobremanera Amalfi, Venecia, P isa y G nova foment a
gran escala las relaciones comerciales con el Medio
Oriente, poca en la que data la fama no slo de los nave-
gantes y comerciantes italianos, sino tambin de sus trata-
distas en esta materia (como B ienvenido S traccha, Rafael
Turri, Francisco Rocco, el cardenal de Luca, etc.). S in em-
bargo, la gloria de la codificacin mercantil no le corres-
pondi a Italia sino a Francia, con la expedicin del primer
cdigo de comercio del mundo en 1808 (el que tuvo como
antecedente a las Ordenanzas de 1673 y 1681), al que
siguieron entre otros tantos a lo largo del siglo XIX cuya
dcada de los ochenta, en especial, puede calificarse como
la primera gran etapa de la mundializacin del comercio
los cdigos espaoles de 1829 y 1889, el griego de 1835, el
holands de 1838, el de Turqua del ao de 1850, los mexi-
canos de 1854 (el primero en toda Hispanoamrica) y 1889,
el alemn de 1861, el de Austria de 1862, el hngaro de
1875 (fuertemente influido, al igual que el austriaco, por el
cdigo alemn), el italiano de 1883, el rumano (basado casi
en su totalidad en el italiano) de 1887 y el cdigo de P or-
tugal de 1889.
Es claro que el Derecho Mercantil, como disciplina espe-
cfica dentro de la ciencia jurdica, tuvo un desarrollo com-
pletamente atpico, pues desde sus orgenes supo preser-
var, por llamarlo de alguna manera, su propia autonoma
doctrinaria y, sobre todo, prctica, frente a las construccio-
nes doctrinarias tanto del Derecho Civil como del Can-
nico, debido a que esta rama fue desde un principio un con-
junto de disposiciones de y para los comerciantes, el cual se
vi
DERECHO MERCANTIL
encuentra enraizado en la fundamental y sacrosanta dis-
tincin entre actos de comercio propiamente dichos, y
todos los dems que son ubicados y clasificados como civi-
les; y como ilustracin de ello, se tiene la exposicin de
motivos del Cdigo de Comercio espaol de 1889, en la
que claramente se deca que la rama jurdico mercantil es
un Derecho propio e independiente, con principios fijos
derivados del Derecho Natural y de la ndole de las opera-
ciones mercantiles; postura intelectual que C sar
V ivante, ferviente seguidor de la doctrina suiza de las
obligaciones, rechazaba por completo desafiando una tra-
dicin cuyos orgenes se remontan a la Edad Media, para
adoptar y exponer a su vez la posicin de que en el
orden jurdico privado no hay ms que slo un tipo de obli-
gaciones, en el que se pueden encuadrar todas las varian-
tes tanto civiles como mercantiles. Al respecto, nuestro
autor sostiene que:
"Es dif icil marcar lmites precisos entre la mate-
ria regida por el Cdigo Civil y la que no est por
el Cdigo de Comercio... las cuestiones que diaria-
mente surgen de aquella separacin artif iciosa son
tan perjudiciales para el ejercicio sencillo y rpido
de la justicia, que algn legislador pens en cortar
todo motivo de queja regulando en un solo cdigo,
tanto los asuntos civiles, como los comerciales; y
as se ha hecho recientemente en Suiza. La divi-
sin del derecho privado en dos cdigos tiene su
principal origen en condiciones econmicas, judi-
ciarias y sociales que hoy han desaparecido."
vil
Este magnfico tratado, todo un clsico en la materia,
consta de seis Libros, subdivididos en captulos y seccio-
nes, a lo largo de los cuales se analizan los temas:
El dere-
cho mercantil y sus f uentes, Los comerciantes y el ejercicio
del comercio, Las cosas del comercio y su circulacin, Las
obligaciones comerciales, El derecho martimo y, finalmen-
te, De la quiebra. Al publicar esta obra por primera vez
para el pblico jurdico de nuestra gran ciudad, el II.
Tribunal Superior de Justicia del D istrito Federal
hace patente los nuevos rumbos que deben estar apareja-
dos, siempre y en todo momento, a la fundamental misin
de impartir J usticia, la cual no slo debe ser pronta y expe-
dita, sino eficiente y eficaz en todas las dems tareas y
acciones que confluyen hacia ella, entre las cuales ocupan
un lugar primordial la labor constante y permanente de
capacitacin y profesionalizacin del personal de la
J udicatura, as como aqulla que tiene como centro de gra-
vedad la difusin del pensamiento y de la obra de los ms
grandes doctrinarios del Derecho que han conocido Mxico
y el mundo.
MAG . J U AN LU IS G ONZLEZ A. CARRANC
PRESIDENTE DEL H. TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA
Y DEL CONSEJO DE LA JUDICATURA DEL DISTRITO FEDERAL
Invierno del 2002-2003.
V III
BIBLIOTECA DE JURISPRUDENCIA FILOSOFA HISTORIA
D E RE CHO
MERCANTIL
POR
CSAR VIVA NTE
Prof esor en la U niversidad de B olonia.
T R A DU C C I N , PR LOGO Y N OT A S
POR
FRANCISCO BLANCO CONSTANS
Preteeer de D erecha Mercantil en la Universidad de Granada,
antraeldente de la Academia de Jariepriadancla 7 Prealdente del [A MArriad. y Literario.
MA DR I D
LA E SPAA MOD E RNA
Cuesta Sto. Domiztgo , 16.
Telf_ 260..
PRLOGO
Rogado por el editor Hoepli para que preparase
una nueva edicin de los Elementos publicados por
el difunto profesor TRIACA, he preferido rehacerlos
por completo conforme los resultados de mis es-
tudios y de mi experiencia. Tratando con todo es-
mero de exponer sencillamente los principios que
rigen las varias instituciones del derecho mer-
cantil, espero haber hecho algo til, tanto para los
alumnos de las escuelas secundarias, como para los
de las escuelas superiores. El lector hallar una
gula concienzuda para ampliar sus estudios en las
noticias bibliogrficas que indican las fuentes de
conocimiento ms recientes, y mi parecer ms
dignas de f e, acerca de las varias instituciones. Y
espero que se me dispense si, entre aqullas, he
citado tambin mis obras cuando me ha parecido
necesario.
C. VIVANTE.
Derecho Mercangi/.
2
1.t11311.0 PIR11:1\CCEP..0
CAPTULO PRIMERO
El Derecho mercantil y sus fuentes.
Bibliograf ia: A cerca de la necesidad de ref undir el Derecho
mercantil y el Derecho civil en un solo C digo, vase V I V A N -
T u, Tratatto di diritto commerciale, I ntroduccin. T urn, 1893.
A cerca del desarrollo histrico del Derecho mercantil te
rrestre, especialmente en I talia, vase LA T T E S , Ii Diritto
commerciale nella legislazione statuaria dello citt4 italiane.
1883.PE R T I LE : Storia del diritto italiano, tomo xv.
Padua, 1874.S murrsa: 21/artuais di storia del diritto ita-
liano. C iudad de C astillo, 1892, pginas 292 y siguientes.
GOLD Scumny r: Universalgeschichte des Handelsrechts, to-
rno 1. S tuttgart, 1891.
1.
DE FI N I C I N .E 1 derecho mercantil es aquella
parte del derecho privado que tiene por objeto prin-
cipal regular las relaciones jurdicas que dimanan del
ejercicio del comercio. Se ocupa de las disposiciones
administrativas, procesales, penales, etc., que por in-
ters pblico rigen la actividad comercial slo en
cuanto sirven para regular los intereses privados.
No se puede indicar con un solo concepto cul es la
materia objeto de las disposiciones del derecho mer-
cantil. Principalmente est constituida por la industria
comercial, esto es: por aquellos actos realizados con
20DE R E C HO ME R C A N T I L
un propsito de lucro que ef ectan el paso de las co-
sas desde quienes las producen hasta quienes las con-
sumen. Pero tambin comprende la industria manu-
f acturera que transf orma las primeras materias segn
las necesidades del mercado, la industria de los trans-
portes, la editorial, artistica, librera y otras ms, cuan-
do se ejercen por negociantes, puesto que todas ellas
se f ueron aplicando la leyes mercantiles por sucesivas
disposiciones de carcter legislativo.
E s dif icil marcar limites precisos entre la materia
regida por el C digo civil y la que lo est por el C di-
go de comercio; porque el concepto jurldico del co-
mercio se va modif icando y por lo general ensanchan-
do con los progresos de la legislacin, y la vez, bajo
el gobierno de las leyes actuales, con la aparicin de
nuevas f ormas econmicas. La dif icultad de distinguir
claramente estos dos campos es tan superior los es-
f uerzos legislativos y cientlf icos; las cuestiones que
diariamente surgen de aquella separacin artif iciosa
son tan perjudiciales para el ejercicio sencillo y rpido
de la justicia, que algn legislador pens en cortar
todo motivo de queja regulando con un solo cdigo,
tanto tos asuntos civiles, como los comerciales ; y as
se ha hecho recientemente en S uiza. La divisin del
derecho privado en dos cdigos tiene su principal ori-
gen en condiciones econmicas, judiciarias y sociales
que hoy han desaparecido; y no es posible compren-
derla si no se atiende los varios periodos histricos
por los cuales ha pasado el derecho mercantil.
2. DA T OS HI S T R I C OS . -Derecho romano. N o se
sinti de ningn modo la necesidad de una disciplina
especial para el comercio en R oma, donde f loreca el
derecho civil y se plegaba solicito, por obra de los
magistrados y
de los jurisconsultos, las exigencias
POR C. VIVAYTE21
generales de la vida. El espritu de equidad que infor-
m al desarrollo de aquel derecho, bast para ser efi-
caz tutela del comercio, ejercido lo mismo que por los
ciudadanos por los extranjeros (1). Slo en los ltimos
siglos del Imperio, bajo la influencia de tristes condi-
ciones econmicas, tratse de acudir en auxilio de los
deudores con numerosas disposiciones legislativas que
perjudicaban en gran manera los intereses del cr-
dito. Esta fue una de las razones por las cuales ms
tarde, cuando renaci y floreci el comercio, se sinti
la necesidad de leyes y costumbres especiales que des-
ligasen la renovada actividad mercantil de los reglas
dbiles y compasivas que, por una mal entendida sim-
pata para con los deudores, habianse introducido en
el derecho de Roma imperial.
(1) Si bien ea cierto que los romanos no tuvieron de los actos
comerciales una conciencia jurdica clara y completa, no por
ese dejaron de penetrarse de que la legislacin que los regulara
deba de tener por base la buena fe y la equidad, y esto se debe
sin duda el que se preocuparan ms de establecer las reglas que
deban seguirse para la ms justa apreciacin de los hechos y
para asegurar el ejercicio de las acciones y prevenir los fraudes,
que de dictar disposiciones sobre las transaciones sometidas
la voluntad y las necesidades sin ccsar movibles del comercio.
Si las leyes rodias son declaradas leyes del Imperio por un
rescripto del emperador Antonino, fu sin duda porque eran
fiel reflejo de loa usos martimos de la poca y porque no te-
nan otro fundamento que el de la equidad. Ahora bien; por las
razones aducidas en el texto, el Derecho mercantil de Roma fu
casi exclusivamente martimo, constituyendo su base aquellas
leyes cuyos caracteres distintivos son: 1., que comprenden al-
gunas disposiciones acerca del comercio terrestre, si bien en
gran mayora se refieren al martimo; 2., que las primeras
son del orden administrativo ms bien que del civil, y 3., que la.
Comisin, el prstamo la gruesa y otros contratos mercantiles,
estn ya regulados con ms menos perfeccin.(N.
DEL T.)
22D E RE CHO ME RCANTIL
Edad-lifedida.Para def enderse centrados abusos de
los poderosos, y quiz para cometerlos por su propia
cuenta, unironse los comerciantes, f ines del si-
glo x, siguiendo las tendencias de aquellos tiempos,
en corporaciones distintas de las otras clases socia-
les. Formaron colegios constituidos segn el vario
ramo de su respectivo comercio (llamados
artes, pa-
ratici, conviva), que dieron origen ms tarde una
corporacin principal designada con el nombre de
universidad comunidad de los mercaderes, y ve-
ces simplemente con el nombre de el comercio. E s-
tas corporaciones llegaron poco poco ser podero-
sas, como lo atestiguan sus residencias sociales; tuvie-
ron privilegios y f ranquicias; participaron con sus re-
presentantes de los cargos del cabildo municipal; man-
tuvieron la seguridad en las vi as pblicas; enviaron
cnsules al exterior para proteger los socios; desem-
pellaron of icios de piedad religiosa y de socorros mu-
tuos; tuvieron un patrimonio inmobiliario, un almacn
para custodia de las mercaderas; y proveyeron sus
gastos con tributos de los socios, con peajes, con mul-
tas, con derechos de aduanas y con donativos (*).
1*) Desde mediados del siglo xv exista en Espaa una
grande
hermandad, universidad corporacin, de la que formaban parte
los comerciantes de todos los dominios de la corona de Castilla,
y que tena su centro en B urgos, lugar de la residencia de sus
directores. Enviaban cnsules y comisionados varias ciudades
de Europa, como Londres , G ante, Amberes, Len de Francia,
Nantes, La Rochela y Florencia, en las que tenan factoras con
el nombre de estaplas; los inscritos votaban en todas las reunio
nes, y disfrutaban de la proteccin de la hermandad y cubranse
los gastos con una gabela llamada avere, autorizada por doa
J uana en 7 de Marzo de 1511, la que se cobraba sobre todos los
gneros que se embarcaban por los asociados en los puertos de
la P ennsula y plazas extranjeras. En 1494, los Reyes Catlicos
POR C. VIVANTE23
Pero an fu ms importante su trabajo para for-
mar un derecho mercantil. El cnsul, al entrar en
el cargo, tena que prestar juramento prometiendo
observar todas las costumbres de la corporacin; y
estos juramentos, puestos por escrito, coleccionados
por orden cronolgico en tomos llamados Estatutos,
formaron los grmenes preciosos de una legislacin
comercial. Contenan al principio reglas bancarias,
administrativas y tcnicas acerca del modo de fabri-
car, mezcladas y confundidas con reglas para contra-
tar; pero poco poco aquellos numerossimos mate-
riales se fueron ordenando sistemticamente por obra
de los redactores de los Estatutos. Cuando esos Esta-
tutos eran aprobados por el prncipe por el magistra-
do supremo, tena una autoridad igual la de los Es-
tatutos civiles sobre todas las personas que ejercian
el comercio y que con stas contrataban. En esos Es-
tatutos, que fueron revisados y corregidos varias ve-
ces en algunos siglos (del xn al xvm), y en los cuales
se encuentra mucha uniformidad de disposiciones, es-
tn disciplinadas con minuciosidad varias de las ins-
tituciones vigentes, como los contratos de cambio,
de sociedad, la quiebra y la corredura; muchas de
las reglas actualmente en vigor tienen all su exacta
concordancia, y no pocas de ellas an pudieran ser-
nos tiles hastas en nuestros das. As se explica cmo
se ha desenvuelto el derecho comercial por separado
concedieron al comercio de Burgos la jurisdiccin consular mer-
cantil , privilegio de que gozaban las ciudades de Barcelona y
Valencia desde el siglo mit. Bilbao lo obtuvo de doa Juana
en 1511; Sevilla, de D. Carlos 1, en 1539, y San Sebastin en lea.
Acerca de esta materia merecen consultarse: Capmany: Diseureo
pre/intnar al libro del Colarujada, y Mart de Eixala y Durn y Bes:
Inslilucione3 de Derecho mercanlil.(N. DEL T.)
24DERECHO MERCANTIL
del civil, y casi de un modo antittico ste. Si los
comerciantes no hubiesen formado una clase distinta
de ciudadanos, en aquellos tiempos tan fecundos en
formas jurdicas nuevas, y si el ejercicio del comercio
hubiese sido libre, el poderoso cuerpo mercantil hu-
biera contribuido, como aconteci en Roma, reno-
var con su influencia el derecho civil; y el derecho co-
mercial quiz no hubiera constituido nunca un cam-
po autnomo en el derecho privado (*).
(*) No podemos detenernos ni aun en enumerar siquiera los
innumerables Estatutos, Ordenanzas y Colecciones que se publi-
caron merced la poderosa iniciativa de los consulados, pero
bastar, para formar juicio de lo que fu sta en Espaa, con ci-
tar los siguientes:
A . Barcelona. Ordenanzas hechas por los prohombres de
mar para 15 polica y gobierno de las embarcaciones mercantes
(fueron aproliadas por D. Jaime I en 1258); Ordenanzas de los.
magistrados municipales -para el rgimen de los Corredores
(1271); Bando de 1343 fijando las reglas que deban observarse ea
loa contratos de viajes y fletes entre patrones y mercaderes;
Edicto de 13114, en el que se habla por primera vez de las letras cl-J
cambio; Ordenanzas de los mencionados magistrados acerca de
los actos mercantiles (1435), en las que se habla del prstamo
la gruesa; Ordenanzas de seguros martimos (1435, 1438, 1458,
1461 y 1484); Ordenanzas sobre la forma que deba guardarse
para la contratacin en la L onj a de mar.
B. Burgos. O rdenanzas de seguros martimos generales
(1531).
C . Sevilla.O rdenanza sobre los seguros en los viajes las
Indias (1555).
D. Bilbag. De sus ordenanzas tratamos en otra nota.
Como la mayor parte de los Estatutos estaban escritos en latn,
lengua difcil para los comerciantes y sus jueces; corno al lado
de las regias de polica se encontraban mximas generales
que
era preciso acomodar la prctica, y como algunos de aqullos
se resentan de falta de claridad, se sinti la necesidad de
refun-
dirlos en colecciones. Muy en breve aparecieron varias de stas,
sobresaliendo, por su carcter de generalidad y mayor mrito:
POR C. VIVANTE26
Edad-Moderna.Mas tarde, cuando decay el vigo.
r oso comercio de las Repblicas italianas, y con l
aquella florescencia espontnea de costumbres y de
leyes mercantiles, comenz un periodo de intensa
El Consulado de mar, para los mares de Levante; los Rooles 6
juicios de Cleros, para loa mares de Poniente, y las Ley es do W is-
lny , para los mares del Norte,
Libro del Consulado del Mar. El libro del Consulado del Mar,
si no podemos considerarlo como un verdadero Cdigo, en el sen-
tido estricto y cientfico de la palabra, principalmente por la falta
de algunas condiciones externas, bien puede concedrsele el.
honor de que lleve ese nombre por ser, sin disputa, el monu-
mento legal ms completo y perfecto que en materia de Derecho
martimo se conoci hasta la fecha. Y no es que los espaoles,
llevados del amor patrio, queramos recabar para Espaa tan
sealada gloria. Son los autores extranjeros los que proclaman
que el Libro del Consulado muda sus decisiones en el Derecho.
de gentes, y estn inspiradas en la equidad y la justicia: Boulay
Paty, afirma que desde sus primeros tiempos fu ley comn to-
dos los navegantes y comerciantes, y universalmente adoptado,
porque contena todas las leyes y costumbres de las principales
plazas martimas; Laurin , que di nacimiento la brillante y su-
til escuela de los doctores italianos, preparando las clebres deci-
siones de la Rota de Gnova; Vinaio, que la mayor parte dalas leyes
martimas vigentes en Espaa, Italia, Francia Inglatera esta-
ban tomadas de este Libro. Adems, las mltiples ediciones que
de l se han hecho en diferentes pocas idiomas, son el testimo-
nio ms elocuente de su mrito.
La aparicin del Libro del Consulado del Mar no pudo ser del
siglo ix, porque siendo compilacin de usos, mal pudieron re-,
unirse antes de que se produjera el movimiento comercial ini-
ciado en el siglo in; ni posterior al siglo xiv, pues estando en
prctica fines de este siglo el seguro, no parece lgico suponer
que se omitiera esta institucin. Es verosmil que sea del si-
glo xizi , en cuya ptica pudieron ya recogerse da los estatutos.
las costumbres mercantiles martimas que fueron apareciendo
desde que renace el comercio en la poca indicada.
Respecto al lugar, es indiscutible que fu Barcelona, La ira-.
26DERECHO MERCANTIL
te,ratura jurdica; y tambin aqu se lleva la palma
el genio italiano. B ienvenido S traccha, de A ncona
(+ 1678); R af ael T urri, de Gnova; S egismundo S eac-
cia, de Gnova; Francisco R occo, de N poles (+ 1676);
portancia mercantil de aquella plaza, sus extensas relaciones
martimas, el estar escritos los manuscritos impresos en el
dialecto cataln que se hablaba en aquellos siglos y que an se
habla en Catalua, as lo abonan. En cuanto los autores, Han-
lefeulli, sintetizando la creencia general, entiende que es obra
de varios hombres profundamente instruidos y experimentados
en todo lo que concierne al comercio martimo, que han deposi-
tado sucesivamente en este Libro los resultados de observaciones
y de estudios hechos en distintos tiempos y diferentes lugares.
No puede admitirse de manera alguna que fuera un acto de la
'autor idad
pblica, estando equivocados los autores extranjeros
que lo han atribuido loe reyes de Aragn.
El L ibro del C onsulado consta de doscientos cincuenta y dos
captulos, sin correlacin ni dependencia entre s.
R ooles de O lerols.L os Rooles de Oleron, llamados ad tal vez
porque suele darse en Francia el nombre de roo les los actos de
los tribunales, escritos sobre pergaminos arrollados, 6 porque las
decisiones se consignaron sobre el rol 6 libro que llevan los bu-
ques para anotar los contratos de la tripulacin, son de origen
francs y del siglo xiv. Los mand redactar Leonor de G uyana,
duquesa de Aquitania y esposa de Luis VII, 6 cuando menos las
sancion su regreso de las cruzadas. No tienen carcter legis-
lativo, sino el de compilacin formada con las decisiones judi-
ciales, y contiene veinticinco artculos, que son los primitivos,
llegando en algunas ediciones hasta cincuenta y cinco, por ha-
berse hecho adiciones en tiempos posteriores.
L eyes i O rdenanzas de Wisbuy.L as Leyes Ordenanzas de
Wisbuy, llamadas as del pueblo de origen (Wisbuy villa de la
isla de G othland, S uecia), segn la opinin ms probable, son del
siglo xiv, y fueron formadas por comerciantes de los principa-
les pases que afluan aquella villa, centro en el siglo xri del
comercio martimo del B ltico, y aun cuando veces se designa
esta coleccin con el nombre de Leyes, no se toma esta palabra
en sentido estricto, pues slo tuvo carcter privado.(N. DEL T.)
P 011 O. V1VANTE
27
el cardenal Juan B autista de Luca, de V enosa (-f - 1683);
A lmario de A nsaldi (Florentino), (+ 1781); Jos Mara
C asaregis (+ 1737), escribieron tratados notabilisimos
acerca de varias instituciones del derecho mercantil,
especialmente acerca del cambio, de los seguros, de la
sociedad y de las naves. A un hoy se consulta con pro-
vecho sus obras, no tanto por la bondad del mtodo,
como por lo justo de las decisiones y exacto conoci-
miento de las usanzas mercantiles. S i en. la lucha se-
cular que estas ltimas sostuvieron contra el derecho
romano y contra el derecho cannico quedaron ven-
cedoras, deben ciertamente su triunf o la autoridad
de aquellos jurisconsultos que, f uerza de analogas,
f icciones y distingos sutiles, constrieron al derecho
comn plegarse las nuevas exigencias del trf ico
mercantil.
Por desgracia, I talia no pudo recoger el f ruto de este
largo trabajo legislativo y doctrinal, porque le f altaba
un centro poltico capaz de resumir las obras esparci-
das de aquellas leyes y de aquellos jurisconsultos. T o-
cle Francia, constituida en una robusta unidad mo-
nrquica, el mrito de dictar las ms vastas y auto-
rizadas leyes acerca de la materia objeto de nuestro
estudio con las dos Ordenanzas de Luis XI V , una re-
lativa al comercio terrestre (1673) y la otra al comer-
cio martimo (1681) (5). C on estas Ordenanzas inicise
(5) Las Ordenanzas de Bilbao, f ormadas por la U niversidad de
-comerciantes de esta villa, y aprobadas por Felipe Y en 1 1 ` 1 7 , son
el primer cuerpo de Derecho mercantil espaol que abraz las
operaciones terrestres y las martimas. E n los veintinueve cap-
tulos que contienen, redactados con bastante claridad y acierto,
se encuentran algunas disposiciones que pueden considerar-
se como las primeras de su clase en E spada: tales como las
que se ref ieren los libros de contabilidad mercantil y com-
28DERECHO MERCANTIL
la codificacin del derecho mercantil, y de ellas fu
tomado en gran
parte el Cdigo Napolen (1808), que
las armas francesas importaron en muchos paises de
Europa.
Tambin se calcaron en el francs los cdigos ita-
lianos que estuvieron en vigor en Italia, especialmen-
te el Albertino de 1842 y el italiano de 1865. Pero este
cdigo, escrito
en tiempos difciles y desconfiados para
comerciantes de escasa cultura, para pequeflos nego-
cios, cuando las diligencias y los buques de vela eran
los nicos medios de comunicacin, no correspondla
las actuales condiciones del trfico (5). Para dar la
pardas comerciales. Rigieron por costumbre, como ley gene-
ral de la monarqua, excepcin hecha de las plazas mercantiles
de la antigua corona de A ragn, que en lo referente al comer-
cio martimo se daba la preferencia al Libro del Consulado del
Mar. Para formar juicio de la importancia que tuvieron las
Ordenanzas de Bilbao, bastar con decir que hasta hace muy
poco han regido en Mxico, Uruguay, Chile, Guatemala (1854,
1865, 1867, 1870 y 1873 respectivamente), habiendo ejercido gran
influencia en la legislacin vigente en estos pases, as como
en
la totalidad de las Repblicas hispano-americanas.(N. nal, T.)
(*) El Cderigo espaol de 30 de Mayo de 1829 est inspirado
tambin en el francs, por ms que no lo sigue servilmente. En
la clasificacin general de materias, por ejemplo, como en el des-
arrollo de muchas instituciones se aparta bastante de su modelo;
pero como ste, deriva sus reglas del principio de que el Derecho
mercantil es una excepcin y complemento del civil. Aun cuando
no est exento de defectos, siendo de los ms capitales el no
haberse ocupado de tos Bancos y Bolsas, y el desconocimiento de
las modernas teoras sobre la
capacidad del derecho, y otras qua
eran ya del dominio de la ciencia; apreciado en su conjunto puede
decirse, segn expresin, poco sospechosa por cierto, de Par-
dessus, no slo que en muchos puntos es superior al
francs,
sino que es ms perfecto que todos los que haban salido luz.
hasta entonces, llenando, segn Saint-Joseph, las lagunas que
POR C. VIVANTE29
Italia unida un cdigo digno de los nuevos tiempos,
inicironse los estudios en 1869 y los prosiguieron co-
misiones especiales, con ayuda de las Cmaras de co-
mercio, de los tribunales y de las facultades de ju-
risprudencia. En 1. de Enero de 1883 entr regir la
nueva obra legislativa, que sin duda representa un
progreso en comparacin con el cdigo anterior, por
la riqueza de su contenido, por el respeto la libertad
de los contratantes, por la sencillez de las formas, por
lo expeditivo de los trminos y por la eficaz defensa
del crdito, en especial de los documentos de cambio.
En este siglo, y especialmente en los ltimos altos,
todos los pases ms cultos reformaron su legislacin
comercial, tratando de adaptarla los nuevos adelanl
tos de la industria. El carcter cosmopolita propio de-
comercio, el cual no conoce barreras internacionales,
reflejase ms que nunca en las legislaciones mercanti-
les que han ido poco poco imitndose unas otras y
aproximndose un tipo comn. El desarrollo de la
industria comercial es tan uniforme, que muchos go-
biernos no se avergonzaron de adoptar por completo
los cdigos extranjeros y convertirlos en una ley na-
cional. As, Grecia (1835), Turqua (1850) y Egip-
to (1875) adoptaron el Cdigo francs con pocas va-
riaciones ; el Cdigo de comercio alemn (1861) se
extendi al Austria (1862 y siguientes), y con leves
modificaciones la Hungra (1875). Tambin el cdi-
go italiano de 1883 ha comenzado su carrera triunfal,
puesto que fu adoptado casi literalmente en el reino
de Rumania (1887). Otros cdigos en vigor dignos de
el francs contiene. El Cdigo de 1829 ha ejercido gran influen-
cia en la legislacin de los pueblos hispano-americanos.--(Nura.
Din, T.)
30
DE R E C HO ME R C A N T I L
CEItudio por alguna originalidad, son: el C digo de Ho-
landa (1838); el de B lgica, ref ormado por algunas le-
yes especiales (1867-1887); el C digo suizo de las obli-
gaciones (1883) ; el C digo de comercio de E spaf la
(1886) (*), y el C digo de Portugal (1889), que sigue
bastante de cerca al italiano.
(P) Hl C digo de comercio de 22 de A gosto de 1885 , que rige
desde I. de Enero de 1886, descansa en el principio fundamen-
tal de considerar al Derecho mercantil como un Derecho propio
independisnle, can principios fij os derivados del Derecha natural y
dila ladilla de las opemisiones tnercaniiles (*). El mercantilista no.
puede menos de celebrar y aplaudir reforma tan radical respecto
al modo de pensar del legislador de 1829. El Cdigo vigente est
inspirado en las modernas teoras cientf icas, as como en las le-
gislaciones de los pases ms adelantados.
En cuanto
su estructura, no difiere gran cosa de la del
de 1229. E st dividido en cuatro libros, que se titulan de este
modo: 1.0, De los comerciantes y del comercio en general; 2., De los
cosi:914s especiales del comercio; 3., Del comercio martimo , y
4., De la suspensiefn de pagos, de las quiebras y de las prescrip-
ciones.
No est exento de defectos. Es altamente censurable la. falta
de preceptos reguladores de muchas materias jurdico-comercia-
lea, tales como los contratos de hipoteca naval, cuenta corriente,
adicin, retroventa (repon), alquiler, y la omisin de institucio-
nes jurdicas, como el C learing-House de Londres, 6 las Mane
di compensa:irme de Italia. El libro que trata de la suspensin de
pagos y de las quiebras, es el ms defectuoso y deficiente. La
mejor prueba de que no ha satisfecho por completo las aspira-
ciones del comercio, es que, excitacin del ministerio de G racia
y J usticia, la comisin revisora se ocupa actualmente de su re-
forma.(N. DEL T .)
el E xposicin de motivos.
POR C. VIVANTE
81
Bibliografa: VIVANTIII T rattato, 5-10.CALAmAlimuer. Mi)
usi del commercio italiano.
Florencia, 1889 (citamos este tra-
bajo porque en l estn reproducidas las colecciones de loa
usos mercantiles, hechas por iniciativa de las principales
C-
maras de comercio italianas).--GoLoscrannT : Handbuch des-
Handelsrechts, 2.a edicin, 1, 85.
3. OR DE N DE LA S FU E N T E S LE GI S LA T I V A S (art. t.,
06d. de Com.) Fiel el legislador al principio domi-
nante de que la ley especial deroga la ley general,.
ha establecido que cuanto se relaciona con el comer-
cio debe regirse ante todo por la legislacin mercan-
til, despus por la costumbre, y en ltimo trmino por
el derecho civil (*).
(*) A . Sistema espaol.L os actos de comercio, sean 6 no
sean comerciantes los que lo ejecuten, y estn no especificados
en este cdigo, se regirn por las disposiciones contenidas en
l; en su def ecto, por los usos del comercio observados general-
ments en cada plaza; y f alta de ambas reglas, por las del de-
recho comn ( art. 2., C digo vigente). La jurisprudencia del
T ribunal S upremo de Justicia podemos considerarla como com-
plementaria de stas f uentes. E ste sistema, que no dif iere del
italiano, es seguido por la mayora de las naciones.
U . Sistema fratteers.En Francia se da preferencia, en la ma-
yora de los casos, al Derecho civil, sobre los usos comerciales.
C . Sistema ingls.En Inglaterra, la fuente ms importante
es la costumbre (cosmos kon).
D. Sistema colombino.L as costumbres mercantiles tendrn
la misma autoridad que la ley (a). E n def ecto de costumbres lo-
cales... pueden admitirse las costumbres mercantiles extranjeras
de los pueblos ms adelantados (b).
E. Sistema americano. Despus de las leyes particulares y
generales, las que se equipara la costumbre, sigue la jurispru-
dencia y la equidad, teniendo esta ltima tanta importancia en
los E stados U nidos del N orte de A mrica, que da nacimiento
una jurisprudencia especial llamada egniztad.(N. DE L T .)
(a) A rt.2.0 del C M. de N ueva Granada 6 C olombia.
(b) A rt. 3. del mismo.
32 DERECHO MERCANTIL
Leyes mercantiles. La fuente ms lica y sistemtica
de disposiciones relativas al comercio es el cdigo de
este nombre. Pero hay otras leyes vigentes en materia
comercial, como por ejemplo, el cdigo para la mari-
na mercante, las leyes acerca de las marcas de fbri-
ca, de los privilegios de invencin, de los juegos de
Bolsa, de los almacenes generales, de las Cajas de
Ahorros, etc. Con el afn de legislar que caracteriza
, la actual vida poltica, todos los allos aumenta el
nmero de estas leyes, por lo cual cuesta sumo traba-
jo coordinarlas sistemticamente entre si. Por respeto
al principio que subordina la ley general la especial
diremos que si alguna de estas leyes especiales est en
contradiccin con el Cdigo de comercio, aqulla de-
ber prevalecer sobr9 ste (*).
*) Entre las disposiciones legales complementarias del C-
digo de comercio, podemos citar las siguientes:
A . L eyes. Ley de ferrocarriles de 23 de Noviembre de 187;
Ley de polica de los ferrocarriles de 23 de Noviembre de 1877.
Ley de 30 de J ulio de 1878, sobre patentes de invencin.
Ley de 21. de Agosto de 1893, sobre hipoteca naval.
EL R eales deeretos.R eal decreto de 20 de Noviembre de 1850,
acerca del uso de las marcas de fbrica.
Decreto de. 19de Marzo de 1874, concediendo al B anco Nacio-
nal el privilegio de la emisin de billetes.
Reglamento de 24 de Mayo de 18'78, para la ejecucin de la ley
de ferrocarriles de 23 de Noviembre de 187'1.
Reglamento de 8 de S etiembre de 1878, para la ejecucin de la
ley de polica de ferrocarriles de 23 de Noviembre de 1877.
Reglamento para la organizacin y rgimen del registro mer
cantil de 21 de Diciembre de 1885.
Reglamento para la organizacin de las B olsas'de comercio de
31 de Diciembre de 1885.
Real decreto de 18 de J unio de 1836, aprobando el Reglamento
interior provisional de la B olsa de comercio de Madrid.
Real decreto de 9 de A bril de 1836, sobre Cmaras de comer-
cio, industria y navegaein.(N. DEL T.)
P OR C. VIVANTE83
Costumbres mercantiles.El Cdigo de comercio no
regula todas las instituciones comerciales, porque nue-
vas formas nacen y se desarrollan de continuo por la
afanosa vida de los negocios. Hay muchos contratos
de banca y de Bolsa, muchas especies de ventas, Troi-
chos negocios martimos que el legislador no ha regu-
lado, ya porque no tenan lineas uniformes en todo el
pas, ya porque no eran bastante seguros o importan-
tes; y esta parte del derecho que el legislador abando-
n la fuerza de la costumbre, se va extendiendo cada
vez ms conforme nos alejamos del tiempo en que se
promulg el cdigo, porque ste permanece fijo mien-
tras que el derecho se mueve.
Muchas veces comienzan las costumbres por ser usos
adoptados por un comerciante con su propia clientela;
despus llegan ser propios de un ramo del comercio,
hasta que en ocasiones se extienden por toda la nacin
y hasta por fuera de sus confines. Divdense las cos-
tumbres en generales, que se siguen en todos los ramos
del comercio y en todos los pases; locales, cuya esfera
de accin se limita un lugar, como una plaza, la
Bolsa, la Aduana, las ferias, etc.; y especiales, que son
propias de ciertos ramos del comercio, por ejemplo,
del comercio al por menor, del comercio ambulante,
del comercio en aceites, vinos sedas. As, la costum-
bre por la cual se supone vendida peso neto toda
mercanca, restando la tara del envase, debe
conside-
rarse como una costumbre general. La costumbre que
obliga al comprador tolerar una merma del 1 por 100
en el carbn de piedra procedente de Inglaterra, es
una costumbre local en la plaza de Venecia y
especial
del comercio de hullas.
Las costumbres no tienen fuerza obligatoria sino
cuando son una prctica constante y general de los
Derecho Mercantil.
8
84DERECHO MERCANTIL
comerciantes, y cuando esta prctica se observa como
una norma de derecho, esto es, como una regla obliga-
toria de la cual no es posible eximirse impunemente.
Por tanto, no son costumbres legitimas aquellas que
se observan por tolerancia complacencia: ejemplo,
la costumbre de obsequiar con aguinaldos en A lio N ue-
vo. Las costumbres no deben ser contrarias las leyes
de carcter pblico; por lo cual no son legitimas, por
ejemplo, las que contradicen las leyes reguladoras
de la capacidad y el orden de la f amilia. A si, la cos-
tumbre que en Palermo tienen los comisionados meno-
res de edad de entrar en la B olsa y cerrar tratos en
ella, nunca podr llegar ser legitima y derogar la
ley de carcter pblico, que declara los menores in-
capaces de contratar por cuenta propia. Las costum-
bres tampoco deben ser contrarias las leyes mercan-
tiles, porque si f uese licito derogarlas en cada plaza,
caerase en esa anarqua que se quiere evitar por me-
dio de la codif icacin. A s, la costumbre que tienen
muchos comerciantes de pagar en mano de los cobra-
dores las letras de cambio que les presentan, aun cuan-
do esos dependientes no estn en posesin de ellas por
una serie regular de endosos, no puede eximir quien
paga de la responsabilidad que le incumbe con arreglo
al C digo de comercio.
C uando las costumbres tienen todos estos requisitos,
y en especial cuando hay un convencimiento general
de su f uerza obligatoria, valen como una ley, y debe
aplicarlas el juez que las conoce. S i alguno tiene la
desgracia de hacer un contrato ignorando que existen,
no por eso se ver menos obligado suf rir las conse-
cuencias de ellas, porque la conciencia general le im-
pone el imperio de la costumbre, lo mismo que le im-
pone la ley escrita.
P OR C. VIVANTE35
La costumbre se distingue de la ley, no slo en que
sta se deriva del poder legislativo, mientras que aqu-
lla tiene su origen en la conciencia general de los co-
merciantes; sino tambin porque la ley debe ser cono-
cida por el juez y lo es fcilmente por su gran publi-
dad, al paso que puede ignorar la existencia de la
costumbre y en especial desde que ya no hay tribuna-
les constituidos por comerciantes. De aqui dimana,
para quien asegura la existencia de una costumbre, la
necesidad de probarla. Podr hacerlo por medio de
testigos de peritos; citando sentencias anteriores de
los tribunales, pareceres de los escritores de ms au-
toridad en asuntos comerciales, 6 las legislaciones ex-
tranjeras; podr presentar actas de notoriedad firma-
das por comerciantes, aun cuando stos menudo se
dejan inducir firmarlas por mera complacencia ; por
ltimo (y ser la prueba ms autorizada), podr pre-
sentar la coleccin de costumbres que muchas Cma-
ras de comercio han publicado para facilitar las con-
trataciones que se efectan en su jurisdiccin. Si bien
las declaraciones contenidas en estos documentos pue-
den combatirse con la prueba contraria, sin embargo,
por su carcter pblico excluyen toda sospecha de
parcialidad favor de un ramo especial de comercio
de cada uno de los comerciantes (*)
Derecho civil. Cuando las leyes mercantiles y las
costumbres callan, el juez, que nunca debe negar jus-
ticia los litigantes, se valdr del derecho civil para
dirimir la controversia. Y su validez en materia co-
mercial no le parecer restringida quien piense en
(`) En Espaa corresponde las Cmaras de Comercio oficia-
les procurar la uniformidad de los usos y prcticas comerciales*.
'Nm. 1, art. 2. del R. D. de 9 de Abril de 1%1 (N. D E L T.)
86 DircEcao
que alli estn reunidas casi todas las reglas generales
acerca de las obligaciones que el Cdigo ce comercio
no ha derogado sino en pocos casos, y en que par&
muchsimos asuntos mercantiles este cdigo no ha dic-
tado casi ninguna norma, por ejemplo, para todos los
asuntos acerca de los inmuebles acerca del trabajo,
donde hace falta recurrir casi exclusivamente al C-
digo civil.
El derecho civil, que por regla general constituye
una fuente de derecho supletorio de las costumbres
mercantiles, tiene prelacin sobre las mismas, como
fcilmente se comprende por lo antes dicho : a) cuan-
do contiene disposiciones de carcter orden pblico;
b)
cuando dispone expresamente en materia comer-
cial (1); c)
cuando el Cdigo de comercio hace referen-
cias expresas al Cdigo civil, y lo eleva as al grado
de ley comercial para integrar sus propias disposicio-
nes (2)
Fuentes cientificas.El
uso de las reglas del derecho
escrito y del consuetudinario, facilitase por la ciencia
que trata de establecer los principios dominantes en
el derecho
vigente. El conocimiento de estos principios
es la mejor gula para la tarea de jurisconsulto, ya por-
que los principios se graban en la mente con ms fa-
cilidad, ya porque sirven para resolver tambin las
cuestiones no previstas por el legislador. La ciencia
consigue descubrir estos principios valindose de dos
medios: de la investigacin histrica, que, indicando
la evolucin de una institucin en las leyes, en las
costumbres y en la jurisprudencia del pasado, nos dice
(1)
C d. eiy.: artculos 284, 1325, 1328 y siguientes; 1956>
nm. 4.0, 1958, nm. S .', 2139.
(2)
C d. com.:. artculos 53, 58,
67, lin, 365 y siguientes.
POR C. VIVANTE37
cules son los motivos del derecho vigente y cul ser
su marcha probable en lo venidero; y de la investiga-
cin tcnica, que enseando cul es el objetivo prc-
tico de una institucin, sugiere las reglas jurdicas que
mejor sirven para alcanzarlo.
La ciencia italiana del derecho mercantil, que en
otro tiempo fu maestra del mundo, se despierta des-
pus de un sueo secular y marcha hasta ahora sobre
un terreno mal preparado. Lo que ms le falta es el
v.studio constante, concienzudo y extenso de las fuen-
tes histricas; y es deficiente su conocimiento de los
negocios, tal como se desenvuelven en la prctica co-
mercial.
La literatura francesa es superior la nuestra por
la exactitud de las nociones jurdicas, y por la habili-
dad con que saca provecho de una jurisprudencia la-
boriosa y llena de discernimiento prctico.
La precede gran distancia la doctrina alemana,
que con rigor de investigaciones histricas y tcnicas
sigue la evolucin, desde las instituciones mercantiles
de origen antiguo hasta las aplicaciones modernas
ms complicadas ingeniosas. Coordinando una mi-
rnerossima serie de observaciones tomadas de la his-
toria, de las leyes, de la jurisprudencia y de las cos-
tumbres mercantiles vigentes en todos los paises, y
en especial en Alemania, consigui librar al derecho
nacional de una multitud de aforismos romanos que
se oponan las rpidas exigencias del trfico, prote-
ger eficazmente la buena fe con la sencillez de las for-
mas, y, por ltimo, regular muchas instituciones, en
especial la de la letra de cambio, con una disciplina
jurdica conforme con su funcin econmica.
88
LI T E R A T U R A I T A LI A N A
MA N C I N I :
R elazione sul Progetto del codice di C omercio, ar-
ticulas
1-950. R oma, I mprenta real, 1878.
V I DA R ': C orso di diritto commerciale: Hoepli edit.. 2.a, 3.11, y
4.4 edicin, 9
tomos.
MA R GMB R E T i
.Diritto commerciale italiano.
Marghieri edit.,
2.- edicin, 3 tomos, 1886-1893 (itncompleto an).
V I vA N T E ; T rattato di diritto commerciale.
B ocea edit., 1893..
T omo i (Los comerciantes y las sociedades mercantiles).
A B C OMB OLA FFI O C A LU OC I , C trE E E MV I V A R T E S I T P1N O,
MOR T A R A , MA R A :ME M:
I i
nuovo C odice di commercio M'adra-
to.
Drucker y T edeschi edit. V erona, 7 tomos.
Las copiosas sentencias de los tribunales italianos
y los estudios tericos en materia comercial se
han
publicado en muchos peridicos. Son. notables por la
especial consideracin concedida muestros estu-
dios:
L ' A rchivio Giuric/ico, dirigido por el prof esor S eraf ini, de
Pisa.
T i Monitore dei T ribunahi di Milano, dirigido por el prof e-
sor Porro, de Miln.
Ii Diritto C omsnerciaie, dirigido por los prof esores S upino y
S eraf lni, de Pisa.
La T emi Veneta, df rigida por el prof esor B olaf f lo, de V e-
necia.
R Poro italiano, dirigido por tos abogados S cialoia y S abba-
tini, de R oma.
La R ivista italiana per le scienze giuridiche, dirigida por
los prof esores S ehupf er y Fusinato, de T urn. Hermanos B oc-
ea editores.
LI T E R A T U R A . FR A N C E S A
A R DEssus: C ours de droit commercial, 4.a edicin, 1856 -1857.
4 tOMOS .
MA S S E : L e Droit comercial clara ses rapports avec le Droit
des gens et le droit civil, 3a edicin, 1874, 4 tomos.
POR C. VIVANTE89
LTON-CAEN y L. RIZNAULT: Trait de droit commercial. Pa-
rle 1889-1893, 4 tomos (sin completar an).
Peridicos que tratan de esta mateLia:
rmales de droit commercial, del profesor Thaller. Paria,
desde 1886.
Bevue Critique de lgislation et de jurisprudenee, desde 1851
LITERATURA ALEMANA
GOLDSORMIDT: Handbuch des Handelsrechts. Segunda edi-
cin Erlangen, 1874. Primer tomo completo, segundo en publi-
cacin.Tercera edicin, Stuttgart, 1891; de esta tercera edi-
cin slo ha aparecido la primera parte del tomo 1, dedicada
toda ella indagaciones histricas.Esta obra es verdadera-
mente notable por lo vasto de las investigaciones histricas y
legislativas, as como por el rigorismo sistemtico con que se
traen ti. sus principios fundamentales.
BEHREND; Lehrbuch des Handelsreehts, tomo 1, parte prime-
ra. Berln, 1886.1892.
Handbuch des deutschen Handels-See-nud Wechsebrechts,
editado bajo la direccin de ENDEMANN, por varios jurisconsul-
tos alemanes. Leipzig, 1884, cuatro tomos.
ANSCIiiiTZ UND. V. VBLVERNDORPP: Sommentar Zum Allg e-
'minen Deutschen Handelsgesetzbuche , mit Ausehluss des See-
rechtes. Erlangen , 1868 y 1885.Tres tomos.
V. ILkirs: Sommentar Zum Allg. Deutsehen Handelsgesets-
buch, tercera edicin, t. 1 (1877); segunda edicin, dos to-
mos (1875).
Peridicos especialistas:
Zeitschrift fitr das gesammte Handelsrecht, bajo la direccin
de Goi.nscrairr. Stuttgart, Enke ed. Han aparecido hasta aho-
ra 41 tomos con notables apndices.
LITERATURA INGLESA
I. W. Smith:
A Compendium of Mercantile Lato, dcima edi-
cin, dos tomos. Londres, 1890 (pone como apndice el texto de
las principales leyes comerciales inglesas) (*).
(W) Literatura ar.paii.ola.
Aun cuando nuestra literatura es muy fecunda, no vamos
hacer mencin sino de los escritores posteriores la publicacin
del Cdigo de comercio vigente, no sin rendir antes un tributo
de admiracin la obra intitulada Instituciones de Derecho oler
4 0DERECHO MERCANTIL
cantil de Ilspaia, de D. Ramn Mart de Eixala, notablemente
adicionada por el eminente jurisconsulto D. Manuel Durn y
B u, que por su carcter cientfico y condiciones didcticas ha
adquirido justo renombre.
Est anticuada , pues las ltimas ediciones son anteriores
1885.
O bras cient(deas.
Alvarez del Manzano y Alvarez de Rivera, catedrtico de la
U niversidad Central : Curso de Derecho mercantil, filosfico,
histrico y vigente (espaol y extranjero). Madrid 1890-1895, un
tomo (en publicacin).
B enito y Eudara : Lecciones de Derecho mercantil. Madrid,
5518, un tomo.
P atasca: Instituciones de Derecho mercantil. Madrid, 1890-
1884, seis tomos (en publicacin).
Carreras y G onzlez y G onzlez de la Revine.: Elementos de
Derecho mercantil de Espaa y Legislacin mercantil comparada
7 sistemas aduaneros. Madrid, 1893, un tomo.
G onzlez de la Revilla: La Hipoteca naval en Espaa. Madrid.
1888, un tomo.
Moret y Remisa: Exposicin razonada del Cdigo de comercio.
Madrid, 1886, un tomo.
Viso y S alom: Lecciones elementales de Derecho mercantil de
Espaa con las fuentes del Derecho mercantil de las principales
naciones de Europa y Amrica. Valencia, 1888, un tomo.
U rea y S maijand: Ensayo de un plan orgnico de un curso
de Derecho mercantil de Espaa y de las principales naciones de
Europa y Amrica (R etista general de L egislacin y A rispriden-
ca, tomos LIXII, LI.XID, Luir y Lxxv).
B lanco Constans: Estudios elementales de Derecho mercantil.
Madrid, 1888 (en publicacin).
C omentarios.
&bella: Novsimo Cdigo de comercio comentado y concor-
dado. Madrid, 1885, un tomo.
G allostra y Frau: Cdigo de comercio espaol vigente. Madrid,
1881, un tomo.
Romero G irn: El nuevo Cdigo de comercio. Madrid, 1835, y
varias ediciones posteriores.
Rens y G arca: Cdigo de comercio de 1885. Madrid, 1886, dos
tamos.(N. DZL T.)
L3:3312 LC) II
LOS C OME R C I A N T E S Y E L E JE R C I C I O DE L C OME R C I O
C A PT U LO PR I ME R O
Los actos de comercio.
Bibliografa: VIVANTE :
T rattato, 11 y 14. Itstati:
ata. di ~merej o. B ocea, editor, 1877.BE IBLAY: Des actes
de commerce. Paris , 1865.GOLDS C HMI DT : Handbuch des
Handelsrechts , 1874, 47 y siguientes.B E R R E N D: L ehr-
buch, 22 y siguientes.
4. E L C OME R C I O. La materia regulada por el
'C digo de comercio es mucho ms vasta que la que
los economistas suelen comprender con el nombre de
industria comercial. R ige en todas sus partes mu-
chas instituciones que en su origen f ueron ciertamente
I nstrumentos exclusivos de los comerciantes, pero que
hoy sirven para toda clase de ciudadanos, como por
ejemplo, la letra de cambio, los transportes terrestres
y martimos. R ige adems otras instituciones que
sirven la agricultura como al comercio, tal como los
almacenes generales. R ige otras que sirven para
conseguir los f ines de la previsin y la mejora econ-
mica de las clases ms humildes, como las sociedades
de seguros mutuos y las cooperativas. N uestro legis-
lador no se propuso reunir de un modo sistemtico una
42 D E RE CFIO ME RCANTIL
materia econmicamente homognea; sino que persi-
guiendo, segn era su deber, un objetivo eminente-
mente prctico, reuni bajo el imperio de las leyes
mercantiles las instituciones que requieren formas
sencillas, ejecuciones rigurosas, procedimientos rpi-
dos y la publicidad que desde el principio haban dado
los comerciantes su. industria, en defensa del crdito
y de la buena fe.
As, pues, no se puede dar una definicin de los
actos de comercio regulados por el Cdigo, porque no
tienen caracteres comunes : el mismo legislador ha
renunciado ello, prefiriendo indicar en una larga
serie demostrativa cules son los actos regidos por
el Cdigo de comercio, y esa serie debemos atener-
nos sin discutirla (*).
5. ACTOS OBJE TIVOS D E COME RCIO (art. 3.)Mu-
chas razones indujeron al legislador indicar en los
umbrales mismos del Cdigo cules son estos actos, y
principalmente :
a) para que se sepa qu materia se aplican, con
(") A. Sistema frovers. Este sistema, seguido en Italia y
en la mayora de las naciones, hace la enumeracin de los actos
de comercio, pero sin definirlos.
B. Sistema 031,4 19 1.
S ern reputados actos de comercio los
comprendidos en este Cdigo y
cualesquiera otros de naturaleza
anloga (prrafo 2., art. 2., CM. com. espaol). El legislador,
teniendo en cuenta la imposibilidad de dar una definicin exacta
de los actos de comercio, se decidi por tuna frmula prctica,
exenta de toda pretensin cientfica, pero tan conspressiee, que
en una sola frase enumera 6 resume todos los contratos y actos
mercantiles conocidos hasta ahora, y tan fiesible, que permite la
aplicacin del Cdigo las combinaciones del porvenir) (Expo-
sicin de motivos).
C . Sistema ingls.Se parece al espaol en cuanto no enume-
ra los actos mercantiles, pero difiere de l en cuanto que ni se de-
finen, ni se da frmula alguna para su comprensin.(N. DL T.)
POR O. VIVANTE 43
preferencia al derecho civil, las leyes y costumbres.
mercantiles ;
b) para que se pueda determinar quin es comer-
ciante, cosa que no puede averiguarse si primero na
se sabe cules son los actos objetivos de comercio ;
e)
para que estos actos no puedan ejecutarlos sino.
aquellos que tengan completa capacidad para disponer
de sus cosas.
Llmanse objetivos estos actos porque el legislador
los ha considerado como mercantiles atendiendo su
naturaleza y no la persona que los efecta; en otros,
trminos, porque conservan su carcter comercial aun
cuando sean realizados por quien no fuere comerciante,
Para
tenerlos presentes con ms facilidad, estos.
actos pueden clasificarse en cuatro grupos :
I. Negocios relativos mercancas y valores.
II. Negocios relativos al trabajo.
III.
Negocios relativos al riesgo.
IV. Negocios martimos.
Negocios relativos cl mercancas y valores. A esta,
categoria pertenecen ante todo la compra y la venta,
que constituyen el objeto principal del comercio. La
compra, que tambin puede ser acto civil y regulado.
nada ms que por el Cdigo civil, es comercial cuan-
do el comprador tiene la intencin de revender la
que ha comprado. La venta es comercial cuando el
vendedor compr antes con el fin de revender. Tales.
son todas las compras y ventas que realizan los tende-
ros, los cuales tratan de especular con las mercan-
cas transmitindolas de quienes las tienen en abun-
dancia quienes las necesitan.
Son tambin negocios comerciales de esta categora-
las operaciones de banca, que consisten principalmente
en actos de mediacin entre quien abunda en capitales.
44D E RE CHO miencA tern,
quien los necesita. Los actos normales de los B an-
cos, el empleo de los depsitos recibidos en descuentos
de letras de cambio y en prstamos con garanta de
ttulos, gneros 6 f incas. A estos actos normales se
unen otros voriadsimos , segn las diversas f unciones
de los B ancos y segn los paises, como el servicio de
T esorera y C aja por cuenta del E stado, de las provin-
cias, de los municipios y de los particulares ; los co-
bros y los protestos de letras de cambio; el cambio de
monedas; la venta de ttulos por cuenta de los particu-
lares; la emisin de emprstitos; la colocacin de accio-
nes y obligaciones emitidas por sociedades mercanti-
les; la custodia de objetos preciosos.
E n f in, todas las operaciones de cambio que tengan
por objeto librar, endosar pagar una letra, son actos
de comercio, sean quienes f ueren los que los realicen,
y, por consiguiente, se rigen por las leyes comerciales.
Negocios relativos al trabaj o. E stos negocios ad-
quieren carcter mercantil cuando los ef ectan perso-
nas intermediarias entre los obreros y el pblico con-
sumidor de sus productos, tomando sobre s el riesgo
de que la propia actividad y los desembolsos hechos
no logren su adecuada compensacin.
Por tanto, deben regirse por las leyes comerciales
todos los actos de la grande industria que emplea mu-
chos operarios y motores mecnicos, y que se vale
ampliamente del crdito, elaborando tambin con ca-
pitales ajenos. S lo se eximen de la aplicacin del de-
recho mercantil las industrias agrcolas y extractivos,
que tienen por principal objeto la venta de los produc-
tos del campo, de las minas y de la pesca.
S on bastante numerosas las empresas que especulan
con el trabajo ajeno, regidas por el C digo de comer-
cio. E ntre ellas deben-mencionarse:
P OR C.VIVANTB 45
a) las empresas de suministros que contraen la.
obligacin de prestar peridicamente cosas servicios,
por un precio determinado de antemano. Tales son las
empresas para el alumbrado, para el suministro de
agua,
para la extraccin de la nieve, para la conduc-
cin de cadveres;
b) las empresas de fbricas y construcciones, ya
hagan necesario el empleo de materiales, como la
construccin de un edificio, de una lnea frrea, de ui.
acueducto; ya produzcan simples movimientos de
tierra, como diques, fosos, desecacin de pantanos;
c) las empresas de manufacturas, ya trabajen con
materiales de la empresa, como acontece, por ejemplo,.
en las fbricas de cristal, de espejos, de acero, de m-
quinas; ya cuando transforman las primeras materias
entregadas por los clientes, como en los molinos, lava-
deros , tintes al vapor;
d) las empresas de espectculos pblicos, cualquie-
ra que sea el local del espectculo, un teatro un
caf, una barraca; y tanto si el empresario toma parte.
en el espectculo, como si se limita dirigirlo;
e) las empresas editoriales, tipogrficas y libreras,
que tengan por objeto obras cientficas, musicales, li-
togrficas, etc. ;
f) las empresas de transportes de personas y de
cosas, por medio de ferrocarriles, diligencias tranvas,
buques de vapor.
Tambin deben incluirse entre las especulaciones
sobre el trabajo los actos de los corredores de comer-
cio; pues si bien stos se limitan vivir de su trabaja
propio, sin embargo, sujtanse sus actos al rgimen
comercial porque contribuyen como actos accesorios
al ajuste de los negocios mercantiles. Tambin deben
incluirse aqui los depsitos que se hacen en los alma-
46DERECHO MERCANTIL
.cenes generales, porque estas instituciones, con la
emisin de titules endosables que representan los gne-
ros all depositados y con las ventas en almoneda, con-
tribuyen . f acilitar la circulacin de las mercancas,
y, por consiguiente, al trato de los negocios comerciales.
Negocios relativos al riesgo. Por lo comn, estos
negocios los tratan empresas que recaudan del mayor
nmero de contribuyentes, bajo la f orma de pequellas
cuotas, aquel f ondo de que se valen para pagar sumas
mucho mayores las marcadas por la suerte. T ales
son, ante todo, las empresas de seguros, tanto prima
f ija como mutuos. E n ef ecto, stas recaudan de los
asegurados, con arreglo , una tarif a calculada antici-
padamente en proporcin la gravedad de los riesgos,
los capitales que luego reparten entre los damnif ica-
dos. E n general, tienen por objeto reparar los de-
sastres que pueden acaecer en los modestos patrimo-
nio; y se estimulan como todas las que ayudan la
previsin. Los ramos ms importantes de esta indus-
tria son los seguros contra incendios, contra el gra-
nizo, contra los accidentes f ortuitos, y los seguros so-
bre la vida.
T ambin deben incluirse en esta clase las empresas
de loteras. A un cuando por regla general estn pro-
hibidas, sin embargo, no son raras las concesiones
por causas de utilidad pblica. La empresa que hace
una emisin de billetes de lotera 6 rif a, lo mismo que
las C ompatilas de seguros, recauda con las pequeas
puestas de los jugadores el f ondo que distribuye los
f avorecidos por la suerte, con el nombre de premios.
N aturalmente, unas y otras procuran arreglar las
cuotas y puestas de manera que una parte de stas
quede en benef icio suyo; y en eso est el objetivo de
su industria.
P OR C. VIVANTE4 7
Negocios maritimos.Todo lo concerniente la na-
vegacin corresponde la materia comercial : la
construccin, la venta y el flete de la nave; el alista-
miento de las tripulaciones; los seguros de cuanto est
expuesto los riesgos de mar; los prstamos garanti-
zados con hipoteca de la nave con el cargamento
embarcado. El acto debe considerarse como mercantil,
igual si se hace el viaje por motivos de trfico que
por instruccin por emigracin, y aunque slo se
expidan muebles de la propia familia lo mismo que si
se expiden mercancias. La razn de esto es de carc-
ter histrico: esos actos se rigen por las leyes mer-
cantiles porque en lo antiguo la navegacin era un
instrumento exclusivo del comercio, y las controver-
sias que daba margen se resolvian por las corpora-
ciones de los navegantes.
6. AcTos S U B J ETIVOS DE COMERCIO (art. 4.)Son
aquellos los cuales la ley atribuye carcter mercan-
til, porque son realizados por comerciantes. Se dis-
tinguen esencialmente de los actos objetivos en que
stos atribuyen quien los realiza profesionalmente
la cualidad de comerciante, mientras que aqullos
presuponen en quien los ejecuta la profesin de co-
merciante. Los actos objetivos se apoyan en una fic-
cin de la ley, que los considera como actos de comer-
cio cualquiera que sea en realidad su propsito, per-
tenezcan no pertenezcan una hacienda comercial.
Por el contrario, los actos subjetivos se apoyan en
una simple presuncin; porque se puede demostrar
que son extrafios la actividad comercial del nego-
ciante, y entonces dejan de corresponder nuestra
materia para caer bajo los preceptos del derecho
civil.
La presuncin de que todas las obligaciones de un
48
DE R E G110 ME R C A N 'I lL
comerciante se ref ieran al ejercicio de su comercio est
f undada en una probabilidad, como todas las simples
presunciones; y, en ef ecto, lo probable es que quien
tiene por habitual prof esin la de comerciante obre
siempre por negocios de su trf ico. S i compra adere-
zos, balanzas, caballos, carruajes, si viaj a, si toma en
arrendamiento un almacn, si concede una hipoteca,
presmese que el acto y la obligacin que derivan de
l corresponden al ejercicio de su comercio. S i por su
culpa lesiona los intereses ajenos, por ejemplo, si una
empresa de f errocarriles es culpable porque un tren ha
herido un viajero; si la empresa que sostiene una f -
brica perjudica la salud de sus obreros con las exha-
laciones miasmtjtas de sus depsitos, la obligacin
que tienen de indemnizar al perjudicado es de carcter
comercial en f uerza de aquella presuncin.
Pero destryese la presuncin cuando se prueba la
naturaleza civil del negocio. Puede inf erirse esto sin
ms que por sus caracteres constantes, como en el
caso de la adopcin, del testamento, del matrimonio,
bien por las circunstancias especiales y conocidas
por ambos contratantes, que acompallaron la cele-
bracin del contrato, como, por ejemplo, en el caso de
un mutuo estipulado por un comerciante sabiendas
de la otra parte contratante
para dotar una hija 6
para pagar
el precio de una casa de campo. E n estos
casos, como el acto no puede ref erirse a su comercio,
est regido por las leyes civiles.
CAPITULO II
Les comerciantes.
Bibliografa: V I V A N T T O: T rattato , 15 18. B OLA PPI O :
Nuovo C odice di comansrcio f i/tu/trato, artculos 8-20.B oa-
G10: Delle persone Miau incapaci agli atti civiii e di com-
merej o ; dos tomos. T ad'', U nin T ipogrf ica, 1888-89. -
B E S LA Y : Des commer9ant s. Paris , 1867. GOLDB C HMI DT :
Handbuch des Handelsrecht , 43.BEreatErrp , 24 y si-
guientes.
7. gltig E S C OME R C I A N T E ? (art. 8.) (*).Esta
investigacin es de importancia prctica principal-
mente porque muchas disposiciones del Cdigo de co-
mercio slo obligan los comerciantes, como la publi-
cidad de su contrato matrimonial, la tenedura de li-
bros, la declaracin de quiebra simple, el proceso cri-
(") S on comerciantes para los ef ectos de este C digo : 1. Loa
que, teniendo capacidad legal para ej ercer el comercio, se dedican
l habitualmente. 2. Las compaas mercantiles 6 industrialel
que se constituyeren con arreglo este C digo ( art. 1.0, C . E .).
T endrn capacidad legal para el ejercicio habitual del comer-
cia, las personas que reunan las condiciones siguientes: 1. Ha-
ber cumplido la edad de veintin aos. 2.% N o estar sujetas la
potestad del padre 6 de la madre, ni la autoridad marital.
3.a T ener la libre disposicin de sus bienes (art. 4.; C . E .). C omo
se ve, el C digo espaol se separa de las dems legislaciones ex-
tranjeras, que acuden al Derecho civil para f ijar la regla general
de capacidad.(N . DE L T .)
Derecho Mercantil.4
minal por quiebra f raudulenta; porque sus actos se
presumen mercantiles y por ende estn sujetos la ley
comercial; porque son electores y elegibles en las C -
maras de comercio; porque estn sometidos particu-
lares reglas f iscales.
S egn concepto dominante en todas las legislacio-
nes, y acogido tambin por la nuestra, la cualidad de
comerciante se adquiere con el ejercicio prof esional de
los actos de comercio. Para llegar A serlo no hace f al-
ta examen, ni patente gubernativa, ni pagar ninguna
tasa, ni ponerse servicio del pblico, ni aun ser ciu-
dadano. La cualidad de comerciante la adquiere de un
modo inevitable, por la f uerza de la ley, todo el que
por prof esin ejerce actos de comercio (*).
R equisitos:
a) El ej ercicio de actos obj etivos de comercio, en
nombre propio. Para llegar ser comerciante se ne-
cesita realizar en nombre propio aquellos actos que el
legislador considera comerciales por su naturaleza
(nm. 5). N o es preciso ejercer personalmente el co-
(')
A. SiSteina frocelt.Segn este sistema, seguido en la
mayora de las naciones, para atribuir una persona la cualidad
de comerciante, bastar el ejercicio habitual de actos de comer-
cio, sea por profesin.
U. Sistema :siso.T odo
el que se dedique al comercio, ex-
plote una fabricad ejerza en forma comercial cualquier industria,
estar obliputo
hacerse inscribir en el Registro de comercio de-
la localidad donde tenga su establecimiento principal, y si tu-
viese alguna sucursal en otra localidad, tambin deber hacerse
la inscripcin en sta (art. 865, Cdigo federal de las obliga-
ciones. Este sistema ea
seguido en el B rasil y ea la Repblica
Argentina.
C. Sistema espaiial.A un
cuando es potestativa la matrcuis
en el R egistro mercantil para las personas individuales ( ar-
tculo 17, C . E .), nO podrn inscribir
ningn documento sin estar
ellas inscriptas. Este sistema ea seguido en P ortugal.(N. DEL T 4
P OR C. VIVAIITE51
mercio, porque puede ejercerse por medio de un tutor,
de un gerente y en general de un representante. Tam-
poco es necesario ejercer el comercio por cuenta pro-
pia; as, el comisionista es un comerciante, aun cuan-
do ejerce el comercio por cuenta de sus comitentes.
Lo que basta, pero es indispensable para ser comer-
ciante, es que emplee su propio nombre, y, por consi-
guiente, exponga su patrimonio en el ejercicio de ac-
tos objetivos de comercio.
b) Profegin habitual.Para ser comerciante es
menester proponerse hallar una fuente habitual de ga-
nancias en el ejercicio de los actos de comercio. No se
necesita que constituyan la fuente principal, ni aun la
nica de sus ganancias. Puede ser banquero y agricul-
tor, industrial ingeniero, cantante y empresario de
teatro; pero debe efectuar continua y sistemticamen-
te actos de comercio. Cualquiera especulacin aislada
accidental no basta para atribuir el carcter de co-
merciante quien la hace, porque no constituye en l
una profesin.
No basta la intencin de ejercer el comercio, la ad-
quisicin de una tienda, la inscripcin en la matrcula
industrial, el pago de una contribucin de subsidio; no
basta proclamarse y firmarse comerciante para serio;
es necesario el ejercicio efectivo y profesional de los
actos de comercio.
Por lo dems, es difcil que la clase mercantil se en-
gate ignore si uno es no es comerciante, precisa-
mente porque quien quiere ejercer el comercio debe
darse conocer al pblico. El tener abiertas una
tienda 6 una casa de banca, las circulares, los anun-
cios en los peridicos, el uso de un rtulo de una
marca de fbrica, la frecuentacin de la Bolsa 6 de las
subastas pblicas, son signos habituales de la profe-
52
DERECHO MERCANTIL
aln de comerciante. Pero ninguno de ellos es indis-
pensable, y hasta puede haber un comerciante que no
presente ninguno de ellos; lo nico esencial es que
ejerza actos de comercio (a).
6. PR OFE S I ON E S I N C OMPA T I B LE S C ON LA S DE C OME R -
ourrz.
E n principio, todos son libres de ejercer el
comercio: bajo la inf luencia de ideas ms liberales y
democrticas, abolironse las antiguas prohibiciones
que impedan el ejercicio del comercio los nobles,
los extranjeros y los que no estaban inscritos en las
corporaciones gremiales. S in embargo, para mantener
libre de toda clase de sospechas el ejercicio de muchos
of icios, an hay leyes especiales que los declaran in-
compatibles con el del comercio. A s!, les est prohibido
los embajadores y los cnsules (1), los milita-
res (2), los notarios (3), los procuradores (4), los
f allidos condenadas por quiebra f raudulenta (art. 861).
Otras veces la prohibicin se limita al ejercicio de al-
gunos ramos del comercio, por motivos de orden p-
blico de inters privado que f cilmente se compren-
den : as, est prohibido los abogado ser agentes co-
(*) E xistir la presuncin legal del ejercicio habitual del
comercio, desde que la persona que se proponga ejercerlo anun-
ciare por circulares, peridicos, carteles, rtulos expuestos al
pblico, 6 de otro modo cualquiera, un establecimiento que
tenga por objeto alguna operacin mercantil (art. 3., C . E .).
(N . D E L T .)
(1) Ley consular de 28 de Mayo de 1886, art. 4.
(2) R eal decreto de 6 de Diciembre de 1865, art. 14; R egla-
mento de 30 de Diciembre de 1866, art. 22; R eglamento de 18 de
Diciembre de 1869, art. 45.
(3) Ley de 25 de Mayo de 1879, acerca del ejercicio del N ota-
riado, art. 2..
(4) Ley de 8 de Junio de 1874, acerca del ejercicio de las pro-
f esiones de abogado y procurador, art. 43.
POR C. VIVANTE
th8
rredores (1); y quien ejerce el comercio por cuenta
ajena le est vedado ejercer por cuenta propia el mis-
mo gnero de comercio, para evitar al principal una
competencia peligrosa (2 ) (*). Pero si todos estos, vio-,
lando su ley profesional, ejercen actos de comercio,
son vlidos y producen todos sus efectos jurdicos; si
(1) Ley citada del 8 de J unio de 18'74, art. 13.
(2) C6d. de com., artculos 3'72, 3'78, 515.
(*) No podrn ejercer el comercio, ni tener cargo ni inter-
vencin directa administrativa 6 econmica en compaas mer-
cantiles 6 industriales: 1. Los sentenciados pena de interdic-
cin civil, mientras no hayan cumplido sus condenas 6 sido
amnistiados 6 indultados. 2. Los declarados en quiebra, mien-
tras no hayan obtenido rehabilitacin 6 estn autorizados en
virtud de un convenio aceptado en junta general de acreedores
y aprobado por la autoridad judicial, para continuar al frente de
su establecimiento; entendindose en tal caso limitada la habili-
tacin lo expresado en el convenio. 3. Los que por leyes 6
disposiciones especiales no puedan comerciar (a).(art. 13, C. E.).
No podrn ejercer la profesin mercantil, por s ni por otro,
ni obtener cargo ni intervencin directa administrativa 6 eco-
nmica en sociedades mercantiles 6 indnstrialee, dentro de los
lmites de los distritos, provincias 6 pueblos en que desempean
sus funciones; 1. Los magistrados, jueces y funcionarios del
Ministerio flocel en servicio activo. Esta disposicin na ser
aplicable los alcaldes, jueces 6 fiscales municipales, ni loe
que accidentalmente desempeen funciones judiciales fiscales.
2. Los jefes gubernativos, econmicos 6 militares de distritos,
provincias si plazas. 3.0 Los empleados en la recaudacin y ad-
ministracin de fondos del Estado, nombrados por el gobierno.
Exceptense los que administren y recauden por asiento, y sus
representantes. 4. Los agentes de cambio y corredores de comer-
cio, de cualquiera clase que sean. 5.0 Los que por leyes y dispo-
siciones especiales no puedan comerciar en determinado territo-
11.0 (17,):.(N. DEL T.)
(si Los clrigos, los notarios, los cnsules, loe registradores de la propia.
dad ett encuentran incluidos en estas diaposiciones especialeo.
(b) V ase la nota anterior.
por un exceso de abuso ejercen de un modo habitual
actos de comercio, hcense comerciantes, y, por con-
siguiente, se les podr declarar en quiebra, y proce-
sarlos por quiebra f raudulenta. A s, se les castigar dos
veces : la una por la of ensa inf erida su ley prof esio-
nal, con multa, suspensin, inhabilitacin perpetua
del cargo; la otra por la of ensa inf erida al crdito con
la quiebra simple, y con las penas en que incurren los
f allidos en quiebra f raudulenta. S eria ilgico que que-
dasen exentos de estas penas, porque violaron su ley
prof esional.
9. PE R S ON A S I N C A PA C E S . T ambin las personas
f sica jurdicamente incapaces, como un menor, un
condenado la pena de interdiccin civil, un nitio, un
ausente, pueden ejercer el comercio por medio de su
legtimo representante, como el padre, el tutor, el cu-
rador.
Mas, para resguardo de los primeros, la ley no con-
siente estos ltimos proseguir en el ejercicio del co-
mercio que f orma parte del patrimonio conf iado su
administracin si no f ueron autorizados para ello judi-
cialmente (art. 12) (*). Hay, en verdad, casos en que
esta continuacin es til para evitar los dallos de una
liquidacin 6 para conservar al menor la clientela de
un negocio, de una industria, que ms tarde podr
continuar por s. C uando el tribunal ha concedido la
(") Los menores de veintin aos y los incapacitados, podrn
continuar, por medio de BUS guardadores, el comercio que hu-
bieren ejercido sus padres 6 causantes. S i los guardadores care-
cieren de capacidad legal para comerciar, 6 tuvieren alguna f in-
compatibilidad, estarn obligados nombrar uno 6 ms f actores,
que reunan los condiciones legales, quienes les suplirn en el
ejercicio del comercio (art. 5', C . E .). Para que pueda el menor
continuar el ejercicio del comercio se necesita autorizacin del
C onsejo de f amilia (art. 269, C digo civil).(N . Dar. T .)
POR O. VIVANTE 55
autorizacin, el padre, el tutor, el curador, pueden
ejercer el comercio como si fuese capaz su administra-
do. Este adquirir la cualidad de comerciante hasta
sin saberlo, y se podr declararle en quiebra si su cau-
dal llega hacerse insolvente. Los administradores
culpables de esta insolvencia respondern de ella para
con el menor y con la, sociedad, incurriendo en las
penas que el Cdigo de comercio establece para los
fallidos fraudulentos (art. SU).
Menores emancipados, autorizados para el ejercicio
del comercio..-Mucho antes de llegar la mayor edad,
un menor puede tener la habilidad y la seriedad nece-
sarias para ejercer personalmente el comercio. Pero
como esta profesin est llena de gravisimos riesgos,
por eso la ley no le concede una capacidad anticipada
si no se emplean algunas formalidades, las cuales tie-
nen por objeto, en beneficio del menor mismo y del
comercio en general, impedir que se confe ste
quien an no se halle en disposicin de obrar con pru-
dente criterio.
Para que el menor pueda ejercer el comercio es
preciso que se encuentre emancipado, lo cual no suce-
der por regla general sino despus de los diez y ocho
allos, y que sea autorizado solemne y pblicamente
para, ello con el concurso del magistrado (art. 9.).
Segn se ve, no basta la emancipacin ; porque sta
atribuye al pupilo la simple facultad de administrar
sus propios bienes, mientras que los actos de comercio
exceden de esos lmites y fcilmente pueden arruinar
todo el patrimonio del menor.
Cumplidos esos requisitos, el menor debe conside-
rarse como mayor para todos los asuntos concernien-
tes al comercio, para el cual fu autorizado. Podr
comprar, vender, firmar letras de cambio, garantizar
56
DERZCHO 14ERCANTIL
el pago de ellas, pedir y dar prstamo, hipotecar y
vender sus bienes inmuebles. Y conservar esta capa-
cidad mientras para prevenir su ruina no se le quite,
con el concurso del juez, aquella autorizacin que le
f u concedida por una conf ianza que demostr en rea-
lidad no merecer.
L a muj er.En principio, al hacerse mayor de edad,
la mujer es capaz de ejercer el comercio igual que el
hombre; pero durante el matrimonio est limitada su
capacidad, en homenaje al marido que es el jef e de la
f amilia. T ambin entonces puede realizar aquellos
particulares actos de comercio que no le estn veda-
dos por el C digo civil (artculos 184, 1.743), pero no
puede ejercer el comercio sin el consentimiento del
marido (*). C omprndese bien esta cautela, si se ref le-
(*) A. Sistema espaliel.L a mujer casada mayor de ventilin
aos, podr ejercer e1 comercio con autorizacin de su marido,
consignada en escritura pblica que se inscribir en el Registro.
mercantil (art. 6., C. E.).
S e presumir igualmente autorizada para ;comerciar la mujer
casada que, con conocimiento de su marido, ejerciere si comer-
cio (art. 1.. C. E.).
La mujer que al contraer matrimonio se hallare ejerciendo el
comercio necesitar licencia del marido para continuarlo. Esta
licencia se presuinir concedida nterin el marido no publique,
en la forma prescrita en el artculo anterior, la cesacin de su
mujer en el ejercicio del comercio (art. 9., C. E.).
U . Sistema itatiesa.La mujer, aun siendo comerciante, no
puede contraer sociedad mercantil, asumiendo responsabilidad
Ilimitada, sin una autorizacin especial del marido o del tribu-
nal (art. 14, C. I.).
C. S irtssea by:dls.En Inglaterra, conforme la costumbre
de la C ity de Londres. la mujer puede ser comerciante, si bien en
estricto derecho slo puede ejercer el comercio cuando hay se-
paracin de cuerpos. Las nuevas tendencias se encaminan con-
eederle su ejercicio sin esta restriccin.(N. DEL T.)
P OI C. VP TANTE
xiona que ese ejercicio la hace salir de la vida doms,
tica para ponerla en continua relacin con el pbli-
co, y puede inf luir perjudicialmente en las condicio-
nes econmicas de la f amilia.
E l consentimiento del marido puede ser tambin t-
cito; si l, que debe convivir con su mujer propia,
asiente al ejercicio pblico y notorio de su comercio sin
oponerse ello, como podra hacerlo, eso signif ica que
lo consiente. S e prestarla un
arma al f raude, conce-
diendo al marido la f acultad de impugnar actos que,
con su tolerancia, demostr tener por vlidos.
La mujer quien expresa tcitamente le est con-
sentido ejercer el comercio en general, debe conside-
rarse como no casada en lo que concierne la validez
de sus obligaciones. Puede ef ectuar todos los actos que
repute necesarios para el ejercicio de su comercio, y
debe cumplir todas las obligaciones que la ley impone.
los comerciantes: deber llevar en toda regla los 11-
broa, responder de las obligaciones contraidas con
todos sus bienes (excepto la dote, que debe permane-
cer intacta para atender las necesidades de la f ami-
lia) (*); y si no satisf ace sus deudas puntualmente,
VI S i la mujer ejerciere el comercio en loe caeos Mistados en
los artculos B ., 7."y 9. de este Cdigo, quedarn solidariamente
obligados las resultas de su gestin mercantil todos sus bienes
olotales y paternales, y todos los bienes y derechos que ambos
cnyuges tengan en la comunidad 6 sociedad conyugal; pudiendo
la mujer enajenar hipotecar los propios y privativos suyos, as
como los comunes. Los bienes propios del marido podrn ser
tambin enajenados hipotecados por la mujer, si se hubiere ex-
tendido s se extendiere ellos la autorizacin concedida por
aqul (art. 10, C. E.).
P odr igualmente ejercer el comercio la mujer casada, mayor
de veintin 8los, que se halle en alguno de los casos siguientes:
1. Vivir separada de su cnyuge por sentencia firme de divorcio.
58
DERECHO MERCANTIL
podr ser declarada en quiebra condenarla por quie-
bra f raudulenta, como cualquiera otro comerciante.
S i abusa de las f acultades que le f ueron conf eridas, el
marido podr tambin, con el concurso del juez, revo-
car su propio consentimiento y reducir la capacidad
de ella los limites trazados por el derecho comn (*).
Eetar su marido sujeto curadura. 3. Estar su marido au-
sente, ignorndose su paradero, sin que se espere su regreso.
4. Estar su marido sufriendo la pena de interdiccin civil
(art. 11, C. E.).
En los caws que se refiere el articulo anterior, solamente
quedarn obligados las resultas del comercio los bienes propios
de la mujer y los de la comunidad 6 sociedad conyugal que se
hubiesen adquirido por esas mismas resultas, pudiendo la mujer
enajenar hipotecar los unos y los otros. Declarada legalmente
la ausencia del marido, tendr adems la mujer las facultades
que para este caso le concede la legislacin comn (art. 12,
C. E.).(N. DEL T.)
(P ) El marido podr revocar libremente la licencia concedida,
tcita 6 expresamente, su mujer para comerciar, consignando
la revocacin en escritura pblica, de que tambin habr de to-
marse razn en el Registro mercantil, publicndose adems en
el peridico oficial del pueblo, si lo hubiere, 6 en otro caso, ea
el de la provincia, y anuncindolo sus corresponsales por medio
de circulares. Esta revocacin no podr en ningn caso perjudi-
car derechos adquiridos antes de su publicacin en el peridico
-oficial (art. 8.*, C. E.).(N. nal. T.)
CAPTULO III
Derechos y obligaciones de los comerciantes.
.8ibliografia: Vrverrrn: Trattato, 19 .Amen: Dei nomi, dei
marelai e della concorrenza commerciale. Tann, 1833.Mrr.
cvm: Relazione, pg. 53 y signientes.Poun.LE T: Traa des
marques de fabrique et de la concurrence dloyale, 2.a edi-
cin. Parle, 1883. SPAING: Handelsregister und Firmen..
recht. Berlin, 1884 .LE FORTE Le Registre de co.rumerce et te*
raisons de commerce. Ginebra, 1884 ,
10. LA FIRMA RAZ N DE LAS CAS AS DE COMERCIO.
El nombre que el comerciante usa en el ejercicio de
su comercio se llama firma razn de la casa. Puede
emplear tambin su nombre como rtulo para distin-
guir su establecimiento, como marca de fbrica para
distinguir los productos de su industria; pero ahora no
nos ocupamos de la firma, sino como nombre que el co-
merciante emplea para cerrar sus tratos y suscribir
sus obligaciones.
Por regla general, la firma est constituida por el
nombre y apellido del comerciante; pero tambin pue-
de formarse nada ms que con el apellido, 6 con ste
y la inicial del nombre. Si un comerciante abrevia de
este modo su firma, significa que as basta para distin-
guirle. Si fuese posible una equivocacin, si las cartas
y los negocios l dirigidos pudiesen llegar caer en
manos de otro, se apresurarla agregar algo ella.
6o
DERECHO MERCANTIL
De todas maneras, est 6 no est abreviada la f irma,
debe corresponder al verdadero estado civil del comer-
ciante. S i alguno f irmase una obligacin comercial con
un nombre y apellido diversos de los que le pertenecen
civilmente, se le podra obligar judicialmente recti-
f icar la f irma adoptada.
A dems de estas f irmas naturales, la jurisprudencia
admite tambin que puede usarse la f irma adquirida
por herencia. Y, en ef ecto, seria un dallo para la eco-
noma nacional y particular si el crdito que un pers-
picaz negociante supo adquirir con la lealtad de su co-
mercio se viese reducido la nada con su muerte, y el
sucesor tuviera que comenzar desde el principio con
un nombre diverso.
N o hay quien deje de comprender que este sistema
puede producir equivocaciones peligrosas, puesto que
pudiera inducir error alguno creyendo contratar
con el dif unto; tanto, que recientes legislaciones per-
miten indicar en la propia f irma la relacin de suce-
sin que la une con la f irma que ha cesado, pero no
usarla como si f uese la f irma de un vivo. S in embar-
go, debe observarse en def ensa de nuestra jurispru-
dencia que no ser f recuente esa equivocacin, por-
que suele darse gran publicidad la esquela mortuo-
ria; y su tolerancia no producir graves darlos, lo
menos como regla general, porque la vez que
el
nombre, el heredero suele adquirir el patrimonio del
dif unto.
Lo cierto es que no se puede ceder otros por con-
trato el uso de la propia f irma, ni aun cuando se le ce-
dan la propia tienda 6 el propio taller. S i eso f uese ju-
rdicamente posible, daras motivo una conf usin
peligrosa para la seguridad del crdito: un ciudadano
rico en capitales y en mala f e podra ceder otros el
POR C. VIYARTE
61
uso de su propia f irma, engallar al pblico con la ga-
ranta de su f ortuna, y luego dejar los acreedores
que se las hubiesen con la persona insolvente que
usaba su nombre. E ste sistema est admitido en A le-
mania, porque all todo el mundo puede averiguar en
el R egistro mercantil quin responde por cada razn
comercial; pero si entre nosotros, donde f alta ese R e-
gistro, se admitiese la f acultad de ceder la f irma, se
trasplantarla una doctrina sin la base que debe darle
apoyo.
La verdadera doctrina en I talia es sta: que todo
comerciante debe hacer uso de su propio nombre, por-
que no tenemos ms R egistro que el civil. S lo se ex-
ceptan de esta regla las f irmas de las personas dif un-
tas, que se pueden continuar por sus sucesores. E n
cuanto los vivos, quien cede otros el uso de su pro-
pio nombre para que con l ejerza el comercio, con-
virtese en comerciante y responde con todos sus bie-
nes de las obligaciones contradas por su cesionario,
como si ste f uese un representante suyo: tal es en I ta-
lia la suerte del testaferro.
La firma razn comercial de una casa, esto es, el
nombre y el apellido de un comerciante, constituye
una propiedad que puede def enderse contra cualquiera
que la usurpare, haciendo condenar al usurpador
cesar en su uso y resarcirle de los dalles y perjui-
cios. S i dos comerciantes tienen el mismo nombre y
apellido y pueden suf rir por esa unif ormidad algn
daf lo, quien probare el uso legitimo y anterior de la
razn comercial comn podr constrellir al otro ha-
cer en su propia f irma las modif icaciones que f ueren
necesarias para impedir las equivocaciones; porque la
prioridad en la posesin constituye el titulo de pref e-
rencia en esta materia.
62DE R E C HO miracA lern,
Legislacin: Ley de 30 de A gosto de 1868.C onvenio interna-
cional aprobado por la ley de 7 de Julio de 1884.R eales de-
cretos de 9 de S etiembre y 23 de Octubre de 1884, y 11 de
Febrero de 1886.C digo penal, articulos 296-298.
Bibliografa: Viv Anna:: Trattato, 20. A ms: Dei nomi,
maroiti
e della concorrenza commerciale. T urin,1893. Poun. -
tan.: Trait des marques de fabrique. Paris, 1893, segun-
da edicin. BRYCH: The trade marks Begist. Acta. Lon-
dres, 1877.-1(011:LE R : Das Becht des Markenschutzes. Wrz-
hurgo, 1865.E n I talia public un apreciable ensayo histrica
acerca de esta materia FitA ncnn La proteeione del nome
commerciale, dell' insegna e del rnarchio (incompleto). Man-
tas, 1886.
11. LA S MA R C A S mrncA N T rws.Las marcas son
los signos puestos en las mercancas en sus cubier-
tas envases, para indicar su procedencia. C ualquiera
f igura, cualquier adorno, pueden adoptarse por marca
con tal de que indiquen el lugar la casa de comercio
de donde son los productos, de modo que con esa con -
traseila pueda evidenciarse su procedencia. N o hace
f alta que sea una obra de arte, un dibujo original;
basta que se vea usada por primera vez para distin-
guir el gnero de mercadera donde se pone. E sto se
conf orma con la naturaleza de la marca, la cual no
sirve para probar def ender una invencin, como las
marcas privativas industriales, sino para indicar el
origen de la mercanca. T iene por objeto tanto hacer
saber al pblico quin ha lanzado al mercado ciertos
productos, con el f in de que quien supo adquirir en sus
tiendas almacenes crdito y extensa parroquia pueda
conservarlos; como def ender al pblico contra las f al-
sif icaciones de los artculos comerciales, porque la
simple inspeccin de la marea basta para garantizar
su procedencia y su calidad. Los industriales no ten-
dran ya estmulo para perf eccionar los productos, si
P OR- C. VIVANTE68
sus competidores pudiesen usurparles impunemente
lasmarcas, ponrselas productos inferiores, y, por
consiguiente, privarles de la clientela que supieron ad-
quirir con sus mritos, manchando una reputacin
preciosa. El pblico mismo, no pudiendo cerciorarse
ya de lo genuino de las mercancas, hartase mucho
ms desconfiado en sus adquisiciones, ms rehacio
para comprar gneros nuevos costosos, y toda su
circulacin llegara ser ms lenta y dificil.
Entre las marcas hay que distinguir las nominativas
y las genricas. Nominativas son las que contienen la
firma, la razn social, el nombre que distingue la
empresa; genricas las que tienen un signo cualquiera,
que puede adoptarlo el primero quien se le ocurra,
como un adorno, un animal, un escudo
El propietario de una marca nominativa tiene dere-
cho defenderla contra todo usurpador sin necesidad
de adquirir el uso exclusivo de ella por el procedi-
miento prescrito para las marcas genricas. La clara
individualidad de aquellas marcas sirve para defen-
derlas, puesto que ninguno podra apropiarse de bue-
na fe la marca que lleva el nombre de otro. Pero.
quien adopta una marca genrica, si quiere gozar de
la proteccin de las leyes, debe adquirir el uso exclu-
sivo de ella solicitndolo en un gobierno civil del
reino, presentando dos ejemplares de la marca y pa-
gando los derechos sellalados. El Ministerio de Agri-
cultura, Industria y Comercio, quien se transmiten
esos documentos, los hace transcribir en registros es-
peciales, publiendolos en la Gaceta oficial, y despus
expide el certificado de transcripcin. Los ejemplares
de las marcas, lo mismo que los modelos de las inven-
ciones, depositanse en el Museo comercial de Roma, que
forma un verdadero archivo de la industria nacional.
64DERECHO MERCANTIL
Por medio de ese certif icado, el comerciante y el
I ndustria! pueden probar siempre el momento en que
f ueron primeros ocupantes de aquella marca; y si .
su vez no son usurpadores de marea ajena podrn en
lo sucesivo impedir su uso cualquiera que lo inten-
tare, interponiendo contra los usurpadores la accin
represiva del juez, que puede condenar los f aLsif l-
eadores las penas de multa, conf iscacin y re-
vlusin (5).
(*) Con arreglo al Real decreto de 20 de Noviembre de 1850 y
11 de J ulio de 1888, los fabricantes s industriales que deseen
utilizar una marca, dirigirn una solicitud al gobernador de la
provincia respectiva, acompaada de una nota detallada, en la
-que se especificar con toda claridad la clase de sello adoptado,
las figuras y signos que contenga, su materia, el artefacto sobre
-que se imprime y el nombre de su dueo ; todo lo que se remi-
tir por conducto de aquella autoridad al Ministerio de Fomento.
P revio informe del Conservatorio de Artes 6 Academia, y del
pago de los derechos orrespondientes, se dar el oportuno cer-
tificado, expedido por el Director general de Agricultura, Indus-
tria y Comercio, tomndose razn en el Ministerio de Fomento y
publicndose las concesiones en la Gaceta de Madrid trimestral-
mente (a).
Adems, segn dispone el Cdigo de comercio, debern inscri-
bine en el Registro mercantil los ttulos de propiedad indus-
trial, patentes de invencin y marcas de fbrica, en la forma y
modo
que establezcan las leyes> (nm. 12, art. 21, C. E.)
(N. DE L T.)
(a)
C uantas personas soliciten la concesin de marcas de f brica y de co-
mercio , acompaf iarn 4 los documentos que exige el R eal decreto de 20 de
N oviembre de 1850, un
Maui 6 grabado de la misma que habr de estamparea
en negro, teniendo seta centmetros de ancho por diez de altura como mxi-
mum. 111
Boletn oteia4 do (a propiedad intelectual4 nduatrial publicar quin-
cenalmente la relacin de solicitudes de mareas de f brica y C OltarC I O con la
descripcin detallada de las mismas. U na
T U concedida la marca, el Boiseiu
le publicar con la f echa de la concesin, nmero del expediente, nombre del
I nteresado y dibujo da la marca. (R eal decreto de 1. de S etiembre de 1888.)
POR C . V 1V A N T B 65
Legislacin: Ley de 30 de A gosto de 1868, artculos 5, 12
nm. 3.'
Bibliografa: V I vA N T E : Trattcdo , 21. C orrnaLLI : L'in-
segna del negocio. Miln, V allardi, ed., 1889.Pouli.ta3rr: Traite
des marques de fabrique et de la concurrence dloyale.
Paris,
1883.
12. Los RTULOS COMERCIALES . Mientras que la
firma distingue la persona del comerciante y la marca
distingue los productos, el rtulo 6 letrero distingue el
local del establecimiento mercantil. A veces est cons-
tituido por el nombre del negociante; con la mayor
frecuencia agrgasele una frase que llame la atencin
del pblico (El gran barato, A . la serpiente). Perte-
nece al dueo del establecimiento, que lo emplea
como signo distintivo de su comercio; tiene el derecho
de llevrselo consigo cuando desocupa el antiguo local,
como un accesorio de su ejercicio, con el cual tiene una
conexin esencial.
El rtulo constituye un derecho patrimonial, cuyo
valor econmico llega ser notable cuando se supo
conseguir mucha clientela con la habilidad y con la
honradez comercial. Puede adquirir una importancia
econmica superior la de la razn mercantil, puesto
que sta cambia generalmente cada mudanza de
propiedad; mientras que el rtulo, al transmitirse con
el negocio, perpeta la notoriedad adquirida por la
casa de comercio.
Quien adopt un rtulo especial, sin ser su vez
usurpador de l, tiene derecho impedir que, usurpn-
doselo otro, le haga una competencia desleal y trate
de arrebatarle la clientela. El juez examinar caso
por caso si, por la semejanza de forma, uniformidad
del ramo de comercio, vecindad reciproca de los lu-
gares, un rtulo puede causar perjuicio al propietario
Derecho mercantil.
5
66DERECHO MERCANTIL
del otro. C uando resultare probado el peligro de una
competencia datiosa, quien primero emple el rtu!o
podr obligar al otro cambiarlo, puesto que ea esta
materia tambin la prioridad de la posesin da la pre-
f erencia. E l propietario de un rtulo no necesita depo-
sitarlo, como est prescrito acerca de las marcas, para
disf rutar de la proteccin de la ley. E l usurpador de
mala f e ser condenado resarcir los dallos , debien-
do suf rir el decomiso del rtulo y una multa.
Bibliografa: V 1V A N T I C : Trattato, 22.B OLA FFI O: /1 nuono
Cdice di commereio, coment., las artculos 21-28.LassoN a:
I libri di conmereionel diritto positivo italiano. C remona, 1888.
13. Los LIB ROS DE COMERCIO (artculos 21-28).--
Los libros de comercio suministran al negociante no-
ticia precisa de su gestin; le proporcionan una prue-
ba de sus derechos; of recen los datos necesarios para
determinar su responsabilidad penal en el caso de
quiebra; para f acilitar las liquidaciones, las particio-
nes, el rendimiento de cuentas entre socios y entre he-
rederos; para determinar la verdadera f echa de los
contratos, y para descubrir los f raudes que el comer-
ciante quisiere hacer sus acreedores disimulando
una parte del activo 6 pagando un acreedor con
mengua de los dems. E l llevar libros de contabilidad,
que al principio f u costumbre de todo comerciante
ordenado, lleg ser luego obligatorio y lo precep-
tuaron las leyes por inters general del comercio.
L ibros obligatorios (*).--L a ley establece el mnimo
(*) A. Sistma franels.En Francia, le mismo que en B l-
gica, Portugal, B rasil, R epblica A rgentiaa, etc., se exige al
comerciante que lleve el libro diario, el de inventarios y un co-
piador de cartas. A dems podrn llevar los de costumbre en el
POR C. MARTE 67
de los libros que todo comerciante debe tener, y no
hace ninguna distincin entre quin comercia al por
menor y quin ejercita una gran empresa.
Todos deben tener un Libro Diario, donde se ano-
tan da por ella todas las operaciones realizadas, los
cobros, los pagos, los envos; y, mes por mes, las can-
tidades empleadas en la casa. En los grandes estable-
cimientos este diario, que puede estar dividido, lo lle-
van simultneamente varios empleados, cada uno de
los cuales anota los negocios que estn su cargo.
Aun cuando estas operaciones se extracten luego en
un registro general, esos diarios parciales, escritos
da por da, en un tiempo inhbil para fraudes, con
todas las particularidades de las operaciones, son
quienes en conjunto constituyen el Diario, al que la
ley concede fuerza de probar en juicio, segn vere-
mos (*).
-comercio La correspondencia pasiva debe conservarse debida-
mente coleccionada.
B. Sistema atemn-suizo.El comerciante debe llevar libros
-de cOntabilidad, jr aun cuando no se hace indicacin expresa de
los obligatorios, segn varias dispoziciones del Cdigo alemn,
parece que tienen este carcter el copiador de cartas y el de in-
ventados.
C . Sistemaingls.No es obligatorio en el comerciante llevar
-ciertos libros. Esto no obstante, el Merchan-Shipping A et de 1854,
prescribe su uso para los comerciantes martimos.
D . Sistema espaol.L os comerciantes llevarn necesaria-
mente: I., un libro de inventarios y balancea; 2., un libro dia-
rio; 3., un libio mayor; 4., un copiador copiadores de cartas
y telegramas, y 5., los dems libros que ordenen las leyes espe-
ciales. Las sociedades y compaas llevarn tambin un libro de
actas (art. 33, C. E.) U nicamente en Espaa y en algn otro
pas de Amrica en que ha ejercido influencia la legislacin es-
paola, se exige como obligatorio el libro mayor.(N. ngt, T.)
() Ea el libro Diario se asentar por primera partida el re-
E n el L ibro Inventario, el comerciante debe indicar
cada ano todos sus bienes muebles inmuebles, sus
crditos y dbitos, tanto civiles como comerciales,.
calculados por el precio que tenian al cerrarse el ejer-
cicio anual que se ref iere el inventario. Debe cerrar-
se con el balance y con el saldo liquido de ganancias
y prdidas, con lo que el comerciante tenga noticia
exacta de su estado patrimonial y de los provechos
que pueda considerar como adquiridos (1).
sultado del inventario de que trata el artculo anterior, dividido.
en una 6 varias cuentas consecutivas, segn el sistema de con-
tabilidad que se adopte. S eguirn despus, da por da, todas su
operaciones, expresando cada captulo el cargo 6 descargo de las
respectivas cuentas.
C uando las operaciones sean numerosas, cualquiera que sea su
importancia, 6 cuando hayan tenido lugar f uera del domicilio,.
podrn anotarse en un solo asiento las que se ref ieran cada
cuenta y se hayan verif icado en cada da, pero guardando en la.
expresin de ellas, cuando se detallen, el orden mismo en que se
hayan verif icado.
S e anotarn asimismo, en la f echa en que las retire de caja, lu
cantidades que el comerciante destine sus gastos domsticos,
y se llevarn una cuenta especial que al intento se abrir en
el libro mayor (art. 38, C . E .)(N . DM. T .)
(1) E l libro de inventarios y balances empezar por el inven-
tario que deber f ormar el comerciante al tiempo de dar princi-
pio sua operaciones, y contendr: 1., la relacin exacta
del di-
nero, valores, crditos, ef ectos al cobro, bienes muebles in-
muebles, mercaderas y ef ecto* de todas clases, apreciados en su
valor real y que constituyen su activo; 2., la relacin exacta da
las deudas y toda clase de operaciones pendientes, si las tuviere,
y que f ormen su pasivo; 3., f ijar, en su caso, in dif erencia
exacta entre el activo y el pasivo, que ser el capital con que
principia sus operaciones. E l comerciante f ormar adems
untialmente, y extender en el mismo libro, el balance general
da sur negocios, con los pormenores expresados en este artculo,
POR C. VIVAIITE 69
En el L ibro C opiador, el comerciante debe hacer
copiar las cartas, las tarjetas y los telegramas que
expide, en toda su integridad: si hiciere reproducir un
resumen 6 una traduccin de esos documentos, no
cumplira con la ley. Adems, el comerciante debe
conservar toda su correspondencia mercantil, cartas,
tarjetas y telegramas. As, con la correspondencia re-
cibida y con la enviada, que se completan recproca-
mente, se tendr la prueba do sus negocios (*).
L ibros auxiliares.A dems de los libros obligato-
rios, los grandes establecimientos suelen llevar otros
libros, que varan segn el ramo y la extensin del
comercio. Hay el libro de vencimientos, el de alma-
cn, el de caja, el de cuentas corrientes, y un libro
que nunca falta, el L ibro Mayor, donde estn dispues-
tas sistemticamente bajo el nombre de cada corres-
ponsal todas las operaciones que en el Diario estn
puestas por orden cronolgico Si el comerciante no
llevase este libro, que sirve como de repertorio al
Diario, tendra que hacer laboriosa rebusca en este
ltimo cada vez que necesitara saber en qu estado
de Debe y Haber se encuentra con alguno de sus
clientes (").
y de acuerdo con los asientos del diario, sin reserva ni mili%
alguna, bajo su f irma y responsabilidad (art. 37, C. E.)(Nont
DE L T .)
(I) Al libro copiador se trasladarn, bien sea mano, 6 va-
lindose de un medio mecnico cualquiera, ntegra y sucesiva-
mente,
por orden de fechas, inclusa.s la antefirma y firma, todas
las cartas que el comerciante escribl sobre su trfico, y los des-
pachos telegrficos que expida (art. 41, C . E.)
Conservarn los comerciantes cuidadosamente, en legajos y
ordenadas, las cartas y despachos telegrficos que recibieren, re-
lativos
sus negociaciones (art. 42, C. E.)(N. DEL T.)
(") Las cuentas cm cada objeto 6 parsona en particular so
70DERECHO MERCANTIL
Tenedura de libros .La ley no impone ningn Dl--
todo de escribirlos, pero prescribe muchas cautelas ne-
cesarias para impedir las supresiones, las sustituciones.
y
las intercalaciones fraudulentas de folios.
El libro debe llevarse por orden de fechas, sin nin-
gn espacio en blanco en las partes que se suelen lle-
nar con lo escrito, sin interlineas y sin llamadas al
margen. El primitivo texto de un registro no debe ha-
cerse ilegible por medio de raspaduras: si es preciso
enmendar algo, debe hacerse de manera que se pueda
leer lo que fu enmendado (*). Puede llevarlo, tanto
el negociante como un dependiente suyo (**), en cual--
abrirn adems por Debe y Haber en el libro mayor, y cada
una de estas cuentas se tresladarn, por orden riguroso de fe-
chas, los asientos del Diario referentes ellas (art. 39, C. E.)
Como se ve, este es uno de los libros obligatorios en Espaa.
(Vase nota anterior.)IN. rsi.. T.)
(') Los comerciantes, adems de cumplir y llenar lea condi-
ciones y formalidades prescritas en este titulo, debern llevar'
sus libros con claridad, por orden de fechas, sin blancos, inter-
pelaciones, raspaduras ni tachaduras, y sin presentar seales de
haber sido alterados sustituyendo 6 arrancando los folios,
cualquier otra manera (art. 43, 0. E.)
Los comerciantes salvarn continuacin, inmediatamente
que los adviertan, los errores omisiones en que incurrieren al.
escribir en los libros, explicando con claridad en qu consistan,
y extendiendo el concepto tal cocan debiera haberse estampado..
S i hubiere transcurrido algn tiempo desde que el yerro se co-
meti 6 desde que incurri en la omisin, harn el oportuno.
asiento de rectificacin, aadiendo al margen del asiento equivo-
cado una nota que indique la correccin (art. 44, C. E.)(NoTA
DE L T.)
(") Los comerciantes podrn llevar los libros por s mismos.
por personas quienes autoricen para ello. S i el comerciante
no llevare los libros por s mismo, se presumir concedida le
autorizacin al que los lleve, salvo prueba en contrario (ar-
tculo 35, C. E.)(N. nm. T.)
POR C. VIVANTE 71
quiera lengua viva muerta; quiere decir, que si el
juez ignora ese idioma, lo har traducir expensas
del comerciante (*).
Adems de estas formalidades, las cuales puede
proveer cada uno con su propia diligencia, hay otras
para las que es menester la intervencin del magistra-
do. En efecto, el Diario y el Inventario no pueden po-
nerse en uso si antes no numera y firma el juez cada
folio, y si no declara en la ltima pgina ste, el n-
mero de folios, fechando y firmando: as, cierra la ope-
racin un proceso verbal de las f irmas echadas en cada
folio. El Diario debe presentarse una vez al ato ante
el magistrado, 6 ante un notario donde falte aqul,
para ser visado el ltimo folio escrito, con el fin de im-
pedir que un Diario guardado en blanco algunos allos
se llene despus conforme las conveniencias del mo-
mento, en ocasin de una prxima quiebra. Tambin
el Copiador est mandado que se presente al juez para
que ste declare en la ltima pgina el nmero de sus
fojas; pero no est prescrita la firma de cada una de
ellas, porque no es posible escribir en la vitela con que
suele fabricarse (**).
) A . Sistema francs-belga. Como en Italia, las leyes no
indican el idioma en que deben ser escritos los libros, por lo que
existe en este punto la ms completa libertad.
B. Sistema alemn.En la tenedura de los libros da comer-
cio y en los dems escritos que tenga que hacer el comerciante,
se emplearn los trminos y caracteres de una lengua viva.
C . Sistona amerieano.Segn este sistema, seguido en el
Brasil, Repblica Argentina, etc., los libros deben llevarse en el
idioma del pas.
D. Sistema espatiot.C omo el francs.
(") Presentarn los comerciantes los libros que se refiere
el art. 33, encuadernados, forrados y foliados, al juez municipal
del distrito en donde tuvieren su establecimiento mercantil,
72DERECHO MERCANTIL
Conservacin de os libros.Los negociantes 6 sus
herederos deben conservar su correspondencia y los li-
bros obligatorios durante diez arios; el trmino empie-
za correr desde el ltimo registro, porque el libro se
comienza conservar cuando se ha concluido de usar-
lo. Este trmino concuerda con el de la prescripcin
que extingue los derechos y las obligaciones del comer-
ciante. La ley puso un limite la conservacin de los
libros para redimirlo de una obligacin ilimitada; pero
si los conserva ms all de ese trmino, puede servir-
se igualmente de ellos como medio de prueba, y hasta
se harn ms dignos de fe por la fuerza del tiempo,
que es el mayor aliado de la verdad (*).
Sanciones.Todos los comerciantes, sin distincin,
estn obligados llevar libros, y no pueden eximirse
de ello alegando lo exiguo de su comercio. Justificase
cate rigor porque, de otra manera, con el nombre de
para que ponga en el primer folio de cada uno, nota firmada de
los que tuviere el libro. S e estampar adems en todas las hojas
de cada libro el sello del juzgado municipal que lo autorice ( ar-
ticulo 36, 0. E.) La obligacin que el Cdigo italiano impone al
comerciante de presentar el libro diario al magistrado 6 un
notario para que sea visado, es tan conveniente y evita tantos
fraudes que lamentamos no haya sido establecida en Espaa.-
N. DEL T.)
(') Los comerciantes y sus herederos 6 sucesores conserva-
rn los libros, telegramas y correspondencia de su giro en gene-
ral, por todo el tiempo que este dure y hasta cinco aos despus
de la liquidacin de todos sus negocios y dependencias mercan-
tiles. Los documentos que conciernen especialmente actos d
negociaciones determinadas, podrn ser inutilizados 6 destruidos,
pasado el tiempo de prescripcin de Ias acciones que de ellos se
deriven, . menos de que haya pendiente alguna cuestin que se
refiera ellos directa 6 indirectamente, en cuyo caso debern
conservarse hasta la trminacin de la misma (art. 49, C. E.)
(N. DEL T.)
POR O. VII/ ANTE 73
comerciantes en pequen, muchos, hasta de los que lo
son en gran escala, lograran fcilmente eludir el pre-
cepto legislativo.
Las sanciones, ya directas, ya indirectas, con que el
legislador se propuso hacer observar esta obligacin,
son varias. Ante todo, slo quien tiene con regulari-
dad sus libros puede valerse de ellos en juicio para pro-
bar sus crditos y librarse de ajenas pretensiones in-
fundadas (1), y puede conseguir la moratoria en el caso
de verse constrenido una suspensin de pagos (2).
Por otra parte, quien carece por completo de ellos
no los lleva con regularidad, es castigado por quiebra
fraudulenta en el caso de declarrsele fallido (3). Pero
como estas penas slo alcanzan al comerciante que-
brado, y cada uno espera evitar esta desventura, por
eso se observa poco escrupulosamente en realidad la
obligacin de los libros (*).
14. PUBLICID AD D B LOS CONTRATOS MATRIMONIA-
LBS
(artculos 16-20).Tanto el comerciante que con-
trae matrimonio, como el cnyuge que emprende el
ejercicio del comercio, deben hacer publicar su con-
trato de matrimonio, lo mismo por inters del comer-
ciante que por inters de terceros: del primero, cuando
eat bajo el rgimen de comunidad de bienes con el otro
cnyuge, porque se le conceder mayor crdito sabin-
dose que ofrece los acreedores, no slo la garanta
de los propios bienes, sino adems la de los de la co-
(1) Cdd. de com., artculos 48-50.
(2) Cd. de com., art. 819.
(8) Artculos 856, nm. 5., 857, 860, 861.
(1 Existe completa conformidad entre la legislacin espaola
y la italiana respecto sanciones, por no tener los libros de con-
tabilidad d llevarlos da una manera defectuosa. (Wang las notas
referentes las quiebras.(N. Dm, T.)
74DERECHO MERCANTIL
munidad; de los segundos, porque con la publicacin
quedan advertidos de que no pueden contar con los
bienes dotale,s ni con sus f rutos, en el caso de haberse
contratado bajo el rgimen dotal, los cuales deben em-
plearse para suf ragar las necesidades de la, f amilia
La misma publicidad debe darse la demanda de
separacin de bienes entre los cnyuges y la senten-
cia que la admite. E st prescrita en benef icio de los
acreedores posteriores esa demanda con el f in de que
sepan que se encuentran en lo sucesivo con una garan-
ta ms limitada; y de los acreedores precedentes para
que puedan velar porque la separacin no se haga en
f raude de sus derechos (*).
() En nuestro deseo de que las notas comprendan todo lo
que hay de esencial en la legislacin mercantil espaola, trans-
cribimos el tt. pi del lib. i del Cdigo de comercio, que trata del
Registro mercantil, de cuya institucin no se ocupa el autor,
por no estar desarrollada en el Cdigo italiano. Antes haremos
la enumeracin de los diferentes sistemas legislativos acerca de
este punto.
Al. Sistema francs-italiano.No existe el Registro mercan-
til, si bien debe darse publicidad ciertos actos comerciales en
los Tribunales de comercio, Cmaras, etc.
B. Sistema alemn.E1 registro es elevado la categora de
institucin jurdica, y, como el registro de la propiedad inmue-
ble, es una verdadera institucin de tercero.
C . Sistema ingls.T iene el carcter de institucin mera-
mente financiera.
D. Sistema espaffol.Es copia del alemn, como podr veras
por las disposiciones siguientes del
TtruLo
Del registro mercantil.
Art. 16. S e abrir en todas las capitales de provincia un re-
gistro mercantil, compuesto de dos libros independientes, en
los que que se inscribirn:
P OR C. ~ANTE75
1. Loe comerciantes particulares.
2. Las sociedades.
Art. 11. La inscripcin en el registro mercantil ser potesta-
tiva para los comerciantes particulares y obligatoria para lag se,
ciedades que se constituyan con arreglo este Cdigo, 6 leyea
especiales, y para los buques.
Art. 18. El comerciante no matriculado no podr pedir la
inscripcin de ningn documento en el registro mercantil ni
aprovecharse de sus efectos legales.
Art. 19. El registrador llevar los libros necesarios para la
inacripcin, sellados, foliados y con nota expresiva, en el primer
folio, de los que cada libro contenga, firmados por el juez mu-
nicipal.
Donde hubiere varios jueces municipales, podr /limar la nota
cualquiera de ellos.
Art., 20. El registrador anotar, por orden cronolgico, en la
matrcula ndice general, todos los comerciantes y compaas
que se matriculen, dando cada hoja el nmero correlativo que
le corresponda.
Art. 21. En la hoja de inscripcin de cada comerciante 6 so-
ciedad, se andad':
1. S u nombre, razn social 6 ttulo.
2. La clase de comercio operaciones que se dedique.
3. La fecha en que debe comenzar 6 haya comenzado sus
operaciones.
4. El domicilio, con especificacin de las sucursales que hu-s
hiere establecido, sin perjuicio de inscribir las sucursales en el
registro de la provincia en que estn domiciliadas.
5. Las escrituras de constitucin de sociedad mercantil,
cualquiera que sean su objeto 6 denominacin, as como las de
modificacin, rescisin 6 disolucin de las mismas sociedades.
6 . Los poderes generales y la revocacin de los mismos, si la
hubiere, dados los gerentes, factores, dependientes y cuales-
quiera otros mandatarios.
'7. La autorizacin del marido para que su mujer ejerza el
comercio, y la habilitacin legal y judicial de la mujer para ad-
ministrar sus bienes por ausencia 6 incapacidad del marido.
8. La revocacin de la licencia dada la mujer para co-
merciar.
9. Las escrituras dotales , las capitulaciones matrimoniales.
76
DERECHO MERCANTIL
y los ttulos que acrediten la propiedad de los parafernales de las
mujeres de los comerciantes.
10.
Las emisiones de accionen, cdulas y obligaciones de fe-
rrocarriles, y de toda clase de sociedades, sean de obras pblicas,
compaas de crdito otras, expresando la serie y nmero de
los titulas de cada emisin, su inters, rdito amortizacin y
premio; cuando tuviesen una otra la cantidad total de la emi-
sin y los bienes, obras, derechos 6 hipotecas, cuando loa hubiere
que afecten su pago.
Tambin as inscribirn, con arreglo preceptos expresados en
el prrafo anterior, las emisiones que hicieren los particu-
lares,
11. Las emisiones de billetes de B anco, expresando su fecha.
clases, series, cantidades importe de cada emisin.
12. Los ttulos de propiedad industrial, patentes de inven-
cin y marcas de fbrica, en la forma y modo que establezcan
las leyes.
Las sociedades extranjeras que quieran establecerse 6 crear
sucursales en Espaa, presentarn y anotarn en el registro,
adems de sus estatutos y de los documentos que se fijan para
las espaolas, el certificado expedido por el cnsul espaol de
estar constituidas y autorizadas con arreglo las leyes del pas
respectivo.
Art. 22. En el registro de buques se anotarn:
1. El nombre del buque, clase de aparejo, sistema 6 fuerza
de las mquinas, si fuese de vapor, expresando si son caballos
nominales 6 indicados; punto de construccin del casco y mqui-
nas, ao de la misma, material del casco, indicando si es de ma-
dera, hierro, acero 6 mixto; dimensiones principales de eslora,
manga y puntal; tonelaje total y neto; seal distintiva que tiene
en el Cdigo internacional de seales; por ltimo, los nombres
y domicilios de los dueos y partcipes de su propiedad.
2. Los cambios en la propiedad de los buques, en su deno-
minacin 6 en cualquiera de las dems condiciones enumeradas
cn el prrafo anterior.
a La imposicin, modificacin y cancelacin de los grav-
menes de cualquier gnero que pesen sobre los buques.
Art. 23. La inscripcin se verificar por regla en general ea
virtud de copias notariales de los documentos que presente el
interesado.
P OR C. vrVANTZ
77
La inscripcin de los billetes, obligaciones 6 documentos no-
minativos y al portador, que no lleven consigo hipotecas de bie-
nes inmuebles, se har en vista del certificado del acta en que
conste el acuerdo de quien 6 quienes hicieren la emisin, y las
condiciones, requisitos y garantas de la misma.
Cuando estas garantas consistan en hipotecada inmuebles, se
presentar para la anotacin en el registro mercantil la escri-
tura correspondiente, despus de su inscripcin en el de la pro-
piedad.
Art. 24. Las escrituras de sociedad no registradas, surtirn
efecto entre los socios que las otorguen; pero no perjudicarn '
tercera persona, quien, sin embargo, podr utilizarlas en lo fa-
vorable.
Art. 25. S e inscribirn tambin en el registro todos los acner
dos 6 actos que produzcan aumento 6 diminucin del capital de
las compaas mercantiles, cualquiera que sea su denomina-
cin, y los que modifiquen 6 alteren las condiciones de los docu-
mentos inscritoe.
La omisin de este requisito producir los efectos expresados
en el artculo anterior.
Art. 28. Los inscritos slo producirn efecto legal en per-
juicio de tercero, desde la fecha de su inscripcin, sin que pue-
dan invalidarlos otros, anteriores 6 posteriores no registrados.
Art. 27. Las escrituras dotales y las referentes bienes pa-
rafernales de la mujer del comerciante no inscritas en el registro
mercantil no tendrn derecho de prelacin sobre los dems
crditos.
Art. 28. S i el comerciante omitiere hacer en el registro la
inscripcin de los bienes dotales 6 parafernales de su mujer,
podr sta pedirla por s, 6 podrn hacerlo por ella sus padres,
hermanos 6 tos carnales, asi como los que ejerzan hayan ejer-
cido los cargos de tutores 6 curadores de la interesada, 6 consti.
tuyan 6 hayan constituido la dote.
Art. 29. Los poderes no registrados producirn accin entra
el mandatario, pero no podrn utilizarse en perjuicio de tercero,
quien, sin embargo, podr fundarse en ellos en cuanto le fueren
favorables.
Art. 30. El registro mercantil ser pblico. El registrador fa-
editar los que las pidan las noticias referentes lo que apa-
rezca, en la hoja de inscripcin de cada comerciante, sociedad 6.
78
DERECHO MERCANTIL
buque. Asimismo expedir testimonio literal del todo 6 parte de
la mencionada hoja quien lo pida en solicitud firmada.
Art. 31. El registrador mercantil tendr bajo su custodia,
donde hubiere B olsa, ejemplares de la cotizacin diaria de los
'efectos que se negocien y de los cambios que se contraten en ella.
Art. 32. El cargo de registrador mercantil se proveer por el
gobierno previa oposicin.(N.
DEL T.}
C A PT U LO I V
Los medianeros corredores.
Legislacin:
C d. de com., articuloss 29-95.--R egl. para la eje-
cucin del mismo, articulos 26-47.R egtos. de los agentes
acreedores, publicados por las C maras de comercio del reino,
reimpresos en los A nales del ministerio de A gricultura, I ndus-
tria y C omercio. R oma, 1984.
Bibliografla: V I V A N T E : Tratlato, 29-31.B oLA mo: I i nuovo
Codiee di commereio,
comente. Lbs artculos 29-35:Dawrms:
Dale sanzioni centro mediten. Mdena, 1884.Gsno0:
Dei mediatori, en el Arehivio giuridico, 1882.Fassa: Des
eourties, 2 tomos. Paris, 1889.GaxuuT : en el A f anuaie
Endernann, III, 309-811.
15. Los AGE NTE S CORRE D ORE S E N GE NE RAL.Los
corredores son comerciantes que prof esionalmente se
ocupan en f acilitar el trato de los negocios comerciales
ajenos. S u trabajo consiste en relacionar entre s las
personas dispuestas concertar un negocio y ponerlas
de acuerdo presentando muestras, haciendo que cesen
las dif erencias acerca de los precios, atrayndolas
una conf ormidad en la entrega de las mercancas 6 de
los valores, en el pago, etc. Por consiguiente, su of icio
se explica en el periodo de los tratos y termina cuando
los contratantes pactan el negocio. Pero esto no im-
pide que por convenio 6 por costumbre puedan tam-
bin estar encargados de atender . la ejecucin del
contrato, por ejemplo, de custodiar las muestras, de
velar por el envo 6 la recepcin de los gneros (*).
E l of icio prof esional del corredor le pone en aptitud de
conocer mejor que otro cualquiera los negocios que
se ajustan en la plaza, y las condiciones de los que se
ef ectan con intervencin suya; por ese motivo les
estn conf iados dos of icios igualmente delicados, el de
certif icar acerca del curso precio corriente de los
valores y mercaderas, y el de suministrar la prueba
de los negocios que han tratado (").
El contrato de corredura 6 de mediacin.E1 con-
trato de corredura de mediacin es un contrato ac-
(*) A rt. 106, c. E .
(") $istemas levislativos aceres del oficio de agente medianero.
A . Sistema francs - alestufs. - 111 cargo de agente medianero
corredor tiene carcter of icial. E n Francia son nombrados por
el E stado. E n .-1.1emania la legislacin de cada pas regula lo re-
f erente al nombramiento.
Siaterna ing 14. Es completamente libre el ejercicio del
cargo. E ste sistema es seguido en B lgica, Holanda, etc.
C. Sistema *ah:450. - 1A prof esin de mediador es libre. S in
embargo, los of icios pblicos para los cuales se requiere una au-
torizacin especial, quedan reservados f ilos mediadores of iciales
6 inscritos.
D. Name espalol. Podrn prestar los servicios de agentes
de B olsa y corredores, cualquiera que sea su clase, los eepadoles
y los extranjeros; pero slo tendrn f e pblica los agentes y co-
rredores colegiados. Los modos de probar la existencia y cir-
cunstancias de los actos 6 contratos en que intervengan agentes
que no sean colegiados, sern los establecidos por el derecho
mercantil 6 comn para justif icar las obligaciones (articulo
89, 0. E .)
Los agentes colegiados tendrn el carcter de notarios en
cuanto se ref iera la contratacin de ef ectos pblicos, valores
industriales y mercantiles, mercaderas y dems actos de comer-
cio comprendidos en su of icio en la plaza respectiva (art. 93,
C. B .)(14. DE L T .)
POR O. VIVANTE81
cesorio que acompaila la estipulacin de un contrato
comercial. Por lo comn interviene tcitamente, refi-
rindose por mutuo consentimiento las costumbres
las tarifas de la plaza, entre el negociante que ne-
cesita vender 6 adquirir una mercanca y el corredor
que trabaja para hacerle realizar el negocio. El corre-
dor debe obrar con lealtad, dejando cada una de las
partes una copia del contrato y si es posible hacindola
firmar tambin por los contratantes (*): es responsable
de la verdad de sus firmas, y si, por ejemplo, presenta
al descuento letras de cambio, debe asegurarse de que
la firma del ltimo endosante que pide aquel es ver-
dadera. Por ltimo, debe desempear su oficio con
diligencia, y, por consiguiente, si negocia ttulos roba-
dos sabiendo su origen furtivo, si trata un negocio por
cuenta de una persona incapaz (como, por ejemplo,
un nio) ser responsable de ello (").
Por otra parte, el comerciante que se vale de su tra-
bajo deber pagarle los honorarios estipulados 6 los
(s) Art. 108, C. E.
(**) Ser obligacin de los agentes colegiados: 1. Asegurarse
de la identidad y capacidad legal para contratar de las personas
en cuyos negocios intervengan, y en su caso, de la legitimidad
de las firmas de los contratantes. Cuando stos no tuvieren la li-
bre administracin de sus bienes, no podrn los agentes prestar su
concurso sin que preceda la debida autorizacin con arreglo las
leyes. 2. Proponer los negocios con exactitud, precisin y clari-
dad, abstenindose de hacer supuestos que induzcan error los
contratantes. 3. Guardar secreto en todo lo que concierna las
negociaciones que hicieren, y no revelar los nombres de las per-
sonas que se las encarguen, menos que exija lo contrario la
ley la naturaleza de las operaciones, 6 que los interesados con-
sientan en que sus nombres sean conocidos. 4. Expedir, costa
de los interesados que la pidieren, certificacin de los asientos
respectivos de sus contratos (art. 95, C. E.)(N. onz. T.)
Derecho 'mercantil.
6
82DZRZOHO ~CANTIL
que f ija la costumbre si no se convino en nada acerca
de ellos. Pero el corredor no tiene derecho exigirlos
si no se ha cerrado el trato, aun cuando le hubiese
consagrado mucho tiempo y aun hecho gastos; la com-
pensacin del negocio perdido deber buscarla en los
que ajuste con poca f atiga. La cuanta de los honora
ros del corretaje suele calcularse por el precio de las
mercancas contratadas razn de un tanto por ciento
por mil. Por lo comn suelen pagarlos ambos con-
tratantes medias, pero puede haber tambin la cos-
tumbre, y en muchos negocios existe realmente, de
hacerlos pagar en diversa medida y veces aun por
uno solo de los contratantes.
Derechos y obligaciones de los medianeros.En prin-
cipio, segn nuestra ley, toda persona capaz de efec-
tuar actos de comercio, sea de uno otro sexo, puede
ejercer el mandato 6 comisin mercantil, tanto por
prof esin como accidentalmente, tanto en sociedad
como por s solo, para un ramo del comercio para
todos. La mediacin corredura puede tener por
objeto la compra y la venta de mercaderas de ttu-
los, los seguros, los f letes, los transportes, los espee-
tculos pblicos, y en general todo negocio mercantil.
Los medianeros intermediarios que C atan los nego-
cios sobre valores pblicos y privados llmanse con
ms precisin agentes de cambios loe dems se llaman
corredores de comercio (*).
(*) Clases de agentes medianeros:
A. sigund espaol. Estn sujetos las leyes mercantiles
como agentes mediadores de comercio: los agentes de cambio y
B olsa, los corredores de comercio y los corredores intrpretes
de
buques (art. 88, 0. E.)
U. Sistesssfrancds. Hay corredores de mercaderas, de se-
P OR C. V/VANTE83
Quien ejerce la profesin de medianero puede efec-
tuar al mismo tiempo otros actos de comercio: puede
afianzar las obligaciones de sus clientes, y hasta puede
tratar los negocios de stos en su propio nombre. Pero
si el medianero se declara en quiebra al ejercer la co-
mercio, se le considera siempre como reo de quiebra
fraudulenta y se le condena al grado mxiino de la pena
(artculos 858 y 861, nm. 4), aun cuando en igualdad
de circusntancias otro comerciante no seria castigado.
A decir verdad, hay poca lgica en declarar licito el
comercio del medianero y en castigarle por quiebra
fraudulenta si al ejercerlo le es poco favorable la for-
tuna (*).
Todos los intermediarios deben llevar con reguIari-
guros , intrpretes y conductores de naves, de transporte por
tierra y por agua, y agentes de cambio.(N. D E L T.)
(*) A. Sistema francs-aleman.--No pueden loa corredores,
tajo ningn pretexto, hacer operaciones de comercio.
B . Sistema e:pagel. No podrn los agentes colegiados,
I. Comerciar por cuenta propia. 2. Constituirse en asegurado-
res de riesgos mercantiles. 3. Negociar valores 45 mercaderas por
cuenta de individuos sociedades que hayan suspendido sus pa-
gos, que hayan sido declarados en quiebra en concurso, no
haber obtenido rehabilitacin. 40 Adquirir para s los efectos de
cuya negociacin estuviera encargado, salvo en el caso de que el
agente tenga que responder de faltas del comprador al vendedor.
5. Dar certificaciones qua no se refieran directamente hechos
que consten en los asientos de sus libros. 6. Desempear los
cargos de cajeros, tenedores de libros dependientes de cual-
quier comerciante establecimiento mercantil (art. 96, C. E.)
Los que contravinieren las disposiciones del artculo ante-
rior, sern privados de su oficio por el gobierno, previa audien-
cia de la Junta sindical y del interesado, el cual podr reclamar
contra esta resolucin por la va contencioso-administrativa. Se-
rn adems responsables civilmente del dao que se siguiere por
Saltar las obligaciones de su cargo ( art. 97, C. E.)(N. nal, T.)
84 DE R E C HO ME R C A N T I L
dad y exhibir al juez siempre que fueren requeridos,
adems del copiador y de los legajos de las cartas re-
cibidas, los libros siguientes (art. 33):
a) Un cuaderno de hojas sueltas en el cual deben
anotar en resumen, aunque sea con lpiz, todas las.
operacioneshechas con ayuda de su ministerio.
b) Un diario donde estos negocios deben registrarse
extensamente da por dia. (*).
As, la obligacin que genricamente tiene cada co-
merciante de registrar sus operaciones, modificase con
arreglo la funcin propia de los medianeros; los cua-
les, como intermediarios imparciales de los negocios
ajenos, son los ms idneos para dar pruebas de ellos
y conservarlas.
16. Los A GE N T E S I N S C R I T OS 6 C OLE GI A DOS .Aun
cuando en principio es libre para cada cual el ejerci-
cio de la comisin mercantil, sin embargo existe una
clase privilegiada de agentes medianeros, en los cuales
deposita la ley exclusivamente su propia confianza.
Tales son las que se inscriben en el registro formado y
conservado por las Cmaras de comercio. Tienen de-
recho inscribirse en l los que se encuentren en las
siguientes condiciones:
a) Ser mayores de edad y hallarse en el goce de
sus derechos civiles y polticos.
() Llevarn un libro-registro con arreglo lo que determina
el art. 36, asentando en l por su orden, separada y diariamente,
todas las operaciones en que hubiesen intervenido, pudiendo
adems llevar otros libros con las mismas solemnidades. Los li-
bros y plizas de los agentes colegiados harn fe en juicio* (p-
rrafo 2., art. 93, C. E.) En Espada la obligacin de llevar los
libros la tienen slo los agentes colegiados, y en caso de inhabi-
litacin, incapacidad 6 suspensin, se depositarn aqullos en.el
registro mercantil (art. 99, C. DEL T .)
POR O. V I V A N T E 85
b) Ser de notoria moralidad, que puede probarse
con recientes certificados del alcalde 6 de la autoridad
judiciaL
c) Ser idneos para el ejercicio de aquella especie
de comisin mercantil para la cual se solicita la ins-
cripcin.
La idoneidad puede resaltar del diploma de aptitud
por la seccin comercial de un instituto tcnico (1),
del anterior ejercicio de esa profesin en otra plaza,
de certificados de negociantes, del resultado de los
exmenes (2).
d) Prestar fianza de 1.000 30.000 liras en me-
tlico en ttulos nominativos de la Deuda pblica.
Dentro de estos lmites, los Reglamentos especiales
emanados de las Cmaras de comercio determinan la
cuanta de la fianza. En general, es ms elevada en
las plazas de mayor importancia mercantil y para los
agentes de cambio.
e) Pago de los derechos por la concesin guberna-
tiva (3) (*).
(1) Real decreto de 6 de Diciembre de 1866, nmero 8377.
(2) Las disposiciones generales insertas en el art. 27 del Re-
glamento ejecutivo del Cdigo, compltense por los reglame.ntos
especiales publicados por las Cmaras de comercio, en cumpli-
miento del art. 25 de aquel reglamento ejecutivo.Vanse los
reglamentos de los agentes y corredores de Bolonia, de 3 de Agos-
to de 1883, 11; de Chieti, 12 de Junio de 1883, art. 4.; de Floren-
cia, 2'7 de Julio de 1883, art. 11; de Gnova, 20 de Diciembre
de 1883, art. 39 y siguientes.
(3) Tabla aneja al Real decreto de 18 de Setiembre de 1874,
nmero 2.088, 15, Los derechos son el 1 por 100 del importe do
la fianza.
(*) A. Sistema espaial.Para ingresar como agente oficial
en cualquier colegio que se refiere el art. 90, ser necesario:
1.0 Ser espaol extranjero naturalizado. 2. Tener capacidad
para comerciar con arreglo este Cdigo. 3. No estar sufriendo
86 DERECHO I(ERCANTIL
A estos agentes matriculados, adems del derecho
exclusivo de servir de intermediarios en la Bolsa, les
est reservado tambin el derecho de efectuar todas
aquellas operaciones para las cuales exige la ley la
intervencin de un medianero, y especialmente:
a) Las ventas en subasta de valores y mercancas.
to) La ejecucin coactiva de las operaciones de Bolsa.
c) La certificacin del curso del cambio en las cuen-
tas de retorno (1).
d) L a mediacin en todos los negocios qu slo tienen
por objeto el pago de diferencias (2): los agentes cole-
pena correccional 6 aflictiva. 4. Acreditar buena conducta mo-
ral y conocida probidad, por medio de una informacin judicial
de tres comerciantes inscritos. 5.* Constituir en la Caja de De-
psitos 6 en sus sucursales, 6 en el B anco de Espaa, la fianza
que determine el gobierno. 6. Obtener del Ministerio del Fo-
mento el ttulo correspondiente, oda la J unta sindical del cole-
gio respectivo (art. 94, C. E.)
P ara ejercer el cargo de corredor intrprete de buques,
P e ne-
cesitar, adems de reunir
las circunstancias del art. 94, acredi-
tar, bien por examen, 6 bien por certificado de establecimiento
pblico, el conocimiento de dos lenguas vivas extranjeras (ar-
tculo 112, 0. E.)
La fianza de loa agentes est afecta las resultas de las ope-
raciones de su oficio. No puede alzarse hasta pasados seis meses,
y slo est afecta responsabilidades ajenas al cargo, cuando las
de ste se hallen cubiertas ntegramente, y si se desmembrare
por responsabilidades, deber reponerse en el trmino de veinte
das (art. 98, C. E.)
EL Sistema portugss.A dems de ser sbdito portugus y
ser mayor de veinticinco aos, se exige para ser corredor haber
practicado el comercio por tres aos en una casa mercantil, 6 con
un corredor domiciliado en plaza donde haya tribunal de comer-
cio.(N. DEL T.)
(1) Reglamento ejecutivo del Cdigo de comercio, art. 30.
(2) Ley de 13 de S etiembre de 1816, acerca de los negocios de
B olsa, art. 4.
POR C. VIVANTE 87
giados desempetian el servicio que en las leyes especia-
lea precedentes al Cdigo de comercio se confiaba los
corredores pblicos.
e) La certificacin de los premios debidos los ase-
guradores de riesgos martimos con el fin de que stos
puedan hacer valer su privilegio sobre las mercancas
las naves aseguradas (art. 677, nm. 8) (*),
17. EL S INDICATO DE AGE NTE S.D esempefla una
misin de vigilancia sobre todos los agentes inscritos.
Sus miembros son elegidos por estos ltimos en junta
general, en nmero mayor de seis y menor de diez y
ocho, renovados por mitad anualmente. El sindicato
certifica los precios corrientes de las mercaderas y de
los documentos de crdito, sobre la base de las decla-
raciones hechas diaria 6 semanalmente por los agentes
y corredores inscritos; puede encontrar la verdad de
aqullas, inspeccionando los libros de stos, libros que
se recogen por el sindicato cuando un medianero fa-
llece, queda incapacitado se le borra de la matricula.
Adems, es consultor obligatorio de la Cmara de co-
(11) A . los agentes de cambio y de B olsa corresponde interve-
nir privativamente en toda clase de negociaciones sobre ef ectos
pblicos, y en concurrencia con los corredores de comercio en las
operaciones propias de stos, como compras, negociaciones de
letras de cambio, etc., y los corredores intrpretes de buques in-
tervendrn en los contratos de f letamento, seguros martimos y
prstamos la gruesa, asistirn los capitanes y sobrecargos de
buques extranjeros, sirvindoles de intrpretes, traducindoles
los documentos que los mismos les presenten, y llevarn tres
libros: un copiador de traducciones, un registro de capitanes
quienes prestaren asistencia y un libro diario de los contratos de
f letamento en que hubieren intervenido y en donde expresar
todas las circunstancias indispensables para comprender el al-
cance del contrato (artculos 100, 106, 113 y 114, C . B . )(N ons.
DEL T .)
mercio cuando se trata de castigar por sus contraven-
ciones los agentes colegiados, de compilar las tari-
fas de los derechos que les corresponden. El sindicato
no tiene ninguna atribucin sobre los agentes libres,
porque el oficio de aqul cesa fuera de la Bolsa, donde
no pueden entrar stos (*)
18. AGE NTE S ACRE D ITAD OS PARA CON LA AD MINIS-
TRACIN D E LA D E UD A PBLICA.Los agentes inscri-
tos para el ejercicio de la mediacin sobre los valores
pblicos (agentes de cambio y de Bolsa) pueden ser
acreditados para con la administracin de la Deuda
pblica, con el lin de legalizar las firmas de los tene-
dores de ti tulos de renta nominativa 6 intransferible,
cuando quieren cederlos, vincularlos convertirlos en
ttulos de renta al portador 6 transferible. Esta le-
galizacin se requiere con objeto de garantizar la
(l) En cada plaza de comercio se podr establecer un C ole-
gio de agentes de B oba, otro de corredores de comercio, y en las
plazas martimas uno de corredores intrpretes de buques (ar-
ticulo 90, 0. E .) S e compondrn de los individuos que hayan
obtenido el titulo correspondiente con arreglo las condiciones
exigidas en este C digo ( art. 91), y al f rente de cada C olegio
habr una Junta sindical elegida por los colegiados (art. 92). E l
presidente de la Junta sindical del' C olegio de agentes de B olsa y
dos individuos, lo menos, de la misma, asistirn constante-
mente las reuniones de B olsa, para acordar lo que proceda ea
los casos que puedan ocurrir. La Junta sindical f ijar, el tipo de
las liquidaciones mensuales al cerrarse la B olsa el ltimo da de
cada mes, tomando por base el trmino medio de la cotizacin
del mismo da, y ser encargada de recibir las liquidaciones par-
ciales y practicar la general del mes (art. 105). E l C olegio de co..
rredores , donde no lo hubiere de agentes, extender nota de los
cambios corrientes y de los precios de las mercaderas cuyo
ef ecto dos individuos de la Junta sindical asistirn las reunio-
nes de B olsa, remitiendo una copia autorizada de dicha nota al
registro mercantil (art. 111, C . E .)(N . D E L T .)
POR O. VIVANTZ89
Identidad personal y la capacidad jurdica del decla-
rante (1).
Estos agentes de cambio se nombran para cada una
de las ciudades, por Real decreto y en nmero fijo.
Deben hallarse por turno semanal todos los das, una
hora determinada en la respectiva oficina; y si estn
acreditados para con la Direccin general, deben lle-
var un cuaderno especial donde anoten cada vez las
declaraciones de cesin y de transferencia legalizadas
por ellos, entregar nota semanal de las mismas Direc-
ciones, y obedecer todas las prescripciones y rdenes
que se les comunicaren por el Director general de la
Deuda pblica.
(1) Reglamento de 8 de Octubre de 1870, artculos 46, 51, 99,
286 y siguientes.
C A PT U LO V
Extincin del carcter del comerciante.
Bibliografa: Vrir Armo, Tralla, 24.
19. EXTINCIN DEL CARCTER DEL COMERCIANTE.
La cualidad de comerciante no se pierde por declarar
que se abandona el comercio, si este propsito no le
acompatia el abandono ef ectivo de la prof esin. Por lo
comn, el comerciante no cesa de pronto en el ejerci-
cio de su comercio, sino que pasa por un estado DI $ .8
menos largo de liquidacin, en el cual conserva el
carcter de comerciante si ejerce una serie continua y
prof esional de actos objetivos de comercio.
Pero hay algunas causas por las cuales pierde re-
pentinamente su cualidad de tal el comerciante:
a) Por la revocacin de la autorizacin concedida
la mujer casada 6 al menor emancipado (art. 15) (*).
b) Por la interdiccin civil y por la inhabilitacin
en que puede incurrir cuando sea incapaz por enf er-
medad mental para manejar sus propios intereses.
S in embargo, en estos casos el tutor 6 el curador po-
drn ser autorizados judicialmente para continuar el
comercio (art. 12); lo cual puede ser oportuno por la
(*) V ase art. 8. C . E . nota al nm. 10.
POR C. VIVANTF. 91
esperanza de la curacin, por los darlos de la liqui-
dacin,
c)
Por la retirada y por la exclusin de la socie.
dad, de la cual el comerciante era socio con respon-
sabilidad ilimitada, si no tiene un comercio propio (ar-
tculo 187).
d) Por la muerte.
e) Por el traspaso del negocio mercantil.
Traspaso del negocio mercantil. Con la cesin del
negocio, activo y pasivo, el comprador se hace cesio-
nario de todos los crditos sin necesidad de notificar
cada uno de los deudores el traspaso hecho, lo cual
seria casi imposible cuando el negocio cedido goza de
numerosa clientela. Pasan al comprador todas las ven-
tajas y cargas de los contratos corrientes: de arren-
damiento, de sociedad, de seguros, salvo los intereses
de tercero. Slo los derechos que tienen un carcter
personal del vendedor, como la firma, la patente, los
diplomas, las medallas, le quedan como memorias ina-
lienables de su comercio. Tambin las deudas del ven-
dedor cedente, con tal de que pertenezcan al ejerci-
cio de su comercio, pasan al comprador cesionario,
aun cuando no consten en los registros en el inven-
tario de la casa.
As mejora la suerte de los acreedores, quienes en
vez de tener un deudor podrn hacer valer sus crdi-
tos contra ambos, puesto que el comerciante que aban,
dona el ejercicio de su propio comercio no puede,
ciertamente, eximirse de sus dbitos, delegando en
otro la obligacin de pagarlos. As, podr declararse
en quiebra, aun despus del retiro, si no cumple los
compromisos contrados durante el ejercicio de su co-
mercio (art. 690).
CAPTULO VI
Las sociedades de comercio.
B ibtigraf ia: Merecen consultarse los trabajos legislativos, lle-
nos de observaciones y discusiones estimables, especialmente
en el S enado; estn coleccionados en el tomo I , parte 1.a, de
los Lavani preparatori. R oma, imprenta R eal, 1883.MA N -
cm: Relacione, pginas 246-496. V /V A N T S : Trattato, 32 y
signientes.T uorLoN u: Du contra de socit.DELA NGLEE:
Des SOeitS commerciales.V A V A S S E U R : Traits des socit3
civiles et commerciales, 34 ed., 2 tomos, 1891.LI N DLE Y: Lato
of partnership. Londres, 1888.R iarn: Das Reichsgesetz be-
tref f end die Kommanditgesellschaf ten und die A ktiengesells-
chaf ten. B erln, 1892; para la historia, LA T T B s, 15.S OHMI DT :
Handeisgesellschaf ten in den Deutschen Stadtrechtsquellen
des Mittelalters, 1888. WE B E R : Zur Geschichte der Eran-
delsgesellschaf ten in A f ittelalter. Nach sitdeurapatschen Qua-
ten. S tuttgart, 1889. GoLnsesminm: Universalgeschichte,
pginas 254y siguientes.
20. NOCION2 S Las sociedades comerciales son
personas jurdicas constituidas mediante un co.ntrato
para obtener un beneficio del patrimonio social con el
ejercicio del comercio.
Patrimonio.E1 patrimonio social est constituido
por las cuotas conferidas por los socios, las cuales
pueden consistir, tanto en bienes muebles inmuebles,
como en la promesa de trabajar por cuenta de la so-
ciedad. Para asegurar la real formacin del patrimonio
social con garanta de los socios y de tercero, la ley
POR C. vrvAlvrz93
es severa contra aqullos: los tiene por responsable&
del completo y puntual cobro de los crditos que han
concedido y de la rigurosa entrega de las cosas pro-
metidas como si se tratase de una venta; les obliga
rendir cuentas de todas las ganancias realizadas con

la industria que han abierto; y si tardan dejan de
cumplir estas obligaciones, no slo les condena pa-
gar los intereses y resarcir los dallos que proceden de
su falta, sino que da derecho los otros socios para
excluirlos de la sociedad (1). (*)
Lo que aportan los socios convirtese en propiedad
social, no haberse convenido de otro modo : esta es
la regla general. Pero un socio puede muy bien otor-
gar solo el simple goce de una cosa, por ejem-
plo, la concesin la sociedad del uso de una casa
como residencia social. En tal hiptesis, tiene las obli-
gaciones de un locador, est expuesto los riesgos y
(1) Cd. com., artculos 80, 83, 168, 186.C6d. civ., artculos
1.109-1.711.
(*) Si dentro del plazo convenido algn socio no aporta-
re la masa comn la porcin del capital que se hubiere obliga-
do, la compaa podr optar entre proceder ejecutivamente contra
sus bienes para hacer efectiva la porcin del capital que hubiere
dejado de entregar, 6 rescindir el contrato en cuanto al socio
remiso, reteniendo las cantidades que le correspondan en la
masa social (art. 170). El socio que por cualquier causa retarde
la entrega total de su capital, transcurrido el trmino prefijado
en el contrato de sociedad, 6 en el caso de no haberse prefijado,
desde que se establezca la caja, abonar la masa comn el in-
ters y el importe de los daos y perjuicios que hubiere ocasio-
nado con su morosidad (art. 111).
Cuando el capital consista en efectos, se har su valuacin en
la forma convenida, y en su defecto, por peritos escogidos por
ambas partes y segn precios de la plaza. En caso de discordia
se designar un tercero (art. 1'72).(N. DEL T.)
94DERECHO MERCANTIL
peligros que daf ien la cosa conf erida, y tiene dere-
cho recobrarla cuando se disuelva la sociedad.
Beneficios. Los benef icios y las prdidas se dividen
entre los socios segn disponga el contrato. S i en l
no se dice nada acerca. de esto, se dividirn en propor-
cin la. cuota entregada por cada uno (art. 1717,
C d. civ.); y si slo se ha pactado cmo se reparti-
rn las ganancias, se entiende que en la misma pro-
porcionalidad se distribuirn las prdidas, porque s-
tas son el correlativo de aqullas. La ley no pone la
libertad de los contrayentes ms que una traba: la de
no atribuir uno solo de los socios la totalidad de las
ganancias la exencin de las prdidas (C d. civ.,
art. 1719). E ste pacto leonino es contrario al f in esen-
cial del contrato de sociedad, que es el de crear una
comunidad de ganancias y de prdidas, y traerla con-
sigo la nulidad de todo el contrato (5).
(*) No habindose determinado en el contrato de sociedad la
parte correspondiente cada socio en las ganancias, se distribui-
rn proporcionalmente,segn la porcin de inters que cada uno
tenga en la compaa (art. 140, C. E.)
Sistemas legislatitos respecto 4 14 participacin de los socios in-
dustriales :
A . Sistema italiano. S eguido en la mayora de las naciones,
se concede al socio industrial una utilidad igual la que tenga
el socio capitalista de menor participacin.
U. Sige1114 61190,01.Igual que el italiano (art. 140, p-
rrafo 2., C. E.)
C. Sistema auiso.eP odr estipularas vlidamente que el
asociado que aporte su industria est dispensado de contribuir
las prdidas aunque toma parte en los beneficios que se repar-
ten por igual entre todos los socias. (art. 331, Cdigo federal de
las obligaciones).
Lo preeeptuado en el Cdigo suizo no puede ser ms justo,
pues en la mayora de las ocasiones el feliz xito de una empre-
sa es debido al talento del socio industrial.(N.
D RL T.)
POR C . V I V .A .N T E 95
.11111.
Personalidad juridica.E1 contrato celebrado entre
bocios, da vida un nuevo ente que ejerce el comer-
cio, con todos los derechos y obligaciones de los co-
merciantes, excepto los que presuponen una existen-
cia fsica. Este ente no podr llamarse con propiedad
un cuerpo moral, porque no ejerce directamente una
funcin de utilidad pblica, sino que atiende al inte-
rs inmediato de los socios. Sin embargo, debe consi-
derarse como una persona jurdica p3rque tiene dere-
chos y obligaciones patrimoniales, y un fin especial
al cual tiende con sus fuerzas econmicas.
Este principio, que fu una laboriosa conquista
del
derecho medioeval italiano, est, ahora consagrado
de un modo explcito en los cdigos vigentes (1) (a).
Puede formularse as: la sociedad comercial
constitu-
ye una persona jurdica distinta de los socios, tanto
respecto stos como respecto un tercero.
Son numerosas las aplicaciones prcticas de este
principio, y entre ellas notamos las siguientes:
a) Ningn socio puede disponer del capital social
para uso propio; si lo hace, comete un hurto 6 una
apropiacin indebida, como si se apoderase de los bie-
nes ajenos (2) (").
(1) C M. com., art. 77, ltimo prraf o ; art. 239, nm. 8.;
artculos 846 y siguientes.--06d. de procedimiento civil, artcu-
los 137 y 139.
(*) U na vez constituida la compaa mercantil tendr perso
nalidad jurdica en todos sus actos y contratos (art. 116, C . R .)
(2) C 6d. pen., art. 402, prraf o 2., artculos 417y siguientes.
--C d. com., artculos 110 y 186, nmeros 2 y 3.
(**) N o podrn los socios aplicar los f ondos de la companis,
ni hacer uso de la f irma social, para negocios por cuenta propia;
y en el caso de hacerlo, pierden las ganancias, y puede haber lu-
gar la rescisin del contrato, sin perjuicio del reintegro de
96DE R Y.C E 0 ME R C A N T I L
b) E l patrimonio social sirve para garantia exclu-
siva de sus acreedores. Los acreedores particular% de
cada uno de los socios tendrn que aguardar que se
disuelva la sociedad para hacer valer sus derechos
la parte de capital que corresponda sus respectivos
deudores (art. 85), (5). S i la sociedad quiebra, no sern
admitidos al concurso de acreedores del f ondo social,
sino que harn valer su crdito con cargo al rema-
nente que les quedare sus respectivos deudores des-
pus de satisf echos los acreedores de la sociedad (ar-
ticulo 850).
e) La sociedad ejerce el comercio con un nombre
propio, dif erente del de cada uno de los socios, y pue-
de def enderlo como todo comerciante contra cualquie-
ra que intente usurparlo.
d) La sociedad tiene un domicilio legal propio, ju-
ridicamente distinto del de los socios, donde debe ser
notif icada como reunida (1) (55).
e) La sociedad puede ejercitar acciones en juicio
contra los socios, por ejemplo, citarlos para el pago
de sus cuotas, para el reembolso de los daos suf ridos
por su negligencia; y su vez puede ser demandada
por ellos para el pago de los dividendos, para el reem-
bolso de gastos, de mercedes, y de resarcimientos de-
bidos.
aqullos con indemnizacin de daos y perjuicios (art. 135,
C. E .)(N . DEL T.)
(5) I gual precepto que los artculos 85 y 850 del C digo ita -
llano contiene el art. 174 del C digo espaol.(N . DEL T .)
(1) C d. de proced. eh'., art. 139.
(") E l domicilio legal de las compaas civiles y mercantiles
ser el pueblo que como tal est sealado en la escritura de so-
ciedad 6 en los estatutos porque se rijan. E n su def ecto ser el
pueblo donde tuvieren el centro de sus operaciones comerciales
(artculos 65 y 60, Ley de enjuiciamiento civil. )(N . DEL T .)
POR C. VIVANTE97
El deudor de la sociedad no puede eximirse de
la obligacin de pagarla presentando el crdito que
tenga contra un socio, porque el dbito del socio no
es dbito de la sociedad (1).
Objeto. Las compafflas mercantiles tienen una es-
fera de accin determinada con precisin por la ley:
el ejercicio de uno 6 ms actos de comercio (articu-
lo 76), (*). Por consiguiente, pueden realizar todo acto
objetivo de comercio, como empresas de transportes,
de banca, de espectculos pblicos; y tambin todo
acto subjetivo, como la adquisicin de su propio domi-
cilio social y de los muebles, el nombramiento de de-
pendientes y operarios precisos para ejercer la indus-
tria. Su capacidad concluye cuando se trata de actos
esencialmente civiles, como seria, por ejemplo, una
dotacin (").
(1) Cd. civ., art. 1285.
(*) A. Sistema bel.Son sociedades mercantiles aquellas
que tienen por objeto actos mercantiles.
B. Sistema alemn. Las sociedades en comandita por accio-
nes y las annimas se reputan siempre mercantiles, aun cuando
fell objeto no consista en actos de comercio.
C. Sistema espaol.
El contrato de compaa por el cual dos
ms personas se. obligan poner en fondo comn bienes, indus-
tria c5 alguna de estas cosas, para obtener lucro, ser mercantil,
cualquiera que fuese su clase, siempre que se haya constituido
con arreglo las disposiciones de este Cdigo ( art. 116, p-
rrafo 1., C. E.)
Los sistemas italiano y belga que requieren para que la socie-
dad tenga el carcter de mercantil el que se dedique un objeto
de comercio, son los que estn ms en harmona con las exigen-
cias cientficas. El Cdigo espaol de 1885 representa nuestro
entender un retroceso respecto lo establecido en el de 1829,
que no difera de las legislaciones belga italiana.(N. nal, T.)
(ol) Por la ndole de las operaciones podrn ser las compaas
mercantiles sociedades de crdito, Bancos de emisin y descuen-
Derecho Mercantil. 7
La ndole comercial de la sociedad se comunica
aquellos socios que son responsables solidariamente y
sin limites de los dbitos sociales, con el f in de que los
acreedores de la sociedad tengan mayor garanta.
Dedcese de abl, que si sta no paga sus deudas, po-
drn pedir tambin la declaracin de quiebra de los
socios.
Formalidades. La ley exige que la sociedad se
to, compartas de crdito territorial, compaas de minas, B an-
cos agrcolas, concesionarias de f errocarriles, tranvas y obras
pblicas, de almacenes generales de depsito y de otras espe-
cies, siempre que sus pactos sean lcitos y su f in la industria
el comercio.
Sistemas legislativos respecto do la clasO cocids flusdaiantal de
los sociedades olerte:Miles:
A . Sistema francs-italiano (histrico). S eguido en la ma-
yora de las naciones, clasif ica las soctedades en colectivas, en
comandita y annimas, segn es dif erente la responsabilidad de
los socios y su derecho administrar.
B. Sistema ing14.Sociedades de responsabilidad limitada,
ilimitada y mixtas.
C . Sisissna espaiol.O omo el f rancs-italiano, acepta la cla-
sif icacin histrica: 1.4, la regular colectiva, en que todos los
socios, en nombre colectivo y bajo una razn social, se compro-
meten participar, en la proporcin que establezcan de tos mis-
mos derechos y obligaciones ; 2.4, la comanditaria, en que uno 6
varios sujetos aportan capital determinado al f ondo comn para
estar las resultas de las operaciones sociales, dirigidas exclu-
sivamente por otros en nombre colectivo; la, la annima, en que
f ormando el f ondo comn los asociados por partes 6 porciones
ciertas, f iguradas por acciones 6 de otra manera indubitada,
encargan su manejo mandatarios 6 administradores amovi-
bles que representan la compaa bajo una denominacin apro-
piada al objeto 6 empresa que destine sus f ondos (art. 122,
O. E .)
La clasif icacin ms cientf ica es la inglesa, porque aparece
en ella con la mayor claridad la distinta responsabilidad de las
P OR O. ITIVANTE99
constituya con ciertas formalidades pblicas y solem-
nes. De este modo el nacimiento de esta nueva per-
sona, de este nuevo centro de actividad jurdica y eco-
nmica, se da conocer todos, para que quien trate
con ella sepa con qu garantas puede contar y cules
son los poderes conferidos los administradores, sin
necesidad de pedir pruebas de unas y otros para. cada
negocio en particular. La falta de esas formalidades
sociedades; mientras que las palabras colectiva, en comandita y
annima, con no decir nada, son bastante impropias; la primera
porque se deriva de coleccin, reunin, cosa que no es caracte-
rstica de esta sociedad, sino de todas en general, y annima
porque parece que no tiene nombre, lo quo no es exacto, pues
de lo que carece es de razn social.
Sistemas legislativos respecto d la forma de celebrarse el contrato
de sociedad:
A . Sistema/randa.L a sociedad puede constituirse por do-
cumento pblico 6 privado. S e le dar publicidad depositando
in acta en el J uzgado 6 Tribunal de comercio y por medio de los
peridicos oficiales.
B. Sistema ilaliano.L o mismo que el anterior, si bien se
exige escritura pblica en la sociedad en comandita por aedo-
nes y en las annimas. Debe drselos publicidad, inscribindolas
en el registro de sociedades.
C . Sistema atemdn.Para la validez del contrato de sociedad
no ser necesario que se celebre por escrito ni con ninguna otra
formalidad determinada. Las clusulas del contrato social en las
compaas en comandita por acciones y en las annimas se con-
signarn por los socios personalmente responsables 6 por cinco
personas lo menos de las que tomen acciones respectivamente
en documento judicial, ante notario. P ara que produzcan efecto
respecto tercero es indispensable la inscripcin en el registro
mercantil.
D. Sistema ingls.Queda constituida la compaa pblica
desde que, hacindola constar en documento firmado y sellado,
430 aprobada por el jefe del registro, que expide un certificado.
E. Sistema lita.La sociedad en comandita par acciones y
100DERECHO MERCANTIL
produce consecuencias diversas segn las diversas es-
pecies de sociedades, pero no impide por completo la
existencia de stas. A causa de tal falta de formalida-
des la sociedad existe irregularmente, y con motivo
de su imperfeccin, los socios no encuentran en la
ley ese apoyo que slo se concede , los socios de com-
palitas mercantiles regularmente constituidas.
la annima (que deber constar de siete socios por lo menos)
puede constituirse tambin por suscricin pblica mediante un
programa 6 anuncio que exprese el contenido de la escritura y
estatutos sociales.
F. Sistema americano-holands. --S e exige en algunos pases de
la Amrica Central y Meridional, como B uenos Aires y B rasil,
lo mismo que en Holanda, adems de la escritura, autorizacin
del P oder ejecutivo para la constitucin de las sociedades an-
nimas.
G . S istema espaolToda compaa de comercio, antes de
dar principio sus operaciones, deber hacer constar su consti-
tucin, pactos y condiciones en escritura pblica, que se pu-
sentar para su inscripcin en el registro mercantil, conforme
lo dispuesto en el art. 17. A las mismas formalidades quedarn
sujetos, con arreglo lo dispuesto en el art. 25, las escrituras
adicionales, que de cualquier manera modifiquen 6 alteren el
contrato primitivo de la compaa. Los socios no podrn hacer
pactos reservados, sino que todos debern constar en la escri-
tura social (art. 119, C. E.) Los encargados de la gestin social
que contravinieran lo dispuesto en el artculo anterior sern
solidariamente responsables para con las personas extraas . la
compaia con quienes hubieren contratado en nombre de la
misma (art. 120, 0. E.)(N. DEL T.)
CAPTULO VII
Compaas mercantiles colectivas.
Bibliografa: Vase la del capitulo anterior.
21. NOCIONE S.E stas sociedades es de regla que.
estn' constituidas por pocos socios ligados por una
confianza recproca y provistos de pequelios capitales
que se juntan para sacar provecho de ellos mediante
su habilidad personal. Prefirese esta forma donde se
necesita prontitud y libertad de accin, donde importa
el secreto, donde la direccin exige aptitudes muy di-
versas. Con dificultad consiguen obtener un crdito
extenso y duradero, porque estn expuestas las cri-
sis econmicas particulares de los socios y sienten la
influencia de sus discordias, de sus enfermedades y de
su fallecimiento. Por los lmites que la naturaleza
misma impone la actividad y al crdito de los socios,
estas empresas menudo se ven obligadas transfor-
marse en compafilas comanditarias y annimas me-
diante el prspero desarrollo de sus negocios.
Su patrimonio especial, aquel que sirve para ga-
ranta exclusiva de los acreedores sociales, est cons-
tituido por las cuotas de participacin aportadas por
los socios. Adems de esta garanta, los acreedores
pueden contar subsidiariamente con la de los bienes
particulares de los socios,. que son responsables soli-
102
dara 6 ilimitadamente de los dbitos sociales (*).
E st compaia ejerce los actos de comercio que f or-
man el objeto de su industria, con una razn social
constituida con el nombre de uno de los socios, por
medio de aquellos que f ueron encargados de represen-
tarla. A l f in de ano, hecho el balance, dividense las
utilidades entre los socios del modo convenido, sin to-
car al capital que debe mantenerse intacto para ga-
ranta de los acreedores sociales (").
22. FOR MA LI DA DE S .E 1 contrato de sociedad debe
celebrarse por escrito indicar los nombres de los so-
cios, la razn y el domicilio sociales, el capital, la
industria, la duracin de la compana mercantil (***).
U n extracto del mismo f irmado por los socios, bien
el original, debe depositarse en la secretaria del tribu-
nal
de la residencia social, donde se custodia en to-
mos numerados y encuadernados; debe transcribirse
en los registros de las sociedades mercantiles, que se
llevan en esas of icinas, con el f in de que cada cual
pueda examinarlo y pedir copia de l, debe exponerse
en la sala del T ribunal, del A yuntamiento y de la
B olsa; por U ltimo, debe insertarse en los anuncios ju-
diciales del peridico of icial, y todo socio cumplir
expensas de la sociedad las f ormalidades necesaria
para el depsito y para la publicacin (1). E s un sis-
(*) La misma doctrina se consigna en el art. 127, C . E .
(**) E n las compaas colectivas 6 en comandita ningn socio
podr separar 6 distraer del acervo comn ms cantidad que la
designada cada uno para sus gastos particulares; y si lo hicie-
re, podr ser compelido su reintegro, como si no hubiese com-
pletado lo porcin del capital que se oblig poner en la socie-
dad (art. 139, C . E .)(N . net. T .)
(***) A rt. 125, C . E .
(1) C dd. com., artculos 87, 88, 90, 93.B egl. ejeciat. del
C d. de comercio, artculos 2-12.
POR C . V I V I N T E 103
tema de publicidad que dar poca notoriedad entre la
clase mercantil, pero indispensable para conservar en
todo tiempo la prueba del contrato, que dif lmente se
encontrarla anuncindolo en los peridicos politicos
por medio de circulares.
La inobservancia harto f recuente de estas f ormali-
dades tiene graves consecuencias, que son diversas
segn hayan de juzgarse las relaciones reciprocas de
los socios 6 las de la sociedad con un tercero. E ntre los
socios es regla general que, mientras dura la irre-
gularidad, cada uno de ellos puede pedir la disolucin
de la sociedad; con cuya amenaza el legislador quiere
instar los negligentes cumplir con las f ormalidades
ref eridas. E ntre la sociedad y un tercero vale esta otra
regla: que el tercero de buena f e puede considerar
la sociedad como existente 6 como inexistente, segn
convenga sus intereses; y esto se justif ica conside-
rando que slo los socios deben suf rir el dallo por la
violacin de la ley. Por eso, el tercero que quiere re-
clamar contra el patrimonio de cada uno de los socios
por un contrato estipulado con alguno de ellos en nom-
bre de la sociedad, podr f undarse en la existencia de
la misma. E l tercero que contrat con uno de los so-
cios, ignorando la existencia de la sociedad, podr
proceder directamente contra l y promover su decla-
racin de quiebra sin ir primero contra la sociedad,
como si sta no existiese (art. 99) (*).
23. R E LI GI ON E S DE LOS !S OC I OS E N T R E SLConsti-
(*) Vase el art. 24 del Cdigo de comercio en la nota regis-
tro mercantil, en el que se sostiene una doctrina contraria 4 lo
establecido por la legislacin italiana, que en este punto se
separa del sistema seguido en Francia, Alemania, B lgica, Ho-
landa, P ortugal y la mayora de las naciones.(N. Dia T.)
;
tuida la sociedad, los socios estn obligados por toda
su duracin al cumplimiento de las obligaciones pac-
tadas en el contrato social determinadas por la ley,
si las calla el contrato.
Deben tratar los negocios de la sociedad como los
tratara un socio diligente; y si con su propia negli-
gencia la perjudican alguna vez, deben resarcirla aun
cuando en otros negocios la hayan producido cuantio-
sos benef icios. N o pueden disponer de los capitales so-
ciales en ventaja propia; si lo hicieren, aparte de
las
sanciones penales, debern resarcir el dallo y devolver
la caja social todas las ganancias que de ellos obtu-
vieron (*). N o pueden ejercer por cuenta propia
ni
ajena, sin permiso de los dems socios, el mismo g-
nero de comercio, puesto que de otra manera podran
hacer la sociedad una competencia peligrosa. para
ella (1) (").
Por otra parte, tienen derecho ser reembolsados
de cuanto gastaren para la sociedad y de ser redimidos
de las obligaciones que en pro de ella contrajeron (***).
T ienen amplio derecho para inspeccionar la adminis-
tracin social, pudiendo examinar los libros, los pape-
les, los almacenes y la caja (****). N o puede obligrseles
satisf acer ms de lo que hayan prometido, ni re-
novarlos dividendos pasivos cuando estuviese agotado
el f ondo social. N o puede obligrseles admitir un
(*) S e dispone lo mismo en el art. 135, C . E ., concediendo
adems 4 la sociedad el derecho de rescindir el contrato respecto
al socio culpable.(N . D IU. T .)
(1) 06d. de com., artculos 84, 110-113.
(**) E n el art. 137 del C digo espariol, se consigna sustancial-
mente esta doctrina.
(***) A rt. 141, C . E .
(ia") A rt. 183, C . E
P OR C. MARTE105
nuevo socio, porque en las compallias mercantiles co-
lectivas es esencial la consideracin de personas;
si
alguno de los socios quiere asociarse un tercero por
conveniencia suya, es muy dueilo de hacerlo, pero este
contrato queda fuera de la sociedad, que puede recha-
zar toda ingerencia de ese tercero en la propia admi-
nistracin (1) (*).
24. ADMINIS TRACI N DE LA. B OOIEDAD.El Cdigo
de comercio no la ha ordenado por completo, acaso
por ser imposible evitar disposiciones comunes acerca
de intereses que pueden ser bastante diversos; y los
socios obrarn con buen acuerdo, convinindola en el
contrato.
Para determinar de qu modo debe administrarse la
sociedad, tenemos que hacer tres hiptesis:
a) Supongamos que el contrato no diga nada acer-
ca del modo de administrar. Entonces debe admitirse el
principio de que todos los socios tienen esa facultad(**).
Cierto es que no cabe esperar mucho respecto la uni-
dad y la rapidez de la administracin con tantas ca-
bezas; pero no sera justo decapitar una de ellas en be-
neficio de las otras, tanto ms, cuanto que todos los so-
cios responden con todos sus bienes de los dbitos socia-
les. Contra el peligro de los abusos y de las discordias,
la ley ha buscado un remedio concediendo cada
socio la facultad de suspender la operacin, de la
cual teme algn perjuicio, oponindose ella; en.tal
(I) Cd. de com., artculos 109, 27,19.

(s) N ingn socio podr transmitir otra persona el inters
que tenga en la compaa ni sustituirla en sn lugar para que
desempee los of icios que l le tocaren en la administracin
social, sin que preceda el consentimiento de los socios (ar-
denlo 143, C. 13.)(N. DEL T.)
Art . 129, C. E.
106
DERECHO MERCANTIL
caso, la mayora de los socios decide entre la inicia-
tiva del uno y la oposicin del otro. La mayora de
los socios, cada uno de los cuales tiene derecho un
voto, cons tituye el supremo poder administrativo, pero
tambin ste tiene sus limites, puesto que no puede
variar el acto constitutivo de la sociedad, pues para
modif icarlo, como para modif icar cualquiera otro con-
trato, necesitase el consentimiento de todos los contra-
yentes (C d. de com., artculos 107 y 108; C d. civ.,
artculos 1720-1723).
b) S i varios socios estn encargados de administrar,
segn clusula del contrato, pero condicin de que
el uno no pueda hacer nada sin el otro, la administra-
cin deber ejercerse colectivamente (1): es un acuer-
do prudente que ayuda impedir los abusos-de un
E iolo socio administrador. E n tal hiptesis el disenti-
miento de uno basta para impedir que se haga el ne-
gocio: la mayora de los administradores no puede
dictar la ley la minora, porque el contrato social
exige la conf ormidad unnime. S i alguno de ellos est
ausente 6 impedido de concurrir la administracin,
aunque sea por f uerza mayor, deber renunciarse al
negocio, menos de que se trate de un acto urgent-
simo y no dif erible (*).
c) S i uno ms socios (y es el caso ms f recuente)
estn encargados de administrar, es preciso distinguir
(1) Cd. de com., art. 10'7; CM. civ., art. 1722.
(*) Contra la voluntad de uno de los socios administra-
dores que exprestunente lo manifieste, no deber contraerse
ninguna obligacin nueva ; pero si esto no obstante llegara
contraerse, no se anular por esta rezn y surtir sus efectos,
sin perjuicio de que el socio 6
socios que los contrajeren respon-
dan la masa social del quebranto que ocasionaren (art. 130,
C. 11.)--(N. DEL T.)
POR C. VIVANTB107
si f ueron nombrados por el acto constitutivo si lo
f ueron despus. E n el primer caso, la mayora no puede
privarles de su mandato ni modif icar ste, porque su
nombramiento depende del acto constitutivo que aqu-
lla no puede modif icar (*). E n el segundo, pueden ser
revocados por la mayora, como simples madata-
rios (1).
Los poderes de los administradores suelen compren-
der todas la f acultades necesarias para ejercer la in-
dustria social. T ambin pueden estar limitados por el
contrato 6 por las deliberaciones de los socios, pero la
limitacin no es vlida para un tercero, si no se le ha
dado la publicidad de la cual se deriva la presuncin
legal de que ste la conoce (2).
26. R E LA C I ON E S DE LA S OC I E DA D C ON U N TERCERO.
La compela mercantil colectiva ejerce su comer-
cio con una razn social que debe contener el nombre
de uno ms socios, como por ejemplo: L. Hermanos,
Luis rmani y Compaia. B asta, pues, indicar la
existencia de la sociedad, ailadiendo al nombre de un
socio una palabra que demuestre la relacin de socie-
dad, porque la ley no prescribe que todos loa socios
estn indicados en la razn social (3) (").
(*) El art. 132 del Cdigo de comercio espaol contiene igual
precepto, artadiendo que cual:vio el administrador usare mal de la
facultad concedida y de su gestin resultara perjuicio manifiesto
la masa comn, podrn los dems socios nombrar de entre elloa
un co-administrador que intervenga en todas las operaciones,
promover la rescisin del contrato ante el juez tribunal compe-
tente, que deber declararla, si se probare aquel perjuicio.
(N. DM. T.)
(1) Cd. de com., art. 108; Cd. civ., art. 1'720.
(2) Cd. de com., articulos 90, 369 y ala.
(3) 'dem, Id., artculos 17 y 101
(s.) Concuerda con el art. 126 del C. E. que aade que los que
Los administradores llevan la representacin de la
sociedad con la f irma social, de modo que el uso de la
misma demuestra que el negocio se ref iere la gestin
de la sociedad. A dems, un tercero podra hacer valer
su crdito contra el patrimonio social, aun cuando el
administrador hubiese f irmado con su propio nombre,
si de hechos irrecusables resulta que las partes con-
tratantes estaban en la inteligencia de cerrar el trato
por la sociedad y con la sociedad. E l derecho de un
tercero contra ella no se extingue, aun cuando el ad-
ministrador haya abusado, sin complicidad de aqul,
del dinero percibido, puesto que un tercero no est
obligado vigilar el empleo de los f ondos sociales.
De las obligaciones debidamente contradas por los
administradores responde ilimitada y solidariamente
los bienes de la sociedad y los de los socios (*). E sta
responsabilidad de los socios tiene un origen histrico
y remoto en la vida f amiliar de la E dad Media; pero
tambin se justif ica hoy como una consecuencia de lo
f recuente de ver sus nombres y del hecho de no dar
publicidad al balance social, causas por las cuales un
tercero no puede conocer cul es el patrimonio de la
sociedad. E sta responsabilidad de los socios para con
un tercero, no puede evitarse ni aun por una clusula
del contrato publicada con ste; se trata de una regla
sin la cual no puede haber compailia mercantil colec-
tiva, y por eso no pueden modif icarla los contra-
yentes.
A si como la responsabilidad de los socios slo es
no perteneciendo la compaia incluyan an nombre la razn
social, quedaran sujetos la responsabilidad solidaria, sin per
juicio de la pena, si ella hubiere lugar.(N . DE L T .)
(*) A rt. l2 , C . E .
POR C . V I V A N T E 109
subsidiaria de la principal, que es la de la sociedad,
los acreedores de esta ltima no puden hacer valer
sus crditos contra los socios, si antes no han obtenido
sentencia condenatoria contra la sociedad y no han
ejercitado su accin creditoria contra el patrimonio
social. Hecha intilmente esta tentativa, podrn repe-
tir por la va ejecutiva contra los bienes de los socios
(art. 105).
26. FIN DE LAS RELACIONES S OCIALES . Exclusin
y retirada de los socios (artculos 186-188).Para de-
fensa de los bienes sociales, la ley permite excluir de
la sociedad quien perturbe profundamente su ejer-
cicio, y en especial quien deja de pagar su cuo-
ta (*), quien abusa de su administracin 6 la aban-
dona (**), quien se mezcla en ella, no permitindo-
selo el contrato social (***), quien ejerce la misma
clase de comercio, haciendo la sociedad una compe-
tencia indebida (****), al quebrado, que la desacredi-
tara con su compailla; al incapaz y al inhabilitado,
que no podrian contribuir tilmente con sus consejos
en la administracin.
Es de regla, que ninguno pueda retirarse su anto-
jo de la sociedad, porque los contratos no pueden re-
vocarse sino con acuerdo de todos los contrayentes.
Sin embargo, todo socio tiene este derecho cuando la
duracin de la sociedad es ilimitada, porque un vincu-
lo sin limite de tiempo restringe excesivamente la li-
bertad. Puede retirarse en cualquiera tiempo, con tal
de que notifique todos los dems socios su renuncia
(*) Prr. 4., art. 218, C . E .
(**) I dem 3. y 6., d., d.
(***) dem 2., d., d.
(****) 1dem 5., d., d.
110~ECHO MERCANTIL
y no canse perjuicio los intereses sociales (1) (*).
E l socio retirado 6 excluido deja de serio, desde el
momento en que se da publicidad esa determina-
cin (2) ("); y ya no tiene derecho administrar, de-
liberar y examinar los libros sociales en ninguno de
los negocios posteriores aqulla. S igue siendo res-
ponsable de todos los negocios en curso, y participa
-de las ganancias y prdidas emanadas de ellos. Liqui-
dados estos negocios, tendr derecho que le den
cuenta de los mismos y podr exigir las utilidades que
le correspondan, en el tiempo f ijado en el contrato
para la distribucin de ellas.
Disolucin de la sociedad (artculos 189-191).La
sociedad colectiva puede disolverse por las causas es-
tipuladas en el contrato por las que las leyes esta-
blecen, si aquel guarda silencio acerca del particular,
y que son:
a) La deliberacin unnime de los socios.
b) E l transcurso del tiempo pref ijado para su du-
racin, menos que los socios acuerden prorrogarlo.
c) La terminacin de la empresa para que f u
constituida, f ormando el objeto de su industria, como
un canal, un puente, un dique.
d) La imposibilidad material econmica de con-
(1) Cdd. civ. artculos 1'733 y 1734.
(5) Concuerda sustancialmente con el art. 221, que afiads
que en las compaas colectivas y comanditarias por tiempo in-
definido, no pueden los socios oponerse la disolucin pedida
por cualquiera de ellos, sino por causa de mala fe, entendin-
dose que existe sta, cuando con motivo de la disolucin preten-
da el socio hacer un lucro particular que no hubiera obtenido
subsistiendo la compaa.(N. DI S L T.)
(2) CM. de com., artculos 96, 100, 188.
(**) Art. 226, C. E.
POR O. V I V A =111
seguir el propsito social; por ejemplo, si se han ago-
tado la mina que se explotaba 6 la toma de agua que
se quera usufructuar; si una competencia invencible
nuevos impuestos hacen pasivo el ejercicio social.
e)
La fusin de la sociedad con otras que asu-
men todo el capital de ella.
t)
La muerte, la interdiccin civil, la inhabilita-
cin 6 la quiebra de uno de los socios, menos de no
haberse convenido en el contrato 6 despus, el conti-
nuarla por ejemplo, entre los socios sobrevivientes
con los herederos del socio difunto (5).
g)
La quiebra de la sociedad, aunque vaya seguida
de un convenio con los acreedores.
Algunas de estas causas, como el trmino de la so-
ciedad y la realizacin de la empresa, producen por
si solas la disolucin, pues los que conocen el contra-
to de sociedad no pueden ignorarlas. Las otras no la
disuelven sin un acuerdo unnime de los socios 6 una
sentencia del magistrado, debidamente publicados.
Bibliografa: S R A FPA R :
La diquidazione dalle social cona-
rnerciale. Plomes, 1891. Para las I ndagaciones histricas.
FR A N C ltrai,
Die L iquidation dar of fenen Handeisgeselischaft.
S tuttgart, 1890.
27. LIQU IDACI N DB LA S OCIEDAD (artculos 179 -
209).An despus de la disolucin contina exis-
tiendo la sociedad para conducir su trmino los ne-
gocios pendientes; sino que al periodo de la especu-
(*) Las causas indicadas con la letra
f f orman el contenido
del art. 722, que se ocupa de las causas por las que se disuelven
totalmente las compaas colectivas y en comandita, la que
aade la quiebra de un socio colectivo. Las dems estn inclui-
das en el art. 221, que habla de aquellas otras, por las que se di-
suelven totalmente toda clase de compaa s.,(N . DE L T .)
112
bE RE CHO ME RCANTIL
ladn laboriosa sigue el de la liquidacin (*). En et
cargo de los administradores va incluso el de liquida-
dores, llegando ser los representantes legales de la
sociedad, lo mismo en juicio que fuera de l (").
primer deber es el de formar el inventario y el balan-
ce del patrimonio social, para garanta de los acree-
dores y para defensa de su propia responsabilidad.
Fijada as la base de sus operaciones, deben dar todos
los pasos que crean necesarios para efectuar la liqui-
dacin: vender los bienes muebles inmuebles de la
sociedad, exigir los crditos y pagar los dbitos su
vencimiento respectivo, transigir, y en una palabra,
hacer cuanto fuere preciso para convertir en dinero el
patrimonio social. Si los fondos disponibles de la so-
ciedad no bastan para solventar las deudas, deben
pedir los socios las sumas necesarias; y si las anti-
ciparon, podrn solicitar el reembolso de ellas. Rea-
lizada la liquidacin, deben practicar su balance
indicando la parte que corresponde cada uno de los
socios quienes convocarn para aprobarlo, y si ob-
tienen la aprobacin de las cuentas y del proyecto de
reparto, ha concluido su ministerio. Si no consiguen
obtenerla, los tribunales resolvern acerca de las cues-
tiones promovidas por los socios (***).
() Art. 228, C. E.
(**) En las sociedades colectivas 6 en comandita, no habiendo
contradiccin por parte de alguno de los socios, continuarn en-
cargados de la liquidacin los que hubiesen tenido la adminis-
tracin del cudal social ; pero si no hubiere conformidad por
parte de todos los socios, se convocar sin dilacin la junta gene-
ral y se estar lo que en ella se resuelva, as en cuanto al nom-
bramiento de liquidadores de dentro 6 fuera de la sociedad, como
en lo relativo la forma y trmites de la liquidacin y la ad-
ministracin del caudal comn (art. 229).(N. nar. T.)
(***) Artculos 232 y 233, C. E.
CAPTULO VIII
Sociedad en comandita simple.
Bibliograf a: Vase la del nmero 20.
28. NOCIONES
(artculos '114-11.8). Sociedad en
comandita es aquella en que las obligaciones sociales
estn garantizadas por la responsabilidad ilimitada y
solidaria de uno ms socios, llamados socios geren-
tes (*), y por la responsabilidad de uno ms socios
que se llaman socios comanditarios limitada al capital
aportado por stos la sociedad (**). Lo mismo que la.
anterior, constituye una persona jurdica distinta de
los socios, y ejerce el comercio con un patrimonio
propio y una razn social, en la que slo deben figurar
los nombres de los gerentes (***). Si los comanditarios
dejasen comprender en ella sus nombres, perderan el
beneficio de la responsabilidad limitada (****).
Como en toda su historia, que asciende gloriosa
hasta lo ms remoto de la Edad Media, esta forma de
sociedad, presenta an hoy, un fecundo consorcio entre
el trabajo y el capital. El trabajo lo aportan hombres
probos y prcticos en los negocios, pero pobres en bie-
nes de fortuna y que tienen su cargo la gerencia de
el) Art. 148, C. E.
(**) Idem d., prr. 2.
(***) Debe aadirse, segn el art. 146, con el que concuerda.
sustancialmente el cdigo italiano, adems de y empata, las
palabras rociedad en comandita.(N. DE L T.)
(****) Art. 147, C. E.
Derecho Mercantil.
8
la sociedad; aportan el capital quienes por edad, por
salud 6 por posicin social, no quieren no pueden ha-
cer ninguna prestacin personal de trabajo. Los pri-
meros sacan partido de su mayor valor moral y tc-
nico; los segundos benefician sus capitales sin traba-
jar, permaneciendo ignorados poco conocidos, y li-
mitando el riesgo la propia contribucin.
Tambin este contrato de sociedad debe hacerse por
escrito y publicarse con las mismas formalidades y
sanciones impuestas los socios de las compallas
mercantiles colectivas (*), agregndose adems que la
inobservancia de aquellas formalidades har perder
los socios comanditarios, el beneficio de la responsa-
bilidad limitada. La sancin no parecer excesiva
quin reflexione que ellos mismos pueden cumplirlas
.6 pedir la disolucin de la sociedad (artculos 97 y 99).
29. RELACIONES ENTRE LOS S OCIOS .P ara regular
las reciprocas obligaciones de los socios, se seguirn
ante todo las clusulas del contrato, y despus los pre-
ceptos escritos en el Cdigo acerca de las compaas
mercantiles colectivas. Pero hay aqu de especial, que
los socios comanditarios no deben ingerirse en la admi-
nistracin, la cual corresponde exclusivamente los
gestores. Si los primeros faltan esta prohibicin, pier-
den el beneficio de la responsabilidad limitada, como
veremos, y por ailadidura, pueden ser excluidos de la
sociedad (art. 186, nm. 4).
Los socios gestores, administran los negocios socia-
les, y dentro de los limites de lo pactado, son duellos
de efectuar todos los actos y seguir todas las direccio-
nes que estimen mejores. Los socios comanditarios
no pueden impedrselo; porque, segn hemos visto
(l) A rt. 145. (V ase 119 citado.)
POR C. VIVASTE115
acerca de la compaa mercantil colectiva, el man-
dato de administrar conferido por el contrato uno
de los socios, no pueden revocarlo los otros; y la pro-
hibicin de efectuar uno 6 varios actos comprendidos
en los poderes de los administradores, equivaldra
una revocacin parcial. Los socios comanditarios slo
pueden realizar aquellos actos que estn justificados
por una racional vigilancia; por ejemplo, pueden exa-
minar los libros sociales (art. 27) (*), y si los socios
administradores abusan de su gerencia pueden obli-
garles aqullos renunciarla 6 retirarse de la socie-
dad (art. 186).
30. RELACIONES DE LA. S OCIEDAD CON U N TER-
CERO. De las obligaciones sociales responde ante
todo el patrimonio social, y en segundo trmino, el de
los socios gestores; pero los acreedores no podrn re-
petir contra estos ltimos, si antes no intentaron en
vano hacerse pagar por la sociedad (artculos 106 y
116). Muy diversa es la posicin de los socios coman-
ditarios, los cuales en pagando ntegra su cuota ya no
deben nada. Los acreedores de la sociedad, ni siquiera
podrn obligarles restituir los intereses y los divi-
dendos cobrados cuando era mayor que su activo el
pasivo del capital social, con tal de que los hubiesen
cobrado de buena fe y con arreglo balances hechos
(*) Los sociostcomanditarios no podrn examinar el estado y si-
tuacin dela administracin social sino en las pocas y bajo las
penas que se hallen prescritas en el contrato de constitucin
sus adicionales. Si el contrato no tuviere tal prescripcin, se co-
municarn necesariamente los socios comanditarios el balance
de la sociedad fin de ao, ponindolos de manifiesto durante
un plazo que no podr bajar de quince das, los antecedentes y
documentos precisos para comprobarlo y juzgar de las operacio-
nes (art. 150, C. E.)(N. int. T.)
con regularidad. Si los socios comanditarios tuviesen
que restituir aquellas utilidades, que probablemente
emplearon para los gastos de la familia, ninguno que-
rra aventurar sus propios capitales en semejantes
empresas.
El socio comanditario pierde el beneficio de la res-
ponsabilidad limitada, si trata con un tercero como
administrador de la sociedad. Lo pierde tambin com-
pletamente, hasta el punto de hacerse responsable
con todos sus bienes de todos los dbitos presentes y
futuros de la sociedad, si obra en nombre de la misma
sin poder, con poder general con un poder limitado
cierta serie de negocios. Lo pierde, por efecto de
cualquier contrato que celebre en nombre de la socie-
dad si hace uso de un poder limitado ese solo negocio.
Esta prohibicin, que en el orden actual de esa so-
ciedad parece excesiva, mantinese por temor de que
los socios comanditarios se dediquen empresas alea-
torias en la seguridad de no correr otro riesgo sino el
de su cuota contributiva aportada la sociedad, y por
temor de que, tratando directamente un tercero con
los mismos pueda creerlos socios de responsabilidad
ilimitada. Sin embargo, los socios referidos pueden
ejecutar todos los dems actos internos de la adminis-
tracin, emitir pareceres y consejos, vigilar, nombrar
y revocar los administradores; pueden ser emplea-
dos en la gestin interior de la sociedad, por ejemplo,
en la tenedura de los libros y en la custodia de los.
almacenes, sin perder el beneficio de la responsabili-
dad limitada. Comprndese esto, slo con reflexionar
que de ese modo no tratan con terceras personas, y se
excluye el peligro de que stas puedan creer en la res-
ponsabilidad ilimitada del socio comanditario al verle
tratar negocios sociales.
CAPTULO IX
Sociedad annima.
Bibliografa: Vase la del nm. 20.
31. NOCIONES.La sociedad annima es una perso-
na jurdica que ejerce el comercio sin ms patrimonio
que el formado por las cuotas contributivas de los socios.
Constituye su carcter esencial y distintivo de las an-
teriores formas de ~pajitas mercantiles, el hecho de
que ninguno de los socios est obligado personalmente
responder de los dbitos sociales: la sociedad no
ofrece en garanta el patrimonio de los socios de al-
gunos de stos, sino el capital social propio de ella (*).
Precisamente por eso se dice que es una sociedad de
capitales, como anttesis de la ampolla mercantil
colectiva que se llama una sociedad de personas. La
sociedad conserva la misma naturaleza, tanto si su
capital est dividido en fracciones iguales, denomina-
das acciones, como si lo est en cuotas de diversa
cuanta. La divisin del capital social en acciones fa-
(*) Art. 153, C. E.
La masa social, compuesta del fondo capital y de los benefi-
cios acumulados, ser la responsable, en las compaas anni-
mas de las obligaciones contradas, en su manejo y administra-
cin, por persona legtimamente autorizada y en la forma pres-
crita en su escritura, estatutos reglamentos (art. 154, C. E.)
(N. D E L T.)
118
DERECHO MERCANTIL
cilita el reparto de los beneficios entre los accionistas,
y
en general toda la gestin administrativa de la so-
ciedad; tambin hace que los ttulos entregados los
socios en representacin de sus aportaciones se coti-
cen en la Bolsa y lleguen ser objeto de una fcil y
rpida circulacin, aumentando el crdito y la clien-
tela de la empresa. Estas ventajas inherentes la di-
visin del capital en acciones, hacen que la otra hip-
tesis prevista y regulada por la ley, la de una so-
ciedad annima con capital desigualmente dividido
entre los socios, haya permanecido en la esfera de la
teora; tan cierto es, que las sociedades annimas sue-
len indicarse en la vida mercantil como sociedades
por acciones, olvidando el caso en que pueden hallar-
se constituidas con un capital dividido en cuotas diver-
sas entre si.
Las sociedades annimas, como la misma palabra
lo dice, no ejercen el comercio con una razn social,
ni con el nombre de los socios, sino con un titulo que
designa el objeto de su industria, por ejemplo: Com-
pana de los f errocarriles A dridticos. Sociedad de segu-
ros generales (*). Sus administradores no contraen
ninguna responsabilidad personal por cuanto hagan
en nombre de la sociedad, dentro de los poderes que
les fueren conferidos (**). Cuando la sociedad se disuel-
(*) La denominacin de la compaa annima ser adecuada
al objeto objetos de la especulacin que hubiere elegido. No se
podr adoptar una denominacin idntica la de otra compaia
preexistente (art. 152, C. E.)(N. DE L T.)
(**) Todos los cdigos extranjeros declaran que la sociedad
annima no tiene razn social; excepcin hecha del Cdigo ale
mn, que exige que en el contrato social de dichas compaas se
4rcpre.se la razn :ociad (firma) (art. 200, Ley 18 de Julio de 1884);
pero prohibindose en el art. 18 del Cdigo de comercio que se
POR C. VIVANTE
119
ve, los acreedores pueden ejercitar sus derechos con-
tra todo el patrimonio social; pero, cuando queda ago-
tado ste, ya no pueden pretender nada ms.
Las sociedades que en la actualidad se dedican las
ms vastas y atrevidas empresas del crdito y de la
industria, los Bancos, los ferrocarriles, los seguros, la
navegacin vapor, toman preferentemente la forma
de la sociedad annima. A ellas acuden confiados los
capitales, porque piden cada uno una pequetia suma
yen cambio de la misma dan al socio una accin que
puede vender en cualquiera necesidad, aprovechando
las vicisitudes favorables del mercado. Pueden aco-
meter empresas de larga duracin y especulaciones
arriesgadas, ya porque su existencia no est ligada
la existencia de los socios, ya porque las prdidas se
reparten entre muchos socios y en muchos ejercicios.
Pero, estas grandes empresas, menudo sufren danos
ocasionados por su vasto y complejo organismo. Los
socios, que por lo comn estn lejos y dispersos, dif-
cilmente se conciertan para velar por sus intereses;
dejan de examinar los balances y de vigilar la gestin
de los administradores, ya por ignorancia, ya por el
escaso inters que tienen en la gestin social. Por es-
tos motivos, menudo son vctimas de administrado-
res rapaces ineptos; dejan dilapidar capitales gran-
dsimos sin darse cuenta de ello; son causas indirectas
de crisis muy graves, que repercuten contra todo el
crdito nacional. Para evitar estas desdichas de las
cuales todos los pases de Europa tuvieron tristes y
frecuentes experiencias, los legisladores han modifica-
forme con el nombre de los socios d el de otras personas, sino con
el del objeto de la empresa, se ve que est conforme esencial
mente con aqullos.--(N. DEL T.)
do muchas veces las leyes referentes las sociedades
annimas, introduciendo en ellas preceptos desconfia-
dos y minuciosos, dirigidos facilitar la vigilancia de
los socios y de los acreedores sociales, y impedir los
fraudes de los administradores.
32. CONS TITU CI N Y FORMALIDADES DE LA S OCIE-
DiD (artculos 126-138).La sociedad puede consti-
tuirse de dos modos: por suscricin pblica de las ac-
ciones por convenio de unos cuantos socios que las
toman todas. El primer modo, al que la ley consagra
minuciosas disposiciones, desenvulvese en la siguien-
te larga serie de actos.
Los que imaginaron la nueva empresa, esto es, sus
promovedores, deben redactar su programa, indicando
en l su objeto, su capital, su residencia, la duracin
de la sociedad y las dems clusulas principales. Lo
depositan en casa de muchos banqueros y notarios,
con el fin de que el pblico pueda tener noticia de l
y que quien se adhiera, pueda suscribirse por el nme-
ro de acciones que le convenga. La validez de la sus-
cricin est subordinada la observancia de ciertas
formalidades solemnes, prescritas con el fin de llamar
la atencin de los suscritores acerca de la obligacin
que contraen. Deben declarar en el acto de firmar,
que conocen el programa, y sus firmas deben legali-
zarse por el notario. Prescribes esta formalidad, para
impedir que valindose de firmas imaginarias, puedan
los promovedores hacer creer los suscritores y al
pblico que han recogido todo el capital.
La constitucin legal de la sociedad est subordina-
da las siguientes condiciones:
a) El capital social debe estar suscrito por entero,
Si no se consigue recogerlo, quedan libres los suscri-
tores, menos que no se pongan todos de acuerdo para
POR C. M'ANTE121
reducir el capital social los limites del realmente
suscrito. La ley exige que la sociedad posea desde su
origen todo el capital, fin de que no se induzca en-
gallo al pblico jactndose de un capital que no exis-
te. Exige que ese capital exista realmente y no de pala-
bra, y por tanto impide emitir las acciones por una suma
menor de su valor nominal, lo que equivaldra una
reduccin del capital social; y prohibe los fundado-
res sefialarse cargo del capital recogido ninguna re-
compensa por sus servicios, ni atribuirse acciones de
favor en compensacin de los mismos. Y si alguno
aporta la sociedad bienes muebles inmuebles en
vez de dinero, manda que su valor se justiprecie por
peritos y lo apruebe la junta general de socios, para
que no se constituya el patrimonio de la sociedad con
valores ficticios exagerados. Los iniciadores de la
empresa, con el consentimiento de los socios, podrn
reservarse una participacin en las utilidades por cier-
to nmero de afios; de este modo, lejos de dismi-
nuir el capital social, los iniciadores, que sern los
primeros administradores probablemente, se inte-
resarn en aumentar las ganancias de la sociedad
para aumentar con ellas su propia parte en las utili-
dades.
b) Para convertir en realidad la obligacin perso-
nal de los suscritores, para poner prueba la seriedad
de su concurso y para suministrar la empresa les
medios con qu sostener los gastos de su propia cons-
titucin, la ley les prescribe que entreguen en dinero
contante tres dcimos de las acciones suscritas en la
Caja de depsitos y prstamos en un Banco de emi-
sin legalmente constituido. Esta prueba librar la
empresa de las suscriciones hechas la ligera por
personas insolventes, y tambin de aquellas otras que
12 2
D E RE CHO ME RCANTIL
suelen suscribir acciones con el nico propsito de es-
pecular inmediatamente con su reventa.
Slo para las sociedades de seguros, se reduce y li-
mita un dcimo la obligacin de esa entrega; lo cual
se explica porque en el ejercicio normal de esta indus-
tria el capital de la empresa slo sirve de garanta,
puesto que las sumas necesarias para pagar los sinies-
tros suelen suministrarlas los premios debidos por los
asegurados.
Recaudadas las suscriciones y hecho el depsito, los
iniciadores deben reunir la primera junta general,
ilamada constituyente, porque debe discutir y aprobar
el acto constitutivo de la sociedad. Esta junta, cuyas
deliberaciones no son vlidas si no asiste ella un n-
mero muy notable de socios (art. 156), tiene estas es-
peciales incumbencias:
a) Debe reconocer si todo el capital social qued6
suscrito, y si se hizo el depsito de los dcimos dispues-
ta por la ley.
b) Debe discutir el valor de las cosas aportadas en
especie; y su discusin puede concluir, ya aceptando
la valoracin de ellas hecha por el programa, ya nom-
brando peritos que seilalen el justiprecio. As, discu-
tiendo en la junta los socios, que quiz fueron enga-
llados al principio acerca del valor de las cosas ofre-
cidas por programas quimricos, elogiados por una
prensa peridica venal, pueden reconocer el engallo
impedir la constitucin de una sociedad viciada en 8118
orgenes por falta de existencia del capital social.
c) Delibera acerca de los estatutos, si no fueron ya
aceptados al tiempo de suscribirse.
d) Delibera respecto las utilidades liquidas que
los iniciadores se reservaron para s; tambin en este
caso, la mayora puede negarles aquella participacin
POR C. VIVANTE121
que cada uno de los socios habla concedido al firmar
el programa.
e) Nombra los administradores, si no fueron desig-
nados en el programa.
Nombra los sndicos y es libre de cambiar los que
cada uno de los socios acept al firmar el programa,
porque su nombramiento es acto de la junta y no de
cada uno de los socios.
Si no se puede reunir el nmero de suscritores ne-
cesario para la validez de la junta constituyente, si no
se forma una mayora absoluta de los presentes para
aprobar las deliberaciones que se dejan su voto,
debe considerarse fracasada la proyectada constitu-
cin de la sociedad. Los socios podrn pedir la devo-
lucin de lo entregado en la Caja de depsitos y prs-
tamos, y los iniciadores pagarn de su propio peculio
los gastos anticipados intilmente para constituir la
sociedad. Por el contrario, si la mayora aprueba los
estatutos, los aportamientos en especie, la concesin
de utilidades los iniciadores y cuanto se difiere la
junta general constituyente, procdese sin ms, por
medio de un notario, formalizar el acta de constitu-
cin, que debe contener todas las indicaciones que
prescribe la ley ir acompailada de los documentos
comprobantes de las suscriciones de los socios y del
depsito de los primeros plazos (art. 89) (*).
(*) En la escritura social de la compaia annima deber
constar: el nombre, apellido y domicilio de los otorgantes. La de-
nominacin de la compaa. La designacin de la persona 6 per-
sonas que habrn de ejercer la administracin, y modo de pro-
veer las vacantes. El capital social, con ipresin del valor que
se haya dado
los bienes aportados que no sean metlico, 6
de
las bases segn las cuales habr de hacerse el avalo. El nmero
de acciones en que el capital social estuviere dividido y represen-
124DERECHO ~CANTIL
La sociedad puede constituirse tambin sin suseri-
cin pblica, cuando los iniciadores de ella reunen
por cuenta propia todo el capital social. Entonces no
hace falta celebrar junta general para discutir los es-
tatutos, las aportaciones en especie, ni la participa-
cin en las utilidades concedidas los promovedores,
porque todos los contrayentes estn de acuerdo. Pero
tambin en esta hiptesis ser necesario entregar en
la Caja de depsitos los dcimos prescritos por la ley,
que ninguno de los socios se le conceda una partici-
pacin en las utilidades superior la tolerada por la
misma, que se nombren los administradores y los sndi-
cos. El escrupuloso cumplimiento de estas formalida-
des (de las cuales ser juez el tribunal, como vere-
mos), es tanto ms necesario cuanto que se ha abusa-
do de este modo de constituir la sociedad, casi en fami-
lia, entre no pocos banqueros, para burlar la buena fe
del pblico, sobre quien se espera hacer que recaigan
los riesgos y peligros de la empresa con la pronta
venta de las acciones.
tado. El plazo 6 plazos en que habr de realizarse la parte de
capital no desembolsado al constituirse la compaa, expresando
en otro caso quien quienes quedan autorizados para determi-
nar el tiempo y modo en que hayan de satisfacerse los dividen-
dos pasivos. La duracin de la sociedad. Las operaciones que
destine su capital. Los plazos y forma de convocacin y celebra-
cin de las juntas generales ordinarias de socios, y los casos
y
el
modo de convocar y celebrar las extraordinarias. La sumisin al
voto de la mayora de la junta de socios debidamente convocada
y constituida, en las asuntos propios de su deliberacin. El modo
de contar y constituirse la mayora, as en las juntas ordinarias
como en las extraordinarias, para tomar acuerdo obligatorio. S e
podrn adems consignar en la escritura todos los pactos lcitos
y condiciones especiales que los socios juzguen conveniente es-
tablecer (art. 151, C. E.)(N. DEI. T.)
POR C. VIVANTE125
Estipulada el acta constitutiva, la cual se llega por
estas dos vas tan diversas, procdese la constitucin
definitiva de la sociedad con las mismas precauciones.
El notario 6 los administradores deben presentar el
acta constitutiva con sus comprobantes en la secreta-
ra del tribunal en cuya jurisdiccin estuviere estable-
cida la residencia de la sociedad (art. 91) (*). El tribu-
nal quien se defiere el examen de aquella acta, no
debe juzgar de la bondad econmica y moral de la em-
presa, de la equidad de los pactos, ni de la honradez de
los administradores, sino ver si se han observado las
disposiciones sealadas por la ley para la constitucin
de una sociedad annima: por ejemplo, si ha quedado
suscrito todo el capital, si se depositaron los tres d-
cimos, si se convino la duracin de la sociedad, si se
ha reconocido todos los accionistas el derecho de vo-
tar. Comprobada la observancia de la ley, el tribunal
manda que el acta constitutiva quede inscrita en el
Registro de las compaas mercantiles, y que se anun-
cie y publique de la manera dispuesta por el Cdigo
(arts. 94 y 95). As como contribuye al normal ejerci-
cio de la industria y del crdito el que las sociedades
estn constituidas regularmente, as la ley, para esti-
mular los iniciadores y los administradores
cumplir. con las disposiciones legales, los declara per-
sonalmente responsables de todas las obligaciones que
contraigan por cuenta de la sociedad, hasta que se
halle constituida con todas las formalidades de la ley
(art. 98), y concede cada socio el derecho de hacerse
redimir judicialmente de las obligaciones derivadas de
su propia suscripcin si la sociedad no se constituye
en el trmino legal (art. 99).
(9 Vase el pIrrafo 5., art. 21, C. E.
126 D E RE CHO ME RCANTIL
33. EL CAPITAL SOCIAL.Las acciones (art. 164-
170). En cambio de lo que aportan los socios al patri-
monio social, reciben ttulos negociables, conocidos
con el nombre de acciones, que tienen igual valor y
confieren iguales derechos (*). Esos ttulos expresan el
nombre de la sociedad, su acta constitutiva, su capi-
tal, su duracin, y se emiten despus de haberse cons-
tituido la sociedad (").
Las acciones pueden ser nominativas al porta-
dor (*"). Las primeras pertenecen la persona desig-
nada en los libros de la sociedad, en los cuales debe
llevarse nota, tanto del primer suscritor de cada una,
como de los sucesivos cesionarios (*"*); las segundas
pertenecen quien las posee (*****). Las primeras se
transmiten mediante una declaracin escrita en el li-
bro de los socios, firmada por el cedente y por el ce-
sionario (art. 169): esta formalidad es necesaria, fin
de que el cesionario adquiera la cualidad de socio con
respecto la sociedad. Las segundas se transmiten por
la simple tradicin del titulo, con todos los derechos
(*) 4. Sistema espaiiot. El capital social de las compaas
en comandita, perteneciente los socios comanditarios, y el de
las compahas annimas, podr estar representado por accione
otros ttulos equivalentes (art. 160, C. E.)
B. Sistema alemls- stsiso. L as acciones sern indivisibles.
C. S istenia fresas- belge. El capital de la sociedad annim4
se divide en acciones y tambin en fracciones de acciones de
igual valor.(N. inn. T.)
(**) No estarn sujetos represalias en caso de guerra loi
fondos que de la pertenencia de los extranjeros existieran en las
sociedades annimas (art. 169, 0. E.).(N. Dm T.)
(1009 Art. 161, C. E.
(m'o) Art. 162, id.
(*****) Las acciones al portador estarn numeradas y se ex-
tendern en libros talonarios (art. 163, C. E.)(N. DEL T.)
POR C. VIVANTE127
que le son inherentes; por ejemplo, con el derecho de
asistir las juntas generales, de exigir los dividendos.
La sociedad puede convertir la accin al portador en
una accin nominativa favor del socio que lo pida;
pero no puede, por el contrario, convertir la accin
nominativa en una accin al portador mientras no
est pagada por completo (*). Esto se explica porque,
hecha esta conversin, ya no sera posible seguir la
pista de ella para repetir los dcimos no pagados an
cuando la sociedad se encontrase en malas condicio-
nes econmicas. Sus acreedores verianse constrellidos
contentarse con la parte del capital realmente re-
caudado, mientras que con la publicacin del acta
constitutiva se les prometi la garanta de todo el ca-
pital social.
Los accionistas, que generalmente no pagan todo
el importe de la accin antes de constituirse la socie-
dad, pueden ser invitados satisfacer despus los res-
tantes plazos, del modo y en los trminos que fijan los
estatutos la junta general. Si el accionista, esto es,
aquel que en el libro de los socios figura como ltimo
propietario de la accin, invitado liberarla no lo hi-
(l) A. Sistema francs.Puede estipulares en los estatutos
de las compaas en comandita, que las acciones, despus de ser
liberadas por mitad, se convierten en acciones al portador me-
diante acuerdo de la junta general.
B. Sistema italiano.Seguido
en Portugal, Holanda y Bl-
gica, exige que la accin nominativa est pagada por completo
para que pueda convertirse en accin al portador.
C . Sistema espaii ol.T odas las acciones sern nominativas
hasta el desembolso del 50 por 100 del valor nominal. Despus
de desembolsado este 1SO por 100, podrn convertirse en acciones
al portador, si as lo acordasen las compallias en sus estatutos
especiales, posteriores los mismos ( art. 164, ltimo prrafo
C. E.)(14. DEL T.)
128
DERECHO MERCANTIL
ciere, la sociedad puede hacerla vender al precio co-
rriente, y el que la adquiera contraer la obligacin
de abonar los plazos no satisfechos an. A eleccin
suya, tambin puede ejercitar la accin judicial
para
el pago de los dcimos contra el accionista, contra el
primitivo suscritor de la accin y los cesionarios suce-
sivos, los cuales resultan del libro de los socios; y
puede hacerlo tanto contra todos simultneamente
como contra cada uno, puesto que para mayor garan-
ta de los acreedores sociales, aqullos son solidaria-
mente responsables del importe de la accin (*).
Todos los accionistas tienen derecho de votar en las
juntas generales, y ni aun los estatutos pueden pri-
varles de este derecho que les reconoce la ley para
que puedan velar por sus propios intereses. Pueden
exigir los dividendos, segn el balance anual; en el
caso de liquidacin de la sociedad, pueden repartir
una parte del capital social proporcionada al nmero
de sus acciones, despus de enjugar la deuda social;
pueden examinar los libros de los socios y el libro de
actas de las juntas generales, y sacar copias de ellas
sus expensas (artculos 140-142); pero no pueden exa-
minar el que contiene las deliberaciones de los admi-
nistradores y los dems libros comerciales de la socie-
dad, fin de que los accionistas no abusen de la no-
ticia de los negocios de la sociedad con perjuicio de la
misma (**).
Puede suceder que el desarrollo sucesivo de los ne-
gocios exija un aumento de capital. Este aumento.
(5) Art. 164. C. E.
(**) . Los socios 6 accionistas de las compaas annimas no.
podrn examinar la administracin social ni hacer investigacin
alguna respecto ella, sino en las pocas y en la forma que pres-
criban sus estatutos y reglamentos (art. 158, C. E.)
POR C. ~ANTE129
puede obtenerse con la emisin de nuevas acciones,
pero la ley la subordina varias condiciones. Ante
todo, este aumento de capital, que har participar
de las utilidades sociales tantos nuevos socios, debe
ser aprobado por la junta general con las mayores so-
lemnidades que se requieren para las reformas de los
estatutos sociales (art. 158). En segundo lugar, est
prohibida la emisin de nuevas acciones mientras no
estn liberadas por completo las de la primera serie
(art. 131) (*); y esto es de sentido comn, pues nose com-
prende la necesidad de nuevo capital cuando an hay
disponible una parte del capital de fundacin. Por l-
timo, las nuevas acciones no deben emitirse por un
valor inferior su valor nominal, porque eso equival-
dra disminuir el capital social con dallo de la socie-
dad y de tercero, y desacreditarla el valor de las ac-
ciones de la serie primera. Por el contrario, podrn
emitirse por un valor superior al nominal y con dere-
cho de preferencia para suscribirlas favor de los ac-
cionistas primitivos, pues justo es que puedan recoger
el beneficio del crdito que supieron conquistar para.
el fondo social.
Las obligaciones (artculos 171-175).--En el ejerci-
cio de una sociedad de larga duracin sobreviene
menudo la necesidad de grandes capitales; y eso acon-
tece ms que nada en las empresas industriales, por
ejemplo, en las companas de ferrocarriles que deben
emplear sus fondos en grandes construcciones. Para
(*) Cualquier pacto en contrario, aade el Cdigo espaol
(art. 165), contenido en la escritura de constitucin de sociedad,
en los estatutos 6 reglamentos, 6 cualquier acuerdo tomado en
junta general de socios que se oponga este precepto, ser nulo
y de ningn valor.(N. D E L T.)
Derecho Mercantil.9
aumentar su capital propio estas sociedades pueden
emitir nuevas acciones, como hemos visto, bien pue-
den emitir una gran masa de obligaciones, esto es,
de ttulos unif ormes, que producen el mismo inters y
se reembolsan de igual manera.
N o obstante la semejanza de las reglas que rigen
su emisin, las acciones y las obligaciones son de una
naturaleza esencialmente diversa. E n ef ecto, mientras
que el accionista es un socio, el portador de las obli-
gaciones es un acreedor que hace un emprstito la
sociedad. E l primero tiene todos los derechos y obli-
gaciones derivados del contrato de sociedad; por con-
siguiente, slo tiene derecho los dividendos cuando
hay repartos de utilidades que hacer, y no puede exi-
gir su parte de capital social sino despus de que
f ueron pagados los acreedores sociales. E n cambio,
el segundo tiene derecho los intereses f ijados de
antemano, haya no haya utilidades sociales; puede
exigir el reembolso de su crdito al vencimiento con-
venido. E l primero, como socio, toma parte en la ad-
ministracin; el segundo permanece extraf lo ella y
no puede pretender tomar parte en las juntas gene-
rales.
Para impedir que los administradores de la sociedad
abusen de la proverbial credulidad del pblico y de la
buerna f e de los socios, la ley subordina esta emisin
varias condiciones. A nte todo, exige que se apruebe
por la junta general, aun cuando el caso est previsto
en los estatutos. E n segundo lugar, exige que la suma
-de las obligaciones emitidas no exceda del capital ef ec-
tivo y existente an segn el ltimo balance. C on es-
tas precauciones se ha tratado de mantener una ade-
cuada proporcin entre el poder econmico de la so-
ciedad y la esf era de sus especulaciones.
P OR C. VIVANTE131
Las obligaciones se expiden con arreglo un solo
programa, y su unif ormidad las distingue de los ttu-
los que se emiten por obligaciones dependientes de
rada uno de los negocios, como las letras de cambio,
las libretas de depsito, los bonos con inters, que tam-
bin representan deudas de la sociedad. Para facilitar
la suscricin de ellas por parte del pblico, se le ofre-
cen menudo ventajas especiales, como un inters
'elevado, una garanta hipotecaria, el reembolso de un
capital mayor que el precio de emisin. La suscricin
se abre simultneamente en muchas plazas y en mu-
chas casas de banca. Los suscritores deben pagar el
precio de las obligaciones puesto en el anuncio, en los
trminos que en l se indican, y hcense as acreedo-
res de la sociedad. Cada semestre cada ano cobran
el inters prometido, y al vencimiento se les reembol-
sa el importe de la obligacin.
34. LA A DMI N 1S T R A C I N .A un cuando puede con-
fiarse un solo administrador, en la prctica suele
nombrarse un Consejo de administradores, que con su
nombre y su influencia eleven el crdito de la empre-
sa. Este Consejo suele delegar sus atribuciones para la
direccin permanente de los negocios, ya en una junta
compuesta de algunos de sus miembros, ya en un ex-
traflo que recibe el nombre de director. Este suele con-
sagrarse enteramente al servicio de la sociedad y vive
de ello como profesin suya. Provee la marcha ordi-
naria de los negocios, vigila los empleados, firma la
correspondencia., ayudado casi siempre por turno de
un consejero de administracin. Este Consejo se reune
slo intervalos, delibera acerca de los negocios ms
importantes, vigila la conducta del director, sujeto
su autoridad y obligado seguir las resoluciones de
aqul, con tal de que no sean contrahaz las leyes,
132 DERECHO. MERCANTIL
los estatutos y los votos de la junta general (ar-
tculo 148).
Carcter juridico de los administradores
(artculos
121-125).Los administradores tratan los negocios so-
ciales con la intervencin peridica de la junta gene-
ral y la permanente de los sndicos. La primera vez
pueden ser nombrados en el acta constitutiva; pero
despus los nombra siempre la junta general (*). En
uno y otro caso el cargo es temporal, y si los estatu-
tos no lo disponen de otro modo, su mandato dura dos
ailos y se renuevan anualmente por mitades. La ley
favorece la brevedad en el desempefio de ese oficio,
para que haya la seguridad de que los administrado-
res gozan de la confianza de los accionistas. Son siem-
pre destituibles por la junta general, que no puede es-
tar obligada dejar la direccin de sus intereses
quien no goce de su confianza. Pueden ser socios
serio, pueden ser gratuitos retribuidos. Por lo regu-
lar reciben una participacin en las utilidades, lo que
les interesa en una buena gestin; y reciben tambin
dietas de asistencia, lo cual hace que acudan solcitos
tomar parte en las reuniones del Consejo. Deben
prestar fianza de su buena gestin por la quincuagsi-
ma parte del capital social; los estatutos pueden deter-
minar que la fianza no exceda de 50.000 liras. Esta
fianza, ser posible, debe prestarse en acciones de la
sociedad, que se depositan en la caja social y se con-
vierten en nominativas si son al portador, vincu-
lndolas para garanta de la sociedad en el libro de
socios, fin de que los administradores no puedan dis-
poner de ellas. As quiere la ley reforzar la responsa-
(*) Los administradores de la comparlia annima sern de-
signados por los socios en la forma que determinen su escritura
social, estatutos 6 reglamentos (art. 155, C. E.)--`1\1. DEL T.)
POR C. VIVANTE133
bilidad que deriva de la libre eleccin de los adminis-
trados con la responsabilidad econmica que deriva de
la amplia participacin que tendrn en los intereses
sociales.
Atribuciones de los administradores (artculos 139-
146).Deben desempear su cargo con diligencia, asis-
tir las reuniones del Consejo, velar por la observan-
cia de la ley y de los estatutos, ejecutar los acuerdos
de las juntas generales, ser leales y exactos en todas las
cuentas que rindan.
Son especialmente notables estas obligaciones:
a) Deben recoger de los iniciadores las actas con-
cernientes la constitucin de la sociedad, en especial
las firmasautnticas de los accionistas, de los cuales
se sacarn los capitales futuros necesarios para la em-
presa.
b) Deben velar porque se lleven con regularidad
los libros de comercio, los obligatorios para todos los
comerciantes y los especiales mandados llevar por las
sociedades, saber: 1. El libro de socios, donde estn
indicados los nombres de los suscritores y de todos los
sucesivos cesionarios de las acciones, as como los pla-
zos satisfechos de cada una. 2. El libro de actas de
las juntas generales (a). 3. El libro de actas de los ad-
ministradores. Todos los accionistas tienen derecho
inspeccionar y sacar copia del primero y del segundo,
(*) En el libro de actas, que llevar cada sociedad, se con-
signarn la letra los acuerdos que se tomen en sus juntas ti en
las de sus administradores, expresando la fecha de cada una, los
asistentes ellas, los votos emitidos y dems que conduzcan al
exacto conocimiento de lo acordado; autorizndose con la firma
de los gerentes, directores administradores que estn encar-
gados de la gestin de la sociedad, 6 que determinen los estatu-
tos 6 bases porque sta se rija (art. 40, 0. E.) -(N. DEL T.)
pero no del tercero; porque los intereses sociales ms
delicados quedarlan merced de los accionistas, quie-
nes pueden cambiar de un momento otro.
e)
Los administradores no deben tomar parte en
aquellas deliberaciones en que su inters propio est.
en pugna con el de la sociedad: los dems administra-
dores, en unin de los sndicos del Consejo de vigilan-
cia, decidirn acerca de la conveniencia de hacer
de omitir la operacin (art. 150).
d)
Por lo comn, est prohibido los administra-
dores adquirir las acciones de la sociedad por cuenta
de la misma, porque estos rescates disminuyen el ca-
pital social en la cuanta de las sumas restituidas loa
accionistas que las venden. Sin embargo, por excep-
cin, pueden justificarse estas adquisiciones, ya como
un medio de concentrar en manos de un menor nme-
ro de accionistas todo el capital social, ya para dismi-
nuir los beneficios que les corresponden. El ejercicio
de esta facultad excepcional est subordinado varias
condiciones, cuyo principal objeto es conservar integro
el capital de fundacin. Y precisamente por eso dispo-
ne la ley, que la adquisicin de las acciones no pueda
efectuarse sino con fondos tomados de las utilidades
realmente conseguidas, y que las acciones estn libe-
radas del todo. Es evidente que cuando se respetan es-
tas dos condiciones, los acreedores sociales no pueden
quejarse de que se haya disminuido ni un pice la ga-
ranta del capital de fundacin, ya porque ningn ac-
cionista queda exento de la obligacin de satisfacer to-
dos los plazos de la accin,
ya porque las utilidades.
que se emplean en el rescate hubieran podido repar-
tirse entre los accionistas (*).
(*) Las compaas annimas nicamente podrn comprar sus.
PoE C. 'n'UNTE135
e) Los administradores deben hacer con sinceri-
dad y con claridad el balance del ejercicio anual y pre-
sentarlo los sndicos para que puedan examinarlo,
por lo menos un mes antes del da sealado para la
junta general que ba de discutirlo (art. 176) (*). Bajo
la rbrica del activo deben figurar en l por completo
los bienes muebles inmuebles, el numerario existen-
te en las cajas sociales, los crditos de la sociedad
abiertos sus accionistas, los empleados y terce-
ros. Bajo la rbrica del pasivo deben figurar el capi-
tal de fundacin entero, las varias reservas, los dbi-
tos de todas clases. En los balances de las compaas
de seguros deben figurar tambin las reservas de los
premios, esto es, aquella porcin de los premios co-
brados que se destina pagar los riesgos futuros; es-
tas reservas tienen especial importancia en los seguros
sobre la vida, porque en muchos contratos (por ejem-
plo, en los de renta vitalicia) se paga anticipadamente
todo el premio por un riesgo que deber durar muchos
aos, y si la compaa considerase ese premio como
una ganancia, no tendra ya medio de pagar los si-
niestros.
propias acciones con los beneficios del capital social para el solo
efecto de amortizarlas. En caso de reduccin del capital social,
cuando procediese conforme las disposiciones de este Cdigo,
podrn amortizarlas tambin con parte del mismo capital, em-
pleando al efecto los medios legales que estimen convenientes
(art. 166, C. E.)
Las compaas annimas no podrn prestar nunca con la ga-
ranta de sus propias acciones (art. 167, C. E.)(N. D E L T.)
(*) Las compaas annimas tendrn obligacin de publicar
mensualmente en la Gaceta el balance detallado de sus opera-
ciones, expresando el tipo que calculen sus existencias en va-
lores y toda clase de efectos cotizables ( art. 157, C. E.)(NOTd
DEL T.)
186D ZRE CHO ME E COTIL
T odas las partidas puestas en el balance deben es-
timarse en su justo valor, con prudencia y con hon-
radez; porque toda exageracin en el activo y toda
artif iciosa diminucin en el pasivo, daran como re-
sultado ganancias no existentes y justif icaran el re-
parto de dividendos imaginarios, preparando la inevi-
table ruina de la empresa social.
Las utilidades lquidas realmente conseguidas du-
rante el ejercicio, deben asignarse . los accionistas,
los f undadores, los administradores, los empleados,
segn las reglas f ijadas por los estatutos 6 por la junta
general. Pero antes debe separarse de la suma total
de las utilidades, por lo menos un vigsimo para cons-
tituir un f ondo de reserva, y repetirse esto cada atio
hasta que ese f ondo llegue por lo menos al quinto del
capital social (art. 182); as se toma de las ganancias
lo necesario para hacer f rente los ejercicios pasivos
del porvenir. A dems de esta reserva normal, las so-
ciedades prudentes constituyen otras reservas, segn
la especie de su comercio; por ejemplo, la reserva
contra las oscilaciones de los valores en que estn co-
locados los f ondos sociales, la reserva para la even-
tual incobrabilidad de los crditos.
f ) C uando los administradores advierten que el ca-
pital social ha disminuido un tercio, deben convocar
los socios si piensan reintegrar el capital, limitarlo
la suma remanente 6 disolver la sociedad.
C uando reconocen que el capital ha disminuido dos
-tercios, deben convocar los socios para que delibe-
ren acerca de reconstituirlo 6 limitarlo la suma re-
manente; si la mayora no acuerda ninguna de las dos
proposiciones, la sociedad queda disuelta de derecho,
porque el legislador no quiere que pueda continuar
en el ejercicio del comercio, cuando su capital ef ec-
P OR C. VIVANTE187
tivo se halla tan por debajo del que aparenta tener.
Por ltimo, cuando la sociedad se ve obligada
suspender sus pagos, debe pedir al tribunal que se la
declare en quiebra, como tiene que hacerlo en ese caso
el gerente de cualquier otro comerciante.
Responsabilidad de los administradores (artculos
147-153).Mientras permanecen dentro de los lmites
que les asignan la ley los estatutos y desempefian su
oficio con diligencia, no son responsables de las obli-
gaciones contradas por cuenta y en nombre de la so-
ciedad (art. 122). Pero cuando faltan la ley, los
estatutos los acuerdos de las juntas generales,
responden no slo con la fianza sino solidariamente,
de los dalles que de ah resulten los socios y terce-
ro. Esta responsabilidad solidaria, de todos los admi-
nistradores por culpa de uno solo, pudiera parecer ex-
cesiva puesto que ellos no eligen sus compaileros en
el Consejo de Administracin. Pero la ley se justifica
considerando que la confianza de los socios descansa
en la capacidad y en la vigilancia colectiva del Con-
sejo, y que el administrador que estuviere sin culpa
puede librarse de toda responsabilidad haciendo notar
su disentimiento propio en el libro de actas y advir-
tiendo de ello inmediatamente por escrito lossndicos
fin de que provean lo que haya lugar.
Los socios que adviertan cualquier desorden en
la
gestin social tienen dos meses para ponerle remedio.
Pueden denunciarlo los sndicos para que investiguen
el estado de las cosas y den cuenta de ello la junta
general: sta, conocidos los hechos, podr absolver de
toda censura los administradores, 6 autorizar los
sndicos para que procedan judicialmente contra ellos.
Cuando los socios tuvieren por culpables tanto los
administradores como los sndicos, si representan la
138
DERECHO MERCANTIL
octava parte del capital social, pueden denunciar al
tribunal civil las graves irregularidades de que tienen
sospecha. Este, cuando lo considera necesario, nombra
una comisin que inspeccione Los libros sociales; y si
las acusaciones le parecen fundadas, provee con ur-
gencia fin de que el mal, no se agrave y manda con-
vocar junta general para que vele por sus inte-
reses.
Adems de la obligacin de resarcir dalles, los ad-
ministradores que faltan la ley los. estatutos (por
ejemplo, disimulando en los balances el verdadero es-
tado econmico de la sociedad, emitiendo obligaciones
superiores al limite fijado por la ley, retardando la
publicacin y el depsito de los balances), son casti-
gados con gravsimas multas (artculos 347 y siguien-
tes). Si cometen desfalcos 6 falsedades, se les castiga
con las penas sefialada,s estos cielitos en el Cdigo
penal. Y si la sociedad cae en quiebra, respondern
ellos de sus culpas como reos de quiebra fraudulenta
(art. 863).
35. JUNTAS GENERALES (articules 154-163).Des-
pus de constituirse la sociedad, los socios se deben
reunir lo menos una vez al afio, dentro de los tres
meses posteriores al cierre del ejercicio. Las princi-
pales tareas de estas juntas g-enerales ordinarias son
la aprobacin del balance y el nombramiento de los
administradores y de los sndicos. Es de regla que se
convoque los socios por medio de un anuncio inserto
en los peridicos, donde se debe indicar la orden del
da, esto es, las materias acerca de las cuales habr
que deliberar. En estas juntas cada socio tiene por lo
menos derecho un voto, y el nmero de los voto&
aumenta segn el nmero de acciones que posea, pero
en proporcin menor que l, fin de que el poder so-
P OR C. VIVANTE139
cial no se centralice en unos cuantos individuos y no
degenere en despotismo.
Los acuerdos de las juntas generales deben estar
dentro de los limites trazados por los estatutos, y slo
entonces son obligatorios tambin para los socios que
no tomaron parte en stas, que disintieron de aqu-
llos. Sin embargo, en la larga existencia de una so-
ciedad comercial puede presentarse la necesidad de
reformar los estatutos conforme cambian las exigen-
cias econmicas. Para conseguir este objeto se conce-
de la mayora de los socios el poder de reformarlos;
si la ley no reconociese por vlidas ms que las re-
formas aceptadas por unanimidad, el voto contrario
de un socio quisquilloso mal aconsejado podra hacer
imposible una reforma exigida. por el inters de los
ms. Pero es necesaria una mayora numerosa, bas-
tante superior la precisa para los acuerdos ordina-
rios; y en algunos casos de reformas ms graves, los
socios que disientan tendrn tambin derecho salirse
de la sociedad obteniendo el reembolso de sus accio-
nes. Estos casos ms graves son aquellos en que se
acord la fusin de la sociedad, la reintegracin de su
capital (que obligar los socios hacer nuevas en-
tregas de fondos), el aumento de capital, el cambio de
industria de la sociedad y la prrroga de su dura-
cin (*).
(*) Las sociedades annimas reunidas en junta general de
accionistas, previamente convocada al efecto, tendrn la facul-
tad de acordar la reduccin aumente del capital socialEn nin-
gn caso podrn tomarse estos acuerdos en las juntas ordinarias,
si en la convocatoria 6 con la debida anticipacin no se hubiere
anunciado que se discutira y votara sobre el aumento reduc-
cin del capital.Los estatutos de cada compaa determinarn
el nmero socios y participacin de capital que habr de concu-
36. JuN T A B C ON S E JOS DE V I GI LA N C I A (artculos
183-185).C omo la junta general no puede vigilar de
continuo la gestin de los administradores, este of icio
se conf i los sindicos que constituyen una magistra-
tura permanente, encargada de hacer observar la ley,
los estatutos y los acuerdos de las juntas generales.
N o toman parte en la administracin, no representan
la sociedad en sus relaciones con un tercero (lo cual
producira un peligroso dualismo entre ellos y los ad-
ministradores), pero tienen un ilimitado derecho de vi-
gilancia sobre todas las operaciones sociales, con el f in
de precaver los abusos y remediarlos antes de que
lleguen ser irreparables.
A l principio los nombra la junta general constitu-
yente en nmero de tres 6 cinco, con dos suplentes, y
luego se renuevan conf irman cada alio en junta ge-
neral ordinaria. Deben establecer la f orma de los ba-
lances, examinar los libros de la sociedad, hacer lin-
rrir las juntas en que se reduzca 6 aumente, 6 en que se trate
de la modif icacin 6 dieolucin de la sociedad.B n ningn caso
podr ser menor de las dos terceras partes del nmero de los
primeros, y de las dos terceras partes del valor nominal del se-
gundo.Los administradores podrn cumplir desde luego el
acuerdo de reduccin, tomado legalmente por la junta general,
si el capital ef ectivo restante, despus de hecha, excediere en
un 75 por 100 del importe de las deudas y obligaciones de la com-
paa.E n otro caso, la reduccin no podr llevarse . ef ecto
hasta que se liquiden y paguen todas las deudas y obligaciones
pendientes la f echa del acuerdo no ser que la compaa obtu-
viere el consentimiento previo de sus acreedores.Para la ejecu-
cin de este artculo, los administradores presentarn al pez 6
tribunal un inventario en el que se apreciarn los valores en car-
tera al tipo medio de cotizacin del ltimo trimestre, 3 los in-
muebles por la capitalizacin de sus productos sag el inters
legal del dinero (art. I 88, C . 13.)(N . DE L T .)
POR C . 1T I V A N T E 141
previstos y f recuentes arqueos de la caja, de la carte-
ra; revisan el balance presentado por los administra-
dores y dan cuenta de l la junta general; pueden
intervenir en las reuniones de los administradores y
convocar junta general cuando lo estimaren necesa-
rio. C oncurren con los dems administradores susti-
tuir provisionalmente al administrador que f alte (ar-
tculo 125); aprueban los acuerdos de los administra-
dores cuando stos disienten entre s, 6 hay conf licto
de intereses entre alguno de ellos y la sociedad (ar-
tculo 160).
Bibliografa,: V ase la del nmero 27.
37. D ISOLUCIN Y LIQUID ACIN (artculos 189-218).
T ranscurrido el tiempo y realizada la empresa para
que f u constituida, la sociedad se disuelve natural-
mente como estaba previsto en el contrato social.
Pero, otras causas pueden anticipar su disolucin; la
imposibilidad de conseguir el propsito social, la pr-
dida completa del capital, el acuerdo tomado por un
nmero de socios que representen por lo menos la mi-
tad del capital (art. 158), la quiebra de la sociedad,
su f usin con otras que la absorban y en las cuales
desaparece.
S in embargo, de la disolucin, contina existiendo
la sociedad y entra en el periodo de la liquidacin. A
la tarea de los administradores que ejercan activa-
mente el comercio, sucede (como vimos en las compa-
lilas mercantiles colectivas), la de los liquidadores, los
cuales no pueden acometer nuevas empresas, sino tra-
bajar solcitos en cobrar los crditos, pagar los dbi-
tos medida que vencen y convertir en dinero el pa-
trimonio social (*) Durante este perodo los liquida-
(*) A rt. 2"C . E .
142
dores administran los negocios de la sociedad bajo la
vigilancia de los sndicos, la representan en el exte-
rior, def ienden sus razones en juicio, convocan junta
general, f orman el balance anual; y, por consiguien-
te, hacen el balance ltimo indicando qu suma co-
rresponde cada accin en el reparto del activo. S i
los socios no apelan la autoridad judicial reclaman-
do contra el balance, entindese aprobado ste en
breve plazo y se reparte el f ondo social entre los gra-
cias (*).
(*) Artculos 233 y 233, C. R.
CAPTULO X
Sociedad en comandita por acciones.
Bibliograf a: Vase la del nmero O.
38. NOCIONES.Tambin en la sociedad coman-
ditaria por acciones, lo mismo que en la comandita-
ria simple, se encuentra un feliz consorcio entre el
trabajo y el capital: prestan aqul los gestores que
administran la sociedad; y ste, los comanditarios que
contribuyen principalmente constituir el fondo so-
cial con sus aportaciones, en cambio de las cuales re-
ciben ttulos que se llaman acciones. Esta forma de
sociedad se halla expuesta dos graves peligros que
difcilmente se pueden evitar; 6 la preponderancia de
los administradores que, abusando de su posicin,
atienden ms sus propios intereses que los de los
accionistas; 6 la preponderancia de estos ltimos
cuando nombran administrador un testaferro tras
el cual manejan ellos los negocios sociales, dejando
los acreedores, enel caso de una crisis, la irrisoria
garanta de su responsabilidad ilimitada. Por eso, esta
forma. de sociedad, que es frecuentsima en Francia,
tuvo all una dolorosa historia de abusos y de quie-
bras; y quiz por la misma causa es muy poco usada
en Italia.
Esta sociedad ofrece en garanta loe propios acree-
dores, la responsabilidad ilimitada de los socios gesto-
res y la limitada de los accionistas (art. 76.) Se cons-
tituye segn las reglas indicadas para la annima, y
sus estatutos estn sujetos las mismas reglas de for-
ma y de publicidad.
39. ADMINIS TRACI N.- Esta sociedad est admi-
nistrada con una razn social, que slo puede conte-
ner los nombres de los socios de responsabilidad 'ili-
mitada, esto es, de los gestores (art. 114). Asi, la razn
social es un signo constante y evidente del elemento
personal que distingue esencialmente esta sociedad
de la annima.
Los gestores encargados de la administracin, per-
manecen en funciones todo el tiempo que dura la so-
ciedad; y en su gestin no tienen otros lmites que los
fijados por los estatutos. La junta general de accionis-
tas puede pedir su exclusin la autoridad judicial
cuando abusan de la administracin y no satisfacen
su cuota, que es la principal garanta de su buena
gestin (art. 186). Tambin pueden destituirlos, cuan-
do no cuenten con la confianza de la mayoria; pero,
como se trata de modificar un pacto de los estatutos,
de cambiar las condiciones con arreglo las cuales
los gestores se adhirieron al contrato social, por eso la
junta general no puede hacer uso
de
ese derecho sino
con ciertas condiciones. Es necesario que la revocacin
obtenga la numerosa mayora que se requiere para
cambiar las clusulas de los estatutos (art. 119); y
tambin entonces los socios disidentes tienen derecho
salirse de la sociedad y obtener el reembolso de sus
acciones. El administrador destituido del cargo tendr
no slo este derecho, sino tambin el de pedir indem-
nizacin de darlos y perjuicios, si fu relevado sin jus-
tos motivos. De este modo, la suerte de los gestores
est protegida contra los caprichos y la ingratitud de
POR C. VIVANTR
145
la mayora que quisiese privar los f undadores de
los
benef icios de la empresa por ellos constituida.
Fuera de las reglas que conciernen la responsa-
bilidad y los poderes de los administradores,
son
aplicables esta sociedad las expuestas para las com-
paas annimas, especialmente en lo que atarte las
obligaciones de los administradores, juntas generales,
acciones, obligaciones, sndicos, disolucin y liquida-
cin (*).
(*) V ase art. 130, C . E .(N ota del nm. 33).
WEIMMIM=1.....10!
Derecho Mercantil.
le
CAPTULO XI
Sociedades de capital variable.
40. NOCIONES GENERALES. En estos ltimos de-
cenios, y favorecidas por nuevas condiciones sociales,
han aparecido otras formas de sociedad, que tienen
la virtud de conservar intacto su organismo jurdico,
mientras muda de continuo la cuanta de su capital
con la oscilacin del nmero de socios que las compo-
nen: formas esencialmente democrticas y libres, por-
que siempre estn abiertas sus filas cuantos quieran
aprovecharse de los beneficios sociales. Distnguense
esencialmente de las sociedades de capital fijo, de las
cuales hemos hablado hasta ahora, en que en estas l-
timas toda variacin de capital produce una modifica-
cin de su organismo jurdico, marca una nueva fase
de la vida social distinguida por ciertas normas rigu-
rosas de publicidad; mientras que las variaciones del.
capital se suceden por una virtud propia de su orga-
nismo en las sociedades de capital variable, que fun-
dan su estructura en la inestabilidad de su capital.
El contenido material de esta nueva forma est hoy
dado casi por completo por las sociedades cooperati-
y por las de seguros mutuos. Una y otra estn forma-
das por un nmero ilimitado de socios, una y otra tie-
nen por objeto repartir las utilidades de la industria
POR C. MANTE147'
ejercida entre aquellos que concurrieron hacerlas
conseguir en la medida de su cooperacin. Pero no
parece que nuestro legislador haya tenido clara con-
ciencia de su intima analoga, puesto que no las ha
sujetado preceptos generales comunes, como hubie-
ra podido hacerlo considerando la conformidad de su
funcin ecnomica.
SECCIN PRIMERA
Sociedades cooperativas
Bibliografa: VIN, ANTE: Tratt ato, t. u, 36.MANFREDI: La so-
ciet anonima cooperativa, Miln, 2.1 cd., 1885.Paralas in-
vestigaciones histricas: UGO RABBENO: Le societ coopera-
tive di produzione, Miln, 1889.E. LEVI: Le banclie popola
ri cooperativo di cred ito, Miln, 1886.PIZZARIGLIO : Le so-
ciet cooperative di consumo, Hoepli, edil., 1891.
41. NocioNES.Las sociedades cooperativas es-
tn constituidas por un nmero ilimitado de socios,
por lo comn pertenecientes las clases ms humil-
des, que tratan de prestarse por medio de un fondo
social, aquellos servicios que de otra manera tendran
que pagar los traficantes por un precio ms alto.
Las sociedades cooperativas de consumo llenan este fin
vendiendo los socios precio de coste, distribu-
yendo entre ellos las ganancias hechas vendiendo al
precio corriente; as ahorran el grave tributo que ha-
bran de pagar los comerciantes intermediarios, con-
sumiendo adems gneros puros y de mejor calidad.
Las sociedades cooperativas de Crdito (Bancos po-
pulares), logran ese objeto concediendo los socios
crdito con anticipos, descuentos de letras, prstamos
148DERECEPO ?dERCANTIL
de breve vencimiento sobre prendas, y repartiendo
entre ellos al final de cada ejercicio las ganancias rea-
lizadas con estas operaciones de banca. Las socieda-
des cooperativas de produccin, como las sociedades
de braceros, acometen empresas de trabajo y repar-
ten los beneficios entre los socios en razn directa de
los capitales y de la habilidad de cada uno. Las socie-
dades cooperativas de construccin emplean sus ca-
pitales en adquirir 6 construir casas, que arriendan
venden los socios sin retener para si ningn lucro.
De donde resulta que todas estas aplicaciones del m-
todo cooperativo se proponen mejorar las condiciones
de los socios, ayudando su peculio particular con la
industria de la empresa social, y repartiendo entre
ellos los beneficios resultantes de ella en proporcin
al trabajo que prestaron la sociedad.
Las sociedades cooperativas son sociedades mer-
cantiles, cuando tienen por objeto el ejercicio de ne-
gocios comerciales (art. 76) (*). Tales son : las socie-
dades de consumo que compran por mayor para
vender por menor; los Bancos populares que hacen
habitualmente operaciones de banca; las sociedades
de obreros que se hacen adjudicatarios de obras de
fbrica y de construccin.
42. FORMALIDADES (arts. 219-228).En las socie-
dades cooperativas, los socios son libres para asumir
(*) Las compaas mutuas de seguros contra incendios, de
combinaciones tontinas sobre la vida para auxilios la vejez, y
de cualquiera otra clase, y las cooperativas de produccin, de
crdito 6 de consumo, slo se considerarn mercantiles y que-
darn sujetas las disposiciones de esto Cdigo, cuando se de-
dicaren actos de comercio extraos la mutualidad, se con-
virtieren en sociedades prima fija (art. 142, C. E.) (NorA.
DE L T.)
POR C. VIVANTE 149
en
los estatutos una responsabilidad limitada ilimi-
tada; y segn elijan una otra, se regular la insti-
tucin por las disposiciones propias de las ~palitas
mercantiles colectivas, de las sociedades annimas,
de las comanditarias. Sin embargo, todas las coopera-
tivas estn sometidas tambin preceptos comunes,
que dependen de su especial funcin econmica.
Como estn constituidas por un nmero ilimitado
de socios que puede ascender cientos y miles, por
eso la ley quiere, para garanta de ellos, que se cons-
tituyan con intervencin de notario, y que el tribunal
verifique la regularidad de su constitucin.
Como la sociedad tiene un capital variable, por eso
exige la ley que los estatutos declaren con qu condi-
ciones se admite el ingreso y la retirada de los socios.
Merced oportunas precauciones podr impedirse la
desercin en masa de los socios, que dejaran los
acreedores sociales sin garanta ninguna; 45 el nuevo
ingreso de otros socios, que podra hacer excesivo el
capital para las necesidades de la empresa social.
Como el legislador ha favorecido estas sociedades
eximindolas de algunos gravmenes, por eso ha tra-
tado tambin de impedir que la gente rica tome parte
en ellas para eTecular. Por eso ha prescrito que nin-
gn socio puede interesarse en ellas por ms de 5.000
liras; y quiere poner obstculos las especulaciones
que suelen hacerse en la Bolsa con la compra y la
venta de las acciones, disponiendo que no se puedan
ceder sin el consentimiento de la sociedad (*)
(*) A. Sama francg-ingls. Por este sistema, seguido
dems entre otras naciones, en Portugal y Rumania, se imponen,
-como en Italia, ciertos lmites la transmisin de las acciones.
B. Sistema belga, En Blgica se prohibe la transmisin de
150
DERECHO MERCANTIL
Por ltimo, como el fin de la sociedad es el de ejer-
cer la propia empresa en servicio de los socios, por
eso manda la ley que los administradores sean elegi-
dos de entre ellos mismos (*); y facilita las operacio-
nes de la sociedad con los socios permitindolas que se
estipule para cada crdito suyo, un derecho de garan-
ta sobre el importe de las acciones de ellos, con ex-
clusin de los acreedores particulares de los socios. De
esa manera, el pequefio peculio que supieron acumu-
lar con el ahorro y que emplearon en el patrimonio
social, sirve para facilitar stos las provisiones, el
crdito, la habitacin de que ms urgente necesidad
tienen.
S ECCI N II
S ociedad de segures mutuos.
Bibliograf a: VivaNTE, 11 contratto di assicurazione: para los
seguros mutuos terrestres, tomo 1, nm. 13, 86 y siguientes.
P ara los maritimos, tomo ur, niim. 54 y siguientes.P ara
los seguros sobre la vida, tomo in, nm. 69 y siguientes.
43. NOCIONES .Las sociedades de seguros mutuos
pueden definirse como sociedades cooperativas que
resarcen los danos sufridos por los socios, valindose
de las cuotas recaudadas por ellas. Al principio su ac-
tividad qued restringida entre los propietarios de una
acciones terceras personas, por lo que, aun cuando la ley no lo
declara expresamente, se deduce que puede tener lugar aqulla
de socio socio.(N. DiL T.)
(*) Ea Francia, B lgica, Holanda, puede ser administrador
un extrao.--(N. MIL T.)
P OR O. VIVNTE151
misma provincia amenazados de un mismo peligro,.
por ejemplo, del incendio, del granizo, de la mortali-
dad de las bestias; entre los armadores de un mismo
litoral, para las naves destinadas la misma navega-
cin. Despus sintieron la necesidad de extender los
propios negocios para no verse expuestos al peligro
de un granizo, de una epizootia, que podan perjudi-
car toda la regin asegurada, y para ponerse en
condiciones de poder compensar los daos sufridos en
un lugar con las cuotas recaudadas en un amplia
esfera de socios. Asi , extendieron los propios negocios
ms all de la provincia, veces ms all del Estado
donde se haban creado, y trataron de ejercer su oficio
de reparto sobre el mayor nmero posible de personas
expuestas los mismos riesgos. A semejanza de las
sociedades annimas, constituyeron un Consejo de ad-
ministracin y otro de sndicos para vigilar el ejerci-
cio social, instituyeron numerosas sucursales y repre-
sentaciones, celebraron juntas generales ordinarias y
extraordinarias de socios, formaron peridicamente
sus balances, y reunieron fuertes reservas para hacer
frente los aos calamitosos. As sucedi que nuestro
Cdigo se viese constreido reconocerlas como per-
sonas jurdicas, distintas de las de los socios que las
componen. Y aun cuando las ha incluido entre las
asociaciones, lo cierto es que son tambin en nuestro
sistema legislativo verdaderas compaas mercanti-
les, porque tienen una individualidad jurdica propia
(art. 239) y su objeto es el ejercicio de actos comer-
ciales (art. 3., nms. 19y 20).
Son sociedades de capital variable, en las que cada
socio responde de los dbitos sociales dentro de los
limites de la cuota anual prometida por l como pre-
mio del seguro. Esta cuota en las simples sociedades
mutuas, actualmente en desuso hasta en la industria
martima, fijbase al fin de cada ejercicio segn el im-
porte de los siniestros que se deban resarcir. Ahora
se fija por anticipado en el contrato, por el cual el
socio entra formar parte de la sociedad, que por eso
se llama de seguros mutuos prima lija; y nada se le
puede exigir, fuera de esta suma, aun cuando las
cuotas contributivas de todos los socios no bastasen
para hacer frente los siniestros.
44. FortmAciw (artculos 239-215).La sociedad
se forma mediante un contrato celebrado por escrito
entre sus iniciadores, los cuales suelen subordinar su
constitucin efectiva la adhesin de cierto nmero
mnimo de socios. En los primeros tiempos de su ejer-
cicio, la sociedad mutua est expuesta fciles crisis,
porque puede darse el caso de que las cuotas recauda-
das de los socios no basten para pagar los siniestros.
Ms tarde, si pasa de este perodo dificil extendiendo
ampliamente los propios negocios, escogindolos con
cautela y formando poco poco grandes reservas,
puede prestar los mismos servicios que una compana
annima, con igual seguridad y mayor baratura, por-
que ahorra los dividendos que aqulla debe hacer dis-
tribuir entre los propios accionistas.
La sociedad mutua debe dar su acta constitutiva
y las reformas de sta, no menos que los propios
balances, la misma publicidad que se halla impuesta
las annimas. Sus administradores estn sujetos la
misma responsabilidad solidaria ilimitada, las mis-
mas penas con las cuales se conmina los de las an-
nimas. Para las dems reglas, el legislador se remite
al acta constitutiva, especialmente en lo que concierne
las juntas generales de los socios y su derecho al
voto, al nombramiento y al oficio del Consejo de vi-
POR C. VIVA=163
gilancia, al reparto de los beneficios y la constitu-
cin de las reservas. No fu, en verdad, previsor con-
sejo, pero la experiencia que se habia hecho en Italia
de la mutualidad, era harto escasa para fijar sus re-
glas ms de cerca.
45. EL C ON T R A T O.Quien se asegura en una mu-
tua celebra un contrato de sociedad, tanto si concurre
constituirla, como si se adhiere ella cuando ya est
constituida. Cierto es que trata de asegurarse contra
los siniestros que amenazan su patrimonio; pero pro-
pnese este fin asocindose con otras personas amena-
zadas del mismo peligro. Y, en efecto, adquiere el de-
recho de tomar parte en las juntas generales, en el
nombramiento de los consejeros de administracin y
de vigilancia, en la aprobacin de los balances; ad-
quiere el derecho de participar de las utilidades igual
que de las prdidas; y si la sociedad se disuelve, tiene
tambin el derecho de repartirse con los dems socios
el capital sobrante, de acordar el modo de distribuir-
lo. Por eso, sus relaciones con la empresa debern ante
todo regirse por las reglas generales del contrato de
sociedad y en cuanto stas no se opongan las reglas
del seguro, que constituye el principal objeto del con-
trato (artculos 419, 604).
POR C. VIVNTE
155
miela , ellas, es que stas constituyen una persona
jurdica dotada de un patrimonio y de una administra-
cin distinta, mientras que aqulla est legalmente ig-
norada por terceros, que no adquieren derechos ni
contraen obligaciones sino con aquel con quien han
contratado. Lo que el asociado da al asociante para
que lo emplee en operaciones comerciales, hcese pro-
piedad de este ltimo: el asociado es un simple acree-
dor que tiene derecho que se le d cuenta de las ga-
nancias y prdidas del negocio efectuado (*).
La asociacin est exenta de las formalidades y en
especial de la publicidad prescrita para la regular
constitucin de una sociedad: la ley se satisface con
que la asociacin quede probada por escritura, cau-
sa de los graves intereses que menudo dependen de
ella (**) Pero esto no significa que el secreto sea un
elemento esencial para salvar al asociado de la res-
ponsabilidad ilimitada y solidaria que incumbe los
socios de una companla, mercantil colectiva. La publi-
cidad dada este vnculo de asociacin, es una cosa
superflua; pero no un defecto: basta que la ingerencia
del asociado en los negocios sociales el uso de una
razn social no induzcan racionalmente un tercero
() En las negociaciones que hagan las cuentas en partici-
pacin no se podr adoptar una razn comercial comn todos
los partcipes, ni usar de ms crdito directo que el del comer-
ciante que las hace y dirige en su nombre y bajo su responsabi-
lidad individual (art. 241, C. E.)(11 DEL T.)
el') Las cuentas en participacin no estarn sujetas en su
formacin ninguna solemnidad, pudiendo contraerse privadl-
mente de palabra por escrito, y probndose su existencia por
cualquiera de los medios reconocidos en derecho, conforme lo
dispuesto en el art. 5L (Este sistema es el mismo seguido en
Alemania, Francia, Blgica, Portugal, etc.)(N. DEL T.)
suponer la existencia de una sociedad, para que el
asociado se exima de la responsabilidad solidaria
ilimitada del socio (*).
En cuanto las relaciones interiores de los aso-
ciados, el 'contrato es decisivo: determinar qu par-
te corresponde cada uno en las ganancias y prdi-
das, cul ha de ser el tiempo que dure la asociacin,
cmo ha de inspeccionar el asociado las operaciones
hechas en inters comn, cundo y cmo tiene dere-
cho que se le den cuentas de ellas. Por lo comn,
como sucede en la comandita, el asociado limitar
expresamente la propia responsabilidad lo que hu-
biere aportado. Pero si el contrato lo calla, debe so-
portar las prdidas an ms all de ese lmite, en ra-
zn de la cuota que ha aportado 6 en proporcin de
las utilidades que se le hubieren sefialado, porque las
prdidas son el trmino correlativo de las ganan-
cias ().
(*) Los que contrataren con el comerciante que lleve el nom-
bre de la negociacin slo tendrn accin contra l, y no contra
los dems interesados, quienes tampoco la tendrn contra el
tercero que contrat con el gestor, no ser que ste les haga
cesin formal da sus derechos (art. 242, C. E.)(N. DELT.)
(**; La liquidacin se har por el gestor, el cual, termi-
nadas que sean las operaciones, rendir cuenta justificada de
sus resultados (art. 243, C. E.)(N. DEL T.)
CAPTULO XIII
Les representantes.
Bibliograf ia: VivAierri, Trattato, 25-28;TARTIIPARI, Della
rappresentanza neta conclusione dei c,ontratti, Turn, 1892;
WENDT, en el .Manuale di Endemann,
1, 69-73;
RE , Du conmis voy ageur, Parlo, 1863; AxsoN, Principies
of the English law of contract and of agency ,
5.a edicin,
Oxford, 1889.
47. LA REPRESENTACIN.Por poco que se extien-
da el ejercicio del comercio, el negociante que no pue-
de atender l por s solo, necesita quien le represen-
te para cerrar los tratos 6 quien se ponga por l en.
relacin con el pblico. Poniendo todo representan-
te en el cargo para que es ms hbil, valindose de sus
aptitudes en servicio de la hacienda propia, el comer-
ciante multiplica los provechos de su crdito y de su
direccin industrial.
El carcter esencial de la representacin est en
que el representante, mientras obra dentro de los li-
mites de los poderes que se le han conferido, no se
obliga l mismo, sino su principal. Para lograr este
resultado, es preciso, que uno otro hagan conocer
los terceros con quienes el representante trata un ne-
gocio, que ste no obra por B1, sino por su principal.
Mientras los terceros ignoran que aquel con el cual
158D E RE CHO MXRCANTLL
contratan es un representante, tienen derecho supo-
que trata por si, y por consiguiente, pueden obligar-
le cumplir personalmente el negocio. Pero, tanto el
representante como el principal, tienen el mayor inte-
rs en hacer conocer los terceros la relacin de re-
presentacin; el primero para no obligarse personal-
mente, el segundo para facilitarle la posibilidad de
llevar cabo los negocios; y para ello se valdrn de
circulares y de anuncios en los peridicos de ms cir-
culacin. A veces, la institucin de un representante re-
sultar sin necesidad de otra cosa del lugar donde fu
colocado para tratar los negocios, por ejemplo, si para
entenderse con el pblico est detrs del mostrador de
una tienda en la contadura de un teatro.
Si este representante abusa de sus poderes, deber
responder de ello para con el principal; pero ste, que ha
tenido el desacierto de hacer una mala eleccin, ser
responsable de ella para con un tercero con el cual ha
contratado el representante en su nombre, pues no ha-
bra razn para que recayese el perjuicio en quienes
se fiaron de aquel que les fu indicado como persona
de confianza del principal.
Los representantes reciben nombres diversos segn
la esfera de sus poderes, y veces tambin segun el
lugar donde,los ejercen.
48. EL FA C T OR (institore) (arts. 367-376).El fac-
tor es el representante general y permanente de un
comerciante dedicado al ejercicio de un comercio dado.
Distnguele de los dems representantes, la amplia es-
fera de su representacin y la estabilidad de su resi-
dencia. No est encargado de negocios singulares,
sino de la totalidad de los de la casa quien sirve, y
sustituye al principal en su direccin. Y le sustituye
hasta el punto de que muchas veces el pblico ni si--
P OR C. VIVANTE159
quiera conoce al principal, especialmente si ste es un
menor, una mujer, un extranjero (*).
El factor no llega ser comerciante, aun cuando
toda la vida se dedicase . la representacin, porque
no ejerce el comercio en nombre propio. Pero es tanta
su importancia frente al pblico, que la ley le hace
responsable personalmente en el caso en que hubiese
asumido la representacin de una persona incapaz de
ejercer el comercio, por ejemplo, de una mujer sin el
consentimiento del marido, de un menor sin la autori-
zacin del tribunal; y le hace responsable de la publi-
(*) A .. Sistema franas.E1 Cdigo de comercio francs no
contiene disposiciones especiales acerca de los factores, los
que se aplican las reglas del Cdigo civil referente, al mandato
arrendamiento de servicios.
B. Sistema atemn.Existe el Prokuristen (Procurador}, que
es aquel quien el propietario de un establecimiento mercantil,
encarga de ejercer en su nombre y por su cuenta el comercio y
firmar con la razn comercial por procuracin (por procural.
nuestra tecnologa jurdica, mercantil, se llaman factores. El
sistema alemn ofrece la particularidad de que las limitaciones
en la extensin de la procuracin comercial, no producirn efec-
tos legales respecto de terceras personas. Para gravar y enajenar
bienes inmuebles, se necesita autorizacin especial.
C . Sistemasuiso.Es apoderado, la persona que expresamente
4 de hecho ha recibido del jefe de una casa de comercio, autori-
zacin para dirigir por l sus negocios. Se reputar, respecto de
terceros de buena fe, que el apoderado tiene facultades para fir-
mar compromisos de cambio por el jefe de la casa y llevar cabo
todos los actos correspondientes al lin del comercio 6 de la
empresa. Necesita poder especial para gravar hipotecar in-
muebles.
D. Sistema isigis.En Inglaterra existen los llamados agen-
tes de comercio. La agencia puede definirse, como un comercio
basado en un contrato expreso implcito por el cual una de las
partes confa otra la direccin de algn negocio, que debe ha-
cerse en su nombre v por su cuenta, y por el cual la otra se
cacin del contrato de matrimonio de su principal, de
la regular tenedura de los libros, y sobre todo le con-
dena las mismas penas impuestas los comercian-
tes que hacen quiebra fraudulenta, si es culpable de la
quiebra simple de la casa que le fu confiada (art. 862).
En este caso debe castigrsele ms gravemente por-
que no solo hizo traicin la confianza de los accedo-
res, sino que tambin la del principal.
Poderes del gerente.Estos pueden ser otorgados
pblicamente, y considranse tales cuando fueron re-
gistrados, fijados y publicados del modo prescrito por
el Cdigo (art. 369). Al darles publicidad puede el
compromete hacer el negocio y rendir cuenta del mismo. Hay
tres clases de agentes: especiales para un acto determinado; ye-
*crac: , que pueden entender en cualquier negocio dentro de
ciertos limites, y universales, los que pueden hacer en nombre
de su principal cuanto sea conforme la ley que rija los contra-
tos. P ueden ser autorizados, de palabra 6 por escrito, por sello
(atlante y qua se necesita para contraer con su firma 6 sello si
el principal es una sociedad corporacin, y por precedentes,
como, por ejemplo, el que peridicamente ha estado comprando
mercancas determinadas que han sido pagadas, el dueo de laa
mismas que las enva la casa, ventas, etc.
E . Sistema espaiiol.El comerciante podr constituir apode-
rados 6 mandatarios generales 6 singulares, para que hagan l
trfico en su nombre y por su cuenta en todo 6 en parte 6 para
que le auxilien en l (art. '<S i).
El gerente de una empresa 6 establecimiento fabril 6 comer-
cial por cuenta ajena, autorizado para suministrarla, dirigirlo
y contratar sobre las cosas concernientes l, con ms O menos
facultades, segn haya tenido por conveniente el propietario,
tendr el concepto legal de factor, y le sern aplicables las dis-
posiciones referentes los mismos (art. 283, C. E.)
Los factores negociarn y contratarn nombre de sus prin-
cipales, y en todos los.documentos que suscriban en tal concepto,
expresarn que lo hacen con poder 6 en nombre de la persona 6
6 sociedad que representan (art. 284, C. E.)--(/i. Dm T.)
POR C. ITIVANTE 161
principal ponerles todas las limitaciones que repute
oportunas, por ejemplo, la prohibicin de tratar ne-
gocios ms all de los confines de la provincia, donde
reside.
Pero luego, por escrito tcitamente, esto por pro-
pia tolerancia, puede tambin extender los poderes
del gerente respetando
los negocios concluidos por
ste, ms all de los lmites que le sefial, pues nada
impide que el mandato pblico se complete con el
tcito (*).
Si el mandato no se ha publicado con las formali-
dades prescritas por la, ley, aun cuando estuviese re-
gistrado y depositado
en una notara, debe asimilarse
por ss consecuencias legales un mandato tcito.
Este se concepta general, sea extendido todos los
negocios que trae consigo el comercio confiado al re-
presentante principal. Por consiguiente, puede reali-
zar todos los negocios que considere necesarios, tiles
y oportunos para ese ejercicio, los que forman el obje-
to especfico de su industria (por ejemplo, las ventas,
los seguros, los fletes), y los que sirven como medios
para ejercerla (por ejemplo, las operaciones de cam-
bio, los depsitos en Bancos, admitir y despedir em-
pleados, conceder poderes para asuntos particulares,
(5) El mandato tcito, con ser contrario los usos del co-
mercio, ofrece continuos y graves peligros. P or eso no es extra-
ho que , excepcin hecha de Italia, Inglaterra y P ortugal se exija
el expreso en Alemania, S uiza, Repblica Argentina, B rasil,
U ruguay, y en le mayora de las naciones.
En Espaa, el factor deber. tener capacidad necesaria para
obligarse con arreglo al Cdigo de comercio y poder de la per-
sona por cuya cuenta haga el trfico (art. 282. 0. E.) (a)(NoT
DI U . T.)
(,) 'nage el art. 21, 6.0 y ID, registro mercantil, neta al nm. 14.
Derecho Mercantil.11
16 2 DY RECIRO IIERCANTIL
presentarse en juicio como actor y corno conforme en
la ejecucin de los negocios emprendidos). Slo le
estn vedados, por poder afectar las consecuencias al
principal, aquellos actos que no pueden referirse al
comercio que se consagra: por ejemplo, el gerente
de un tranva no puede abrir un establecimiento para
la venta de maquinaria agricola. Le estn vedados
aquellos actos que estn en contradiccin con el cargo
que se le coalla: por ejemplo, no puede vender la casa
donde sirve, cambiar la razn comercial, el objeto de
la industria otro elemento esencial. Por ltimo, no
puede ejecutar ningn acto esencialmente civil, como
actos de donacin, de adopcin, de sucesin, porque
estos no pueden referirse al ejercicio del comer-
cio (*).
Aquellos con quienes el gerente contrata deben es-
tar informados de que obra por el principal; y como,.
de precepto, no puede ejercer por cuenta propia el
mismo gnero de comercio, asi podrn presumirlo sin
ms, por el objeto del negocio. Pero, si contrae alguna
obligacin por escrito, debe indicar en la antefirma
(*) Los f actores no podrn traf icar por su cuenta particular,
ni interesarse en nombre propio ni ajeno, en negociaciones del
mismo gnero de las que hicieren nombre de sus principales,
menos que stos los autoricen expresamente para ello. S i ne-
gociaren sin esta autorizacin, los benef icios de la negociacin
sern para el principal, y las prdidas cargo del f actor. S i el
principal hubiere concedido al f actor autorizacin para hacer
operaciones por su cuenta <S asociado otras personas, no tendr
aqul derecho las ganancias ni participar de las prdidas qua
sobrevinieren. S i el principal hubiere interesado al f actor en al-
guna operacin, la participacin de ste en as ganancias ser,
salvo pacto en contrario, proporcionada al capital que aportare;
y no aportando capital, ser reputado socio industrial 1, art. 288,
C .
IH{. DM
T .)
POR C. 'MARTE 163
que obra por poder del principal (art. 371). (*). Fir-
mando simplemente con su propio nombre queda obli-
gado en persona, aun cuando haya tratado el negocio
en nombre del principal ("). A si le castiga la ley por
haber emitido una obligacin que podra inducir
error . quienes se hagan cesionarios de ella.
49. Los RE PRE SE NTANTE S D E CASAS E XTRANJE -
(*) Vase art. 284, C. E., nota pg. 181. *Contratando los fac-
tores conforme al art. 284, recaern sobra los comitentes todas
las obligaciones que contrajeren (art. 285, C. E.)
(**) El contrato hecho por un factor en nombre propio le obli-
gar. directamente con la persona con quien lo hubiere celebrado;
mas si la negociacin se hubiere hecho por cuenta del principal,
la otra parte contratante podr dirigir su accin contra el factor
contra el principal (art. 281, C. E.)
Los contratos celebrados por el factor de un establecimiento
6 empresa fabril comercial, cuando notoriamente pertenezca
una empresa 6 sociedad conocidas, se entendern hechas por
cuenta del propietario de dicha empresa 6 sociedad, aun cuando
el factor no lo haya expresado al tiempo de celebrarlos, 6 se
alegue abuso de confianza, transgresin de facultades 6 apropia-
cin por el factor de los efectos objeto del contrato, siempre que
estos contratos recaigan sobre objetos comprendidos en el giro
y trfico del establecimiento, 6 si, aun siendo de otra naturaleza,
resultare que el factor obr con orden de su comitente, 6 que
ste aprob su gestin en trminos expresos 6 por hechos primi-
tivos (art. 286, 0. E.)
Las multas en que pueda incurrir el factor por infracciones
do leyes, reglamentos, etc., se dirigirn contra los bienes del
principal, sin perjuicio de su accin contra ste (art. 289, C. E.)
Los poderes conferidos un factor, subsisten mientras no se
revocan expresamente, no obstante la muerte de su principal
(art. 290). Los actos y contratos ejecutados por el factor son v-
lidos, respecto su poderdante , siempre que sean anteriores al
momento en que llegue noticia de aqul por medio legtimo la
noticia de la revocacin. Con relacin terceros son vlidos
mientras no se inscriban en el registro mercantil (art. 291, 0. E.)
--(N. Din. T.)
16 4 D E RE CHO ME RCANTIL
RAS (art. 316).Ll,manse as los representantes pues-
tos en el reino, para tratar y concluir negocios de co-
mercio por cuenta de casas extranjeras. Si por la esen-
cia de su oficio son verdaderos gerentes, distinguense
de ellos por algunas particularidades:
a) en que dependen de una casa principal, mien-
tras que el establecimiento donde est empleado el
gerente puede constituir por s solo, toda la casa del
principal;
b) en que suelen representar varias casas simul-
tneamente hasta para el mismo gnero de comercio,
mientras que el gerente slo suele representar una;
c) en que su misin se limita concertar los nego-
cios los cuales da ejecucin la casa principal, mien-
tras que el gerente suele concertarlos y ejecutarlos,
Tambin son aplicables ellos las reglas dictadas
para los gerentes; obligan la casa dentro de los lmi-
tes de los poderes que se les han conferido; supnense
generales stos, si el mandato no se public; deben fir-
marse por poder del principal; pueden ser citados
juicio para todos los negocios que se concertaren
(art. 872). Esta ltima disposicin as una eficaz defen-
sa del comercio nacional, porque facilita quienes
contratan con representantes de casas extranjeras el
modo de ejercitar sus derechos.
50. D E PE ND IE NTE S D E COME RCIO. Mielltr&S que
el gerente 6 apoderado sustituye por lo comn al prin-
cipal en el ejercicio del comercio, el dependiente ayu-
da al uno al otro tratando con el pblico bajo su vi-
gilancia. Comprndese con este nombre una gran
variedad de agentes, provistos de una representacin
limitada que toma norma y medida del lugar donde la
ejercen; pueden incluirse entre ellos las cajeros, los
guardaalmacenes, los que despachan los billetes de
POR C. VIVANTE165
teatros y de estaciones, los mozos de cerveceras y de
cafs. En general, debe reconocrseles el poder de
realizar todos los actos que habitualmente llevan
cabo en el lugar que se les asigna, porque el menor
abuso podra precaverse reprimirse con facilidad
por el principal. Si el pblico que llega libremente al
Banco, la tienda, la fonda, tuviese que informar-
se de sus poderes, quedara profundamente perjudica-
do con ello el inters mismo del principal.
El Cdigo slo se ocupa de los dependientes encar-
gados del despacho de mercaderas en una tienda
(art. 379) (*). Estos deben considerarse autorizados
(*) A. Sistema aleman.Los apoderados son aquellos depen-
dientes que el comerciante pone al frente de su negocio, autori-
zados con ms 6 menos amplitud, pero sin conferirles la procu-
racin mercantil (vase la nota del nm. 48). Tambin existen los
llamados eitsoiliares de mesado 6"comercio, que no estn faculta-
dos ordinariamente para emprender negocios en nombre y por
cuenta del principal, si no reciben especialmente este encargo,
en cuyo caso se les aplica las disposiciones referentes los apo-
derados.
B. Sistema suiza. E1 llamado representantd 6 mandatario co-
mercial, equivale al apoderado de Alemania.
C . Sistema espatial.L oe comerciantes podrn encomendar
otras personas, adems de los factores, el desempeo constante,
en su nombre y por su cuenta, de alguna 6 algunas gestiones
propias del trfico que se dediquen, en virtud de pacto escrito
verbal; consignndolo en sus reglamentos las Compaas, y co-
municndolo los particulares por avisos pblicos por medio de
circulares sus corresponsales. Los actos de estos dependientes
mandatarios singulares no obligarn su principal, sino en las
operaciones propias del ramo que determinadamente les estu-
viere encomendado (art. 2921 0. E.)
Estas disposiciones son aplicables los mancebos de comer-
cio que estn autorizados para regir una operacin mercantil, 6
alguna parte del giro y trfico de su principal (art. 293, C. E.)
Los factores y los mancebos que deleguen sus atribuciones.
para vender y para cobrar el precio dentro de la tien-
da 6 en el almacn donde estn empleados, para con-
ceder los descuentos las pequef ias moratorias de cos-
tumbre, para expedir las mercancas por f errocarril,
en paquete postal, 6 al domicilio del comprador si as
se acostumbra en la plaza 6 en la tienda. Pero f uera
de la tienda, como cesa la vigilancia del principal, ce-
san tambin los poderes del dependiente; y no se le
podra hacer vlidamente un pago, ni siquiera de las
mercancas compradas por medio de l, si carece de
una autorizacin especial, por ejemplo, una f actura sal-
dada, un recibo f irmado por el principal 6 por su apo-
derado (*).
51. C OMI S I ON I S T A S V I A JA N T E S (arts. 377, 378).
Los hay de dos especies: algunos son verdaderos re-
presentantes del principal encargado de cerrar tratos
de negocios por cuenta de ste, se hallan su exclu-
sivo servicio y gozan de un haber f ijo, adems de una
comisin por cada negocio; otros, llamados viajantes,
slo tienen el encargo de iniciar of ertas de negocios
sin estar autorizados, responden sus principales de las gestio-
nes de los sustitutos y de las obligaciones por ellos contradas
(art. 296, C . E .)
T ambin sern responsables del perjuicio que ocasionen al
principal por malicia, negligencia 6 inf raccin de las rdenes 6
instrucciones que hubieren recibido (art. 291 C . E .)
S i por ef ecto del servicio que preste el mancebo, hace algn
gasto extraordinario, tiene derecho indemnizacin, salvo pacto
en contrario (art. 298, C . E .)(N . Dui. T .)
t*) E ste mismo precepto f orma el contenido del art. 294 del
C digo espaol, aplicndolo los mancebos.
C uando un comerciante encargare un mancebo la recepcin
de mercaderas, y ste las recibiere sin reparo sobre su cantidad
6 calidad, surtir su recepcin los mismos ef ectos que si la hu-
biere hecho el principal (art. 295, 0. B .)(N . mn. T .)
P OI1 C. VIVANTE167
que el principal puede aceptar 6 rechazar, trabajan
para varias casas un tiempo y estn retribuidos con
una comisin proporcional los negocios aceptados.
El Cdigo slo se ocupa de los primeros (*)
Destinados ir de plaza en plaza deben llevar con-
sigo los documentos comprobantes de sus poderes; y
quien contrata con ellos deber hacrselos exhibir,
si quiere ser cauto en el obrar. Su mandato, como
todo mandato mercantil, deber interpretarse de
ma-
nera que en l se comprenda el poder de realizar to-
dos los actos necesarios para concluir los negocios que
se les confan; su apartamiento del principal y la
di-
ficultad de obtener la aquiescencia de ste para cada
negocio justificarn cierta latitud de interpretacin.
Si estn encargados de vender, se entender que
pueden hacerlo crdito, conceder algn mdico des-
cuento, contraer la obligacin de expedir y asegurar
las mercancas vendidas. Si estn encargados de co-
brar, podrn hacer algn abono, conceder alguna mo-
ratoria, concertar las pequeilas diferencias. Pero, la
facultad de vender no supone la de cobrar, porque
esta ltima no es necesaria para poder vender. Si el
cliente pagase en mano al comisionista viajante, en-
cargado de vender las mercancas pero no autorizado
para cobrar su precio, aqul deber pagar segunda
vez en el caso de una apropiacin indebida por parte
del viajante.
(*) La legislacin suiza trata especialmente de los viajantes
.de comercio; no lo hacen, entre otras, la de Alemania, Holanda,
B lgica, P ortugal, Francia, Espaa y Amrica. (N. DEL T.)
C A PT U LO XI V
Instituciones creadas para el ejercicio del comercio.
LegiMacidn Ley de 6 de Julio de 1862. Las leyes y los nume-
rosisimos decretos que ampliaron las atribuciones de las C -
maras de comercio han sido coleccionados y publicados en un
torno por la C mara de comercio de B olonia, en 1889.
Bibliografa: PAD OVA: Legge stale Camero di caminera an-
notata, U nin tipogrf ica-editoriai. T urin, 1878.Para noti-
cias histricas y legislativas, vase Molaima: Relacione, en
los A nnali dell' industria e del commercio. R oma, 1888.
52. C litiR s DZcompizao. S e han instituido
para f avorecer los intereses mercantiles industria-
les, y para def enderlos ante el gobierno (*). Por varios
decretos sucesivos, instituyse una en casi todas las
provincias y slo por excepcin en algn distrito tam-
bin. A ctualmente son 73 en toda I talia, y desde hace
(*) Para pertenecer . una C mara de comercio en E spolia, se
requiere: L, ser espaol; 2., comerciante, industrial naviero
por cuenta propia, con cinco arios de ejercicio en una de odas
prof esiones; 3., pagar tambin con cinco aos de antelacin
contribucin directa al E stado por alguno de estos conceptos,
y
4., contribuir la C mara con la cuota que en su reglamento se
determine. Podrn tambin pertenecer la C mara los gerentes
representantes de sociedades 45 empresas mercantiles, indus-
triales 6 de navegacin de altura 6 de cabotaje, y los pilotos que
sean 6 hubieren sidO capitanes de le marina mercante de altura.
art. L del R eal decreto de 9 de A bril de 1888).(N . Dar.. T .}
POR C. M'ARTE 169
muchos atios no han cambiado de nmero ni de resi-
dencia. A un cuando algunos quisieran que se supri-
miesen de raz, sus atribuciones crecen de continuo
por nuevas leyes y nuevos decretos. E ntre los of icios
que les estn sellalados, merecen recordarse sobre
todo los siguientes: deben presentar al gobierno los
inf ormes y las proposiciones que consideren tiles al
trf ico, las artes y las manuf acturas; recopilar
cada alto las estadsticas del comercio y de las artes
de su distrito; f ormar la lista de las personas ms id-
neas para el cargo de comisario en las quiebras (art.
715); promover la institucin de centros de compen-
sacin de crditos (1); proponer la institucin de B ol-
sas de comercio y nombrar su junta inspectora corres-
pondiente; f ormar la lista de los agentes y corredores,
vigilar su conducta, examinar sus f ianzas y conceder
su devolucin cuando cesan en el cargo (2); conservar
los listines de la B olsa, de los cuales deben dar copias
certif icados autnticos quien los pida; dar su pa-
recer acerca de la institucin de los depsitos f ran-
cos (3), del ejercicio de la pesca (4); vigilar la consti-
tucin y el ejercicio de los almacenes generales de
depsito (5); pueden crear y sostener escuelas de cien-
cias aplicadas al comercio las artes, promover ex-
posiciones industriales en su distrito, y reunirse con
otras C maras en asambleas generales para examinar
(1) Ley de 7 de A bril de 1881. art. 22; R eal decreto de 28 de
A bril, 19 de Maye de 1881, artculos 1. y 2.
(2) R eglamento de 27 de Diciembre de 1882, artculos 13, 21,
26,27 y 35.
(3) Ley de 6 de A gosto de 1876, artculos 1.0 y 2.; R eal de
creto de 31 de Octubre de 1876.
(4) R eal decreto de 15 de Mayo de 1834, artculos 6,-24.
15) Ley de 1'7 de Diciembre de 1882, artculos 12, 18 y 14.
170D E RE CHO ILE RCNTIL
cuestiones industriales y mercantiles de inters co-
mn (1) (*).
C ompnense de negociantes, en nmero mayor de nue-
ve y menor de veintiuno, elegidos por quien ejerce un
arte, un comercio, una industria, con tal de que f iguren
en las listas electorales polticas de los municipios com-
prendidos en la circunscripcin de la C mara. E ntre
los electores tienen tambin derecho ser inscritos los
extranjeros que por lo menos lleven cinco atlos de
ejercer en el reino el comercio 6 las artes (2). Los ele-
gidos duran dos atlos en el cargo, renovndose de
alio en alio por mitades, y eligen de entre ellos un pre-
sidente y un vicepresidente. Las reuniones son lega-
les cuando en ellas toman parte por lo menos la mitad
de los miembros de la C mara; los acuerdos se to-
man por mayora absoluta de votos, y en caso de em-
pate decide el del Presidente. Formadas para def en-
(I ) Ley de 6 de Julio de 1862, art. 2.
(") E n E spaa, las C maras de comercio, industria y nave-
gacin tienen atribuciones parecidas h las expuestas por el au-
tor, con arreglo la legislacin italiana, debiendo aadir las si-
guientes, importantsimas por cierto: Procurar la unif ormidad
de los usos y prcticas mercantiles; resolver como jurado y con
arreglo las condiciones que voluntariamente establezcan las
partes interesadas, las cuestiones que los comerciantes, indus-
triales 6 navieros sometan su decisin; promover entre los co-
merciantes, industriales 6 navieros, el juicio de amigables com-
ponedores, como el ms propsito para la resolucin de las
cuestiones que entre ellos surjan; nombrar veedores que cuiden
de la polica industrial y mercantil. Las C maras habrn de ser
necesariamente consultadas sobre los proyectos de tratados de
comercio y de navegacin, ref ormas de aranceles, creacin de
B olsea de comercio y organizacin y planes de la enseanza mer-
cantil, industrial y de navegacin, (artculos 2' y 3., decreto
citado).(N . Din T .)
(2) Ley antedicha, artculos 5", 6. y U .
dar y conciliar los intereses de los diversos ramos del
,comercio, no pueden valerse de los propios capitales
-para ejercerlo por cuenta propia; si pudiesen hacerlo,
perderan la confianza que la clase mercantil tiene
puesta en su imparcialidad (1).
Legislacin: Ley de 6 de Julio de 1862 acerca de las C maras
de comercio, art. 2, letra d.R egl. para la ejecucin del C -
digo de comercio, articules 16-24.R egl. especiales publicados
por las C maras de comercio (vase nm. 15).
Bibliografa: V V A T E : Trattato , 31. S cans(); Le Opera-
zioni di borsa. B ocea edil., 1865, pg. 5 y siguientes.B ozn-
aun: La Bourse, ses oprateurs etses oprations,dostomos.Pa.
ra, 1859.B ucu nn: Trait des oprations de la bourse, 3.a ed,
Pari, 1892. G-A R 1gI $ Y GR N E MT en el Manuale di Endemann,
275; in, 277-287.
53. B OLS AS (*).N o se puede explicar con una sola
definicin el significado de esta palabra, porque se
usa indistintamente para indicar el lugar donde se
reunen los que tratan negocios mercantiles, el pblico
que all acude, el conjunto de las operaciones hechas
en un da, y la institucin autorizada por el gobier-
no ("). Las Bolsas estn instituidas en los grandes cen-
(1) Ley antedicha, artculos 6., '7., 25, 26 y 30.
(5) Los cdigos extranjeros apenas contienen disposiciones
relativas las B olsas, que se rigen por leyes y reglamentos es-
peciales.
(**) Los establecimientos pblicos legalmente autorizados en
que de ordinario se reunen los comerciantes y los agentes inter-
mediarios colegiados para concertar 6 cumplir las operaciones
mercantiles que se expresarn, se denominan B olsas de comer-
cio (art. 64, C . E .) (a).
(e) La palabra B olsa, opinan algunos tratullstas que trae su origen de una
f amilia de los Pases B ajos llamada V ea
Ir Burgo, en cuyo palacio se celebr
la primera reunin ; otros creen que le di nombre tres bolsas que estaban
esculpidas
como emblema en el edilicio T ambin se llaman Locycs, at bien en-
tre stas y les B olsea existe la dif erencia de que en las primeras se negociaa
slo merca:idas y ef ectos y valores mercantiles, y en las segundas se nego-
cian adems loe valores y ef ectos pdblI cos.
172DE R E C HO ME R C A N '171,
tres d poblacin, por medio de R eal decreto, pro-
puesta de la C mara de comercio, y puede haber ms
de una para diversas contrataciones en la misma pla-
za. R emense all los negociantes, banqueros, media-
dores, armadores, capitanes de buques; rara vez los
consumidores, que f recuentan con pref erencia las f e-
rias y los mercados. S us reuniones se celebran diaria-
mente y en ciertos casos varias veces al dia, horas
determinadas, en el mismo local. Los gastos de admi-
nistracin corren de cuenta de la C mara de comercio
de la cual dependen. E l S indicato de la B olsa, elegido
por la C mara de comercio, por lo comn entre sus
consejeros, administra inspecciona la B olsa; puedo
tambin componer amigablemente las controversias
que surgen en los negocios que all se tratan.
Las B olsas estn abiertas al pblico, y, por consiguien-
Sistemas legislativo: acerca dei carcter y organizacin de taz
Bolsas do comercio.
A. Sistema francs.Tiene el carcter de institucin pblica
que est bajo la inmediata 'vigilancia intervencin de la A dmi-
nistracin.
Sistema
ingls.E s una institucin privada, y el E stado
no tiene otra intervencin que la que puede corresponderle sobre
reuniones pblicas.
C . Sistema espaol.Podr el Gobierno autorizar 6 estable-
cer la creacin de B olsas de comercio donde lo juzgue conve-
niente. T ambin las sociedades constituidas con arreglo este
cdigo podrn establecerlas, siempre que la f acultad de hacerlo
sea uno de los f ines sociales. E sto, no obstante, para que tenga
carcter of icial la cotizacin de las operaciones realizadas y pu-
blicadas en esta clase de B olsas , ser indispensable que haya
autorizado el Gobierno dichas operaciones antes de comenzar
ser objeto de la contratacin pblica que la cotizacin acredite.
E l Gobierno podr conceder dicha autorizacin previos los inf or-
mes que estime necesarios sobre su conveniencia pblica (ar-
ticulo 65, C . E .)(N . D E L T .)
P OR C. VIVANTE173
te, tambin para los no comerciantes; slo se excluye
de ellas los que no estn autorizados para ejercer el
comercio, como las mujeres casadas y los menores de
edad, los corredores y agentes no colegiados, y los que
se hacen indignos por insolvencia, por delitos contra
la f e pblica, contra la propiedad y contra el comer-
cio, por haber f altado al orden y al decoro de la
B olsa (1) (*).
S irven:
a) C omo centro de reunin para f acilitar la conclu-
sin de los negocios y para velar por los intereses del
comercio y de los comerciantes.
b) C omo centro de publicidad mercantil (2).
e) Para f ormar rpidamente nuevas costumbres
mercantiles, que surgen por la f recuencia de los ne-
gocios all realizados.
d) Por ultimo, en ellas se af irma el curso precio
corriente de las mercancas, de los valores y de los
cambios, para servir de gula al movimiento de todo el
mercado (**).
(1) Reglamento ejecutivo del CM. de com., art. 14.
(*) A. Sistema franas.Es indispensable pagar cierta can-
tidad para penetrar en la B olsa. A las incapaces se lea prohibe
la entrada.
XL lema alems.Es indispensable pagar un canon anual
para entrar en la B olsa. A loa forasteros se les puede facilitar bi-
llete gratuito por un mes.
C. Sistema espagol.E1 Cdigo de comercio nada dice acerca
del particular ni tampoco el Reglamento de las B olsas de comer-
cio de 31 de Diciembre de 1885; pero las J untas sindicales tienen
autorizacin para establecer si ha de pagarse alguna cuota por
la entrada en la B olsa.(N. DM T.)
(2) Es el ms eficaz entre los medios de publicidad comercial
dispuestos por el Cdigo. (Vase artculos 9.,12, 13,15,16,19, 20,
90, 92, 96, 171, 194, 197, 230, etc.
(**) S ern materia de contrato de B olsa: 1.0, los valores y efec-
Listines de Bolsa.Los agentes que negocian en la
B olsa deben declarar al S indicato todos los negocios
celebrados con su intervencin sobre valores pblicos
y privados, italianos extranjeros, y sobre las mer-
cancas que se admiten la cotizacin; despus, el
S indicato hace el examen de las declaraciones, de cu-
ya verdad podra asegurarse mediante la lectura de
tos pblicos; 2., los valores industriales y mercantiles emitidos
por particulares d por sociedades empresas legalmente cons-
tituidas; 3., las letras de cambio, libranzas, pagars y cuales-
quiera otros valores mercantiles; 4., la venta de metales precio-
sos amonedados 6 en pasta; 5., las mercaderas de todas clases
y resguardos de depsito; 6., los de seguros de efectos comercia-
les contra riesgos terrestres 6 martimos; 7., los fletes y trans-
portes, conocimientos y cartas de porte; 8.0, cualesquiera otras
operaciones anlogas las expresadas con tal de que sean lcitas
conforme las leyes.Los valores y efectos que se refieren los
nmeros I. y 2. de este artculo, slo se incluirn en las coti-
zaciones oficialeh cuando su negociacin se halle autorizada, con-
forme al art. 65, en las B olsas de creacin privada, 6 estn decla-
rados negociables para las B olsas de creacin oficial (art. 67,
Cdigo espaol).
P ara incluirlos en las cotizaciones oficiales de que habla e/
artculo anterior, se comprendern bajo la denominacin de efec-
tos pblicos: 1., los que por medio de una emisin representen
crditos contra el astado, las P rovincias 6 los Municipios, y le-
galraente estn reconocidos como negociables en B olsa; 2., los
emitidos por las Naciones extranjeras, si su negociacin ha sido
autorizada debidamente por el G obierno, previo dictamen de la
junta sindical del colegio de agentes de cambio.
Tambin podrn incluirse en las cotizaciones oficiales, como
materia de contrato en B olsa, los documentos de crdito al por-
tador emitidos por establecimientos, compaas 6 empresas na-
cionales, con arreglo las leyes y sus estatutos, siempre que
el acuerdo de su emisin, con todos los dems requisitos enume-
rados en el art. 21, aparezca convenientemente inscrito en el re-
gistro mercantil lo mismo que en los de la propiedad, cuando
por su naturaleza deban serlo, y con tal de que estos extremos
P OR C. VIVANTE175
los libros de los agentes. Reunido un nmero suficiente
de datos relativos . los negocios efectuados en el mis-
mo da, sobre los mismos ttulos y las mismas mercan-
cas, determina su curso dividiendo la suma de los
precios por la suma de las cantidades vendidas. El
curso de los precios puede determinarse con una sola
cifra con dos, designando el de la demanda con la
previamente se hayan hecho constar ante la junta sindical del
Colegio de agentes de cambio (art. 69).
P ara incluir en las cotizaciones oficiales como materia de
contrato en B olsa los documentos de crdito al portador de em-
presas extranjeras constituidas con arreglo las leyes del Estado
en que dichas empresas radiquen, se necesitar la autorizacin
previa de la junta sindical del Colegio de agentes de cambio,
una vez acreditado que la emisin est hecha con arreglo la ley
y los estatutos de la compaa de la que los valores procedan
y que se han llenado todos los requisitos que en las mismas dis-
posiciones se prescriban, y como no medien razones de inters
pblico que lo estorben (art. '70).
La inclusin en las cotizaciones oficiales de los efectos 6 va-
lores al portador emitidos por particulares, no podr hacerse sin
autorizacin de la junta sindical del Colegio de agentes de cam-
bio, que la conceder siempre que sean hipotecarios 6 estn su-
ficientemente garantidos su juicio y bajo su responsabilidad.)
(artculo 71).
No podrn incluirse en las cotizaciones oficiales: 1., los efec-
tos 6 valores procedentes de compaas 6 sociedades no inscritas
en el registro mercantil; 2., los efectos 6 valores procedentes de
compaas que, aunque estn inscritas en el registro mercantil,
no hubieran hecho las emisiones con arreglo este cdigo las
leyes especiales (art. 721.
Los reglamentos fijarn los das y horas en que habrn da
celebrarse las reuniones de las B olsas creadas por el G obierno 6
por los particulares, una vez que stas adquieran carcter ofi-
cial, y todo lo concerniente su rgimen y polica interior, que
estar en cada una de ellas cargo de la J unta sindical del Co-
legio de agentes. El gobierno fijar el arancel de los derechos do
los agentes (art. 13, C. R.)(N. DEL T.)
176 DE R .E C R O ME R C A N T I L
letra L (letra) y el de la oferta con la letra D (dinero).
Si en la Bolsa no se hicieron suficientes negocios para
determinar el curso, el sindicato fija, segn sus infor-
mes, el precio aproximado, indicndolo con la letra N
(precio nominal). Estos cursos que forma el listin de
la cotizacin oficial, se publican sin tardanza en tablas
adecuadas junto con los cursos del dia anterior, mien-
tras que las notas originales se depositan en los archi-
vos de la Cmara de comercio, quien incumbe la
obligacin de conservarlas y expedir copia de ellas
todo el que la pidiere. Estos listines, que sirven para
comprobar el precio medio corriente de las mercan-
cas, auxilian admirablemente para el ejercicio del co-
mercio, porque determinan la tendencia de la especu-
lacin y de la produccin, facilitan las contrataciones
de las mercancas, lo mismo al contado que plazo,
y, por ltimo, hacen ms fciles todas las liquidaciones
de los dalias, cuando una de las partes no ha cumplido
el contrato, especialmente en las ventas, en los trans-
portes y en las pignoraciones.
Legislacin: Leyes de 30 de A bril de 1874 acerca de la circula-
cin del papel; de 7 de A bril de 1881 acerca de la abolicin del
curso f orzoso; de 10 de A gosto de 1893 acerca del arreglo de
los B ancos de emisin (Dictamen C occo-Ortd en el C ongreso
de los Diputados, La sesin, 1892-93, Documentos N . 164,4,
Dictamen B areanti en el S enado, Documentos N. 172-..4).
Bibliografa: S on copiosisimos los estudios acerca de esta ma-
teria, en especial de ndole econimica. V anse: ROTA.: Prin-
cipii di scienca bancaria, 3.' ed. Miln, Hoepli, edit., 1886 .
-LIMP IDET100: /I Credito. Miln, 1884,C . F. FAB RAluS :
Princpii di scienza bancaria. Miln, Hoepli, edil., 1892.
COBSA: Economia sociale, 9.a ed. Miln, 1891.Para la histo-
ria: GoupscuisinT : Universalgeschichte, pginas 318 y si-
guientes.
54. B A N C OS DE E MI S I N .T ienen por objeto poner
P OR C. 'MARTE177
en circulacin billetes pagaderos al portador. Estos
billetes, precisamente porque sustituyen al dinero
como instrumentos de cambio, deben inspirar al p-
blico una segura y continua confianza. Subsiste una
escuela que quisiera conceder los Bancos libertad
completa de emisin, dejando al pblico el cuidado de
juzgar acerca de la confianza que merezcan sus bille-
tes. Pero en la ciencia, como en la legislacin, preva-
lece el sistema que atribuye al Estado el derecho de
dirigir con preceptos legislativos y con asidua vigilan-
cia la circulacin fiduciaria, para precaver los graves
irreparables trastornos econmicos y sociales que
afligiran al pas donde se concediese los Bancos la
facultad de lanzar al mercado una masa de ttulos fal-
tos de una seria garanta metlica, y desproporciona-
da las necesidades de la circulacin. Aun cuando las
leyes extranjeras y nacionales estn de acuerdo en
atribuir al Estado la facultad de conceder la emisin
de billetes, sin embargo, difieren profundamente en la
estructura de los Bancos de emisin. En Italia no se
ha llegado an concentrar esa funcin en un solo
Banco, por respeto las tradiciones regionales; pero,
en nuestra historia legislativa es evidente la evolucin
hacia la unidad. Con la ley del 10 de Agosto de 1893,
el derecho de emisin que al principio era ejercitado
por seis Instituciones de crdito, qued restringido al
Banco de Italia, al Banco de Npoles y al Banco de
Sicilia, cada uno en proporcin de su capital.
La
coexistencia de varios Bancos facilit en lo pasado,
por medio de numerosas residencias y sucursales, la
expansin del crdito en los pequeficrs centros y los
relacion con los grandes mercados, aumentando as
la a;etividad de los cambios entre las varias regiones
de Italia, como entre sta y los paises extranjeros.
Derecho Mercantil.
12
Hallndose ahora restringido el nmero de las Insti-
tuciones de emisin, se abre ms ancho campo la
actividad de los Bancos privados y populares, que de-
ben representar el papel de intermediarios entre aque-
llos grandes Bancos oficiales y los comerciantes nece-
sitados de descuentos (*).
Legislacin: Ley de 7 de Abr' de 1881 acerca de la. abolicin
del curso forzoso, art. 22.Real decreto de 19 de Mayo de
1881, reglamentando la institucin de los centros de compen-
sacin.
Bibliografa: ROTA: Principii di scienza bancaria,
cap. iv.
G ALLAVRES I: L' assegno bancario, cap. II. Miln, Treves
edit., 1883.Courc en el Manuele di Endemann, nr , 448.
55. CENTROS DE COMP ENS ACI N DE CRDITOS .
(Le
stanze di compensazione).Son locales donde se reunen
diariamente los banqueros para la compensacin de
los ttulos de crdito. Sin lujo de nombres ni de habi-
taciones, celebrbanse ya en la Edad Media estas re-
(4) A. Sistema alems-inglis.Es el ms riguroso. En Ale-
mania. es indispensable una ley del imperio para la emisin de
billetes, 6 para aumentar el importe de su circulacin. S on tan-
tas las trabas que se imponen los B ancos particulares, que de
hecho puede decirse que el B anco imperial ejerce el monopolio
de la emisin. En Inglaterra ocurre otro tanto.
B. Sistema asseriesso.Existe una dependencia del Estado
encargada de examinar si los B ancos reunen las condiciones exi-
gidas por la Iey para la emisin de billetes, que es ilimitada,
siempre que se depositen en la dependencia antedicha obligacio-
nes de los Estados U nidos en garanta de los mismos, recibiendo
en cambio en billetes el 90 por 100 del valor corriente de loe t-
tulos depositados.
C. Sistema espaol.Los B ancos podrn emitir billetes al
portador, pero su admisin en las transacciones no ser forzosa.
Esta libertad de emitir billetes al portador continuar, sin em-
bargo, en suspenso, mientras subsista el privilegio de (rae ac-
POR C. VIVANTE179
'uniones de banqueros espontneamente en las ferias,
donde se presentaban unos otros las letras de cam-
bio y liquidaban millones de dbitos y crditos pagan-
do en moneda metlica nada ms que las diferencias.
Llegaron ser una institucin estable en algunas
plazas, como en Liorna , donde funcionaban desde
principios del siglo pasado. Pero el sistema se ha des-
arrollado mucho ms ampliamente en Amrica y en
Inglaterra, facilitndolo la costumbre e% esos pueblos
de efectuar sus propios pagos por medio de cheques
de banca, que luego se cancelan con reciprocas com-
pensaciones por banqueros que se reunen en el local
denominado Glearing-House.
Entre nosotros se ordenaron legislativamente en
1881 y funcionan en Liorna, en Gnova, en Miln, en
Roma, en Bolonia, en Catania, en Florencia, cierta-
mente con gran beneficio para el crdito, si en el se-
tualmente disfruta por leyes especiales el Banco nacional de
Espaa (art. lig, C. E.)
Los Bancos conservarn en metlico en sus cajas la cuarta
parte, cuando menos, del importe de loe depsitos y cuentas co-
rrientes metlico y de los billetes en circulacin (art.. I80, C. E.)
Los Bancos tendrn la obligacin de cambiar metlico 8111.3
billetes en el acto mismo de su presentacin por el portador. La
falta de cumplimiento de esta obligacin producir accin ejecu-
tiva favor del portador, previo un requerimiento del pago por
medio de notario (art. 181, C. E.)
El importe de los billetes en circulacin unido la suma re-
presentada por los depsitos y las cuentas corrientes, no podra
exceder, en ningn caso, del importe de la reserva metlica y de
los valores en cartera realizables en el plazo mximo de noventa.
di as (art. 182, C. E.)
Los Bancos de emisin y descuento publicarn, Mensualmente
al menos, y bajo la responsabilidad de sus administradores,
C II
la Gaceta y Ibletin Oficial
de la provincia, el estado de su situa-
cin(art. 183, 0. E.)(N. DEL T.)
180
ME C HO 1C I A R C A N T I L
gundo semestre de 1888 sirvieron para liquidar dbi-
tos y crditos superiores siete mil millones
de liras;
empleando slo dos en dinero 6 en cheques para pagar
las diferencias (1) (5).
Legislacin:
Ley de 6 de A gosto de 1876 acerca do los depsitos
f rancos.R eglamento de 31 de Octubre de 1876.Ley de 6 de
A gosto de 1893 que autoriza la emisin de ttulos represen-
tativos de las mercanclas introducidas en los depsitos f ran-
008.
Bibliografa: CLAVARINO: Convinento alta legge 6 Agosto 1 87 6,
Raccolta delle leggi speciali, 3.4 serle, tomo iv,
, disp. 4.a T u-
rn, U nin tipogrf ica edit., 1880.
56. DE PS I T OS FR A N C OS ,
Como las mercancas
extranjeras menudo atraviesan la Italia para ir di-
rectamente otros paises para salir de
all despus
de una breve estancia si no encuentran consumidores,
creronse almacenes rodeados de un recinto bien vi-
gilado donde puedan depositarse las mercancas ex-
tranjeras sin pagar ningn impuesto de aduanas en
espera de su destino. En ellos se introducen como si
estuviesen fuera del Estado, sin formalidades de adua-
nas; alli pueden los comerciantes hacer todas las ope-
raciones que consideren necesarias para mejorarlas
para transformarlas, como mezclas, surtidos, tintes,
refinamientos, sin que la Hacienda tenga en ello nin-
guna ingerencia.
Para favorecer el desarrollo de estos depsitos fa-
cilitando el trfico de las mercancia.s depositadas
(1 ) Bollettino di *atilde su! credito e la providenza, 31 de Marzo
do 1889 (af io vI s, pg. 118).
(5) E sta institucin no est reglamentada por nuestra legis-
ladn comercial. A lgn trasunto del C keristg-Hosse contiene
el reglamento y prcticas de la sociedad particular C asino mer-
ce ntX, de B arcelona.(N . D E L T .)
all, la ley consiente al depositario, dar los deposi-
tantes ttulos representativos de las mercancas, con
el fin de que puedan venderlas empelIarlas sin mo-
verlas del sitio donde quedan custodiadas por cuen-
ta de los tenedores de esos ttulos.
Con esta previsora institucin se facilita la forma-
cin de grandes emporios martimos, donde se depo-
sitan y transforman del modo ms ventajoso las mer-
cancas, y donde esperan los pedidos del mercado
para venderse en el pas exportarse nuevamente
fuera de Italia. Estos depsitos francos pueden ser
instituidos por concesin gubernativa por quien lo so-
licite, y se comprende cmo una empresa particular
puede hacer su negocio arrendndolos. Pero el go-
bierno no otorga la concesin sino cuando el local
est bien aislado y es fcil de vigilar contra el contra-
bando. La Cmara de comercio cuida del orden inte-
rior, por medio de uno 6 ms delegados (*).
Legislacin: Leyes de 3 de Julio de 1871 y 2 de A bril de 1882,
de las cuales quedan vigentes, segn el art. 12 de las dispo-
siciones transitorias, aquellos preceptos que no f ueron dero-
gados por el C digo de comercio (artculos 461-479). Las dis-
posiciones de aquellas dos leyes, que permanecen vigentes,
f ueron reunidas en un solo texto por Decreto de 17 de Di-
ciembre de 1882. T ambin estn en vigor los R eglamentos de
4 de Mayo de 1873 y 1.0 de A gosto de 1876.
Bibliografa: V I V N T E : /I deposito nei magazzini generali.
R oma, Loescher edil. , 1887.V I DA R I : I magazzini general.
Miln. R oepli edit., 1876.aavan1so. Raceolta delle leggi
speciali, 3.a serie, tomo iv, T nrin, 1881.
57.
ALMACE NE S GE NE RALE S D E D E PSITO. Los al-
(*) E n E spaa, la ley de puertos del de Mayo de 1880 con-
tiene disposiciones anlogas acerca de esta institueidn.(N . DE L
T R A DU C T OR .)
182 D E RPICRO ME RCANTIL
maeenes generales son unos establecimientos abiertos.
al pblico, dotados de un rgimen aduanero especial,
autorizados para emitir ttulos capaces de representar
las mercancas depositadas en ellos. Suelen existir en
las plazas donde tienen su centro los grandes depsi-
tos; estn provistos de mecanismos que facilitan la
carga y la descarga de las mercancas, y dependien-
tes prcticos en todos los asuntos de expedicin, adua-
nas, conservacin y embalaje. Tienen el triple objeto
de hacer ms econmico y ms fcil el depsito; de
facilitar el crdito los depositantes, que pueden to-
mar cantidades prstamo con garanta de las mer-
canelas depositadas, endosando al prestamista el res-
guardo de prenda dado por el almacn, como vere-
mos ms adelante; y, por ltimo, de facilitar la venta
de las mercaderas por medio de subasta pblica y
mediante la entrega del certificado de depsito, que
transmiten su propiedad y su posesin sin que sea
menester moverlas de su sitio.
Estos almacenes generales, que funcionan admira-
blemente desde hace ms de un siglo en Inglaterra (*)
y en Holanda y contribuyeron hacer de sus puertos,
los grandes emporios del comercio del mundo, des-
euidanse en Italia causa de su rgimen aduanero.
En efecto, diferencia de cuanto acontece en los de-
psitos francos, no pueden introducirse en ellos las
mercaderas si antes no fueron vistas, clasificadas y
registradas por los agentes del fisco; y si, con muchas
formalidades y cautelas, pueden ser manipuladas en.
ellos, tienen que pagar los derechos de aduanas al sa-
(4 ) Loa almacenes generales de depsito f ueron instituidoa
por primera vez en I nglaterra con el nombre de Doks. (N. D E L
TRD UCTOR.)
P OR C. VIVANTE183
lir del almacn para el consumo en razn del peso y
de la calidad con que se registraron la entrada, y,
por consiguiente, pagando tambin por el peso y la can-
tidad que perdieron al manipularlas 6 por las mermas
naturales. Por eso se comprende cun poco favorable
es la clase mercantil esta institucin, y cmo prefie-
re los depsitos francos, donde las mercaderas no pa-
gan los derechos arancelarios sino en razn de la ca-
lidad y de la
cantidad realmente vendida en el terri-
torio nacional (nm. 56) (*).
(*) Respecto al carcter y constitucin de los almacenes ge-
nerales de depsito, existen los siguientes sistemas legislativos:
4. Sistema francs.Es indispensable autorizacin del P re-
ecto, previo informe de las Cmaras de comercio 6 en su defecto
del tribunal, y prestar fianza, no pudiendo emitir ttulos, la
rden 6 al portador, representativos de las mercancas deposita-
das, los que no estn reglamentados de esta manera.
n. Sistema belga.Es el de mayor libertad; existen en igual-
dad de condiciones los almacenes pblicos y privados.
C . Sistema atatriaco.Es el ms riguroso. S e exige la auto-
rizacin del ministro de Hacienda.
D. Sistema ingls-italiano.Si bien es libre la creacin de
almacenes generales de depsito (Dolis), nicamente en los auto-
rizados por el Estado y constituidos con arreglo las formalida-
des legales, pueden los ttulos que expidan tener el carcter de
irrevindicables y gozar de otros privilegios aduaneros.
E . Sistema espaol. Correspondern principalmente las
compelas generales de depsito, las operaciones siguientes:,
1.', el depsito, conservacin y custodia de los frutos y merca-
deras que se les encomiend-m; 2.", la emisin de sus resguardos
nominativos 6 al portador (art. 193, C. E.)
Aun cuando el Cdigo habla slo de compaMaa , entendemos
que sus disposiciones son aplicables los comerciantes particu-
lares, los que no hay razn para prohibirles la constitucin de
estos depsitos.(N. nxi. T.)
Legislacin: Ley de 17 de Mayo de 186 6 .
Bibliografa: P AnovA: Legge che regola l'instituzione di fiare
e mercati, Baccolta delle leggi speciali, 4 ` serie, tomo ni.
Turin, 1879 .
68. FERIAS Y MERCADOS . A las ferias anuales
que se celebraron en la Edad Media acudan los co-
merciantes de cada pas de Europa, no slo para com-
prar y vender, sino para saldar sus cuentas (*). En la
actualidad, los fciles medios de comunicacin, los co-
rreos, los telgrafos, los comisionistas viajantes hacen
casi intiles hasta las pocas que han sobrevivido. Ocu-
pan el lugar de ellas las Exposiciones, pero ms para
hacer conocer los productos por medio de sus modelos,
que para despacharlos inmediatamente.
Los mercados son reuniones ms restringidas, de
importancia local, mensuales semanales: all suelen
juntarse los agricultores para la compra y venta del
ganado, para la venta de los productos agrcolas 6 g-
neros que desde cffl irradian por los ferrocarriles
los centros ms populosos, y para la compra de los
productos manufactureros mercancas; en las gran-
des ciudades son importantes los mercados de sustan-
cias alimenticias.
Tanto las ferias como los mercados estn estableci-
dos por los municipios; si hay intereses encontrados,
y, por consiguiente, oposicin por parte de algn mu-
nicipio limtrofe, deciden los rganos administrativos
de la provincia (**).
(*) Las ferias de B eaucaire en Francia, de S inigaglia en Ita-
lia, de Francfort y de Leipzig en Alemania, de Nijni - Novgorod
en Rusia y de Medina del Campo en Espaa ejercieron una in-
fluencia decisiva en los progresos del comercio.(N. DaL T.)
(**) La autoridad competente (la municipal) anunciar* el
sitio y la poca en que habrn de celebraras las ferias y las con-
POR O. V I V A N T R 185
Las adquisiciones hechas en una feria gozan de una
proteccin especial, puesto que aun cuando se tratase
de cosas robadas perdidas el adquirente no est obli-
gado restituirlas si no se le reembolsa el precio pa-
gado (Cd. civ., art. 709); mientras que si las compra
en cualquiera otra parte debe restituirlas, salvo ha-
cerse reembolsar por el vendedor, que por lo comn
apenas hecha la venta procura desaparecer. Tambin
debe recordarse que en tiempo de feria 6 de mercado,
los jueces locales, el de primera instancia el muni-
cipal donde falte aqul, son competentes para ordenar
sin dilacin todas aquellas disposiciones, como secues-
tros, pericias, ventas, oportunas para velar por los
derechos de quienes all contratan (art 871) (*); si
hu-
biese
que recurrir al tribunal, con frecuencia muy le-
jano, los deudores tendran sobrado tiempo para sus-
traerse las acciones de los acreedores.
diciones de polica que debern observarse en ellas (art. 82,
C . E .)(N . D E L T .)
(*) Los contratos de compra venta celebrados en f eria po-
drn ser al contado 6 6.
plazos: los primeros habrn de cumplirse
en el mismo da de su celebracin, 6, lo mis, en las veinticua-
tro horas siguientes. Pasadas stas sin que ninguno de los con-
tratantes haya reclamado su cumplimiento, se considerarn nu-
los, y los gajes, seal 6 arras que mediaren, quedarn f avor
del que loa hubiere recibido (art. 83, C . E .)
Las cuestiones que se susciten en las f erias sobre contratos
celebrados en ellas, se decidirn en juicio verbal por el juez mu-
nicipal del pueblo en que se verif ique la f eria, con arreglo las
prescripciones de este C digo, siempre que el valor de la cosa
litigiosa no exceda de 1.500 pesetas. S i hubiere ms de un juez
municipal, ser competente el que eligiera el demandante (ar-
tculo 84, 0. E .)(N . D E L T.)
InZBRO III
CAPTULO NICO
Las cosas del comercio, y su circulacin.
59. N OC I ON E S GE N E R A LLS .T odos los bienes que
pueden transmitirse de una persona otra pueden
ser objeto de negocios mercantiles. Esos bienes pue-
den consistir en cosas 6 productos naturales indus-
triales, en servicios, en derechos prestaciones futu-
ras de cosas 6 de trabajos.
A la regla general segn la que el comercio de to-
das las cosas tiles y permutables, presentes 6 futu-
ras, es libre para cada cual, se han hecho algunas li-
mitaciones para velar por el orden pblico, la seguri-
dad y la higiene pblica, la hacienda y la integridad
del Estado. Asf, para velar por el orden pblico, nin-
gn contrato puede tener por objeto una cosa un
servicio inmorales, como el comercio de esclavos (1),
la trata de nitios (2), la servidumbre por toda la vida.
(art. 1628 del Cdigo civil). Para velar por la segu-
ridad pblica est prohibido 6 limitado el comercio de
armas, materias explosivas, sustancias venenosas,
(1) Cdigo de la marina mercante, art. 335 y 'siguientes.
(2) Ley de 21 de Diciembre de 1873, nm. 1733, ir.
188DE R E C I T O ME R C A N T I L
de los espectculos pblicos. Para velar por la higiene
estn reglamentados la f abricacin y el comercio de
medicamentos, las manuf acturas insalubres; est pro-
hibido el comercio de alimentos impuros, alterados
adulterados (1). Para velar por la hacienda pblica,
el E stado se reserva el monopolio de algunos comer-
cios, como la sal, el tabaco, la lotera, los servicios
postal y telegrf ico, y castiga severamente el contra-
bando. A menudo, la ingerencia gubernativa es an
molesta y excesiva en la actualidad, aunque necesa-
ria por la def iciente educacin moral de los ciudada-
nos; est destinada restringirse medida que stos
aprendan atender por s mismos sus propios inte-
reses de una manera conf orme con el inters de todos.
60. ME R C A N C I A S .S egn el sentir general, todo Jo
que es objeto de la actividad mercantil puede llamar-
se mercadera mercanca, tanto los bienes muebles
como los inmuebles, las cosas como los servicios. Pero
esta palabra suele usarse en un sentido ms restringi-
do, para indicar los productos de la industria manu-
f acturera como anttesis de los gneros, que son los
productos del suelo destinados al consumo inmediato.
Las mercaderas se distinguen por la materia y por
la f orma; pero la industria es tan ingeniosa para com-
binarlas de modos tan diversos y mudables, que es
imposible una clasif icacin completa. Por lo dems,
toda clasif icacin cambia necesariamente segn su ob-
jeto: la que emplea una empresa de transportes es
esencialmente diversa de la que emplean los arance-
les de aduanas. C uanto ms adelantada est la indus-
tria, cuanto ms extenso es el comercio internacional,
(1) Ley de S anidad pblica, de 22 de Diciembre de 1888, ar-
ticulo 26 y siguientes, 38, 42, etc.
POR C. VIVANTE189
tanto mas precisa y sutil es la especificacin de las
mercaderas.
61. SERvicios.--Ya hemos advertido (nm. 5) cmo
las empresas que especulan con el trabajo coordinado
de muchos operarios de artes y oficios tienen carcter
comercial; por eso sus servicios son objeto del derecho
mercantil. Estos servicios que en otro tiempo se limi-
taban los lugares donde haba nacido el operario y
viva con su familia, hoy, gracias las cmodas vas
de informacin y de comunicacin, se extienden fcil-
mente all donde los obreros puedan gozar de una re-
tribucin mejor. A favorecer el empleo, y, por consi-
guiente, la circulacin del trabajo, contribuyen nuevas
instituciones dirigidas facilitar el concierto de la
demanda y de la oferta, como las agencias de coloca-
ciones y de emigracin, las sociedades de resistencia,
las Bolsas del trabajo. Frmese as un precio medio y
normal del trabajo, menos expuesto las oscilaciones
determinadas por causas locales.
En el conflicto entre el obrero que ofrece el tra-
bajo al precio ms alto, y el capitalista que ofrece la
retribucin ms baja, ha intervenido con frecuencia el
legislador, especialmente en estos ltimos ellos, para
mejorar las condiciones de los obreros y para elevar
indirectamente su salario hasta ese minimo que est
determinado por sus necesidades (1).
La retribucin del trabajo est veces determinada,
(1) A este efecto ha contribuido indirectamente la ley de 21
de Febrero de 1886, con su reglamento de aplicacin de II de
Setiembre de 1886, que prohibe emplear en las fbricas nios
m'enores de cierta edad. Y ms directamente contribuyen ello
en otras partes las leyes que imponen el mximo de horas de
trabajo, el descanso dominical, el seguro de los obreros contra
los accidentes del trabajo, la enfermedad y la vejez.
como el valor de las mercaderas, por un precio co-
rriente indicado en tarifas: as sucede con la industria
de los transportes, con los depsitos en los almacenes
generales, con los agentes, corredores y comisionistas
retribuidos por medio de honorarios. Pero, por lo
comn, la recompensa se fija en cada contrato segn
la habilidad del operario y la confianza que inspira.
Aumentando con el progreso intelectual la divisin
del trabajo, crece tambin el nmero de los nuevos
contratos, por medio de los cuales se saca provecho
de las varias aptitudes: contratos de ajuste de obras,
de mediacin agencia, de comisin, de edicin, de
representacin, de los cuales hablamos bajo la rbrica
de los contratos.
B2. EL D INE RO.Precisamente porque el dinero es
una mercanca de la cual nos valemos para proveer-
nos de todas las dems, por eso desempea un oficio
especial de grande importancia jurdica: el de servir
como medio legal de pago y de extincin de las obli-
gaciones. Para facilitar al dinero este oficio, la ley
consiente al deudor satisfacer su dbito con la moneda
nacional, esto es, en liras italianas, aun cuando la
suma por l debida est indicada en la obligacin en
moneda extranjera (por ejemplo, en dollars, en libras
esterlinas); porque, si el deudor
debiese proporcionar
esta, le costara graves gastos y dificultades sin una
ventaja correspondiente para el acreedor. Slo en el.
caso en que el deudor est obligado pagar con una
especie efectiva de moneda, slo entonces y por res-
peto la ley del contrato, el acreedor tiene el dere-
cho de hacerse pagar por aquel medio, y no por otro
alguno; el pacto es perfectamente lcito, porque el
acreedor_ puede tener un legtimo inters en recaudar
cierta especie de moneda, por ejemplo, si quiere hacer
POR C. FIVARTE
19 1
un viaje al extranjero y necesita dinero que tenga all
curso legal (art. 39) (*).
Como el dinero no est destinado permanecer
ocioso en caja, sino que siempre se puede emplear
tilmente en la compra de mercaderas, de ttulos de
renta, en el descuento de letras de cambio, quin se
priva de l tiene derecho percibir un inters de
aquel quien lo presta y que su vez lo emplear
con utilidad suya. Por eso, el deudor que demora el
pago despus del vencimiento, que invitado satisfa-
cer su dbito no lo solventa, debe intereses desde el da
en que comenz caer en mora (1) (**). Adems, como
el empleo inmediato del dinero es condicin impres-
cindible de una buena gestin mercantil y puede con-
ceptuarse que quien retrasa los pagos se beneficia por
ello sacando fruto de los capitales que retiene en caja,
por eso deben pagarse siempre los intereses de las su-
mas lquidas y exigibles que se debieron entregar al
acreedor, aun cuando ste no se presente cobrarlas.
Si se deposita dinero en la Caja de Ahorros en el
Banco, se tiene derecho los intereses desde el da del
depsito, puesto que desde ese da es lquido y exigi-
ble tal crdito. As se ha traducido en una disposicin
de la ley el refrn de que el tiempo es dinero.
Adems, el dinero puede ser objeto de contratos
como cualquiera otra mercanca : esto acontece dia-
riamente en las operaciones del cambista, que trueca
monedas de una especie por las de otra; y en las ope-
raciones de cambio trayecticio, esto es, en el envo de
monedas de una plaza otra efectuado casi siempre
(l) Concuerda con el art. 312, C. E.
(1) CH. civ., artculos 1223 y 1231.-06d. de cona., art. 41,
(**) Art. 33, C. E.
192 DERECHO MERCAZITIL
por los banqueros, el cual se facilita con la emisin
de letras por prstamos cambios martimos.
Bibliografa: Getuppi: 1 titoli al portatore.
B ocea edit., 1876.
BRYNNER: en el Manuale di Endemann, u, 191-199.
D FoLt.avILLs Trait de la possession des rneubles et des
titres su porteur, segunda edicin. Paris, 1870.Wam:
Trait des titres su porteur. Paris, 1891.Para las investi-
gaciones histricas: GOLDSCHNIDT: Universalgeschichte, 12,
pgina 383 y siguientes.
63. T I T U LOS DE C R DI T O.--E n principio, no seria
necesario de ningn modo poseer un documento para
hacer valer un crdito contra el deudor para cederlo
otra persona, pero hay en el comercio moderno una
tendencia harto evidente atribuir al documento una
importancia real para el ejercicio del crdito. El mo-
tivo de esta tendencia est en que, confiando al titulo
la suerte del crdito se facilita la circulacin y la ex-
tincin de ste, porque quien tiene en sus manos el
titulo sabe que en lo sucesivo ningn otro podr hacer
valer el mismo crdito.
Aun cuando en la teorla y en la prctica mercantil
hay alguna incertidumbre al definir los ttulos de cr-
dito, me parece que se puede admitir sin desconfianza
el concepto de que el documento de un crdito ad-
quiere el carcter juriclico de ttulo de crdito cuando
por su disciplina (que puede fijarse por la ley 6 por
el contrato) es necesario para transferir exigir el
crdito.
Estos ttulos pueden distinguirse por diversos as-
pectos.
a) Hay ttulos de crdito que representan un dere-
cho real, esto es, un derecho que se tiene sobre una
cosa determinada; tales son las cartas de porte, las
POR C . M'A N T E 198
plizas de cargo, los certif icados de depsito y las
papeletas de empello. Quien est en posesin de estos
ttulos se considera en posesin de las mercaderas,
porque el depositario de las misma, el porteador, el
capitn, el almacenista, no pueden entregarlas sino al
legitimo poseedor del titulo.
b) En oposicin stos, hay ttulos de crdito que
dan derecho una prestacin por parte del deudor:
sea al pago de una suma, como los ttulos de la Deuda,
los bonos del T esoro, los billetes de Lotera, los bi-
lletes de B anco, las cdulas hipotecarias, las letras
de cambio, los cheques de banca; sea la entrega de
cierta cantidad de mercancas, como los pagars en
productos del suelo; sea, en f in, cierto servicio, como
los billetes para el transporte y para los espectculos
pblicos, los sellos de f ranqueo, las contrasellos, las
tarjetas.
c) Por ltimo, y siempre en consideracin lo que
f orma el objeto del crdito, hay ttulos que atribuyen
al poseedor varios derechos de diversa ndole, como,
por ejemplo: las acciones de las compallas mercanti-
les, que dan derecho, lo mismo exigir los dividendos
y el capital, que tomar parte en las juntas gene-
rales.
Distinguense tambin por su f orma: se llaman no-
minativos, como veremos mejor ms adelante, cuando
son pagaderos f avor de una determinada persona,
y sta no puede transf erirlos si no se lo advierte al
deudor; la orden, cuando son pagaderos una per-
sona determinada, que puede transf erirlos por endoso
y entrega del ttulo; y al portador, cuando estn ex-
tendidos f avor de quien lo posea, sin designacin
de persona, transmitindose por la simple entrega del
ttulo.
Derecho mercantil. 13
194
Legislacin: Leyes acerca de los derechot de autor, de 2 6 de
Junio de 186 5, 10 de Agosto de 1875 y 18 de Mayo cli 1882 , re-
ducidas un solo texto por el Real decreto de 19 de Setiembre
de 188% y hechas ejecutivas con el Reglamento de igual fecha.
Bibliografia: AMAR: Dei diritti degli autori ndle opere dell'
ingegno. Turn, 1874 .RosmiNE Legislazione e giurispru-
densa
sui diritti di autore. Miln, Hoepll edit. , 189 0.Ro-
montaran Trait des droits d'auteur: Paris, 1838-39 , dos tomos.
Pouna.syr: Trole de la proprit litteraire et artistique.
Parle, 1879 .KtosTitalsAbar: en el
Manuale di Endemann,
tomo u, pginas 2 36 -306 . Roux": Das Autor-recia. Jena,
1880.
64.
DERECHOS DE AU TOR.Con el fin de que los
autores de obras literarias artsticas puedan gozar
el fruto de sus fatigas, la ley les reconoce por largo
nmero de anos (generalmente 80) la facultad exclu-
siva de publicarlas, reproducirlas y traducirlas. Pero
por lo comn, los autores, que suelen estar despro-
vistos de los medios con que se lleva cabo la publi-
cacin de una obra de arte y se difunde en el pblico,
la arriendan editores 6 empresarios de espectculos
pblicos; de modo que sus derechos lleguen ser ob-
jeto de la actividad mercantil, que aumente los bene-
ficios morales y econmicos del trabajo cientfico y ar-
tstico. En principio, los autores tienen un derecho tem-
poral pero exclusivo de disponer de sus propias obras
publicndolas, traducindolas, pero la ley, para con-
ciliar mejor sus derechos con el inters social, no los
protege si no cumplen ciertas formalidades rigurosas,
minuciosamente descritas.
Estas formalidades tienen por objeto comprobar la
identidad de la obra y el tiempo de su publicacin,
fin de que se sepa de qu obras se han reservado los
autores la reproduccin y al cabo de qu tiempo en-
tran en el dominio del pblico.
P OR O. VIITANTE
195
Los autores pueden ceder Sus derechos los edito-
res y los empresarios mediante precio; muchas ve-
ces estos ltimos no contraen ms obligacin que la de
publicar 6 representar la obra, y no es raro el caso
en que quienes paguen por ello sean los mismos auto-
res. Estos pueden ceder los varios derechos con que se
despliega la productividad econmica de su obra, y de
modo que el adquirente pueda hacer cuantas ediciones,
representaciones y traducciones quiera; pueden limi-
tar la cesin cierto nmero de ediciones de repre-
sentaciones, cierto pas, cierto nmero de afios.
Pero, entendmonos, aun cuando cedan todos los de-
rechos con los cuales se obtiene una utilidad econmi-
ca de las obras del ingenio, no ceden ni pueden ceder
el derecho moralmente ms importante de que el libro
lleve su propio nombre, defenderle contra las calum-
nias y las crticas injustas, los extractos y las falsi-
ficaciones del texto. Este derecho personal, inaliena-
ble imprescriptible, no podra ser objeto de especu-
laciones comerciales sin ofensa de la dignidad humana
y del orden pblico (*).
(I) La propiedad industrial se rige por el derecho comn y
por las disposiciones de la Ley de propiedad intelectual publicada
en 10 de Enero de 1872, y del Reglamento para la ejecucin de la
misma de 3 da S etiembre de 1880; para garanta de los propie-
tarios de obras dramticas , establecen disposiciones el Real de-
creto de 11 de J unio de 1886 y el Reglamento de polica de es-
pectculos de 2 de Agosto de 1886, y en cuanto la eficacia de
la propiedad intelectual de los espaoles en otras naciones, hay
que atenerse los tratados y convenciones celebradas con las
mismas.
Esta propiedad subsiste durante la vida del autor y ochenta
anoto despus, ya la tenga el autor, ya la transmita; si el autor la
cede teniendo herederos forzosos, el adquirente la poseer du-
rante la vida del que la cedi y veinticinco arios despus, y en
L egislacin: Leyes de 30 de Octubre de 1859 y 31 de E nero de
1864.R eglamento de 31 de E nero de 1864.R eales decretos
de 16 de S etiembre y 16 de Octubre de 1869. C onvenio in-
ternacional para la proteccin de los derechos de los inven-
tores, aprobado por Ley de 30 de Julio de 1884.--R eales de-
cretos de 9 de S etiembre y 23 de Octubre de 1884 y 11 de Fe-
brero de 1886.
Bibliografa: C orr A lturzt: L e Privative industriale. C remona,
1888.R axotrA un: T rait des brevets d'invention,3.a
edicin.
Paris, 1865. Pousi,LE T : T rait des brevets d'invention, 3
1.
edicin, et de /a contrefacon, 2.1 edicin, Paris, 1879.KLos-
T E R MA N T T : en el Manuale di Endernann,
tomo u, pginas 307-
353.Koman : Deutsches Patentrecht. Mannheim, 1880.
65. LOS DE R E C HOS DE LOS I N V E N T OR E S .Los in-
ventores de nuevos productos y de nuevos instrumen-
tos industriales tienen el derecho exclusivo de explotar
sus descubrimientos por un tiempo que no puede ex-
ceder de quince dios.
A unque su derecho nace de la invencin, sin embar-
esta f echa pasa los herederos durante los cincuenta y cinco
restantes.
Para adquirir la propiedad de las obras es necesario I nscribir-
las en un R egistro que se lleva en el Ministerio de Fomento, B i-
bliotecas provinciales y en los institutos de segunda ensef ianza;
dicha inscripcin es gratuita y debe hacerse dentro de un alio
contar de la publicacin de la obra. S i no se cumple con este
requisito, el E stado, las corporaciones cientf icas y las particula-
res pueden publicarla por su cuenta durante diez aos; y si
transcurriese un ao ms despus de los diez sin que el autor 6
su derecho habiente verif iquen dicha inscripcin, entra la obra
def initiva y absolutamente en el dominio pblico.
Los cuadros, estatuas, relieves, modelos de arquitectura y
topograf a, y en general todas las obras del arte pictrico, escul-
tural 6 plstico, no estn sujetas la solemnidad del registro;
mito no impide que sus propietarios gocen de todos los benef icios
y que el derecho comn y las leyes citadas conceden la propie-
dad intelectual.--(N . D 1L T.)
P OR C. M'ANTE197
go, la ley no lo reconoce ni protege si no cumplen
ciertas formalidades minuciosamente prescritas. Tam-
bin aqu el propsito de la ley es limitar el nmero
de los privilegios exclusivos que privan por cierto pe-
riodo al patrimonio industrial de la sociedad de la libre
aplicacin de los nuevos descubrimientos, y el de dar
conocer al pblico qu inventores quieren reser-
varse el derecho exclusivo de ponerlos en prctica.
Por lo comn, los inventores, operarios sin crdito
y sin capital, no podran sacar partido de sus descu-
brimientos por falta de medios. Por eso, conservando
lo honorfico de ellos, suelen ceder su explotacin
las grandes empresas industriales, que aprovechn-
dolos con una produccin intensa y extensa, logran
laudables ganancias para si y para el inventor, que
do otro modo hubiera permanecido olvidado, as como
su propio invento. Por este medio llega ser objeto de
viva concurrencia entre los industriales la adquisicin
de los privilegios exclusivos; si los grandes talleres
mercantiles, las fbricas de armas, los ferrocarriles,
y, en general, todo industrial no se valiese pronto de
los nuevos descubrimientos, en breve se quedaran sin
clientes. Por efecto de la cesin, la empresa queda in-
vestido de los mismos derechos que tenia el inventor;
puede impedir cualquiera otro fabricar, vender, em-
plear las mquinas que slo ella tiene derecho de fa-
bricar, vender 6 emplear; y quien quebranta esta
prohibicin es castigado severamente con multas gra-
vsimos, con el decomiso de los productos falsificados
y de las mquinas que sirvieron para falsificarlos.
Comprndese que, con este sistema, la sociedad tie-
ne que pagar ms caros por algunos anos los produc-
tos que gozan de un privilegio exclusivo; pero es un
medio eficaz, en el inters social mismo, de promover
198
las invenciones que hacen progresar la industria (*).
66. C I R C U LA C I N DE LA S ME R C A N C A S .E l paso de
las mercaderas de una persona otra ef ectase con
su entrega real (1), , lo que equivale esto, con la
entrega de las llaves de los almacenes que las con-
tienen.
Mas, para ahorrar tiempo y dinero, el comercio se
vale con suma f recuencia para transmitir las merca.-
derias , especialmente en las plazas mayores, de los
ttulos que las representan. S irven sobre todo para.
esto el conocimiento de f lete, el certif icado de dep-
sito y el resguardo de prenda (2), que constituyen los
recibos dados por quienes tienen consignadas las mer-
canelas, esto es, por el capitn de la nave mercante
por el encargado del almacn general de depsito.
Por medio de estos ttulos, donde estn descritas las
mercaderas, quien los posee adquiere la posibilidad
de disponer de ellas como si tuviese las llaves del lo-
cal donde estn en custodia, puesto que el capitn
(s) A nlogas disposiciones contiene la ley de 30 de Julio
de 1878 que regula esta materia. La duracin de las patentes de
invencin es de veinte anos, si son objetos de propia invencin,
y cinco los que no lo sean, 6, aun sindolo, no sean nuevos (ar-
ticulo 12, ley cit.)(N. DE L T.)
(1) Las reglas escritas en los artculos 1463 y siguientes del
Cdigo civil, para la tradicin de las cosas vendidas, extindese
la tradicin por causa de prstamo, de locacin y en general
siempre que exista la obligacin de la entrega.
(2) A un cuando el C digo de comercio (artculos 396 y 408)
reconoce tambin la carta de porte la orden y al portador la
virtud de transmitir la disponibilidad de las mercaderas, dele
tenerse presente que esta disposicin ha sido derogada respecto
los transportes f erroviarios por la ley de 21 de A bril de 1885,
acerca de las tarif as de f errocarriles, que slo reconocen el ttulo
nominativo (artculos 92, 109, 110, 112, etc.)
POR C. VIVANTE199
el depositario del almacn no pueden ni deben entre-
garlas ms que los legtimos poseedores de aquellos
ttulos. Con este sencillo expediente, las mercancas
inmviles, estivadas en una nave depositadas en un.
almacn, aunque la primera est en viaje el segun-
do se halle lejos, circulan fcilmente, se venden, se
dan en prenda, formando el objeto de rpidas y nu-
merosas contrataciones, sin los peligres, gastos y re-
trasos del transporte.
Aquel quien' vienen consignadas las mercaderas
adquiridas de buena fe, hcese propietario de ellas
aun cuando el vendedor no pudiese disponer de las
mismas; el adquirente puede defender su adquisicin
contra quien quisiese reivindicarlas, con su posesin
y con su buena fe. La misma proteccin se concede .
quien. recibe en prenda mercaderas de quien no poda
disponer de ellas, y bajo la fe de aquellos ttulos hace
un prstamo (1). As, aun con perjuicio del derecho de
propiedad, por inters general se facilita la circulacin
protegiendo la buena fe.
En cambio, si las mercancas fueron perdidas ro-
badas, vuelve adquirir vigor el principio dominante
que atribuye al propietario el derecho de reivindicar
sus cosas donde las encuentre, salvo para el adquiren-
te de buena fe el derecho de repetir contra aquel
quien las ha comprado. Pero fcilmente se comprende
cmo este derecho de reivindicacin, si se aplicase sin
medida, podra perturbar la rapidez y la seguridad de
los negocios; por eso la ley obliga al propietario des-
pojado que reivindica sus cosas reembolsar al com-
prador cuanto este hubiere gastado, si las adquiri en
pblica almoneda, en una tienda en un almacn,
(1) Cd. civ., artculos 107 y siguientes.
donde su buena fe es ms merecedora de proteccin
por la publicidad y la regularidad de la adquisicin.
Mejor defendidos estn los que adquieren un dere-
cho de propiedad de prenda sobre las mercaderias
en viaje en depsito por medio de los ttulos que las
representan, porque estn protegidos en su adquisi-
cin por las leyes que rigen para los ttulos la or-
den 6 al portador. Por ejemplo, si en un almacn ge-
neral se depositaron mercancas robadas, quien las
adquiere de buena fe mediante un endoso en toda re-
gla del certificado de depsito expedido por el alma-
cen, no tiene que temer ninguna reivindicacin: no la
del ttulo, porque el poseedor de un ttulo la orden
no puede ser privado de l si ha llegado sus manos
por una serie continua de endosos (art. 832) (e); no la
de las mercaderas, porque ninguno puede hacer va-
ler sobre ellas un derecho real si no est provisto del
ttulo (artculos 465 y 469) (").
67. CIRCULACIN D E LOS CRD ITOS.Quien tiene
un crdito puede disponer de l como de otro cualquie-
ra de sus bienes, cedindolo un tercero; pero la ce-
sin no se perfecciona mientras no se le advierte al
deudor con las formalidades dispuestas por la ley
(Cd. civ., art. 1539), fin de que sepa que ya no tie-
ne por acreedor al cedente sino al cesionario. Este ad-
quiere por la cesin el derecho de hacerse pagar,
aunque no est en posesin del documento que certifica
el crdito. Ser oportuno y prudente que se lo haga
entregar, si existe, para que el cedente no se valga de
lpara engallar alguno cedindole un crdito que ya
no tiene. Pero el derecho del cesionario contra el deu-
() A rt. 498, C . E .
(**) A rtculos 195 y 196, C . E .
POR C. VIVA/1TE201
dor es cierto, tenga no tenga el documento, desde el
instante en que ste se le notific en regla la cesin.
Por eso, s el acreedor de mala fe cedi dos personas
el crdito, es preferida la que primero notific al deu-
dor la propia adquisicin, aun cuando la segunda es-
tuviere en posesin del documento. Estas reglas valen
tanto en materia civil como mercantil. Slo en dos
puntos pueden considerarse modificadas las disposi-
ciones escritas en el Cdigo civil, precisamente para
facilitar la circulacin de los crditos. En primer tr-
mino, entindase que el comprador de un negocio mer-
cantil, por ejemplo, de una tienda, no necesita notifi-
car todos los clientes que estn en deuda la cesin
efectuada con las formalidades solemnes del Cdigo
ciyil, puesto que perfeccionada la venta del negocio
por el simple consentimiento, los crditos que forman
lo accesorio de l se transfieren con lo principal (1).
En segundo trmino, al deudor de un crdito litigioso
se le priva del derecho de rescatarlo reembolsando al
cesionario cuanto gast para adquirirlo; y eso es por-
que de otro modo se le privara ste de una legitima
ganancia, y el peligro del rescate quitara toda segu-
ridad esta especie de especulaciones (art. 43).
Con un sistema anlogo se procede para transferir
los derechos de los autores y de los inventores. Y como
en este caso falta un deudor quien notificar la ce-
sin hecha, se registra y se publica sta en la Gaceta
oficial, como para dar conocimiento de ello toda la
sociedad civil, que obligndose reconocer al autor y
al inventor un derecho temporal y exclusivo su obra,
contrae la obligacin de protegerlo en su ejercicio,
(1) Tribunal de casacin de Turn, sentencia de 11 de Octu-
bre de 1887 (Monitore dei T ribunali.
Miln, 1888, pg. 113).
como en recompensa de haber enriquecido el patrimo-
nio artstico, cientf ico industrial de la sociedad.
T ampoco aqu puede el cesionario hacer valer con se-
guridad el derecho adquirido sino desde la f echa del
registro y de la publicacin de la transf erencia, y poco
importa que el cedente le entregue el certif icado de su
derecho (I .). S i el cedente transf iri de un modo abu-
sino su propio derecho de autor de inventor dos
personas, es pref erida la que primero ha hecho regis-
trar y publicar la transf erencia, aun cuando la otra
est en posesin del certif icado.
68. C I R C U LA C I N DE LOS DOC U ME N T OS DE C R DI T O.
Ttulos nominativos.Segn hemos visto, entre s-
tos y los dems documentos de crdito hay la esencial
dif erencia de que slo los primeros son necesarios para
transf erir el derecho. A s, al paso que no se pueden
transmitir los derechos derivados de un titulo nomi-
nativo de la Deuda pblica (2), de una cdula hipote-
caria agraria nominativa (3) de una pliza de se-
guro (art. 422) sin transmitir estos ttulos, en cambio
el crdito derivado de un mutuo puede transf erirse
(1) Decreto-ley de 18 de Mayo de 1882 acerca de los derechos
de autor, art. 31.Ley de 30 de Octubre de 1859, acerca de los
privilegios de invencin industriales, art. 46 y siguientes.Ley
de 30 de A gosto de 1868, acerca de los privilegios exclusivos de
modelos y dibujos de f brica, art. 1.Las leves dif erencias de
f orma que existen en el procedimiento dispuesto en estas leyes
ni> alteran la unif ormidad del concepto dominante.
(2) Ley de 10 de Julio da 1881, por la cual se constituye el
gran libro de la Deuda pblica, art. 18.R eglamento para su
ejecucin, de 8 de Octubre de 1870, art. 44.
(3) R eglamento para la ejecucin de la ley acerca del crdito
territorial, de 2 5 de A gosto de 1866, artculos 42-46.R egla-
mento para la ejecucin de la ley acerca del crdito agrcola, de
27 de Mayo de 1888, art. 11.
POR C. VTVNTE 203
vlidamente en todos sus efectos, aun sin transferir el
documento que lo comprueba. Excepto esta diferencia
esencial, las reglas expuestas para la cesin de los
crditos sirven tambin para la cesin de los ttulos
nominativos; por lo cual sta no se perfecciona en to-
dos los casos sino cuando se notifica al deudor emi-
tente del titulo, sea el Estado, sea una institucin de
crdito, sea una empresa particular. Esta notificacin
se hace en la forma indicada por el Cdigo civil para
la cesin de los crditos (art. 1539), con formas an-
logas que tienen todas ellas el mismo fin de hacer sa-
ber al deudor que su acreedor ha cambiado. As, la
cesin de las acciones de las sociedades annimas no
tine eficacia si el cedente y el cesionario no hacen la
declaracin de ella en el libro de los socios, libro que
la sociedad debe tener (art. 169); as, la cesin de una
pliza de seguros produce todos sus efectos con tal de
que el asegurador la acepte por escrito (art. 422), y,
por consiguiente, sin aquel acto autntico que exige el
Cdigo civil (*).
Ttulos 4 la orden.Se transmiten por medio de un
endoso que se escribe al respaldo del titulo mismo,
y, por consiguiente, con una forma bastante ms sen-
cilla de cesin, puesto que no hace falta notificar al
deudor la transferencia.
(f) Los crditos mercantiles no endosables ni al portador se
podrn transferir por el acreedor sin necesidad del consenti-
miento del deudor, bastando poner en su conocimiento la trans-
ferencia. El deudor quedar obligado para con el nuevo acreedor
en virtud de la notificacin, y desde que tenga lugar no se repu-
tar pago legtimo sino el que se hiciere ste (art. 347, C. E.)
El cedente responder de la legitimidad del crdito y de la
personalidad con que hizo la cesin; pero no de la solvencia del
deudor, no mediar pacto expreso que as lo declare (art. 348,
C. E.)(N. DEL T.)
Hay dos especies de estos titules: los que pueden
endosarse aun cuando no tengan la clusula de la
orden, por disposicin de la ley, como la letra de
cambio, el pagar cheque, el certificado de depsi-
to, el resguardo de prenda; y los que pudiendo trans-
ferirse de varios modos, mediante cesin, endoso
entrega manual, deben indicar desde el principio que
son endosables, como la carta de porte, el conoci-
miento de flete, el acta de prstamo cambio marti-
mo y aquellos ttulos no regulados por la ley, como
los vales, que los comerciantes emiten para facilitar
al comprador la reventa de las mercaderas compra-
das (1). Estos ttulos deben transferirse con la forma
de circulacin que tuvieron desde su origen, pues de
otra manera dependera del arbitrio del poseedor ha-
cer ms grave la obligacin del emitente : el endoso,
que suele escribirse en el comercio al respaldo de los
ttulos nominativos, no tiene ms eficacia que la de
una cesin vlida en las relaciones de los contratan-
tes, pero ineficaz respecto un tercero por falta de
notificacin al deudor.
El ttulo que forma el tipo de los efectos mercanti-
les la orden y para el cual se han dado en la ley mi-
nuciosas reglas acerca de la forma y los efectos del
endoso, es la letra de cambio. Estas reglas fueron ex-
presamente aplicadas por la ley otros ttulos, en es-
pecial al pagar, al certificado de depsito, al prsta-
mo de cambio martimo; pero donde calla la ley, per-
manecen muy inciertas la teora y la, jurisprudencia
(1) Acerca de ja endoaabilidad de estos vales, vase la ley
de 13 de S etiembre de 1874 sobre el timbre y registros artculos
3. y '20, nmeros 42 y 43.Tribunal de apelacin de Miln, sen-
tencia de 5 de Noviembre de 1875 (Giurispradenza commercials
italiana, u, pg. 145).
P OR C. VIVANTE205
respecto la disciplina de los ttulos la orden. Sin
embargo, pueden darse por ciertas estas pocas reglas:
a) Quien ha emitido un titulo la orden est obli-
gado literalmente con el poseedor del mismo, esto es,
tenor del titulo.
b) Todos los que endosaron el titulo, poniendo en l
la firma, estn obligados solidariamente para la pres-
tacin que en l se halla indicada; si el principal obli-
gado no la cumple con puntualidad, debern cumplir-
la ellos en vez de l.
e) El endoso transfiere todos los derechos que resul-
tan del ttulo, y, por consiguiente, tambin los intere-
ses, los privilegios, las hipotecas, las garantas per-
sonales y las clusulas penales, que refuerzan el cum-
plimiento de la obligacin.
d) El deudor no est obligado cumplir la obliga-
cin sino la presentacin del titulo de lo que haga
sus veces, y cuando se ve constretlido dejarlo en
manos del acreedor, que puede necesitarlo para defen-
der otros intereses, tiene derecho hacer mencin del
pago en el mismo ttulo.
e) Quien adquiere de buena fe mediante endoso un
titulo la orden de quien aparece investido del dere-
cho de disponer de l, y, por consiguiente, de manos
del Ultimo endosante, adquiere el derecho al pago,
aun cuando el titulo se le hubiere perdido uno de los-
poseedores intermedios le hubiere sido robado.
f) Quien se ve privado del titulo por hurto, por
destruccin por extravo, tiene derecho hacer que
se le d un duplicado por el deudor que lo ha emitido,
con tal de que antes prive jurdicamente de todo valor
al titulo perdido, con un procedimiento de anulacin
semejante al establecido para las letras de cambio
(art. 329). Este procedimiento no puede privar de los
208
DERECHO MERCANTIL
derechos adquiridos de buena f e quien adquiri el
ttulo robado 6 perdido, antes de que se pronuncie su
inef icacia.
T tulos al portador (artculos 56 y 57).S on ttulos
destinados circular en el comercio, por los cuales el
establecimiento 6 empresa que los ha emitido se obli-
ga cumplir su promesa cualquier poseedor del t-
tulo. T ambin aqu el emitente est obligado al pie
de la letra y tenor del titulo; y el poseedor adquiere
un derecho propio la prestacin prometida, aun
cuando los poseedores anteriores no pudiesen exigir-
la. Para obtener la prestacin indicada en el titulo,
debe presentarlo y restituirlo la institucin que lo
emiti; puesto que, si permaneciese en circulacin, un
sucesivo poseedor, valindose del mismo ttulo, podra
exigir de nuevo la prestacin. Precisamente porque
quien adquiere uno de estos ttulos adquiere tambin
el derecho de ponerlo en circulacin, por eso el esta-
blecimiento de crdito debe entregar un duplicado
un titulo equivalente al que se hubiese desgastado,
deteriorado 6 destruido. Pero es necesario que el ttu-
lo desgastado 6 deteriorado pueda reconocerse an y
que se restituya; si f u destruido, es menester que se
d prueba segura de su destruccin y se garantice al
establecimiento de crdito contra el peligro de que
se presente de nuevo el ttulo que se dice destruido.
E n cambio, cuando se le pierde al poseedor del ttu-
lo, no puede exigir un duplicado la institucin emi-
sora, porque de lo contrario, sin culpa alguna suya,
verase expuesta al peligro de pagar dos veces: al po-
seedor del duplicado y al poseedor del ttulo perdido y
vuelto poner en circulacin. Quien perdi el ttulo
deber tratar de reivindicarlo, de juntar su propio de-
recho con el ttulo necesario para hacerlo valer; pero
P OR C. VIVANTB
207
si no lo consigue pierde su derecho, porque la institu-
cin emisora slo tiene que pagar al portador del titu-
lo. Y muy raras veces lo conseguir, porque la ley,
ms atenta favorecer la circulacin de los ttulos al
portador, en los cuales est una parte tan grande de
la riqueza actual, que defender al propietario inad-
vertido desgraciado, no le consiente reivindicar el
titulo perdido sino de las manos de quien lo rob 6 de
quien lo adquiri conociendo la ilegtima posesin de
su vendedor. Quien adquiere de buena fe un derecho
al titulo extraviado es preferido al propietario que lo
reivindica, al cual slo le quedar el pobre consuelo
de pedir resarcimiento de ldaflo sufrido al ladrn al
encubridor, casi siempre insolventes 6 imposibles de
hallar.
Esta disciplina severa, que sacrifica los intereses del
individuo los intereses generales del crdito, no debe
extenderse los ttulos con la clusula de al portador
que no estn destinados circular en el comercio, por-
que aqu cesa el motivo de apartarse del derecho co-
mn. No debe extenderse las libretas de ahorro y
los resguardos de depsito emitidos por las Cajas
de
Ahorros y por los Bancos, aunque lleven la clusula
de al portador (1), la cual va puesta all ms bien para
facilitar los pagos la institucin emisora, que para
hacerlos aptos para circular. El propietario quien le
robaren uno de estos ttulos puede reivindicarlo contra
cualquiera que lo hubiese adquirido, aunque sea de
buena fe (CM. civ. , art. 439); y el establecimiento
debe negar al poseedor todo reembolso, luego que le
(1) Ley de 11 de J ulio de 1887 acerca de la prdida de los t-
tulos de ahorro y de depsito.Ley de 15 de J ulio de 1888 acerca
de las Cajas de Ahorros, art. 10.
208
DERECHO MERCANTIL
sea denunciada la prdida de la libreta del res-
guardo (*).
(a) Todos los efectos la orden, de que trata
el ttulo ante-
rior (e), podrn emitirse al portador y llevarn, como aqullos,
aparejada ejecucin desde el da de su vencimiento sin ms re-
quisito que el reconocimiento de la firma del responsable . su
pago. B I da del vencimiento se contar segn las reglas estable-
cidas para los efectos expedidos la orden, y contra la accin
ejecutiva no se admitirn ms excepciones que las indicadas en
el art. 523 (artculo 544, C. E.)
Los dems electos al portador, bien sean de los enumerados
en el art. 68, 6 bien billetes de B anco, acciones obligaciones da
otros B ancos, compatias de crdito territorial, agrcola 6 ixiobi-
liario, de compaas de ferrocarriles, de obras pblicas, indus-
triales, comerciales 6 de cualquiera otra clase, emitidas confor-
me las leyes y disposiciones de este Cdigo, producirn loe
efectos siguientes: 1., llevarn aparejada ejecucin dichos ttu-
los, lo mismo que sus cupones, desde el da del vencimiento de
la obligacin respectiva, 6 su presentacin, si no le tuvieren
seffalado; 2., sern transmisibles por la simple tradicin del do-
cumento; 3., no estarn sujetos reivindicacin si hubieren sido
negociados en B olsa, con intervencin de agente colegiado, 6
donde no lo hubiese, de notario pblico 6 corredor de comercio.
Quedarn salvo los derechos y acciones del legtimo propie-
tario contra el vendedor otras personas responsables, segn
las leyes, por los actos que le hayan privado de la posesin y do-
minio de los efectos vendidos (art. 515, C. E.)
El tenedor de un efecto al portador tendr derecho confron-
tarlo con sus matrices siempre que lo crea conveniente (ar-
tculo 546).
S ern documentos de crdito al portador para los efectos de
esta seccin, segn los casos: 1.0, los documentos de crdito
contra el Estado, P rovincias 6 Municipios, emitidos legalmente;
2., los emitidos por Naciones extranjeras cuya cotizacin haya
sido autorizada por el G obierno, . propuesta de la J unta sindical
del Colegio de agentes; 3.,
los documentos de crdito al portador
ft41 T rata el titulo anteriGr de las libranzas, vales y pagars la Orden y
de los mandatos de pago llamados chequea.
POR O. VIVANTE
209
de empresas ex_tranjeras constituidas con arreglo la ley del
Estado que pertenezcan; 4 ., los documentos de crdito al por-
tador emitidos con arreglo su ley constitutiva por estableci-
mientos, compaas 6 empresas nacionales; 5., los emitidos por
particulares, siempre que sean hipotecarios 6 estn suficiente-
mente garantidos lart. 54'1).
El propietario desposedo, sea cual fuere el motivo, podr acu-
dir ante el juez 6 tribunal competente, para impedir que se
pague tercera persona el capital, los intereses 6 dividendos
vencidos 6 por vencer, as como tambin para evitar que se
transfiera otro la propiedad del titulo 6 conseguir que se le ex-
pida un duplicado. Ser juez 6 tribunal competente, el que ejerza
jurisdiccin en el distrito en que se halle el establecimiento 6
persona deudora (art. 518).
En la denuncia que al juez 6 tribunal haga el propietario das-
posedo
, deber enviar el nombre, la naturaleza, el valor nomi-
nal, el nmero, si lo tuviere, y la serie de los ttulos, y adems,
si fuere posible, la poca y el lugar en que vino ser propietario
y el modo de su adquisicin; la poca y el lugar en que recibi
los ltimos intereses dividendos , y las circunstancias que
acompaaron la desposesi6n. El desposedo, al hacer la denun-
cia, sealar, dentro del distrito en que ejerza jurisdiccin el
juez 6 tribunal camp;tenl:e , el domicilio en que habrn de ha-
crsele saber las notificaciones (art. 519).
Si la denuncia se refiriese nicamente al pago del capital 6 de
los intereses 6 dividendos vencidos 6 por vencer, el juez 6 tri-
bunal, justificada que sea en cuanto la legitimidad de la ad-
quisicin del ttulo, deber estimarla, ordenando en el acto:
1.0, que
se publique la denuncia inmediatamente en la Gaceta de
Madrid, en el Boletn Of icial
de la provincia y en el Diario Of icial
de avisos
de la localidad, si lo hubiere, sealando un trmino
breve dentro del cual pueda comparecer el tenedor del titula;
2., que se ponga en conocimiento del centro directivo que haya
emitido el ttulo, 6 de la compaa 6 del particular de quien
proceda, para que retengan el pago de principal intereses (ar-
tculo 550).
La solicitud se sustanciar con audiencia del ministerio fiscal
y en la forma que para los incidentes prescribe la ley de Enjui-
ciamiento civil (art. 551).
Transcurrido un ao desde la denuncia sin que nadie la con-
Derecho Mercantil, 14
tradiga, y si en el intervalo se hubieren repartido dos dividendos
el denunciante podr pedir al juez 6 tribunal autorizacin, no
slo para percibir loa intereses 6 dividendos vencidos 6 por ven-
cer, en la proporcin y medida de su exigibilidad, sino tambin
el capital de los ttulos, si hubiere llegado ser exigible ( ar-
tculo 552).
Acordada la autorizacin por el juez 6 tribunal, el desposedo
deber, antes de percibir los intereses 6 dividendos, 6 el capital,
prestar caucin bastante y extensiva al importe de las anualida-
des exigibles, y adems el doble valor de la ltima anualidad
vencida. Transcurridos dos aos desde la autorizacin sin que el
denunciante fuere contradicho, la caucin quedar cancelada. S i
el denunciante no quisiere 6 no pudiere prestar la caucin, podr
exigir de la compaa 6 particular deudores el depsito de los
intereses 6 dividendos vencidos 6 del capital exigible, y recibir
los dos aos, si no hubiere contravencin, los valores deposita-
dos (art. 553).
S i el capital llegare ser exigible despus de la autorizacin,
podr pedirse bajo caucin 6 exigir el depsito. Transcurridos
cinco eos sin oposicin desde la autorizacin, 6 diez desde la
exigibilidad, el desposedo podr recibir los valores depositados
(art. 554).
La solvencia de la caucin se apreciar por los jueces tri-
bunales. El denunciante podr prestar fianza y constituirla en
ttulos de renta sobre el Estado, recobrndola al terminar el
plazo sealado para la caucin (art. 555).
S i en la denuncia se tratare de cupones al portador separados
del ttulo, y la oposicin no hubiere sido contradicha, el opositor
podr percibir el importe de los cupones transcurridos tres aos,
contar desde la declaracin judicial estimando la denuncia
(art. 558).
Los pagos hechos al desposedo, en conformidad con las reglas
antes establecidas, eximen de toda obligacin al deudor; y el ter.
cero que se considere perjudicado, slo conservar accin per-
sonal contra el opositor que procedi sin justa causa ( art. 56'7).
S i antes de la liberacin del deudor un tercer portador se pre-
sentare con los ttulos denunciados, el primero deber retenerlos
y hacerlo saber al juez 6 tribunal y al primer opositor, sealando
la vez el nombre, vecindad circunstancias por las cuales
pueda venirse en conocimiento del tercer portador. La presenta-
PO O. VIVAITTE211
ein de un tercero suspender los efectos de la oposicin hasta
que decida el juez 6 tribunal (art. 5511).
Si la denuncia tuviere por objeto impedir la negociacin
transmisin de ttulos cotizables, el desposedo podr dirigirse
la junta sindical del Colegio de agentes, denunciando el robo,
hurto 6 extravo y acompaando nota expresiva de las series y
numero de los ttulos extraviados, poca de su adquisicin y
ttulo por el cual se adquirieron. La junta sindical, en el mismo
da de Bola, 6 en el inmediato, fijar aviso en el tabln de edic-
tos, anunciar al abrirse la Bolsa la denuncia hecha y avisar
las dems juntas de sndicos de la nacin participndoles dicha
denuncia. Igual anuncio se har, costa del denunciante , en la
Gaceta de Madrid, en el Boletn O ficial de la provincia y en el
Diario O ficial de (filiaos de la localidad respectiva (art. 559).
La negociacin de los valores robados, hurtados 6 extraviados,
hecha despus de loa anuncios que se refiere el artculo ante-
rior, ser nula, y el adquirente no gozar del derecho de la no
reivindicacin, pero si quedar salvo el del tercer poseedor
contra el vendedor y contra el agente que intervino en la opera-
cin (art. 560).
En el trmino de nueve das, el que hubiere denunciado el
robo, hurto 6 extravo de los titule, deber obtener el auto co-
rrespondiente del juez tribunal ratificando la prohibicin de
negociar 6 enajenar los expresados ttulos. Si este auto no se
notificare 6 pusiere en conocimiento de la junta sindical en el
plazo de los nueve das, anular la junta el anuncio y ser vlida
la enajenacin de los ttulos que se hiciere posteriormente (ar-
tculo 561).
Transcurridos cinco aos, contar desde las publicaciones
hechas en virtud de lo dispuesto en los artculos 550 y 559, y de
la ratificacin del juez 6 tribunal que se refiere el 561, sin ha-
ber'becho oposicin la denuncia, el tribunal 6 juez declarar
la nulidad del ttulo sustrado extraviado y lo comunicar si
centro directivo oficial, compaa 6 'Articular de que proceda,
ordenando la emisin de un duplicado favor de la persona que
resultare ser su legtimo dueo. Si dentro de los cinco aos se
presentase un tercer opositor, el trmino quedar en suspenso
hasta que los jueces 6 tribunales resuelvan (art. 562).
El duplicado llevar el mismo nmero que el ttulo primitivo.
expresar que se expidi por duplicado, producir los mismos
2 12 DE R E C 110 MF.R C A .N 1114
ef ectos que aqul, y ser negociable con iguales condiciones. La
expedicin del duplicado anular el ttulo primitivo, y se har
constar as en los asientas 6 registros relativos ste. (art. 563).
S i la denuncia del desposedo tuviere por objeto, no slo el
pago del capital, dividendos 6 cupones, sino tambin impedir la
negociacin 6 transmisin en B olsa de los ef ectos cotizables, se
observarn, segn los casos, las reglas establecidas para cada
uno en los artculos anteriores (art. 564).
N o obstante lo dispuesto en esta seccin, si el desposedo hu-
biere adquirido los ttulos en B olsa, y la denuncia aeompaf iara
el certif icado del agente, en el cual se f ijasen y determinasen los
ttulos ef ectos de manera que apareciese su identidad, antes de
acudir al juez 6 tribunal, podr hacerlo al establecimiento
persona deudora, y aun la junta sindical, del C olegio de A gen-
tes oponindose al pago y solicitando las publicaciones oportu-
nas. E n tal caso, el establecimiento 6 casa deudora y la Junta
sindical estarn obligados proceder como si el juzgado 6 tribu-
nal les hubiere hecho la notif icacin de estar admitida y esti-
mada la denuncia. S i el juez 6 tribunal, dentro del trmino de
un mes, no ordenara la retencin 6 publicacin, quedar sin
ef ecto la denuncia hecha por el desposedo. y el establecimiento
persona deudora y Junta sindical estarn libres de toda respon-
sabilidad (art. 565).
Las disposiciones que preceden no sern aplicables los bille-
tes del B anco de E spaa, ni loe de la misma clase emitidos por
establecimientos sujetos igual rgimen, ni 10 ttulos al por-
tador emitidos por el E stado, que se rijan por leyes, decretos
reglamentos especiales (art. 568, C . E .)(N . DiL T .)
143=131=t0
LAS OB LIG ACIONES IIERCANTILB S
CAPTULO PRIMERO
Nociones generales,
Bibliograf a:Teora delle obbligazioni. Florand&
tomo vm, 1884-89.MAe8t: Le Droit commercial dans sea
rapports avec le droit civil,ed., tomo Tv,
LEILLES : Thorie gnrale de l'obligation d'aprs le Code
civil allemand. Paris, 1890.RECIELS B ERG ER en el Manual*
di Endemann, Ty, 237-257.
69. NOCIONE.S .Las obligaciones mercantiles, esto
es, los vnculos jurdicos que se derivan de actos ob-
jetivos subjetivos de comercio, se rigen por las dispo-
siciones escritas en el Cdigo civil para las obligacio-
nes civiles. En poqusimos puntos estn sometidas
una disciplina diversa, sea porque tienen idntica liar
turaleza , aunque regidas por diversos Cdigos, sea
por haber sido escasa la labor cientfica enderezada
deducir de los numerosos contratos mercantiles las re-
glas generales que los gobiernan. Por consiguiente, de-
bemos advertir los jvenes la necesidad de aprender
con exactitud las reglas del Cdigo civil comprendidas
en el ttulo de las obligaciones, puesto que dan la nor-
214DERECHO MERCY NTIL
ma todo nuestro derecho privado, y porque no se
puede comprender el valor de las pocas desviaciones
escritas en el C digo de comercio si no se conoce la
doctrina general de las obligaciones. S iguiendo el sis-
tema legislativo, indicaremos slo las reglas que valen
especialmente para las obligaciones mercantiles y sir-
ven para completar modif icar las instituidas en el
C digo civil (*).
(") Respecto al mtodo seguido por los Cdigos de comercior
al tratar la teora general de la contratacin existen los siguien-
tes sistemas:
A. SiSte9114 francel. Eo contiene ninguna disposicin de ca-
rcter general. S olamente se regulan los contratos especiales de
comercio.
U . Sistema akmle.P or este sistema, seguido en P ortugal y
algunos pases de la Amrica central y del S ur, especialmente
B uenos Aires, se desarrolla en un ttulo preliminar la parte ge-
neral de la contratacin.
C. Siatelne ita/iaso.Dando por supuesta la existencia de un
Cdigo civil, el tratado especial de los contratos slo se ocupa
de las modalidades y reglas especiales que deben tenerse pre-
sente en los mercantiles.
lb. Sistema espaol. L os contratos mercantiles, en todo lo.
relativo sus requisitos, modificaciones, excepciones, interpre-
tacin y extincin, y la capacidad de los contratantes, se regi-
rn, en todo lo que no se halle expresamente establecido en este
Cdigo 6 en leyes especiales, por las reglas generales del dere-
cho comn (art. 50, C. E.)
Creemos pertinente hacer mencin en este lugar de los artcu-
los del Cdigo de comercio espaol, que no se pueden concordar
por no hacer referencias ti ellos el autor.
Las convenciones ilcitas no producen obligacin ni accin
aun qae recaigan sobre operaciones de comercio (art. 53).
En el contrato mercantil en que se fijare pena de indemniza-
cin contra el que no lo cumpliere, la parte perjudicada podr
exigir el cumplimiento del contrato por los medios de derecho,
la pena prescrita; pero utilizando una de estas dos acciones
P OR, C. VIVANTE215
Bibliografa: S B IRAF114I : 11 telegrafo. P ava, 1862.MANcnu:
R elazione, pg. 115 y siguientes.B oLArno: 11 codice di
commercio; comentario los artculos 36-58.RoussEAu: De
L a correspondence por lettres missives et tlgrammes. P a-
rlo, 1887.RHICIELS B ERG ER , en el
Manuale di Eenclemann, u,
pg. 399 y siguientes.
70. C E LE B R A C I N DE LOS C ON T R A T OS (art. 36).
Es necesario establecer con claridad en qu momento
y en qu lugar se considera perfecto un contrato, por
muchas razones y principalmente:
a) Porque hasta ese momento, cada una de las par-
tes puede revocar su consentimiento.
b) Para juzgar si en ese momento los contrayentes
eran capaces de obligarse: la muerte la quiebra de
uno de ellos, acaecidas antes de que se perfeccione el
contrato, quitaran toda eficacia los pactos.
c) Para decidir con qu ley deben juzgarse las rela-
ciones jurdicas derivadas de l (art. 58).
quedar extinguida la otra, no mediar pact en contrario ar-
ticulo 56, C. E.)
Los contratos de comercio se ejecutarn y cumplirn de
buena fe, segn los trminos en que fueron hechos y redactados,
sin tergiversar con interpretaciones arbitrarias el sentido recto,
propio y usual de las palabras dichas 6 escritas, ni restringir los
efectos que naturalmente se deriven deI modo con que los con-
tratantes hubieren explicado su voluntad y contrado sus obliga-
ciones (art. 5, C. E.)
S i apareciere divergencia entre los ejemplares de un contrato
que presenten los contratantes y en su celebracin hubiere in-
tervenido agente 6 corredor, se estar lo que resulte de los li-
bros de stos, siempre que se encuentren arreglados derecho
(art. 58, 0, E.)
S i se originaren dudas que no puedan resolverse con arreglo
lo establecido en el art. 2. de este Cdigo, se decidir la cues-
tin favor del deudor (art. 59, C. E.)
En todos los cmputos de das, meses y aos se entendern:
cd)Para determinar cul es la autoridad judicial
competente para juzgarlas (Cd. de procalim. civ.,
art. 91).
e) Porque en los contratos que transfieren la pro-
piedad, y con ella los riesgos y peligros de la cosa
transmitida, pasan al adquirente, apenas se perfec-
ciona el contrato (Cd. civ., art. 1125).
El acuerdo entre la demanda y oferta es siempre
una condicin esencial para la existencia de un vincu-
lo contractual, por lo que no hay contrato si la oferta
del uno no es aceptada intregamente por el otro. Si
en lugar de aceptarla, quien la ha recibido pone
ella , su vez condiciones diversas, su respuesta debe
considerarse como una nueva oferta, y, por consi-
guiente, para que haya contrato es preciso que la
acepte el primer proponente. Si ambas partes estn
presentes, quien recibe la propuesta debe responder
en el acto, menos que el autor de ella no le haya
el da, de veinticuatro horas; los meses, segn estn designados
en el Calendario gregoriano, y el ao, de 365 das. Exceptense
las letras de cambio, los pagars y los prstamos, respecto los
cuales se estar lo que especialmente para ellos establece este
Cdigo (art. 60, C. E.)
Las obligaciones que no tuvieren trmino prefijado por las
partes 6 por las disposiciones de este Cdigo, sern exigibles
Loe diez das despus de contradas, si slo produjesen accin or-
dinaria, y al dia inmediato si llevaran aparejada ejecucin (ar-
ticulo 62, 0. E.)
Los efectos de la morosidad en el cumplimiento de las obli-
gaciones mercantiles comenzarn: 1.0, en los contratos que tu-
vieren da sealado para su cumplimiento por voluntad de las
partes 6 por la ley, al da siguiente de su vencimiento; 2., en los
que no lo tengan, desde el da en que el acreedor interpelare ju-
dicialmente al deudor 6 le intimare la protesta de daos y per-
juicios hecha contra l anta un juez, notario otro oficial p-
blico autorizado para admitirla (art. 63, C. E.)(N. DEL T.)
P OR C. VIVANTE217
dejado cierto tiempo para hacerlo (*) Si los dos con-
tratantes estn lejos uno de otro, quien recibe la pro-
posicin tiene todo el tiempo que segn las costum-
bres es necesario para responder que la acepta,
menos que el proponente DO le haya fijado un trmino
ms largo 6 ms breve para hacerla.
Respecto al momento y al lugar en los cuales se
perfecciona el contrato, hay dos sistemas principales:
segn el uno, el contrato es perfecto cuando aquel
quien se hace la proposicin declara aceptarla; segn
el otro, cuando el proponente recibe noticia de la acep-
tacin. Nuestro Cdigo sigue el segundo sistema, mo-
dificando alguna de sus consecuencias perjudiciales
para la prontitud y la seguridad_de los negocios (**).
Por eso, pues, el lugar en que el contrato se hace per-
(*) El Cdigo italiano, lo mismo que el espaol, no se ocupan
del momento en que el contrato celebrado entre presentes queda
perfecto. Otros cdigos, como el alemn y el suizo, disponen
que la proposicin relativa un acto de comercio, entre perso-
nas presentes, no obligar al que la hizo si no se acept en el
momentos (art. 318, Cdigo alemn), . D O ser que se haya fijado
plazo para aceptarla, aade el Cdigo suizo (art. 4.). La doc-
trina expuesta en estos cdigos se aplica en la prctica en todos
los paises, de
conformidad con el Derecho civil y los usos y prc-
ticas comerciales.(N. D E L T.)
(") A. Sistema alemtla.Por este sistema, seguido entre
otros pases en P ortugal y en S uiza, el contrato celebrado entre
ausentes se considera perfecto desde el momento en que la carta
de aceptacin ha sido expedida.
B. Sistema ita/ino.Este sistema, que es al que parece in-
clinarse la jurisprudencia francesa, no considera el contrato per-
fecto hasta que el proponente recibe noticia de la aceptacin.
C . Siztema capaol.L os
contratos que se celebren por co-
rrespondencia quedarn perfeccionados desde que se conteste
aceptando la propuesta, 6 las condiciones con que sta fuere mo-
dificada (art. 54, C. E.)(N. Dm T.)
218DERZCRO MERCA.NTIL
fecto, es aquel de donde parti la propuesta., y el mo-
mento de la perfeccin es aquel en que el proponente
recibe la noticia de haberse aceptado. Hasta ese ins-
tante ambos contrayentes pueden revocar su consen-
timiento, y con facilidad lo pueden hacer, telegrafiando
la revocacin del consentimiento dado por carta. En
ese momento, los dos contrayentes deben ser capaces
para contratar; y desde entonces los riesgos y pe-
ligros de la cosa que form el objeto del contrato
corren por cuenta del adquirente. La regla que deter-
mina el momento de la perfeccin del contrrto vale
tanto para los que se estipulan entre presentes y de pa-
labra, como para los que se estipulan entre ausentes,
por carta por telegrama. Por eso es ociosa la tan
debatida cuestin de si los contratos por telfono son
entre presentes y ausentes, puesto que en uno y otro
caso las dificultades se resuelven con arreglo al mismo
principio.
No todas las propuestas deben considerarse obliga-
torias para, el proponente. La oferta con la clusula
sin empeo con reserva; la oferta de una merca-
dera sin indicar el precio; la oferta hecha al pblico
de acciones 6 de obligaciones de una sociedad indus-
trial, con la reserva de reducir las suscriciones que
excedan del nmero disponible, deben considerarse
ms bien como invitaciones hacer ofertas, que como
verdaderas ofertas en el sentido jurdico. En otros tr-
minos: no hay una proposicin obligatoria si no con-
tiene todos los elementos esenciales del contrato que se
quiere celebrar, y si no se ha hecho con el propsito
de quedar ligado con la aceptacin de la otra parte.
La aceptacin puede ser expresa 6 tcita, por ejem-
plo, poniendo en ejecucin el negocio; as, si las mer-
caderas encargadas por el proponente llegan su
P OR C. VIVANTE219
poder sin que hubiere revocado el pedido, en el tiempo.
necesario para mediar correspondencia, queda ligado.
Si aquel , quien se le hizo la proposicin no responde,
queda sin efecto la proposicin, porque quien calla no
consiente y sin consentimiento no hay contrato. Sin
embargo, si su silencio fuese un. acto de mala fe, en la
hiptesis de que tuviese intencin de negarse acep-
tarla) debe considerrsele responsable como si la hu-
biese aceptado (*).
71. ONEROS IDAD DE LAS OB LIG ACIONES COMERCIA-
LE S.Como quiera que la actividad mercantil tiene
su fuerza impulsiva en la especulacin, por eso nin-
guna obligacin se puede presumir contrada sin su
respectivo provecho. De ah la costumbre general en-
tre comerciantes de la remuneracin debida por quien
recibe un servicio, del descuento debido por quien re-
cibe un pago anticipado (1), aun cuando no haya
habido un acuerdo expreso entre las partes. Esta re-
gla no est formulada con su generalizacin en nin-
guna parte del Cdigo de comercio, pero tiene muchas
aplicaciones. As, el mandato y el depsito, que en de-
recho civil se presume son gratuitos, en el comercio
dan derecho una recompensa (2) (**); el dinero deja-
do en un Banco, en una Caja de Ahorros, en manos de
(*) Los contratos en que intervenga agente 6 corredor que-
darn perfeccionados cuando los contratantes hubieren aceptado
su propuesta (art. 55, C. E.)(N. nal. T.)
(1) Vase un caso en que el descuento por el pago anticipado
est prescrito por el Cdigo, art. 384; y otros casos en que se re-
conoce en general por cualquier servicio el derecho la remune-
racin, artculos 346, 311, nm. 2.
(2) Ccid. civ., artculos 1135, 1887.Cdd. de com., artculos
349, 4'73.
(") Artculos 2 77 y 304 , C. E.
un comerciante, disf ruta de inters aun cuando el de-
positante y el mutuante no lo hayan pactado de un
modo expreso (1). C omo puede considerarse que quien
vive del comercio sabe sacar del dinero por medio del
crdito un provecho mayor que quien es extrao
asa prof esin, por eso quiere la ley que el deudor pa-
gue el inters del 6 por 100 siempre que tiene obliga-
cin de pagar intereses y no se haya convenido otro
modo de percibirlos (2) (*). E l deudor deber pagar ese
6 por 100 si se trata de una obligacin derivada de un
acto mercantil, tanto si es como si no es comerciante
(articulo 54): en el primer caso, porque habr especula-
do en su comercio con las sumas retenidas; en el segun-
do, porque el dallo suf rido por su acreedor, que es un
comerciante, debe calcularse teniendo en cuenta su
prof esin 'eminentemente especuladora. (**)
72. S OLI DA R I DA D (art. 40). S egn el derecho ci-
cil, cuando varias personas contraen una obligacin,
sta se divide entre ellos partes iguales : asi, si dos
deudores se obligan pagar 100 liras, el acreedor no
podr exigir cada uno ms que 50 (3).
C omo se comprende, esta regla pone al acreedor en
una situacin dif icil; porque, si uno de los deudores
llega ser insolvente, aqul tiene que soportar la pr-
dida. E n cambio, en las obligaciones mercantiles el le-
gislador ha concedido al acreedor que pueda exigir el
(1) C d. de cera., artculos 41, 315, nmeros 3., 347.C d.
civil, artculos 1829, 1831.
(2)
C d. civ., artculos 1231, 1831; C d. de com., artculos
80, 83, 311, 319, 345 nm. 3., 355 y 358.
(*) A rt. 316, C . E .
(") B atan conf ormes con estos principios la mayora de las
legislaciones extranjeras. (V ase nota al nm. 138).(N . DE L T .)
(3) C d. eiv., artculos 1202 y l'726.
P OR C. -MARTE221
pago de su crdito entero cada uno de los deudores;
en otros trminos, ha creado contra stos una presun-
cin de solidaridad. De este modo se mejora mucho la
condicin del acreedor, en especial, porque puede vol-
verse contra el deudor ms prximo, ms solvente y
mejor dispuesto pagar. Esa presuncin de solidari-
dad, que se habla robustecido en virtud de las costum-
bres y de la doctrina contra los deudores por letra de
cambio y contra los socios, la ha extendido nuestro
Cdigo todas las obligaciones mercantiles. En virtud
de la misma, una obligacin goza de un crdito tanto
mayor cuanto ms grande es el nmero de los deudo-
res; mientras que en derecho comn esta circunstancia
disminuye su crdito, ya por la dificultad de conocer
las condiciones econmicas de cada uno, ya por ser
ms probable que alguno de ellos resulte insolvente.
Una vez extinguida la obligacin, cesa el motivo de
todo rigor, y, por consiguiente, interviene tambin ene!
comercio el derecho comn, segn el cual quien pag.
por completo la deuda puede pedir su respectiva por-
cin los codeudores, aunque fuesen socios; de modo
que cada uno acaba por pagar slo la parte que le co-
rresponde (Cd. civ., art. 1199) (*).
() A. Sistema alemn-suiza. P or este sistema, seguido
tambien en Hungra, P ortugal, y, como se ve por el texto, en
Italia, se establece la presuncin de solidaridad de los codeudo-
res, salvo pacto en contrario.
B. Sistema francs-belga.--Nada se establece acerca del par-
ticular, por lo que en opinin de algunos tratadistas hay que
aplicar el principio del Derecho civil, segn el cual, para que
exista la solidaridad es preciso pactarla de una manera expresa.
Lyon-Caen y L. Renault sostienen, por el contrario, que la pre-
suncin de solidaridad en materia mercantil esta consagrada
por la costumbre.
C . Sistema espaiol.E1 Cdigo espaol guarda silencio como
2 2 2 D E RE CHO ME RCANTIL
73. RE SOLUCIN D E LOS CONTRATOS (art. 42) (*).
C uando un contrato contiene dos obligaciones recipro-
cas, aquel quien no se le ha cumplido la obligacin
que con l tiene la otra parte, est en el derecho de pe-
dir al juez verse libre del deber de cumplir la suya
propia. E n ef ecto; no es equitativo que un contrayen-
te deba observar el contrato, cuando se le niega el
equivalente que consista en la prestacin de la otra
parte. kW si el conductor no paga el arriendo antici-
pado que haba prometido, el locador puede pedir que-
dar desligado de la obligacin de entregarle la casa
arrendada. Pero el C digo civil (art. 1165) da f aculta-
des al juez para conceder al deudor una dilacin para
ponerse en regla; de ese modo pretende la ley auxi-
liar quien por una desgracia no puede cumplir en
da f ijo su obligacin.
E n las relaciones mercantiles se le quita al juez
esta f acultad, para que los derechos de los comercian-
tes no queden suspensos, y cada cual pueda proveer
de otro modo sus propios intereses. A s, si el com-
prador no se presenta retirar la mercanca en el
da pactado, el vendedor puede disponer de ella ven-
el f rancs, y aun cuando somos partidarios del sistema alemn-
suizo, que es el que ms se ajusta las conveniencias del co-
mercio, creemos que en E spada, dado el sile ricio del C digo y lo
preceptuado en el art. 50 (nota al nm. 69), no puede presumirs
la solidaridad en todos los contratos, sino en los que resulten de
la letra de cambio y en los que dimanen de los actos de una so-
ciedad colectiva, que son los casos en los que el legislador esta-
blece la solidaridad de una manera expresa.(N . DE L T .)
(") N o se reconocern trminos de gracia, cortesa otros
que, bajo cualquiera denominacin, dif ieran el cumplimiento de
las obligaciones mercantiles, sino los que las partes hubieren
pref ijado en el contrato, 6 se apoyaren en una disposicin termi-
nante de derecho (art. 61, C . E .)(N . DE L T .)
POR C. VIVNTE223
diendosela, otra persona; y de ese modo est seguro
de que no se ver constrellido entregarla ms tarde
al primer comprador favorecido por una moratoria
Asf, si un operario, un autor un arquitecto
no entregan la obra en el da pactado, el empresario
el editor podrn encargarla otro seguros de que
no tendrn que tomar el mismo trabajo de las dos par-
tes, porque si hubiere cuestin ser roto por el juez
el
primer contrato.
74. PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES (artculos 44-45).
--Para favorecer cualquiera que tenga que hacer va-
ler en juicio un derecho, el Cdigo de comercio le con-
siente en general valerse de todo medio de prueba.
Como la multiplicidad, la rapidez y menudo el se-
creto de los negocios mercantiles no consienten los;
contrayentes estipularlos con formas solemnes, el C-
digo de comercio, inspirndose en las costumbres y
exigencias del trfico, abandon muchas restricciones
que la desconfianza en la seriedad de los contratantes
y en la sinceridad de los testigos inspir al Cdigo
civil.
Es de regla que la validez de los contratos mercan-
tiles no depende de ninguna formalidad: puede pro-
barse su existencia tanto con prueba escrita, y, por
consiguiente, por medio de documentos pblicos y pri-
vados, entre los cuales tiene el primer puesto la co-
rrespondencia cambiada entre los contrayentes, como
con prueba verbal, defiriendo al arbitrio de la parte
contraria el interrogatorio 6 el juramento, recurrien-
do los testimonios. As, mientras que el Cdigo ci-
vil, desconfiando de los testigos, no los admite prue-
ba en los contratos de ms de 500 liras de cuanta.
(art. 1341), el Cdigo de comercio permite al juez re-
currir la prueba testifical cualquiera que fuere el
5324DE R E C 110 16E R C A N T I 1
valor de la obligacin litigiosa, sea para completar
para combatir las circunstancias que resulten de la
prueba documental. Y esto parecer justificado si se
piensa en la brevedad, en las elisiones, en los tcitos
reclamos que abundan en los contratos mercantiles, y
en el uso de formularios impresos que las partes dero-
gan menudo verbalmente.
Sin embargo, hay algunos rarsimos casos en que
es esencial la escritura: lo es en la compra de bienes
inmuebles (art. 44, apartado ltimo), porque el siste-
ma hipotecario se funda en la regularidad de las
transcripciones; lo es tambin en el contrato de alis-
tamiento (art. 522) , ya en elefensa de los marineros
contra el poder de los capitanes, ya contra aquellos
para justificar su castigo en caso de desercin de
quebrantamiento de la disciplina de bordo.
Hay casos ms numerosos en los cuales la escritura
no puede llamarse esencial sino simplemente carac-
terstica.. En estos casos la falta de documento escrito
no reduce la nada al contrato, pero le priva de sus
efectos propios. As, el contrato de sociedad que no se
ha hecho por escrito (art. 87) (*), no puede llamarse
inexistente; pero la sociedad no est constituida le-
galmente, y le faltan aquellos medios ofensivos y de-
fensivos que la ley concede las sociedades legal-
mente constituidas (art. 99) (**). Si el contrato de
cambio no est puesto por escrito, el acreedor no pue-
de valerse en el ejercicio de su crdito del rigor cam-
biarlo (art. 254) (***), sino que debe limitarse aguo-
(*) C oncuerda con el art. 119 del C digo espaol, si bien
exige ste escritura pblica.(N . nal. T .)
(**) A rt. 24, C . E .
(***) Mein 450, dem d.
POR C. V1VANTZ225
Ros medios que le ofrece el derecho comn segn la
naturaleza civil mercantil de su crdito. Si el prs-
tamo cambio martimo no se ha hecho por escrito,
se reduce un prstamo simple; y el acreedor tiene
que contentarse con el inters ordinario, perdiendo el
provecho martimo que se haba estipulado (artcu-
lo 590) (*). En estos y otros casos el defecto de forman
suprime todo derecho del acreedor, pero Ie priva de
los beneficios que el legislador le hubiera concedido
considerando que la observancia de las formas lega-
les los haca compatibles con el inters de todos.
En general, la falta de documento escrito tiene una
sancin ms leve, en cuanto que slo l produce el
efecto. de restringir el uso de la prueba testifical
(art. 53), como acontece en el contrato de asociacin
en participacin, en el de prstamo simple, en el de
seguro, en el de fletamento (1).
Resumiendo, la sancin escrita en la ley para la fal-
ta de documento escrito tiene diversa medida: ya pro-
duce la
inexistencia del contrato, ya le qita alguno
de sus efectos, ya hace ms difcil su prueba, porque
el legislador, considerando la importancia econmica
del asunto, no quiere confiarlo la memoria falible
venal de los testigos.
Hay algunas especies de pruebas que no se rigen
por la legislacin civil, porque sirven principalmente
en la actividad mercantil, y de las cuales hay que
tratar por separado; tales son los libros de comercio,
los telegramas, los registros y notas de los agentes y
corredores (").
(*) Artculo 720, C. E.
(1) Cd. de com., artculos 240, 420, 454, 547 y 604.
(") Por la relacin ntima que existe con esta materia, cree-
226DE R E C HO I d I I R C A N T I L
75. Los LI B R OS DE LOS C OME R C I A N T E S .A I Mcuan-
do es de regla que nadie puede crearse la prueba de
su propio derecho, sin embargo, la ley permite al co-
merciante valerse de sus libros de comercio para pro-
bar sus derechos. La principal razn de esta conf ianza
excepcional est en que, ocupado de continuo en nue-
vos negocios, el comerciante debe tomar nota de ellos
por su propio inters apenas los ha concluido; y es de
presumir que los registre con exactitud, porque no
puede saber las controversias las cuales darn ori-
mos oportuno hacer algunas indicaciones acerca de los sistemas
de contratacin.
A . Sistema romano.L o caracteriza el simbolismo , el forma-
I tinI te y la ritualidad. N o basta que B e manifieste de una manera
clara la voluntad de los contratantes; es indispensable hacer uso
de las f rmulas sacramentales que la ley tiene establecidas; la
congruencia entre la pregunta y la respuesta; el uso, en f in, de
determinadas palabras. A . pesar de estar desacreditado este sis-
tema por la ciencia, no dejamos de encontrar f recuentes vestigios
de l, no slo en el Derecho civil, sino tambin en el mercantil.
La necesidad de expresar la denominacin letra de cambio, segn
las legislaciones alemana italiana, para que este instrumento
del contrato de cambio tenga validez y la de manif estar en E s-
paa la aceptacin de las letras de cambio, con la f rmula acepto
aceptamos, pueden servir de ejemplo.
XL Sistema espiritualista. Este sistema, anttesis del ante-
rior, se encuentra f ormulado en E spaa en aquel principio con-
signado en la ley del Ordenamiento de A lcal, que de cualquiera
manera que aparssca que uno quiso obligarte quede obligado.
C . Sistema de la forma escrita.Fu6 expresin f iel de este
sistema en E spaa el C digo de comercio de 1829 (seguido sus-
tancialmente en varias naciones), que en su art. 338 dispuso
que los contratos cuya cuanta excediera de mil reales de
tres mil si se celebraban en f erias y mercados, se haban de re-
ducir necesariamente escritura pblica 6 privada, sis lo cual
140 tesdrian fuerza obligatoria civil.
D. Sistema mercantil 11142i01140.B e un sistema eclctico, y si
P OR C. vivANTE227
gen ms tarde. Cierto
es que hay el peligro de regis-
tros mentirosos hechos tardamente para engallar al
juez; pero estos fraudes son difciles, ya por la obse r-
vancia de las formalidades establecidas en la ley
(vase el nm. 13), ya por el cotejo de los asientos de
un comerciante con los del otro, ya en fin, por la fa-
cultad concedida al juez de no otorgar ninguna fe ni
aun los libros llevados en debida forma si por otras
circunstancias puede caberle duda respecto la sin-
ceridad (art. 48).
Y como el fraude no se presume nunca, por eso es
bien por l se da la voluntad de las partes toda la importancia
que en realidad debe tener, y se concede los contratantes la
ms amplia libertad para expresar aqulla; para que produzcan
determinados efectos algunos contratos se exige la forma escrita,
como se ve por el estudio detenido que de la materia hace el
autor en el texto, al exponer la legislacin italiana, con la que
estn conformes sustancialmente las de las principales naciones
de Europa y Amrica. La ms rigurosa es la espaola, que esta-
blece lo siguiente: S ern vlidos y producirn obligacin y ac-
cin en juicio los contratos mercantiles, cualesquiera que sean la
forma y el idioma en que se celebren, la clase que correspon-
dan y la cantidad que tengan por objeto, con tal que conste su
existencia por alguno de los medios que el Derecho civil tenga
establecidos. S in embargo, la declaracin de testigos no ser por
s sola bastante para probar la existencia da un contrato, cuya
cuanta exceda de 1.500 pesetas, no concurrir con alguna otra
prueba (art. 51, C. E.)
S e exceptuarn: 1.0, los contratos que, con arreglo este C-
digo . las leyes especiales, deban reducirse escritura 6 re-
quieran formas 6 solemnidades necesarias para su eficacia;
2., los contratos celebrados en pas extranjero, en que la ley
exija escrituras, formas 6 solemnidades detumiaadas para su
validez, aunque no los exija la ley espaola. Ea uno y otro caso,
los contratos que no llenen las circunstancias, respectivamente
requeridas, no producirn obligacin ni accin en juicio (ar-
tculo 52, C. E.)(N. DEI. T.)
de regla que ej juez puede tener en cuenta los regis-
tros hechos con regularidad y juzgar con arreglo
ellos, cuando un comerciante presenta sus libros con-
tra otro comerciante. En esta hiptesis, los libros
de los des comerciantes estn acordes, y ninguno pue-
de dolerse de que se tengan por verdicos; 6 estn en
contradiccin, y el juez no otorgar fe ni al uno ni al
otro; 6 el comerciante contra quien se exhibe un libro
de comercio no puede no quiere presentar el suyo
propio, y entonces es justo que se juzgue contra el que
no ha observado la ley.
En cambio, si el comerciante litiga contra quien no
lo es, entonces sus libros ya no tienen aquella fuerza
probatoria, porque falta la posibilidad del cotejo. El
juez slo podr tenerlos en cuenta como un principio
de prueba; y si un tendero, por ejemplo, presenta su
registro como prueba de haber vendido gneros un
cliente para su familia, el juez podr deferir juramen-
to decisorio aquel de los des declarantes que su
parecer merezca ms confianza (Cd. eiv., artcu-
lo 1328) (*).
Las razones que disminuyen la credibilidad de los
libros cuando el negociante los exhibe en beneficio
propio, no existen cuando se citan en contra suya,
porque no cabe creer que all escriba cosas contrarias
(*) Francia, Italia, P ortugal, Holanda, Repblica Argentina
y casi todas las naciones de Europa y Amrica dan fuerza pro-
batoria libros de comercio llevados con las
formalidades lega-
les, en los juicios que tengan lugar entre comerciantes y tratn-
dose de un asunto mercantil. El cdigo alemn aade: *S e juz-
gar, segn las leyes del pas, si los libros de comercio tienen
fuerza probatoria contra los no comerciantes, y en caso afirma-
tivo, hasta qu punto hayan de tenerla (art. 34, apartado l-
timo).(Vase art. 48, C. E.)(N. DE L T.)
POR O. V I V A N T E
229
la verdad: de ah la plena fe que se concede los
libros de un comerciante en lo que prueban contra
<31 (1) (*).
De dos modos pueden utilizarse los libros como me-
dio de prueba: por la exhibicin, esto es, presentn-
dolos al magistrado para testimoniarlos en la parte
relativa al litigio, sin ponerlos en manos del adversa-
(1) Cd. de com., art. 50; C6d. civ., art. 1329.
(*) A. Sistema franc s. Segn este sistema, seguido en
Alemania, Italia, Holanda, Suiza, etc., los libros de los comer-
ciantes producen prueba plena en contra suya, pero por lo que
hace su favor, slo la constituyen incompleta, si bien puede
completarse mediante el juramento ti cualquier otro medio pro-
batorio'.
ife. Sistema espaol- rasilego. Hacen prueba plena, lo mis-
mo en contra que favor del comerciante, conforme las reglas
siguientes: 1.a, los libros de los comerciantes probarn contra
ellos sin admitirles prueba en contrario; pero el adversario no
podr aceptar los asientos que sean favorables y desechar los que
le perjudiquen, sino que, habiendo aceptado este medio de
prueba, quedar sujeto al resultado que arrojen en su conjunto,
tomando en igual consideracin todos los asientos relativos la
-cuestin litigiosa; 2., si en los asientos de los libros llevados
por dos comerciantes no hubiere conformidad, y los del uno se
hubieren llevado con todas las formalidades expresadas en este
ttulo, y los del otro adolecieren de cualquier defecto 6 carecie-
ren de los requisitos exigidos por este Cdigo, los asientos de los
libros en regla harn fe contra los defectuosos, no demostrarse
lo contrario por medio de otras pruebas admisibles en derecho;
si
uno de los comerciantes no presentare sus libros 6 mani-
festare no tenerlos, harn fe contra l los de su adversario lle-
vados
con todas las f ormalidades
legales, no demostrar que la
carencia de dichos libros procede de fuerza mayor, y salvo siem-
pre la prueba contra los asientos exhibidos por otros medios ad-
misibles en juicio; 4 .11, si
los libros de los comerciantes tuvieran
todos los requisitos legales y fueren contradictorios al juez
tribunal, juzgar por las dems probanzas, calificndolas
segn.
las reglas
generales del derecho (art. 48, C. E.)(N. DEL T.)
230
rio; 6 por la comunicacin, derecho excepcional con-
cedido en pocos casos los interesados, en fuerza del
cual pueden consultar desde el principio hasta el fin
los libros de la parte contraria (art. 27).
Este deber de exhibicin y comunicacin de los li-
bros impone los comerciantes una regla ms severa
de la establecida para los otros ciudadanos, que no
pueden ser obligados presentar en juicio sus Libros
su correspondencia. Aun cuando los registros de un
comerciante son propiedad suya, sin embargo, la ley
le obliga llevarlos con regularidad y presentarlos
en juicio por inters general de la justicia; si se niega
ello, su negativa se convierte en una sospecha con-
tra l, por lo cual el juez puede remitirse al juramento
decisorio de la parte contraria (art. 51) (a).
(*) N o se podr hacer pesquisa de of icio por juez tribunal
ni autoridad alguna para inquirir si los comerciantes llevan sus
libros con arreglo las disposiciones del C digo, ni hacer inves-
tigacin 6 examen general de la contabilidad en las of icinas 6.
escritorios de los comerciantes (art. 45, C . E .)
T ampoco podr decretaras instancia de parti, la comunica-
cin, entrega 6 reconocimient general de los libros, correspon-
dencia y dems documentos de los comerciantes, excepto en los
casos de liquidacin, sucesin universal 6 quiebra (art. 46, C . E .)
Fuera de los casos pref ijados en el artculo anterior, slo podr
decretarse la exhibicin de los libros y documentos de los comer-
ciantes, instancia de parte, 6 de of icio, cuando la persona
quien pertenezcan tenga inters O responsabilidad en el asunto
en que proceda la exhibicin. E l reconocimiento se har en el
escritorio del comerciante su presencia d la de persona que
comisione, y se contraer exclusivamente los puntos que ten-
gan relacin con la cuestin que se ventile, siendo stos los ni-
cos que podrn comprobarse (art. 47, C . E .)
E stas disposiciones concuerdan con las de los C digos de
Francia, B lgica, I talia, A lemania, Portugal, Holanda, B rasil,
R epblica A rgentina, con la nica dif erencia de redaccin, en
POR C. VIVANTE231
76. LIBROS, NOTAS Y TESTIMONIOS DE LOS AGENTES
MEDIADORES DE COM_ERCIO.E1 oficio profesional de
los mediadores, que consiste en facilitar el ajuste de
los negocios mercantiles, hace que sean tambin los
ms aptos para suministrar la prueba de los contra-
tos celebrados con intervencin de ellos. Por eso el
juez puede valerse de sus libros y de sus testimonios
para resolver las controversias surgidas entre sus
clientes (art. 34), y atribuir los resultados de esta
prueba el. crdito que le merezcan segn las circuns-
tancias (art. 52). Por ejemplo, les conceder menos
fe cuando se contradigan acerca de la existencia del
contrato, pues cabe la duda de que el agente media-
dor lo afirme por ganarse elcorretaje; yrnsfe, cuando
el mediador fu encargado del negocio por ambas par-
tes y slo se contradigan respecto las clusulas del
contrato.
Tambin las copias dadas por el agente 6 corredor
los contrayentes despus de cerrarse el trato se pue-
den exhibir en juicio como medio de prueba (vase
el nm. 15) (*). Si llevan las firmas de las partes y
cuanto al art. 4'7, de establecer que si los libros estn fuera del
lugar del juicio, la exhibicin B e verificar en aquel donde se
hallen, lo que est conforme con el Cdigo espaol, que pres-
cribe que el reconocimiento tenga lugar en el escritorio del co-
inerciante.(N. DL T.)
(*) Los libros y plizas de los agentes colegiados harn fe en
juicio (art. 93, ltimo apartado, 30). (Vase la nota anterior, en
la que se habla de la prueba de los libros de comercio.) En Fran-
cia, el libro-registro de los corredores tiene la consideracin de
escritura pblica, y en Alemania, el llevado regularmente, as
como las notas de contratacin de un corredor, suministran ,por
regla general, la prueba de la conclusin del negocio y de su
objeto. Todas las legislaciones estn conformes sustancialmente
en este punto.
232D E RE CHO ~CANTIL
...".
del mediador valdrn como documentos privados, y
adems deben tenerse por verdaderas mientras no se
pruebe lo contrario (art. 29); si slo llevan la f irma
del mediador, las apreciar el juez como un testimo-
nio cuyo crdito podr valorarse conf rontndolo con
los libros de los agentes corredores y con las otras
circunstancias del asunto.
77. Los TE LE GRAMA13.Para decidir cul es la
f uerza probatoria de este documento no se debe aten-
der al que se ha entregado al destinatario. E n ef ecto,
no es, como las cartas, un autgraf o de quien lo ha
expedido; ni siquiera es una copia de su escritura,
porque los of iciales telegraf istas de las estaciones in-
termedias y de la estacin de llegada no ven el ori-
ginal.
Para determinar el crdito que merecen los telegra-
mas, conf orme la naturaleza de las cosas, es preciso
atender al carcter jurdico del texto escrito que se
present y se conserva en la estacin de partida. S i
ste contiene la f irma del remitente f u entregado
por l mismo en la of icina telegrf ica, el telegrama
valdr como un documento privado; si legaliz la f ir-
ma un notario, valdr como un documento legalizado;
si la identidad se certif ica por el of icial de telgra-
f os, se tendr por verdadero mientras no se pruebe lo
contrario (art. 45).
Por desgracia, dadas la imperf eccin de los apara-
tos y la negligencia de los empleados, acontecen en la
-transmisin de los telegramas errores y retrasos que
producen gravsimos perjuicios. Segn los principios
generales, la administracin telegrf ica culpable de-
biera resarcirlos; pero est relevada de hacerlo por
sus reglamentos, y lo sumo devuelve al remitente
la tasa pagada por la expedicin. Por tanto, el error
P OR C. V1VANTE233
el retraso imputables la administracin debemos
considerarlos como un caso fortuito sin remedio para
quien es vctima de ellos. Por esto,
si un comerciante,
findose del precio indicado en el telegrama, vende y
remite la mercaderla que en l se le pide, tendr que
recogerla porque su corresponsal no quera comprar-
la ese precio, y. no puede imputrsele como culpa
suya haber dado la comisintelegrficamente, hoy que
est medio de correspondencia se ha hecho habitual y
menudo necesario. Pero, si hay culpa del remitente
(si, por ejemplo, se equivoc al escribir el original
emple un carcter de letra indescifrable); si hay
culpa del destinatario (que, por ejemplo, no se di
cuenta de una omisin fcil de subsanarse por el conte-
nido del telegrama), el culpable deber resarcir el
perjuicio la otra parte, y, por consiguiente, llevar
cabo el contrato como si verdaderamente lo hubiera
propuesto aceptado (*).
B ibliograf a: ~opa: Reiazione , pg. 206 y siguientes.
MA R C HI E R I : IL Diritto commereiale, tomo ir, ed., nmeros
659 y siguientes.PomOtuan:
L'A rticulo 58 dii Codice di
~merejo. B arbera edit., 1886.
78. CONFLICTO D E LE YE S.Por lo comn, los tra-
tos hechos entre un comerciante y una persona que no
se dedica al comercio, slo tienen carcter mercantil
para el primero. El tendero que vende telas, frutos
agrcolas, carnes; el empresario que da un espectculo
(*) La correspondencia telegrfica slo. producir obligacin
entre los contratantes que hayan admitido este medio previa-
mente y en contrato escrito, y siempre que los telegramas reunan
las condiciones 6 signos convencionales que previamente hayan
establecido los contratantes, si asi lo hubiesen pactado (art. 51,
aegundo apartado, C. E .)(N . DEL T.)
234DERECHO IIIERCARTLL
pblico; el editor que despacha sus publicaciones, ejer-
cen un acto de comercio. Pero no as el particular
que adquiere gneros para vestirse y alimentarse, que
compra un libro y va al teatro por instruccin re-
creo. E n tal caso las obligaciones que nacen del ne-
gocio deben juzgarse con arreglo una sola ley; si se
quiere tratar las dos partes con el mismo peso y la
misma medida, debe darse pref erencia. la ley mer-
cantil (art. 54). Por eso, los que conciertan un negocio
que slo es comercial para la parte contraria, estarn
sujetos al procedimiento ms rpido, la mayor am-
plitud de pruebas, las prescripciones ms breves, y,
en f in, las disciplinas ms severas que, en inters del
crdito, tienen cabida en las leyes y costumbres mer-
cantiles. Pero no podrn estar sometidos las disposi-
ciones que suponen el ejercicio prof esional del comer-
cio, como la obligacin de llevar y exhibir los libros
mercantiles, ni la declaracin de quiebra.
Puede ocurrir que el asunto que se litiga ante nues-
tros tribunales sea un negocio llevado ef ecto en el
extranjero, que alguno de los contratantes tenga
esta cualidad. E n tal hiptesis, con arreglo qu ley
se determinarn las obligaciones de los contrayentes;
por la extranjera por la nuestra?
Para resolver estas dif icultades, el C digo ha esta-
blecido la mxima de que todo acto debe regularse se-
gn las leyes y costumbres del lugar donde se ha ef ec-
tuado (art. 58). Por consiguiente, la validez, la f orma
y los ef ectos de una obligacin debern regirse por las
leyes y costumbres del lugar donde tuvo su origen; y
si en un mismo titulo se acumulan varias obligacio-
nes, por ejemplo, en los ttulos la orden, cada una
de ellas deber juzgarse segn el lugar que resulte de
su f echa respectiva.
P OR C. VIVANTE235
La capacidad de los contratantes tambin debe re-
girse por las leyes del lugar donde se obligaron,
diferencia de cuanto se halla establecido en las dispo-
siciones preliminares del Cdigo civil (art. 6.). Si la
capacidad de cada contrayente hubiera de regularse
por su ley nacional, perderase por ella la rapidez de
los negocios mercantiles, dado que es dificil en la ma-
yora de las veces conocer las leyes extranjeras (1).
(1) 4 . Sistema francs.Por este sistema, seguido en P or-
tugal , Holanda, B lgica y algunos pases de la Amrica central
y meridional, la capacidad de los contratantes se rige por la ley
de la nacionalidad, 6 sea por el Estatuto personal.
B. Sistema aleindn.Por este sistema, seguido en Italia,
glaterra, Estados U nidos del Norte de Amrica, P rusia, Austria,
S uiza, Repblica Argentina, se establece que la capacidad de los
contratantes se rige por la ley del domicilio, aplicando . aqullos
el principio de locas regit ton. Cuando de actos mercantiles se
trata, esta doctrina no admite excepcin, en Alemania Italia.
C .
Sistema espaol.En Espaa, los extranjeros y las com-
paas constituidas en el extranjero, podrn ejercer el comercio
en Espaa con sujecin las leyes de su pas, en lo que se refiera
su capacidad para contratar, y lasdisposiciones de este Cdigo
en todo cuanto concierna . la creacin de sus establecimientos
dentro del territorio espaol, sus operaciones mercantiles y
la jurisdiccin de los tribunales de la nacin (art. 15, C. E.) Como
se ve, sigue el sistema francs.
Aun cuando el sistema alemn parece informado en el esp-
ritu de la ms amplia libertad, y facilita extraordinariamente la
contratacin mercantil; mientras que las Naciones no se pongan
de acuerdo para que rijan en todas los mismos principios, que
sera el ideal, 6 se establezca, lo que es ms difcil, una regla uni-
forme de capacidad comercial, creemos preferible el sistema
francs, que la par que concede los extranjeros la mayor am-
plitud para el ejercicio de sus derechos civiles, aplica en su
propia casa las reglas de capacidad estatuidas por los Esta-
dos, teniendo en cuenta la diversidad de razas, clima, educa-
cin, etc., diferencias que, si accidentales, son dignas de respeto.
(N. DEL T.)
C A PI T U LO I I
La compraventa.
Legislacin: Cid, de com., artculos 59-72.C d. civ., artculos
1447-1537.
Bitiografia: Pecrrachnkzzom: Trattato della vendita,
tomo
u, Florando., 1877-78.B oLmo: I i
Codice di commercio,
co-
mentarios 4 los artculos
59 -72 .GIR. E RRE IRA: Della vhn-
dita sovra casnpioni; a prova, d peso, numero
e mistsra, en
el A rchivio giuridico, 1881.I DE K : Dena compra-vendita
mediante spedizione, idem, 1881.SRAPPA: Vendita di cosa
idem 1888.B I A N cE rn A zione di nullita
per errare e
per vizi redibitori nella vendita, en la invista di ademe
giuridiche, tomo 1.1, pg. 321 y siguientes. -TROPLONG:
De la vente, 5.a ed., 1856.T aurrsclara: Der Haufcontract,
2.1 ed., revisada por Wengler Jena, 1865
.GARms, en el Ma-
nuale di Endemann, u,
258-276.B an3emne
Treatise en
the law of sale of personal property,
3.a ed. Londres, 1884.
79. N ociorms.La venta es un contrato por el
cual una de las partes transf iere la otra la propie-
dad de una cosa mediante precio (l).
C osa.T odo lo que tiene valor en cambio puede ser
objeto de este contrato, tanto si existe cuanto si puede
existir en lo f uturo, como los productos de un f undo;
(*) A . Sistema francs.El C digo de comercio f rancs slo
dedica un artculo las compras y ventas (art. 109), en el que se
ocupa de los medios para hacerlas constar. E sto es debido la
extensin con que el C digo civil desenvuelve este contrato, y al
P OR a V1VNTE237
en ambos casos, la eficacia de aqul est subordinada.
la existencia de la cosa que constituy su objeto. Si
ya no existe en el momento en que se celebra el con-
carcter marcado de excepcin que ostenta el derecho mercantil
en Francia, llamado principalmente suplir las deficiencias del
civil. Ene! art. 632, al ocuparse de los actos de comercio, dice
que tienen esta consideracin R toda compra de gneros y mer-
cancas para la reventa, ya en bruto, ya despus de haberles
trabajado y fabricado, y aun para alquilar simplemente su usos.
Los Cdigos de comercio de B lgica y Holanda concuerdan con
el francs.
U. Sistema ateran.Tiene la consideracin de mercantil la
compra 6 cualquier otro modo de adquisicin, hecha con nimo
de revender, de mercancas y dems objetos muebles, ttulos del
Estado, acciones y papeles de comercio. Respecto de las mercan-
cas y dems objetos muebles, no importa que su reventa se
haga en la misma forma despus de babel los trabajado 6 trans-
formado (art. 211, C. A.)
C . Sistema suizo.E1 Cdigo de obligaciones, siendo lgico
con su sistema de tratar al mismo tiempo las obligaciones civi-
les y las mercantiles, no se ocupa de calificar la venta comercial,
sino de dar el aincepto general de este contrato, dejando de
ocuparse de la venta de inmuebles por regirse sta por el dere-
cho cantonal.
D. Sistema italiano-partugue's.Son actos de comercio, y,
por tanto, mercantiles: 1., las compras de frutos (dormite) 6 de
mercaderas, para revenderlos, bien como productos naturales,
bien despus de trabajados 6 de empezar trabajarlos, 6 para
darlos slo en locacin, y asimismo la compra de obligaciones
del Estado, 6 de otros ttulos de crdito que circulan en el co-
mercio, cuando se verifica para revenderlos; 2., las ventas de
frutos, las ventas y las locaciones de mercaderas, en su estado
natural 6 ya trabajadas, y las ventas de obligaciones del Estado,
45 de otros ttulos de crdito que circulen en el comercio, cuando
se haya verificado su adquisicin con la mira de revenderlos d
darlos en locacin; 3., las compras y reventas de bienes inmue-
bles, cuando se hayan verificado con la mira de hacer una espe-
culacin mercantil; 4., los contratos de retroventa (riporto), de
trato, ste no produce ningn ef ecto aun cuando los
contrayentes ignorasen su prdida; slo en el caso en
que no haya perecido del todo, el comprador puede
obligaciones del E stado y otros ttulos de crdito... (art. 3., C . I .)
E . Sisttmes ingls.La venta de objetos muebles se rige por
la ley de 1893, publicada en 20 de Febrero de 1894, pero no hace
distincin entre la venta civil y la mercantil, cosa que tiene su
explicacin, si se tiene en cuenta que los linderos entre el dere-
cho civil y el mercantil se encuentran, como es natural, conf un-
didos en un pas en que el movimiento industrial y mercantil lo
absorbe todo y constituye la ocupacin ordinaria de la gran ma-
yora de sus habitantes.
F. Sistema espaU1 . Ser mercantil la compra de cosas mue-
bles para revenderlas, bien en la misma f orma qua se compraron,
6 bien en otra dif erente, con nimo de lucrarse en la reventa
(art. 325, C . E .)
N o se reputarn mercantiles: 1., las compras de ef ectos desti-
nados al consumo del comprador 6 de la persona por cuyo en-
cargosa adquieren; 2., las ventas que hicieren los propietarios
y los labradores 6 ganaderos, de los f rutos 6 productos de sus
cosechas ganados 6 de las especies en que se le paguen las ren-
tas; 3., las ventas que de los objetos construidos 6 f abricados
por los artesanos hicieren stos en sus talleres; 4., la reventa
que haga cualquier persona no comerciante del resto de los aco-
pios que hizo para su consumo (art. 328, C . E .)
E l C digo de 1829 declaraba adems, que no eran mercantiles
las compras-ventas de bienes races y cosas M'edita stos, aun
cuando f ueran muebles, disposicin que ha desaparecido del C -
digo actual porque, como dice el legislador en la exposicin de
motivos, la importancia que han tomado en nuestro tiempo las
empresas particulares 6 sociedades mercantiles dedicadas la
compra de terrenos con el objeto de revenderlos en pequeos
lotes, 6 despus de construir en ellos edilicios destinados . ha-
bitaciones, 6 para el laboreo de minas, para la construccin 6
explotacin de los f errocarriles y dems obras pblicas, y que
ejecutan verdaderos actos de comercio, porque la compra de
bienes inmuebles no es su f in principal, sino una de sus opera-
ciones sociales, hace que no pueda admitirse como principio
P OR C. VIVANTE
239
elegir entre renunciar pedir la parte salvada median-
te una disminucin proporcional del precio (1).
Si la cosa vendida slo se determin en su gnero,
por ejemplo, si se vendi un hectolitro de trigo 45 de
centeno de calidad mercantil, como sucede comn-
mente en las ventas comerciales, el contrato es vlido
aun cuando hayan perecido las mercaderas que el
vendedor quera entregar, porque no eran stas las
que formaban el objeto especifico del contrato, y el
vendedor puede siempre proveerse de las mismas en
otra parte (2). Un negociante puede tambin vender
la cosa de otro: ciertamente que no podr obligar al
propietario cederla, pero ser responsable de los
dafios para con el comprador si no consigue adqui-
rirla y entregrsela en el tiempo convenido. El com-
prador tendr derecho al resarcimiento de los dallos
aun cuando en el momento de la adquisicin supiese
que la cosa no perteneca al vendedor, porque estaba
autorizado para creer que ste se hallaba seguro de la
posibilidad de adquirirla antes de venderla (3).
absoluto la negacin toda venta de bienes races del carc-
ter de mercantil, calificacin que debern hacer los tribunales
en cada caso, segn las circunstancias que en l concurran.
P ara que no sea obstculo la decisin judicial el texto del C-
digo de 1829, que eerraba la puerta toda interpretacin, se ha
prescindido de l en el vigente Cdigo.
Como se ve, este es el primer paso que se da en Espaa hacia
la comerciabilidad de los bienes inmuebles, que hasta la fecha
slo ha sido declarada, por el Cdigo italiano y el novsimo de
P ortugal.(N. DEL T.)
(1) CM. civ., art. 1461.
(2) Cd. de com., art. 61.
{3) Cd. de com., art. 59, en anttesis del Cd. eiv., art. 1459.
Las reglas opuestas consagradas por estos dos artculos eatn
tan atenuadas por otras disposiciones legales, que en realidad
no producen consecuencias muy diversas una y otra.
2 4 0DE R E C HO ME R C A N T I L
Precio. E1 precio, que debe consistir en dinero, ea
el correlativo que el comprador se obliga pagar. Se
setlalar de comn acuerdo por los contratantes, pero
puede dejarse su designacin al arbitrio de persona
determinada que se puede nombrar en el contrato mis-
mo despus de celebrado (artculos 60 y 38). Tambin
puede hacerse la venta al precio corriente, y entonces
se selialar recurriendo los listines de cotizacin de
la Bolsa las listas de precios del mercado del lugar
y del da en que debe efectuarse. Si faltan unos y
otras, se determinar el precio corriente por otros
medios de prueba, por ejemplo, buscando el promedio
de los precios pagados en la misma plaza y en el
mismo da en las ventas de las mismas mercaderas.
Nadie puede ser obligado vender por un precio di-
verso del que quiso en el momento de contratar, ni
aun cuando haya circulado entre su clientela una
tarifa 6 un catlogo de precios. Slo en casos excep-
cionales y temporalmente, por causas de orden pblico,
la autoridad administrativa puede fijar el precio de
algunos artculos de consumode primera necesidad (1).
Las mercaderas pueden venderse al peso ( tanto el
quintal), y entonces el precio se calcular por el peso
neto, esto es, descontando la tara, del envase. Puede
convenirse al contado 6 plazo: si los precios son pro-
puestos por el vendedor con pago diferido, el compra-
dor tiene derecho al descuento del medio por ciento
por cada mes que anticipe el pago (5).
(1) R eglamento para la ejecucin de la ley municipal y pro-
vincial de 10 de Junio de l:, art. 81, nm. 2.
(5) Las cantidades que por va de sef ial se entreguen en las
ventas mercantiles, se reputaran siempre dadas cuenta del
precio y en prueba de la ratif icacin del contrato, salvo pacto en
contrario (art. 313, 0. E .)(N . DE L T .)
Propiedad. C uando f u vendida una cosa deter-
minada individualmente, apenas se perf ecciona el
contrato pasan al comprador la propiedad, y, por con-
siguiente, los riesgos y peligros de la misma (*) S in
embargo, si una misma cosa f uere vendida conseenti-
tivamente varios compradores, la propiedad se trans-
f erir la persona que primero haya tomado posesin
de ella C on buena f e, porque no debe ponerse trabas
al poseedor de buena f e y la segura circulacin de
las cosas muebles (1). E n cambio si la cosa vendida
slo est determinada genricamente, por ejemplo, si
se vendieron mil hectolitros de grano de vino, la
propiedad y los riesgos y peligros de la misma no
pasan al comprador sino cuando la cosa est especif i-
cada, precisamente porque no se puede adquirir la
propiedad de la que es incierta indeterminada (2) (").
80. OB LI GA C I ON E S DE L V E N DE DOR . A nte todo, el
vendedor tiene la obligacin de entregar. al compra-
dor la cosa vendida, ponindole en posesin de la
misma. A dems, si la cosa debe ser expedida de una
plaza otra, corresponde al vendedor el cuidado de
envasarla, de remesarla y de asegurarla segn los
pactos 6 las costumbres. S in embargo, el vendedor
(*) rt. 333, 0. E .
(1) C M. civ., artculos 1125, 1126, 1448 y 1451.
(2) C M. civ., art. 1450.
(") S egn el C digo espaol, loa daf os y menoscabos no pa-
san al comprador, adems del caso indicado en el testo, en los
siguientes: si por pacto expreso 6 por uso del comercio, atendida
la naturaleza de la cosa vendida, tuviere el comprador la f acul-
tad de reconocerla y examinarla previamente, y si el contrato
tuviere la condicin de no hacer la entrega hasta que la cosa
vendida adquiera las condiciones estipuladas (art. 334, 0. E .)
(N . nal. T .)
est exento de la obligacin de entregarla cuando ha
vendido al contado y el comprador no paga el precio;
cuando ha vendido plazo y hay riesgo inminente
de que el comprador no pueda pagar, como en. el caso
de declararse en quiebra, de dejarse protestar las le-
tras de cambio de constituirse en mora (1). La ley
va ms all an en la def ensa del vendedor, porque
le otorga el derecho de reivindicar las mercaderas
aun cuando las hubiese remitido, si todava no han
llegado los almacenes del comprador quebrado y
ste no las ha revendido (2) (*).
E n segundo lugar, el vendedor debe responder al
comprador de la posesin legal y pacf icl de la cosa
vendida por eviccin. S i le vendi una cosa robada
perdida que su propietario reivindica, el comprador
que la ha perdido en juicio tiene derecho que el ven-
dedor le indemnice, por saneamiento (3) ("). S i despus
de traspasar una tienda con su parroquia, el vende-
dor abre otra junto ella haciendo competencia al
comprador, ste tiene derecho resarcimiento porque
se ve perturbado en su adquisicin.
E n tercer lugar, el vendedor debe entregar una
mercaderia propia para el uso que se la destina; y,
por consiguiente, si entrega vino sof isticado, heno im-
propio para pienso de los animales, f alta sus pactos.
S i el def ecto era evidente, puede admitirse que al exa-
minar la mercadera el comprador lo haya tenido en
cuenta para el precio. Pero si el vicio era oculto, por
(1) Cd. eiv., artculos 1469, 1176; Cd. de com., art. 805.
(2) 06d. de coro., art. 804.
(i) Art. 909, C. E.
(3) Cd. civ., artculos 1482, 1486, 1495.
(**) Art. 345, C. E.
POR O. VIVANTIC243
ejemplo, si el animal tiene una enfermedad recndita,
si el trillo desparrama el grano, la ley permite defen-
derse al comprador que puede pedir la rescisin del
contrato una rebaja en el precio, eleccin suya,
con tal de que lo haga en el trmino de tres meses si
se trata de mercancas, 6 de cuarenta das desde la
entrega si se trata de animales. Cuando las mercade-
ras proceden de otra plaza, entonces es preciso pro-
teger al comprador tanto si los vicios son evidentes
como si son ocultos, porque no estaba presente al ha-
cerle el envo. Para los defectos manifiestos tiene dos
das de plazo desde la recepcin, para denunciarlos
al vendedor; para los vicios ocultos tiene dos das
de plazo desde que los ha descubierto. Hecha la de-
nuncia, deber interponer la accin redhibitoria den-
tro de los tres meses de los cuarenta das ante-
dichos. Transcurridos estos trminos, breves porque
los derechos de los comerciantes no deben permanecer
suspensos largo tiempo, el comprador no puede ya
reclamar la eviccin y el,saneamiento por los vicios
defectos ocultos de la cosa comprada (1) (*)
(1) Cd. civ. , art. 1498 y siguientes; CM. de com., art. 71
(*) El comprador que al tiempo de recibir las mercaderas
las examinare su contento, no tendr accin para repetir con-
tra el vendedor alegando vicio defecto de cantidad 6 calidad en
las mercaderas. El comprador tendr el derecho de repetir con-
tra el vendedor por defecto en la cantidad calidad de las mer-
caderas recibidas enfardadas 6 embaladas, siempre que ejercite
su accin dentro de los cuatro das siguientes al de su recibo y
no proceda la avera de caso fortuito, vicio propio de la cosa
fraude. En estos casos podr el comprador optar por la rescisin
del contrato ci por su cumplimiento, con arreglo ci lo convenido,
pero siempre con la indemnizacin de los perjuicios que se le
hubieren causado por los defectos 6 faltas. El vendedor podr
evitar esta reclamacin exigiendo en el acto de la entrega qua
244DERECHO MERCANTIL,
81. OB LIG ACIONES DEL COMP RADOR.E1 compra-
dor debe recibir la cosa en el lugar donde se halla en
el momento de la venta y en el tiempo f ijado por
el contrato por las costumbres y si uno y otras ca-
llan, inmediatamente despus de la venta. Debe pagar
su precio en el lugar convenido, y si el contrato no
dice nada debe pagarlo, en las ventas al contado en
el lugar donde recibe la mercadera, y en las ventas
crdito en su propio domicilio (1). E n el caso de que
tenga justo motivo para temer que le sea recogida la
cosa comprada, puede suspender el pago del pre-
cio (2). T ambin puede suspender el pacto de pago an-
ticipado, si tiene motivo para temer que el vendedor
f alte la obligacin de entregar la mercaderla; pues-
to que para la igualdad de los contratantes justo es
que el comprador tenga la misma proteccin que se
concede al vendedor, autorizado para retener la mer-
cadera cuando corre grave peligro de perder el
precio (*).
se haga el reconocimiento en cuanto la cantidad y calidad,
contento del comprador (art. 336, 0. E .)
S i no se hubiera estipulado plazo para la entrega de las mer-
caderas, el vendedor deber tenerlas disposicin del compra-
lor dentro de las veinticuatro horas siguientes al contrato (ar-
tculo 33'7, C . E .)
Los gastos de entrega hasta ponerlos pesados y medidos
disposicin del comprador, son del vendedor; los de su recibo y
extraccin, f uera del lugar de la entrega sern de cuenta del
comprador, salvo pacto en contrario (art. 338, 0. E .) E l compra-
dor que no haya hecho reclamacin alguna f undada en loa
vicios
internos de la cosa vendida, dentro de los treinta das siguien-
tes su entrega, perder toda accin y derecho repetir por
esta causa contra el vendedor (art. 342).(N . DE L T .)
(1)
C d. civ., artculos 1249, 1468, 150'7, 1508.
(2) 06d. civ., art. 1510.
(*) Puestas las mercaderas . disposicin del comprador, y
P OR O. VIVAMTR
82. RES OLU CI N DEL CONTRATO. En rigor de de-
recho, cuando una de las partes contratantes falta
su propia obligacin de entregar la mercadera de
pagar su precio, la otra parte no tendra ms medio
para lograr la observancia del contrato que recurrir
la va coactiva. Pero por motivos de equidad, para
no tener por ligada al contrato una de las partes
desconocindolo la otra, la ley permite al contratante
quien el contrario dej de cumplir 12 obligacin, que
pida la rescisin del contrato y la indemnizacin de
los dallas y perjuicios. Es regla general que la reso-
lucin del contrato no se efecta slo por la falta de
cumplimiento de la obligacin, sino que debe pronun-
ciarla el juez despus de comprobar que el que de-
manda la rescisin ha cumplido por su parte el con-
trato (1).
Estas reglas generales fueron algn tanto modifica-
das para el contrato de venta, puesto que el Cdigo
civil declara resuelto el contrato de derecho, y, por
consiguiente, sin necesidad de una sentencia en pro
del vendedor, si el comprador no se presenta reco-
ger la cosa vendida y pagar el precio.
Por qu este rigor contra el comprador? Porque
dndose ste por satisfecho, 6 depositndose aqullas judicial-
mente en el caso previsto en el art. 332, empezar para el com-
prador la obligacin de pagar el precio al contado 6 en los plazos
convenidos con el vendedor. Este se constituir depositario de
los efectos vendidos, y quedar obligado su custodia y conserva-
cin, segn las leyes del depsito (art. 339, 0. E.)
La demora en el pago del precio de la cosa comprada, cons-
tituir al comprador en la obligacin de pagar el inters legal
<le la cantidad que adeude el vendedor (art. 311, a E,)(Nov.
met T.)
(1) Cd. civ., art. 1165; Od. de com., art. 42.
246DDRECHO 14NRCAN'I11
la ley tiene en cuenta el. caso ms frecuente en laa
ventas civiles, en que el vendedor tiene ya la cosa
vendida disposicin del comprador cuando se per-
f ecciona el contrato, y toda la culpa de la f alta de la
entrega suele ser del comprador que no encuentra el
dinero necesario. Pero en materia mercantil son igua-
les las condiciones de los contratantes, puesto que si al
uno puede f altarle el precio, al otro puede f altarle la
mercaderia, que por lo comn suele vender antes de
tenerla en sus almacenes. Por eso, cuando la merca-
dera se vende pagar al contado, la resolucin se
ef ecta de derecho f avor de quien cumple su obliga-
cin of reciendo el precio 6 la entrega de la mercade-
ra. As!, el contratante ms diligente se ve libre del
vinculo roto por la otra parte y puede disponer de laa
mercaderas y del precio, que de otra manera se hu-
biese visto precisado tener disposicin de la otra,
y, por alladidura, puede pedirle indemnizacin de da-
/los y perjuicios (1) (5).
(1) 06d. eiv., art. 1512; C6d. de com., art. 81
(5) S i el vendedor no entregare en el plazo estipulado los
efectos vendidos, podr el comprador pedir el cumplimiento 6 la
rescisin del contrato, con indemnizacin en uno y otro caso da
los perjuicios que se le hayan irrogado por la tardanza (ar-
tculo 329, C. E.)
En los contratos en que se pacte la entrega de una cantidad
determinada de mercaderas en un plazo lijo, no estar obli-
gado el comprador recibir una parte, ni aun bajo promesa da
entregar el resto; pero si aceptare la entrega parcial, quedar
consumada la venta en cuanto los gneros recibidos, salvo el
derecho del comprador pedir por el resto el cumplimiento del
contrato 6 su rescisin con arreglo al artculo anterior (ar-
tculo 830, C. E.)
La prdida 6 deterioro de los efectos antes de su entrega, por
accidente imprevisto 6 sin culpa del vendedor, dar derecho al
POR C. VIVA/TE247
Bibliografa: heRN1110 E R R E R A Della vendita 80vra eampio-
ne ; a prova; a peso , numero e misura, en el Arehivio giuri-
dico. Bolonia, 1881.
83. VENTA. CON ARREGLO .. MUESTRAS.Es una
venta simple, en que la calidad de la mercadera ven-
dida se determina mediante muestra. Para impedir la
sustitucin 6 la alteracin de la muestra, en este con-
trato suele sellarse 6 depositarse en manos de perso-
nas de confianza: por ejemplo, de un corredor de co-
mercio. Produce la obligacin rigurosa para el vende-
dor de entregar un gnero idntico al de la muestra,
sin aquellas ligeras diferencias que se suelen tolerar
en las ventas de calidad buena y mercantil. Si falta la
exacta conformidad de la mercanca con la muestra,
el comprador puede pedir la resolucin del contrato.
Pero mientras no pruebe esta disconformidad, el g-
nero debe tenerse por suyo desde el momento en que
comprador para rescindir el contrato, no ser que el vendedor
se hubiere constituido en depositario de las mercaderas con arre-
glo al art. 339, en cuyo caso se limitar su obligacin la que
nazca del depsito (art. 321, C. E.)
Si el comprador rehusare sin justa causa el recibo de los efec-
tos comprados, podr el vendedor pedir la rescisin 6 el cum-
plimiento del contrato, depositando judicialmente , en el primer
Caso las mercaderas. El mismo depsito judicial podr consti-

tuir el vendedor, siempre que el comprador demore hacerse cargo
de las mercaderas. Los gastos que origine el depsito sern de
cuenta de quien hubiese dado motivo para constituirlo (ar-
tculo 332, 0. E.)
No se rescindirn las ventas mercantiles por causa de lesinl
pero indemnizar daos y
perjuicios el contratante que hubiere
procedido con malicia 6 fraude en el contrato 6 en su cumpli,
miento, sin perjuicio de la accin criminal (art. 344, C. E.)
(N. DEL T.)
f u determinado; y si perece, slo l deber suf rir el
darlo, como propietario (*).
84. V E N T A A PR U E B A E N S A YO.La primera es
la venta hecha condicin de que la cosa pueda ser-
vir para el uso que est destinada. S i el ensayo
prueba no resulta, por ejemplo, si el caballo no em-
pareja con el otro con quien debla engancharse, si la
mquina no tiene la f uerza motriz necesaria, el com-
prador puede rechazarlos y pedir la rescisin del con-
trato. Pero debe hacer la repulsa y la restitucin en
el trmino convenido f ijado por la costumbre, puesto
que si contina valindose de la cosa equivale decir
que la conserva por buena.
Ms libre es el comprador en las ventas ensayo,
esto es, en las ventas en que las cosas vendidas, como
el vino 6 el aceite, deben satisf acer el gusto de quien
las compra. E n estos contratos el vendedor debe re-
mitirse por completo al gusto del c,omprador, que ni
siquiera est obligado decir los motivos de su repul-
sa. A sf suelen comprar los f ondistas, quienes, cono-
ciendo el gusto de su propia clientela, no aceptan el
'vino sin probarlo antes, tonel por tonel. E n estos con-
tratos es poco f avorable la condicin del vendedor,
puesto que la ef icacia de aqullos depende del bene-
plcito del comprador. Pero podr def ender sus pro-
(5) S i la venta se hiciere sobre muestras 6 determinando ca-
lidad conocida en el comercio, el comprador no podr rehusar el
recibo de los gneros contratados, si f ueran conf ormes las
muestras 6 calidad pref ijada en el contrato. E n el oigo de que el
comprador se negare recibirlos, se nombrarn peritos por am-
bas partes, que decidirn si los gneros son 6 no de recibo. S i los
peritos declarasen ser de recibo, se estimar consumada la venta.
en el caso contrario se rescindir el contrato, sin perjuicio de
la indemnizacin que tenga derecho el comprador (art. 327,
C d. eep.)(N . DEM T .}
pos intereses f ijndole un breve trmino para la prue-
ba, transcurrido el cual quedar libre de compro-
misos (1) (*).
85. V E N T A B A JO C ON DI C I N DE LLE GA R S I N A C C I -
DE N T E LO V E N DI DO. C uando las mercaderas f ueron
vendidas genricamente, el vendedor, como hemos
visto, debe entregar la cantidad estipulada, aunque
la nave que las transportase haya nauf ragado, porque
puede proveerse de ellas en otra parte. Pero si las
mercaderas en viaje se vendieron con la indicacin de
la nave que las transporta, entonces, aun sin un pacto
expreso, la. venta est sujeta . la condicin suspensiva
de la llegada sin accidente. S i las mercaderas se
pierden en totalidad, el contrato se considera como no
celebrado; el vendedor no podr exigir el precio, pero
por otra parte tampoco estar obligado indemnizar
al comprador el datio suf rido por la f alta de entrega.
S i las mercaderas se han deteriorado totalmente hasta
el punto de que ya no puedan servir para su. uso, el
contrato se considera como no celebrado; si las ave-
ras no llegan esta gravedad, el comprador de-
ber recibir las mercaderas en el estado en que se en-
cuentran, mediante una proporcional rebaja del pre-
cio. E n todos los casos, el vendedor que ha asegurado
las mercancas podr repetir del asegurador la in.dem-
nizacidn de lo que ha perdido (2).
(I) 06 d. civ., artculos 1452, 1453.
(") E n las compras de gneros que no se tengan la vista,
ni puedan clasif icares por una calidad determinada y conocida
en el comercio, se entender que el comprador se reserva la f a-
cultad de examinarlos y de rescindir libremente el contrato si
los gneros no le convinieren. T ambin tendr el comprador el
derecho de rescisin, si por pacto expreso se hubiere reservado
ensayar el gnero contratado (art. 318, C . E .)(N . DE L T .)
(2) C M. de com., artculos 62-66.
C A PI T U LO I I I
El contrato de transportes.
S E C C I N PR I ME R A
Transporte de mercancas.
Legislacin: C d. de com., artculos 388-416.Ley de 27 de
A bril de 1885, aprobando I as tarif as y las condiciones para los
transportes en las vias f erreas de las redes A dritica, Medite-
rrnea y S icula.Ley de 15 de Diciembre de 1892, para la
ejecucin del C onvenio internacional de B erna.
B ibiiograf ia: MA scansisr: .Del contratto di trasporto, tomo u.
T urn, 1888.MA Krts: 1ZDiritto f erroviario, en el A rchivio
giuridico, 1888. -DU V E R DY: Trait du contras de transport.
2.4 ed., Paris, 1874. F R A un-Grusarn: Coda des transporta.
Paris, 1881 00193mm: Des dommages-intrets en matire de
transporta. Paris, 1891. &iza: Das Deutsche Prachtrecht.
B erlin, 1879-83.S o:tour t Das transport-gesclulft, en el A f a-
nuale di Endemann, tomo I n. Leipzig, 1883-
86. N 0C I ON E E LE 1 contrato de transportes se cele-
bra entre quin se obliga transf erir mercancas, per-
sonas noticias de un lugar , otro, y quin le paga un
precio por este servicio (*). C omo quiera que el trans-
porte de noticias por el correo y por el telgraf o cons-
tituye un privilegio exclusivo del E stado, por eso slo
(l) E l contrato de transporte por vas terrestres 6 f luviales
de todo gnero, se reputar mercantil: 1.0, cuando tenga por
objeto mercaderas 6 cualesquiera ef ectos del comercio; 2., cuan-
P OR U . viVANTE251
nos ocupamos aqu de los otros transportes que son
objeto de la industria mercantil.
En el contrato de transporte de mercancas intervie-
nen en rigor tres personas : el remitente 6 cargador,
que hace la expedicin; el conductor porteador, que
se encarga de conducirlos 6 de hacerlos conducir, y el
destinatario consignatario, quien van dirigidas las
mercaderas. Para facilitar las operaciones de trans-
portes se ha formado una clase especial de comercian-
tes, designados con el nombre de factores 6 agentes de
transporte, los cuales, conociendo las tarifas de ferro-
carriles y los aranceles de aduanas, obteniendo reba-
jas cuando efectan cargamentos enteros, ayudan la
rapidez y la economa de los transportes. El contra-
to que se celebra entre ellos y quien quiere hacer la
remesa es un contrato de comisin para negocios de
transportes (*); el que se celebra entre el cargador y
el porteador, por lo comn una empresa de ferroca-
rriles, es un verdadero contrato de transportes.
Este es un contrato bilateral, porque ambos contra-
tantes se obligan recprocamente. Es un contrato con-
sensual, que se perfecciona sin necesidad de ningn
do siendo cualquiera su objeto sea comerciante el porteador 6 se
dedique habitualmente verificar transportes para el pblico
{art. 3490. E.) Los Cdigos de Francia, Holanda, S uiza, Alema-
nia, etc., se ocupan en este lugar de los comisionistas de trans-
portes y de los porteadores, sin duda por ser ellos los que dan
nacimiento este contrato, dedicndose habitualmente al trans-
porte de personas 6 de cosas; por esta razn tienen la conside-
racin de comerciantes, y de mercantil el acto que realizan-
E liste conformidad sustancial en todas las legislaciones respecto
este contrato.(N. DEL T.)
(*) P or esta razn el Cdigo federal suizo declara aplicables
al contrato de transporte las reglas del mandato, salvas las die-
posiciones que contenga en contrario.--(N, DEL T.)
252DE R E C F10 ME R C A N T I L
documento escrito, excepto en los transportes por f e-
rrocarriles (1). Por ltimo, es un contrato real en el
sentido de que las obligaciones derivadas del trans-
porte, por ejemplo, las de custodiar y restituir las mer-
cancas, no pueden surgir sino con la entrega de stas
al conductor porteador.
87. C A R T A DE POR T E .E s un documento que tiene
la f orma de una carta dirigida al destinatario y f irma-
da por el remitente, en la cual se declaran las condi-
ciones del transporte. E l remitente se la entrega al
porteador, para que le sirva de instruccin acerca de
la calidad de las mercancas, y, por consiguiente,
acerca del cuidado con que debe custodiarlas, va que
debe seguir, persona quien debe entregarlas, y para
probar al destinatario el precio convenido por el trans-
porte (*). E n cambio de esta declaracin, el remiten-
te, su vez, tiene derecho que se le d una copia de
ella f irmada por el porteador como resguardo de las
mercaderas.
E n los transportes por f errocarriles, estos of icios los
cumple la f actura de expedicin 6 carta de porte, que
se divide en tres partes: la declaracin de expedicin,
donde se indican las mercaderas y las condiciones del
transporte, con la cual se queda la empresa; el taln
resguardo, f irmado por el jef e de la estacin de par-
tida, y que se entrega al remitente; la carta de porte
d entregar al consignatario d cambio del taln res-
guardo, donde estn repetidas las indicaciones de la
declaracin de expedicin, y que al llegar las merca-
deras la estacin de destino se entrega al consig-
natario despus de pagar el porte, para que pue-
(1) Ley de 27 de A bril de 1885, artculos 92 y 94.
(*) A rt. 350, C . E .
POR C. VIVANTE 258
da retirar las mercaderas de la f actora de llega-
da (1) (*).
La carta de porte puede ser nominativa, la or-
den 6 al portador, segn los pactos convenidos entre
el remitente y el conductor: en cuanto los f erro-
carriles italianos, parece que su ley especial no les
autoriza para emitir ms que talones nominativos (2).
S i la carta de porte no contiene la clusula de la
orden al portador, el remitente es dueto de dis-
poner de las mercancas durante el viaje; puede reti-
rarlas, cambiar su destino, gravadas con cheques; el
consignatario no adquiere derechos propios sobre las
mercaderas llegadas, sino cuando haya pedido su en-
trega en la estacin de destino cuando ha transcurri-
do el plazo reglamentario convenido para su llega-
da (3). E n cambio, si la carta de porte es la orden
al portador, el endoso 6 la entrega del documento
transf iere el derecho de disponer de las mercaderas:
quien est en posesin del documento puede disponer
de ellas retirndolas durante el viaje, cambiando su
destino, con tal de que lo devuelva y deje otro con-
f orme con el cambio. Precisamente porque el posee-
dor de la carta de porte est seguro de que las merca-
deras permanecen su disposicin en las condiciones
descritas en ese documento, quien lo adquiere puede
con seguridad aceptar letras de cambio y hacer anti-
cipos sobre el precio de aqullas la entrega del
mismo
88. OB LI GA C I OR E 8 DE L OA R GI A DOR .E 1 remitente
(1) Ley de 2'7 de A bril de 1885, artculos 92.94, 110.
(*) A rt. 351, 0. E .
(3) Ley de 27 de A bril de 1885, artculos 92, 109, 110, 112, etc.
(4) C d. de com., art. 396; Ley de 27 de A bril de 1885, ar-
tculos 109, 110.
254
DEIRECRO MERCANTIL
debe extender la carta de porte declarando lealmente
las mercancas contenidas en los bultos; debe entre-
gar al porteador los documentos de A duana en regla,
para que pueda presentarlos en las of icinas por las
cuales pasarn las mercancas; debe entregarlas bien
embaladas, menos de que est dispuesto eximir al
porteador de toda responsabilidad. S i la carga y des-
carga se hace por el remitente y el consignatario,
como acontece en el transporte de animales, slo
aquellos deben suf rir las consecuencias de sus descui-
dos. Por ltimo, si el consignatario no se presenta
recoger la mercanca la rechaza, el remitente debe
pagar el precio del transporte (1).
Bibliografia: MANARA: Tariffe speciali e trasporti fatti in
modo speciale, ea el Fitangeri, 1885-86.
89 . OBLIGACIONE S D E L PORTE AD OR.E l portea-
dor que desempea un servicio publico, como las em-
presas de f errocarriles, no puede negarse ef ectuar
el transporte. T ambin debe transportar las mercan-
olas sin retardo, por el orden en que las ha recibido,
para no f avorecer con indebidas pref erencias 4 uno
de los cargadores en perjuicio de los dems. S i por
caso f ortuito no puede hacer el transporte sin retardo,
debe advertirsele antes al remitente, quien puede re-
tirar las mercancas (2) (*).
(1) C d. de com., art. 991; Ley citada, art. 92. letra A. ar-
ticulo 95; Ley citada, artculos 85 y 130, letra e.
(2) C d. de com., artculos 394, 395.
(*) N o habiendo plazo pref ijado para la entrega da loa ef ec-
tos, tendr el porteador la obligacin de conducirlos en las pri-
meras expediciones de mercaderas, iguales 6 anlogas, que hi-
ciere al punto en donde deba entregarlos, y de no hacerlo as,
l'oil C. viverrx265
El porteador debe efectuar el transporte con el cui-
dado y la solicitud de un conductor diligente. Si las
mercancas sufren retardo, prdida 6 avera, sea por
su culpa sea por la de sus agentes, deber indemni-
zar por retrasos, dalos y faltas en los objetos trans-
portados (*) menos que no se justifique haber so-
brevenido por caso fortuito inevitable, por violencia
insuperable, por la naturaleza y vicio propios de los
mismos gneros, por estar mal embalados 6 acondi-
cionados, por culpa del remitente del consignata-
rio (1) ("). Esto se halla conforme con el derecho co-
mn, en virtud del cual quin recibe el depsito y
custodia, de una cosa debe restituirla probar las cau-
sas no imputables l, que le impiden hacerlo.
Retarlo. El porteador conductor debe entregar
la mercanca en el tiempo convenido ; y si el contra-
ta no dice nada, en el plazo reglamentario de expe-
dicin, transporte y entrega que sefialan las tarifas y
los horarios; por ltimo, si tampoco dicen stos nada,
en el tiempo determinado por las costumbres. Estos
sern de su cargo los perjuicios que se ocasionen por la demora
(art. 358, C. E.)
S i mediare pacto entre el cargador y el porteador sobre el ca-
mino por donde deba hacerse el transporte, no podr el porteador
variar de ruta, no ser por causa de fuerza mayor, y en caso de
hacerlo sin ella, quedar responsable de todos los daos que por
cualquiera otra causa sobrevinieren los gneros que transpor-
ta, adems de pagar la suma que se hubiere estipulado para tal
evento. Cuando por la expresada causa de fuerza mayor el por-
teador hubiera tenido que tomar otra ruta que produjese au-
mento de porte, le ser abonable este aumento, mediante su
formal justificacin (art. 359, C. E.)(N. D E L. T.)
(I") Art. 862, C. E.
(1) Cd. de com., artculos 398, 401
(") Art. 361, C. E.
256DE R ZC HO ME R C A N T I L
trminos debern observarse con rigor, porque el lle-
gar tiempo es casi siempre condicin indispensable
para el buen xito de una especulacin (1).
E l resarcimiento debido por el porteador culpable
del retardo se limita regularmente la prdida de una
parte de todo el precio del transporte: si el retraso
dura el doble del tiempo normal, el porteador pierde
el precio entero; si dura menos, pierde una parte pro-
porcional la duracin del retraso (1). Para obtener
este resarcimiento, el cargador remitente no necesi-
ta dar ninguna prueba del dallo suf rido; en cambio,
debera hacerse si pidiese una indemnizacin mayor.
Prdida y avera. Si las mercancas se pierden
se deterioran, el porteador debe indemnizar al car-
gador segn el precio corriente en el lugar y el tiem-
po en que deban entregarse, deduciendo los gastos de
transporte, de aduana y los derechos que el segundo
se pudo ahorrar consecuencia de la prdida. S i hubo
dolo culpa grave en la empresa, sta deber resar-
cir adems al remitente todos los perjuicios directos
que suf ri por la prdida 6 la. avera; como, por ejem-
plo, los negocios f rustrados por la prdida de un mues-
trario, por la f orzada suspensin de los trabajos en un
taller 6 establecimiento.
S in embargo, estos preceptos estn suavizados por
excepciones justif icadas por los gravsimos peligros
que acompallan la explotacin del servicio de los
f errocarriles. A s, el porteador no responde de los
objetos preciosos, del dinero, de los ttulos de crdito
que no le f ueren declarados (2), por eso tambin, si se
(*) A rt. 368, C . E .
(1) C d. de com., art. 403; Ley cit., art. 130.
(2) edd. de com., artculos 405, 406; Ley cit., art. 140.
POR C. V I V A N T E 257
trata de cosas frgiles, como vidrios 6 mrmoles, de
cosas fcilmente alterables, como las carnes muertas
las frutas, de animales vivos, la empresa de fe-
rrocarriles puede reducir su propia responsabilidad
concediendo una rebaja sobre la tarifa ordinaria 6 ge-
neral. El comercio en grande afronta con gusto los
riesgos excepcionales de un resarcimiento insuficiente,
con tal de conseguir el transporte menor precio
ms ecnomico; y habitualmente recurre las tarifas
especiales, que en la prctica son las tarifas comu-
nes (art. 416).
Bibliograf a: MA N A R A : E destinatario nel contralto di traspor-
to, en la Revista italiana per le seienze giuridiche, 1888.
90. EL
D E STINATARIO 6 CONSIONATARIO.Llega-
das las mercancas su destino, el consignatario, ad-
vertido de su llegada por el cargador por el mismo
porteador, se presentar en la estacin para retirar-
las y all podr reconocer la vista del porteador el
estado interior y exterior de los bultos (*). Si los acep-
ta, y de este modo accede al contrato estipulado en su
(*) Si por efecto de las averas quedasen intiles los gneros
para su venta y consumo en los objetos propios de su uso, no es-
tar obligado el consignatario recibirlos, y podr dejarlos por
cuenta del porteador, etigindole su valor al precio corriente en
aquel da. S i entre los gneros averiados se hallaren algunas
piezas en buen estado y sin defecto alguno, ser aplicable la dis-
posicin anterior con respecto los deterioradas, y el consigna-
tario recibir los que estn ilesos, hacindose esta segregacin
por piezas distintas y sueltas, y sin que para ello se divida un
mismo objeto, menos que el consignatario pruebe 1a imposibi-
lidad, de utilizarlos convenientemente ea esta forma. El mismo
precepto se aplicar las mercaderas embaladas envasadas,
con distincin de los fardos que aparezcan ilesos (art. 375, C. E.)
Dentro de las veinticuatro horas siguientes al recibo de las
f avor por el remitente, deber pagar el porte (a) y los
gastos y derechos que gravan las mercancas, pues-
to que si no satisf ace estos dbitos, el porteador tiene
derecho retenerlas para garanta propia ("). S i el
consignatario no se encuentra 6 no se presenta reco-
ger las mercancas se niega recibirlas despus de
que las ha examinado, la empresa de f errocarriles no
puede ejercitar ninguna accin contra quien as de-
muestra que quiere permanecer extrallo al contra-
to (***). E ntonces la estacin de llegada escribe la de
mercaderas podr hacerse la reclamacin contra el porteador,
por el dao avera que se encontrase en ellas al abrir los bultos,
con tal que no se conozcan por la parte exterior de stos las
seales del dao 6 avera que diere motivo la reclamacin, en
cuyo caso slo se admitir sta en el acto del recibo.
T ranscurridos los trminos expresados 6 pagados los portes
no se admitir reclamacin alguna contra el porteador sobre el
estado en que entreg los gneros porteados (art. 366, 0.114
(N . DE L T .)
(*) E n el trmino de veinticuatro horas siguientes la entre-
ga de las mercancas (art. 374, C . E .)
(**) Los ef ectos porteados estarn especialmente obligados
la responsabilidad del precio del transporte y de los gastos y de-
rechos causados por elles durante su conduccin 6 hasta el mo-
mento de su entrega. E ste derecho especial prescribir los
osho das de haberse hecho la entrega, y una vez prescrito, el
porteador no tendr ms accin que la que le corresponda como
acreedor ordinario (art, 375, C . E .)
La pref erencia del porteador al pago de lo que se le deba por
el transporte y gastos de los ef ectos entregados al consignatario,
no se I nterrumpir por la quiebra de ste, siempre que recla-
mare dentro de los ocho das expresados en el artculo prece-
dente (art. 376, C . E .)--(N . DE L T .)
(***) N o hallndose el consignatario en el domicilio indicado
en la carta de porte, negndose al pago de loa portes y gastos,
rehusando recibir los ef ectos, se proveer su depsito por el
Juez municipal, donde no le hubiere de primera instancia, die-
POR C. VIVANTE 259
partida para que se informe del remitente, que siem-
pre es responsable del precio del transporte, si quiere
que se le reexpidan que se pongan en venta. Si tam-
poco se halla al remitente, las empresas de ferrocarri-
les suelen depositar las mercancas en el almacn de
reclamaciones, donde las tienen por seis meses en es-
pera del propietario. Transcurrido este plazo, proce-
den su venta, y lo que se recauda por este concepto
ingresa en el fondo destinado beneficio de las fami-
lias de los empleados (1).
91. TRANSPORTE S ACUMULATIVOS.Los transpor-
tes de las mercancas efectanse menudo en lineas
frreas pertenecientes compatias diversas de la que
se hizo cargo del transporte, 6 se continan por medio
de buques de vapor en los lagos y en los mares. Si el
remitente 6 el consignatario, cuando la mercanca ha
sufrido retraso, prdida 6 avera en esos largos viajes
hechos por varias lneas, estuviesen en el deber de
encontrar al culpable para exigirle el resarcimiento,
verlanse casi siempre obligados renunciar su dere-
cho por falta de pruebas. Con el fin de ampararles en
ellos, la ley los autoriza para ejercitar su accin con-
tra el primer porteador, contra el ltimo contra el
culpable, eleccin suya: el remitente la ejercitar
por lo comn contra el primero, el consignatario con-
tra el ltimo, y as podr cada uno fcilmente hacer
valer su propio derecho (art. 411). El porteador que
haya indenmizado el dallo sin tener ninguna culpa de
l, ropetir contra el responsable; y si no se descubre
posicin del cargador 6 remitente , sin perjuicio de tercero de
mejor derecho, surtiendo este depsito todos los efectos clu la
entrega (art. 369, C. E.)(N. nsi. T.)
(1) 066. de com., artculos 402, 412, 413; Ley cit., art. 112.
260
DERECHO ME}ICANTIL
ste, se dividir, el dallo en proporcin del camino re-
corrido por las mercancas en la lnea de cada em-
presa.
92. LAS ACCIONES .Por regla general, el recibo de
las mercancas y el pago del precio del transporte, sin
reserva, cancelan toda accin contra el porteador; esto.
es legtima consecuencia de la facultad concedida al
consignatario de reconocer las mercancas antes de
retirarlas. Sin embargo, si la prdida la avera no
eran cognoscibles en el momento de la entrega, por
ejemplo, porque se notasen en el interior de los bultos,
el consignatario conserva la accin de indemnizacin
si dentro de los siete das posteriores la entrega pi-
diese al porteador el reconocimiento de los dallos des-
cubiertos. La conserva, pero con una condicin que
debe observarse con rigor, saber: que pruebe que la
prdida la avera, acaecieron en el tiempo que media
entre el momento de entregarse por el remitente al
porteador las mercancas y aquel en que el porteador
las restituy al consignatario (*). Slo de ese modo se
evita el peligro de que al consignatario ponga cargo
del porteador [prdidas averas experimentadas por
la mercanca despus de ingresar en sus almacenes.
(*) S i ocurrieren dudas y contestaciones entre el consigna-
tario y el porteador sobre el estado en que se hallen los ef ectos
transportados al tiempo de hacerse al primero su entrega, sern
stos reconocidos por peritos nombrados por las partes, y un
tercero en caso de discordia, designado por la autoridad judicial,
hacindose constar por escrilo las resultas; y si loa interesados
no se conf ormaren con el dictamen pericial y no transigieren sus
dif erencias, se proceder por dicha autoridad al depsito de las
mercaderas en almacn seguro y usarn de su derecho como
correspondiere (art. 35'7, C. E .)(N . DIU . T .)
P OR C. VIVANTE261
SECCIN SEGUNDA
Transporte de personas.
Legislacin: Ley de 27 de Abril de 1885, que aprueba las tarifas
y las condiciones para los transportes por ferrocarril, espe-
cialmente los capitules II y III.---Reglam ente de 31. de Octu-
bre de 1873, para la polica y la seguridad de los ferrocarriles.
Bibliograf a:
Vase la del ninn. 86.FassA: Responsabilitd
dele Compagnie f erroviarie relativamente ale persone.
Tu-
rin, 1888. WasTratKAYP, en el Manuale di Endemann,
376.391. WEnutcm Die Hartan wegen KtIrperverletzong
und TI1dtung emes Menschen, 1883.
93. Nociorms.Quien quiere hacerse transportar
de un lugar otro por ferrocarril debe proveerse de
un billete y conservarlo todo el tiempo que dure el
viaje. Este billete, como todo titulo al portador, puede
ser libremente cedido, si no hay para ello contraria
disposicin, anloga la escrita en los billetes de
vuelta, El billete mismo indica su precio, que varia se-
gn la clase del coche, la velocidad del tren y la edad
del viajero. Se suele dar para cada viaje un billete,
que se entrega en la estacin de llegada; pero los ta-
lonarios de los viajes circulares valen para toda su
duracin. Los billetes slo sirven en el viaje para el
'cual se han tomado, salvo el derecho del viajero
detenerse una 6 dos veces durante aqul, segn la dis-
tancia que ha de recorrer. Aun cuando se vea im-
pedido para emprender el viaje, no puede pedir el
reembolso del precio, sino cuando la salida se retrasa
ms de una hora, 6 se detiene por orden de la autori-
dad gubernativa 6 judicial, 6 no hay asiento de su
clase en el tren. Quien viaja sin billete y no justifica
su falta quien viaja con un billete irregular, por
ejemplo, ms all de su destino 6 en una clase diversa
de la indicada en l, tiene que pagar, adems del
precio 6 de la diferencia de precio debido, un suple-
mento igual al importe del mismo. El viajero debe
atender tomar asiento en el tren que va su destino,
detenerse cuando ha llegado ste, y velar en cuanto
de l depende por su propia seguridad y por la de las,
personas que le estn confiadas.
94. B AG AJ ES .Todo viajero puede llevar consi-
go (5) aquellos pequetios bultos, como maletines, eo-
frecillos, cajitas, que puedan colocarse bajo los asien-
tos encima de las redes de los carruajes. Pero si son
ms voluminosos, debe facturarlos corno equipajes y
pagar un precio especial de transporte. En cambio le
entregarn un taln para recogerlos en la estacin de
llegada; si lo ha perdido, bastar con que justifique su
propiedad y deje recibo de ellos.
95. RES P ONS AB ILIDAD DE LAS EMP RES AS FERROCA-
REMERAS . Las empresas de ferrocarriles contraen
la obligacin de transportar los viajeros hasta su
destino en el tiempo fijado por el horario; por lo cual
deben indemnizarlos de todo perjuicio que les oCasione
el retraso imputable culpa de sus propios agentes (1).
Mas para preservar las empresas de las insoporta-
(5) Las cartas de porte billetes en los casos de transporte
de viajeros, podrn ser dif erentes, unos para las personas y otros
para los equipajes; pero todos contendrn la indicacin del por-
teador, la f echa de la expedicin, los puntos de salida y llegada,.
el precio, y en lo tocante los equipajes, el nmero y peso de
los bultos, con las dems indicaciones que se crean necesarias
para su f cil identif icacin (art. 252, C . E .)---(N . m. T .)
(1) C d. civ., artculos 1221, 1229.
P OR O. VIVANTE269
bles demandas de indemnizacin que las expondran
los f ciles y f recuentes retardos, la ley slo las obliga
restituir el precio del billete en proporcin al viaje
que f alta ef e,ctuar, si el tren tiene que detenerse si
no enlaza y el viajero no quiere aprovechar el tren
sucesivo. Para velar ms en serio por el inters p-
blico, gravemente perturbado por los retrasos de ms
importancia, la empresa est sujeta f uertes multas
que ingresan benef icio del T esoro (1).
La compailia , en f uerza del contrato, asume tam-
bin la obligacin de conducir
sano y salvo ,
su des-
tino al viajero que ella se corma; y le debe indem-
nizacin de todo dallo que le acontezca durante el
viaje, si no prueba que f u por una causa no imputa-
ble sus agentes. N ecesitar probar que el viajero dej
de velar por su propia persona, que f u vctima de
un delito, de una agresin por parte de quien era
cif ran() la empresa, sin culpa de la misma; slo
entonces podr eximirse de la responsabilidad que le
incumbe.
N o slo el viajero, sino cuantos por su herida 6 por
su muerte suf rieron un dallo, en especial quienes ob-
tenan un auxilio econmico del trabajo de aqul,
como la mujer y los hijos, tienen derecho al resarci-
miento, no ya por la f uerza del contrato al cual f ue-
ron extrallos, sino por el principio de derecho comn
que condena al culpable indemnizar los danos y
perjuicios que ocasionare (2). E l viajero tendr dere-
cho al resarcimiento por los gastos de enf ermedad,
por los padecimientos suf ridos, por el f orzado aban-
(1) Ley de 2'7 de A bril de 1885, art. 31; R eglamentg de 31 de
Octubre de 1873, art. 58.
(2) C dd. ciy., art. 1151 y siguientP?.
264
DERECIII0 "curra
dono del trabajo, por la mutilacin de su persona; los
que vivan de su trabajo tendrn derecho ser in-
demnizados en proporcin de las ganancias, de la
edad del dif unto y de las necesidades propias. Pero
como en esta materia nos f alta tina ley especial, an-
loga las vigentes en casi todos los paises de E uropa,
mucho depende de la apreciacin de las circunstan-
cias que f orma el juez de tarde en tarde en cada
caso(*).
(*) En Espaa, la ley de polica de ferrocarriles de 23 de No-
viembre de 1871, y el reglamento de 8 de S etiembre del mismo
ano, dictado para su ejecucin, contiene algunas disposiciones
anlogas las que indica el texto.(N. D E L T.)
C A PI T U LO I V
contrato de cambio.
.Ribliografia: V I DA R I : La Cambiale, gli ordini in derrate e l'as-
segno bancario. Miln, Hoepli edit., 1885. MA R GR I E R I : La
cambiale, 5.a ed. N poles, 1890.S unuo, en el Commento:cd
Codiee di commercio, tomo I n, Drucker y T edeschi edit. V e-
rona, 1884.T aB L: Weehselrecht, 44 ed. Leipzig, 1878 (tra-
ducido por E . B ianchi. Pisa, 1874). KuttrzE e B R A C HN A N N ,
en el Mannuale di Endemann, iv, parte 2.4, 1884.LI mmA N N :
Lehrbuch des Deutschen Wechselrechts. S tuttgart, 1886.B E -
T E N : Absoluter und dispositiviter Inhale der deutschen We-
ehselordnung , en la Goldschmidt's Zeitsehrift, m'y, 1887,
pg. 1 y siguientes. Para la historia: Lavrins, libro cit., 16.
PE R T HX, libro eit., tomo nr, 164. GOLDS C E MI DT : U niver-
sal g eschicht e, pg. 403 y siguientes. Para las investigacio-
nes econmicas, GOS C HE N : Thdorie des changos trangers,
trad. de S ay, 12.a ed., 1886.S canstrr: Di Lehre ven den au-
autheirtigen Wechselkursen. Leipzig, 1881.
96. N ocitoN E s GE N E R A LE S .La letra de cambio es
un documento esencialmente f ormal, que trae consigo
la obligacin de pagar una suma cierta. Puede tener
la f orma de una orden de pago la, de una promesa de
pago. E n el primer caso se llama letra de cambio: con
ella el autor del titulo, da la orden de pagar un ter-
cero, que aceptando, se convierte en el deudor prin-
cipal. E n el segundo caso se llama pagar 6 vale de
cambio: quien emite este titulo est obligado antes que
266DF2R E C HO MKR C A N T I L
todos pagar la suma cambiarla (1). E n la letra de
cambio intervienen tres personas: el librador, 6 sea el
que da la orden de pago; el tomador, f avor de quien
se libra el ttulo, y el pagador, quien va dirigida la
orden de pagar. E n el pagar intervienen dos perso
nas: el librador que emite el titulo y el tomador . f a
vor de quien se emite.
A mbos documentos pueden reducirse estas dos sen-
cillas f ormas.
LE T R A DE C A MB I O
B olonia, 20 de E nero de 1894.
Pguese en fin de Julio, por esta de cambio, al
Sr. D. Juan Beretta mil liras.
C S A R V I I /A N T E .
M Sr. D. A lberto Piral.
.1f U dn, calie de S an Damin, nm. 27.
(1) La palabra cambiaie la traducimos e letra de cambios si-
guiendo la versin usual de la palabra, no sin dejar de advertir
que dentro del gnero cambia/e reconoce el C digo italiano, de
acuerdo con la doctrina iniciada en A lemania y seguida en las
leyes de la mayora de los pases, la eambiale tratta, es decir, la
letra de cambio en sentido especf ico, y el paghere cambiarlo
vaglia eambiario, que es lo que nosotros llamamos tambin vales
pagar hla orden. La palabra letra es procedente del italia-
no, pues siendo sta en su origen una carta que se entregaba
la persona que haba de cobrar su importe, se le di el nombra
de tallero, palabra italiana que signif ica carta. E n el actual tec-
nicismo italiano la letra de cambio se denomina casebiale.
(N. DE L T .)
POB C . V I V A N T B 267
PAGAR
B olonia, 20 de E nero de 1894.
Pagar en fin de Julio al Sr. D. Juan Beretta, por,
esta de cambio, mil liras.
CE BAR V1VAN1E .
Todas las obligaciones escritas en el documento de
cambio, aun cuando tengan diversos nombres y for-
mas, tienen la misma naturaleza jurdica.
En su circulacin tienen el carcter de obligaciones
formales, puesto que su fuerza de obligar no nace del
negocio para el cual fueron emitidas, sino de la mera
voluntad de obligarse cambiariamente. En efecto, al
paso que en las obligaciones ordinarias el deudor est
obligado, porque ha adquirido por compra mercade-
ras, porque ha recibido un prstamo, porque ha li-
quidado una cuenta, aqui se obliga porque ha emitida
un titulo destinado la circulacin. Esta disciplina ju-
ridica da ms confianza la circulacin de las letras
de cambio, porque quita al deudor la posibilidad de
oponer al poseedor del documento de crdito las ex-
cepciones que para l nacerian del ,contrato de venta
del de mutuo, por ejemplo, por falta de entrega de las
mercaderas de la suma pactada. Si la letra de cam-
bio hubiese de llevar consigo estas causas que le die-
ron origen, los derechos del poseedor estaran siem-
pre amenazados de excepciones que no puede conocer.
Son obligaciones literales, puesto que ninguna pro-
mesa hecha fuera de la letra de cambio puede restrin-
gir su eficacia; slo lo que est escrito en el documen-
to es decisivo para f ormalizar las relaciones del acree-
dor que lo tiene en sus manos y del deudor que lo ha
f irmado.
S on obligaciones autnomas, puesto que la validez
de cada una de ellas es independiente de la validez de
las obligaciones que la siguen la preceden.
S on obligaciones unilaterales de una cantidad de
dinero, puesto que todas traen consigo la obligacin
de pagarla 6 de garantizar su pago sin otra obligacin
correlativa. Las f ormalidades impuestas por el C digo
al poseedor del documento para realizar su crdito no
constituyen una obligacin, sino una f acultad, la cual
ejercitar cuando quiera hacerla valer.
Por ltimo, las obligaciones cambiarias no pueden
exigirse en derecho sino por medio de la letra de cam-
bio: el acreedor no puede exigir su crdito si no posee
el ttulo, si no lo presenta, si no lo restituye al deu-
dor; para ella, como para todos los documentos de
crdito, es verdadero, casi en absoluto, aquel princi-
pio de que la suerte del crdito va unida la suerte
del ttulo. E s un principio inf lexible, que pone al
poseedor incauto riesgo de perjudicar irreparable-
mente su crdito con la prdida del documento que
lo representa; pero la circulacin de la letra de cam-
bio se hace ms rpida inspira mayor conf ianza,
porque el tomador de ese documento sabe que adquie-
re un crdito que tiene literalmente el valor indicado
en el titulo mismo.
La conf ianza que acompalla la letra de cambio en
su circulacin sugiri una f rase que ha hecho f ortuna:
la letra de cambio es la moneda de los comerciantes.
Pero la f rase no tiene valor jurdico, porque si se to-
mase al pie de la letra llevarla consecuencias que
nadie podra aceptar. E n realidad, la letra de cambio
P OR C. VINANTE269
no puede equipararse la moneda, puesto que no tiene
valor presente, no extingue las obligaciones, no puede
darse por fuerza al propio acreedor en vez de dinero.
Pero es cierto que cuanto mayor es el nmero de las
obligaciones accesorias dadas en garanta de la obli-
gacin principal, cuanto ms grande es el rigorismo
cambiarlo, tanto ms fcilmente se puede convertir la
promesa de una suma futura en dinero de presente (*)
(*) S istemas cMilVeos y legiskitives acerca de la nataraleza eco-
+O ndea y jurdica de les letras de cambio.
A . Sistema francs.L a letra de cambio es un instrumento
del contrato de cambio trayecticio y cuya funcin econmica con-
siste en el ahorro de gastos y en la supresin de los riesgos del
transporte del numerario, as como en el aumento del capital
circulante, al auxilio del crdito, del que es tambin instru-
mento. Recibe un gran impulso en virtud de la responsabilidad
solidaria que contraen cuantas personas intervienen en la letra
de cambio, por lo que es recibida, mientras llega el venci-
miento, como dinero efectivo. S on consecuencias lgicas de este
sistema: 1.0, la designacin de un lugar para el pago, distinta
del de su expedicin; 2., la existencia de dos relaciones jurdi-
cas cambiarlas; la del librador con el tenedor por lo que se re-
fiere al valor de la letra y expresin de la forma en que ha sido
B atinfecho, y la del librador con el pagador, respecto laprovisida
de fondos, que aqul debe hacer ste. Este sistema, que pode-
mos llamar kist6rice, slo es seguido en Holanda y alguna que
otra legislacin europea 6 americana que han permanecido es-
tacionarias.
B. Sistema alemn-ingls.L a ley general alemana de cam-
bio de 1848 consagr legislativamente la teora que Einert , ju-
risconsulto sajn (1771-1855), haba desarrollado cientficamente
en 1839 en el libro titulado Das Weciaeirecht track cm Bede-
Mose des
Weciseigesdalles int etunzekuten Jahrhundert, y en el
que consideraba la letra de cambio como un instrumento de
crdito independiente de todo contrato, llamado sustituir con
grandes ventajas, en ocasiones, la moneda metlica. Esta teo-
ra, que considera 4 la letra como una carta moneda 6 como un
270
DERECHO MERCANTIL
97. EL CONTRATO DE CAMB IO.Toda obligacin
cambiarla nace de un contrato de cambio que se cele-
bra entre el librador y aceptante, entre endosante y
tomador, y as sucesivamente. E ste contrato no pro-
billete de B anco, que puede 6 no derivarse de un contrato tra-
yecticio, pero que representa ante todo un anticipo de valores
para el consumo industrial 6 mercantil, haca bastante tiempo
que estaba preparada por la prctica, en I nglaterra y en los
E stados U nidos del N orte de A mrica. E n la actualidad la ley
alemana ha inspirado la legislacin cambiara de A ustria, Hun-
gra, Dinamarca, S uiza , Portugal, I talia, y de la inmensa ma-
yora de las naciones.
Las consecuencias que se deducen del sistema que nos ocupa,
verdadera anttesis del anterior, son: 1.4, la abstraccin completa
como ajenos al derecho cambiario de los contratos que, como
consecuencia de la expedicin de la letra, surgen entre el libra-
dor y el tenedor, y entre el librador y el pagador; 2.4, el conside-
rar las letras de cambio como unas obligaciones literales, uni-
laterales y autnomas. E sta segunda consecuencia ha sido pro-
ducto de la elaboracin cientf ica, que ha llegado esta conclu-
sin, ms lgica y racional que la primitiva, dentro de este sis-
tema y que af irma que la letra es un instrumento independiente
de todo contrato. I nglaterra, I talia, B rasil, U ruguay, Guatema-
la, Honduras, B uenos A res, etc., siguen la tendencia indicada
en esta segunda conclusin, que, lejos de dif erir de la f rmula
de la ley alemana, podemos decir que es el perf eccionamiento de
la misma. C omo est explicada esta teora por el autor con la
debida extensin, nos abstenemos de hacer ms aclaraciones.
C . Sisienia belga-escocs.En B lgica por la Ley de 20 de
Mayo de 1872, lo mismo que en E scocia, se consideran ha letras
como instrumentes del contrato de cambio trayectieio la par
que como instrumentos de crdito. S i se permite que puedan li-
brarse aquellas en el mismo punto donde han de ser pagadas, no
se hace abstraccin de algunos de los contratos que pueden na-
cer de su expedicin. E l sistema belga, que en muchos aspectos
se aproxima al alemn, podemos decir con A sear que es el lazo
de unin entre el sistema f rancs y el alemn.
D. SiSkIlia espaol.El C digo vigente de 1885 sigue un sis-
P OR C. VIVANTE271
duce sus efectos si no tiene los requisitos esenciales de
todo contrato: capacidad, consentimiento y causa 11-
cita de obligarse.
C apacidad.
Slo quienes son capaces de celebrar
tema eclctico parecido al belga. S i de acuerdo con el alemn-
ingls consiente que el pago de la letra se haga en el mismo-
punto de la residencia del librador y que ste pueda librarla
su propia orden, exige al mismo tiempo, de acuerdo con el ele -
tema francs, la indicacin del concepto en el que el librador se
declara reintegrado por el tomador; prohibe que puedan exten-
derse al portador y no prescinde de las relaciones jurdicas que
da nacimiento la expedicin de la letra, tales como la referente
la provisin de fondos, etc.
B e un sistema eclctico, 6, si se quiere, el primer paso que se
da hacia la aceptacin absoluta del sistema alemn-ingls, que
por ser el ms cientfico1 es el que mejor revela las aspiraciones
del comercio y el que est prximo dominar por completo (a).
(N. E L T.)
(a) Para que se f orme juicio exacto del sistema espahol , f rancs y belga,
puesto que en este punto coinciden, vamos copiar ntegra la 118C4 101:1 3.5 del
titulo X, que lleva por epgraf e O btgoetemkt dei librador:
A rt. 456. E l librador estar obligado hacer provisin de f ondos oportuna-
mente la persona cuyo cargo hubiere girado la letra, no ser que hiciere
si. giro per cuenta de un tercero, en cuyo caso ser de ste dicha obligacin,
~va siempre la responsabilidad directa dai librador, respecto al tomador 6
tenedor de la letra y la del tercero pr cuenta de quien se hizo el giro respecte
al librador.
A rt. hl S e considerar hecha la provisin de f ondos cuando al venc-
miento de la letra, aquel contra quien se libr, sea deudor de una cantidad
igual 6 mayor al importe de ellas al librador +5 al tercero por cuya cuenta se
hizo el giro.
A rt. 458. Loe gastos que se causaren por no haber sido aceptada 6 pagada
la letra, sern cargo del librador 6 del tercero por cuya cuenta se libr,
menos que pruebe que haba hecho oportunamente la provisin de f ondos, 6
que resultaba acreedor contarme al artculo anterior, 6 que estaba exprima-
mente autorizado para librar la caatidad de que dispuso.
E n cualquiera de los tres casos podr exigir el librador del obligado 5 la
&C aptacin y al pago, la indemnizasln de los gastos que por seta causa hu-
biere reembolsado al tenedor de la letra.
A rt. 458. E l librador responder civilmente de las resultas da su letra S to-
das las personas que la vayan sucestiramente adquiriendo y cediendo. Los
abiltos de seta responsabilidad as especif ican en los artculos 456, 458 y en el
siguiente.
Art. 460. C esar la responsabilidad del librador cuando el tenedor de la.
272D tRE CHO ME RCAlbrrIL
U D contrato mercantil pueden obligarse por letra de
cambio, can hombres 6 mujeres, ciudadanos ex-
tranjeros. Precisamente por esto el menor no puede f ir-
mar vlidamente una letra de cambio, si no est
emancipado y autorizado para ejercer el comercio 6
para contraer esa obligacin cambiaria (vase el n-
mero 9). R especto la mujer casada, el C digo de co-
mercio, siguiendo las tendencias liberales de nuestros
tiempos, no anade ninguna nueva incapacidad las
escritas en el C digo civil (art. 134); mas, para que
no se eludan f cilmente estas restricciones recurrien-
do la f orma abstracta de la letra de cambio, debe
considerarse necesaria la autorizacin del marido siem-
pre y cada vez que la mujer se obligue por actos com-
prendidos en aquella prohibicin.
Consentimiento.La f alta de voluntad priva de toda
existencia jurdica la obligacin cambf aria , como
cualquiera otra obligacin por contrato. S i se f al-
sif ic la f irma, si se escribi en broma 6 por ejerci-
cio
escolstico, si el firmante muere antes de llenar la
letra de cambio quien iba dirigida, y, por consi-
guiente, ha cesado su voluntad de obligarse en el mo-
mento en que la otra parte debiera hacerla suya, la
obligacin no existe por f alta de consentimiento. La
letra no la hubiere presentado 6 hubiere omitido protestarla en tiempo y
f orma, siempre que pruebe que al vencimiento de la letra tenia hecha provi-
sin de f ondos para su pago en loa trminos prescritos en los articulen: 456 y
457. S i no hiciere esta prueba, reembolsar la letra no pegada, aunque si pro-
testo se hubiere sacado f uera de tiempo, mientras la letra no haya prescrito.
C aso de hacer dicha prueba, pasarela responsabilidad del reembeleo aquel
que aparezca en descubierto de l, en tanto que la letra no est prescrita. E s-
tas eon las disposiciones del C digo espolio', que concuerdan, como hemos
dicho al principio, con las legislaciones f rancesa y belga. A lemania, I ngla-
terra, S uiza, I talia y en general todas las naciones que siguen el materna ale-
mn I ngls no se ocupan de la provisin de f ondos, y en so lugar declaran que
el librador de una letra es responsable, C OA arreglo la materia de cambio,
de la aceptacin y pago, 6 de indemnizar al tenedor 6 endosante que haya
sido obligado pagar, siempre que hubieren llenado las f ormalidades necesa-
rias, ea caso de deshonor.(N . Dar. T .)
POR C. VIVANTR

278
letra de cambio no tiene ef icacia ni aun contra el deu-
dor que en ella puso su f irma por error esencial, por
violencia 6 por dolo, sin que pueda imputrsele nin-
guna culpa; por que si el titulo es decisivo por el conte-
nido del contrato, no lo es por su existencia. E ntre el
caso en que la f irma del obligado por el contrato de
cambio f u arrancada con dolo y los casos de error
de violencia hay que distinguir: que en estos ltimos el
vicio del consentimiento puede alegarse contra todo
poseedor de la letra de cambio, mientras que el dolo
slo puede oponerse solamente quien ha hecho uso
dol engallo (art. 1115 del C d. civ.)
C ausa licita. L a causa por la cual el deudor por
letra de cambio est obligado con los poseedores del
documento de crdito con quienes no tuvo relaciones
directas, est en el hecho de haberlo puesto en circu-
lacin y en que ha garantizado todos el pago con su
f irma. E ntre ellos, que son y permanecen extrailos
hasta que llega la hora de pagar, no hay ninguna otra
relacin f ormal excepto la establecida por el ttulo
que los pone uno f rente de otro.
Pero en las relaciones entre los contratantes desc-
brese y es decisiva la causa que di origen intrnseco
y material la obligacin, menos que aqullos, con
la emisin del titulo, no hubiesen querido renovar pre-
cedentes relaciones, lo cual no es de presumir. E l obli-
gado
por contrato de cambio, citado pagar, podr
eximirse de hacerlo probando que di la f irma por
f avor y no para reconocer un dbito, que no recibi
la suma en espera de la cual autoriz el titulo. Di-
versa es, pues, la disciplina jurdica si se trata de
quines celebraron directamente el contrato de cam-
bio, 6 de quiens no tienen entre si otro vinculo jur-
dico ms que el derivado de la letra de cambio.
Y
esta distincin est llena de equidad, porque el tercer
poseedor del ttulo de crdito lo adquiri bajo la fe de
lo que en l estaba escrito, mientras que el contra-
yente directo lo adquiri en fuerza de la causa mate-
rial que di origen su. contrato, aunque no se men-
cione en el documento.
Bibliografa.: BoLAFF10: I principii
nene congroversie comer-
ciali. Turn, 18811La Sottoscrizione delle cambiali,
pgi-
nas 119 -136 .
98. RE QUISITOS E SE NCIALE S D E LA LE TRA D E CAM-
BIO (artculos 251-256).La letra de cambio debe re-
sultar necesariamente de un acto escrito que puede
ser un documento privado 6 pblico, n lengua nacio-
nal 6 extranjera, impreso manuscrito. Debe conte-
ner los siguientes requisitos, cada uno de los cuales
es indispensable para su existencia como letra de
cambio:
1.0 La fecha, que debe indicar el lugar, el da, el
mes y el. alio de la expedicin del titulo. Es necesario
para determinar la ley por la cual debe regirse, la
capacidad del librador y veces tambin el venci-
miento. La fecha se tiene por verdadera mientras no
haya prueba en contrario (art. 55).
2. La denominacin de letra de cambio si el do-
cumento contiene la obligacin de hacer pagar. Pero-
cuando contiene la obligacin de pagar puede tomar
ese nombre 6 uno de estos dos ms usados, pagar
vale de cambio, y ninguna frmula equivalente podria
hacer sus veces. Pero la jurisprudencia, indulgente
con las costumbres, considera legitima la clusula
por esta primera de cambio como si fuese esencial-
mente idntica la prescrita por la ley, sin embargo
P OR C. V1VAXTE275
de la elisin de la palabra letra. Con esta solemni-
dad de formas quirese llamar la atencin de quien
se obliga, acerca de la naturaleza excepcionalmente
rigurosa de la obligacin que contrae y facilitar la
circulacin del documento de crdito. Estas denomina-
ciones deben expresarse en el texto de la letra de
cambio; y si estn escritas despus de l, deben ser
puestas de pililo y letra del mismo librador 6 emi-
tente con su firma, fin de que no se inserten des-
pus de la firma, y, por consiguiente, ignorndolo el
obligado.
3. La indicacin del tomador, 6 sea de aquel
quien debe hacerse el pago. Basta que el tomador sea
designado de modo que no haya ninguna duda acerca
de su identidad. El librador puede tambin girar la
letra su propia orden (art. 255): en este caso el
librador y el tomador son una sola persona, y la letra
de cambio no puede entrar en circulacin sin un acto
ulterior, 6 sea un endoso del librador. De la necesidad
de designar un tomador nace el que no sea vlida la
letra de cambio al portador, pues falta aquel requi-
sito esencial. El tomador puede transmitir el titulo me-
diante endoso, aun cuando en l falte la clusula la
orden que se sobreentiende por la misma ndole del
documento, naturalmente endosable.
4. La suma que ha de pagarse : debe ser una can-
tidad determinada de dinero, que puede consistir en
moneda nacional extranjera, designada en guaris-
mos 6 en letras, por lo comn de uno y otro modo
la vez. Si el pago de la suma se ha hecho depender de
cumplimiento de una condicin, por ejemplo, de una
contraprestacin del acreedor, la letra de cambio es
nula. La adicin de una promesa de intereses no la
anula, pero se considera como no escrita (art. 251),
276D E RE CHO ME RCANTIL.
porque la variabilidad de los intereses menoscabarla
la f cil circulacin del documento.
5. E l vencimiento (artculos W5-286): debe ser uno
solo para toda la suma indicarse de un modo preci-
so, por lo que la letra de cambio seria nula si la de-
terminacin del vencimiento se dejase al arbitrio de un
tercero. E l C digo determina los modos con los cuales
se debe manif estar el vencimiento, y son los siguientes:
a) A la vista. La letra de cambio vence cuando se
presenta.
b) A cierto tiempo vista. La poca del vencimiento
empieza correr desde el da de la presentacin, el
cual se sellala por medio del protesto por medio de la
aceptacin.
e) A cierto tiempo fecha, por ejemplo, tres me-
sas f echa ; tampoco es aqu necesaria la palabra f e-
cha , y puede decirse de hoy en un mes, al ano
de emitirse . Los meses se computan por el calenda-
rio gregoriano, que entre nosotros es el civil.
d) A da fijo, por ejemplo, en 30 de A bril; si se
omite indicar el alto, se entiende el corriente el pr-
ximo, si ha transcurrido ya el da del vencimiento.
C uando ste se ha f ijado para el principio, la mitad
el f in de mes, la letra de cambio vence respectivamen-
te en el da 1.0, 15 y ltimo del mes.
e) En feria. E stas letras de cambio, f recuentisimas
en los pasados siglos, cuando las f erias cataban en su
apogeo ( vase el nm. 58) y acudan all los ban-
queros para compensar sus crditos, sanse hoy muy
poco. La letra de cambio vence en el penltimo dia de
la f eria, 6 en el mismo da de ella, si sta no dura ms
que un da.
N o son admisibles otras f ormas para designar el
vencimiento, f uera de las indicadas en el C digo. A si,
P OR C. VIVNTE277
anularlan la letra los vencimientos mi muerte, en
el din de mi santo, el da de San Antonio, etc. (*).
5. El lugar del pago . --Como el poseedor de la letra
de cambio tendr que buscar su deudor en el ella del
vencimiento para exigirle el pago, por eso es necesa-
rio que sepa dnde debe encontrarle sin que haya en
ello ninguna incertidumbre. No hace falta que el punto
de pago sea diverso del punto de expedicin, por lo
cual deben tenerse por vlidas las letras de cambio de
una sola plaza.
En el caso de no indicarse en la letra de cambio el
lugar del pago, no por eso es nula, sino que vale como
tal en los giros, la residencia del pagador, que suele
indicarse continuacin de su nombre y apellido
modo de sellas de direccin, y en los pagars, la resi-
dencia del emitente, que suele alladirse la fecha de
la emisin de este documento.
Tambin puede indicarse para el pago un lugar geo-
(')
En Espaa, Francia, B lgica, Holanda, existe otra forma
ms para designar el vencimiento de la letra, que es uno 6 ms
usos. Con esta palabra uso, se entiende en el comercio un cierto
nmero de das 6 meses, que no es igual en todas las plazas
mercantiles. Era una forma muy conveniente, y aun necesarias
en los tiempos en que las relaciones internacionales no eran fre-
cuentes y la comunicacin entre los pueblos se hacia con difi-
cultad.
El uso de las letras giradas de plaza plaza en lo interior de
la P ennsula islas adyacentes, ser el de sesenta das. El de las
letras giradas en el extranjero sobre cualquier plaza de Espafia,
ser: En las de P ortugal, Francia, Inglaterra, Holanda y Ale-
mania, sesenta das. En las dems plazas noventa diese (ar-
ticulo 452, C. E.)
En Francia, B lgica y Holanda el uso es de treinta das, con-
tados desde el siguiente al de la fecha de la letra de cambio.
(N. D E L T.)
grf icamente diverso de los de la residencia del paga-
dor 6 del emitente. S i el pago debe hacerse en este
lugar por cuenta del aceptante 6 del emitente, pero
por una persona diversa, la letra de cambio se llama
domiciliada, porque tiene un domicilio propio, y quien
debe hacer el pago llmase domiciliatorio.
7. La f irma del librador 6 del emitente debe ser
toda de su pullo y letra, y vale como un implcito re-
conocimiento de todas las declaraciones existentes en
el contenido del documento.
La f irma puede ser escrita en lengua nacional 6 ex-
tranjera, en cualquiera f orma de caracteres, y debe
expresar por entero el nombre y el apellido; si el f ir-
mante ejerce el comercio con una razn mercantil,
puede valerse de sta aun cuando en ella est abre-
viado suprimido el nombre propio (vase el nme-
ro 10). U na f irma impresa, una cruz, no seran suf i-
cientes, porque no dan la prueba de la autograf ia:
los que no saben escribir podrn obligarse estipulando
la letra por escritura pblica 6 valindose de un man-
datario especial. S lo el mandatario que pone su pro-
pia f irma puede servirse de un sello para indicar quin
es su representado.
8. E n los giros debe indicarse tambin el pagador,
sea aquel
quien el librador da el mandato de
pagar.
V arias personas pueden ser indicadas como paga-
dores, con tal de que tengan un solo domicilio cam-
biarlo. A l nombre del pagador, que suele escribirse
modo de sellas de direccin, se aade la indicacin de
su residencia particular; pero esto no es indispen-
sable
(l).
(*) A. Sistema fratecs.En
Franela, lo mismo que en Ho-
P OR C. VIVANTE279
9. La falta de cambio debe extenderse en papel
timbrado antes de poner firma alguna, porque el pos-
terior pago del reintegro y de la multa no puede
atribuir al documento la fuerza jurdica de una letra.
de cambio, tanto si el timbre faltaba por completo
como si slo era insuficiente. Esta es una causa de nu-
landa, se exigen adems las indicaciones siguientes: lugar del
pago, forma de la entrega del valor de la letra y persona que la
hace. Esto es consecuencia del carcter de instrumentos del
-contrato de cambio trayecticio que tienen las letras, con arreglo
estas legislaciones.
Siatema espaol.A dems de las circunstancias mencio-
nadas en el texto, la letra de cambio deber contener: 50, el con-
cepto en que el librador se declara reintegrado por el tomador,
bien por haber recibido su importe en efectivo, 6 mercaderas
otros valores, lo cual se expresar con la frase de valor recibido,
bien por tomrselo en cuenta en las que tenga pendientes, lo
cual se indicar con la de valor en cuenta 6 <valor entendido;
4., el nombre, apellido, razn social 6 titulo de aquel de quien
se recibe el importe de la letra, 6 cuya cuenta se carga (ar-
tculo 444, C. E.)
Las clusulas de valor en cuenta y valor entendido, harn
responsable al tomador de la letra del importe de la misma en
-favor del librador, para exigirlo 6 compensarlo en la forma y
tiempo que ambos hayan convenido al hacer el contrato de cam-
bio (art. 445, 0. E.)
El librador podr girar la letra de cambio : 1.0, su propia
orden, expresando retener en si mismo el valor de ella; 2.,
cargo de una persona, para que haga el pago en el domicilio de
un tercero; 3., su propio cargo, en lugar distinto de su domi-
cilio; 4.0, cargo de otro, en el mismo punto de la residencia
del librador; 5., nombre propio, pero por orden y cuenta de un
tercero, expresndose as en la letra. Esta circunstancia no alte-
rar la responsabilidad del librador, ni el tenedor adquirir de-
recho alguno contra el tercero por cuya cuenta se hizo el giro
(art. 446, 0. E.)
Las disposiciones que hemos citado estn en harmona con el
-sistema eclctico seguido por nuestro legielador.(N. nal. T.)
lidad no subsanable, determinada por motivos rentis-
ticos; sirve para impedir que se abuse de una hoja de
papel en blanco, poniendo en l el nombre de letra
de pagar de cambio, una suma arbitraria (*).
La letra de cambio debe contener todos estos requi-
sitos esenciales en el momento en que se hace valer. S i
en este momento es def ectuosa, ninguna de las f irmas
puestas en ella produce una obligacin cambiarla, y
el juez mismo debe levantarla de of icio ("). Pero si la
letra def ectuosa en su origen se regulariza por com-
pleto antes de que se ejerciten sus derechos, es vlida
aun cuando se hubiere al principio dejado en blanco
sin ms que la f irma del librador, se haya puesto
antes que la de ste la f irma del aceptante. S i aquel .
quien se conf a el documento en blanco abusa.de l,
el deudor podr oponerle el abuso para eximirse de la
deuda; pero si el documento se hace valer por un ter-
cero de buena f e, ste puede exigir la suma entera que
indica el timbre, puesto que quien da una letra 6 un
pagar en blanco debidamente timbrados es res-
(*) E a E spaa, con arreglo la ley del timbre de 15 de S e-
tiembre de 1892, se exige que las letras de cambio y dems ins-
trumentos de crdito vayan extendidas en el timbre correspon-
diente, sin cuyo requisito no producen ef ecto alguno. N osotros
creemos que en buenos principios cientf icos no puede admitirse
esta doctrina, pues una cosa es que por la f alta de esta f ormali-
dad se impongan las multas que se estimen procedentes, y otra
que se declare la nulidad de documentos que reunen todas las
condiciones que el C digo de comercio exige.(N . pu T .)
('i.)S i la letra de cambio adoleciere de algn def ecto 6 f alta
de f ormalidad legal, se reputar pagar f avor del tomador y
cargo del librador (art. 450, C . E .) E nte mismo precepto lo ve-
mos establecido en las legislaciones de A lemania, I talia, Fran-
cia, I nglaterra, Portugal, B lgica, R epblica A rgentina, B ra-
sil, C hile, etc.(N . DI U . T .)
ponsable para con un tercero, por causa de su culpa-
ble incuria, hasta la suma compatible con la cuanta
del timbre.
Declaraciones facultativas.Adems de las decla-
raciones esenciales, suelen aadirse en el ttulo otras
clusulas, por costumbre inveterada. E n la letra de
cambio se aade la clusula valor recibido, valor
en mercaderas, para indicar que el tomador de la
letra pag su importe al librador. E s una clusula
que recuerda la f uncin propia de las letras de cam-
bio, las cuales servan en otro tiempo para la per-
muta del dinero de un lugar otro. Hoy, en que la
obligacin por letra de cambio es independiente de la
causa, aquella clusula no tiene ninguna ef icacia
cambiarla. C onservase, ya por la f uerza de inercia, ya
porque el documento de crdito puede llegar en su.
circulacin pases donde la exige la ley local (*). A
veces el librador pone en la letra de cambio la clu-
sula previo aviso, aludiendo la carta que remiti-
r directamente al pagador para advertirle de la letra.
girada sobre l. T ambin esto es una simple costum-
bre mercantil sin ef ecto cambiarlo, puesto que la obli-
gacin del pagador depender de su f irma y no del
aviso.
Bibliografa: B U DDE : Die reehtliche Natur des Weehselindos-
samelds, 1884.V I DA R I : La airata di una canabiale gia sea-
dtda, en la Temi Venda, 1888, pg. 329.
99. EL ENDOS O (artculos 256-260).La propiedad
de la letra de cambio y todos los derechos inherentes
(*) C omo se ha visto por I as notas anteriores, en E spaa y
en las legislaciones que se indican, esta clusula constituye un
requisito esencial.(N . Dia. T .)
ella se transmiten con la sencillsima f orma del endoso,
que consiste en la indicacin de la persona quien se
transf iere el titulo, f echada y f irmada por su legitimo
poseedor, quien se llama endosante. E l endoso se es-
cribe en el reverso del documento, por precepto legal,
y puede f ormularse as:
Pguese ala orden del Sr. D. Luis Roberti.
B olonia, 20 de Mayo de 1894.
J U AN B ERETTA.
E l endoso es un contrato de cambio que se celebra
entre el endosante y el tomador del endoso, mediante
la entrega de la letra 6 del pagar, bajo la f irma del
primero. T iene la misma naturaleza jurdica que el
contrato celebrado entre el librador y el tomador de
una letra de cambio, porque el endosante promete al
endosado hacerle pagar al vencimiento la suma cam-
biaria y abonarla l mismo si el principal obligado no
hace honor su f irma. S lo hay esta dif erencia: mien-
tras que el contrato entre librador y tomador da ori-
gen al documento de crdito, el endoso presupone la
existencia del mismo y no puede transmitir derechos
mayores de los en l indicados.
E l endoso produce principalmente dos ef ectos: trans-
f iere el crdito al endosado y obliga al endosante ga-
rantizar la obligacin principal del emitente del pa-
gar, del librador de la letra 6 del aceptante de uno
otra (*). S i ste no paga, el legtimo poseedor del do-
cumento podr repetir contra todos los endosantes y
contra el librador, eleccin suya, siguiendo el orden
(*) A rt. 461, C . E .
P OR C. vIVANTE283
de los endosos saltando alguno de ellos, conforme le
plazca (*).
La letra de cambio es un titulo que nace con la vir-
tud de ser endosable sin necesidad de la clusula la
orden, y no se puede emitir una letra negndole al
mismo tiempo la facultad de endosarla limitando el
nmero de sus endosos.
Pero quien quiere limitar sus obligaciones cambia-
rlas para con aquel con quien contrata, puede afiadir
(*) El endoso deber contener : 1.0, el nombre y , apellido,
razn social 6 ttulo de la persona compaa quien se trans-
mite la letra; 2., el concepto en que el cedente se declara rein-
tegrado por el tomador, segn se expresa en el nm. 5 del ar-
tculo 444 (vase la nota del nm. 98); 3, el nombre y ape-
llido, razn social titulo de la persona de quien se recibe, 6
cuya cuenta se carga, si no fuera la misma quien se traspasa
la letra; 4.0, la fecha en que se hace ; 5., la firma del endosante
de la persona legtimamente autorizada que firme por l, lo
cual se expresar en la antefirma (art. 462, C. E.)
S i se omitiere la expresin de la fecha en el endoso, no se
transferir la propiedad de la letra y se entender como una mis-
pie comisin de cobranza (art. 463, C. E.)
S i se pusiere en el endoso una fecha anterior al da en que
realmente se hubiere hecho, el endosante ser responsable de los
daos que por ello se sigan un tercero, sin perjuicio de la pena
en que incurra por el delito de falsedad, si se hubiere obrado
maliciosamente (art. 464, C. E.)
El Cdigo espaol es el que ms requisitos exige en el endoso.
S egn la legislacin francesa, el endoso debe fecharse, expresar
-el valor suministrado indicar el nombre de aquel cuya orden
se carga. Lo mismo sta que la espaola, consecuentes con su
sistema, exigen en el endoso la expresin del valor, pero esto se
refiere segn el Cdigo Espaol al endoso perfecto, pues, como
le ver en la nota siguiente, se permite tambin hacerlo en blan-
co. La ley alemana, italiana inglesa, exigen que se escriba
sobre la letra, sobre una copia 11 hoja adherida la misma, y
que sea firmada por el endosante.(N. si. T.)
284
al endoso la clusula no la orden. E ntonces que-
dar obligado slo con aquel quien endose la letra,
pero no con las personas quienes la endosare ste
sucesivamente; as, tendr el benef icio de poder oponer
todos ellos las excepciones que hubiera podido pre-
sentar al primero. E l endosante puede restringir su
responsabilidad an ms, aadiendo al endoso la clu-
sula de sin responsabilidad (*); en tal caso no con-
traer obligacin ni siquiera con su endosado, quien,
por ejemplo, no podr valerse de la letra de cambio
como de un titulo ejecutivo contra el endosante. E n
ambos casos, el que toma por endoso la letra con esa
clusula y la pone en circulacin sin repetir sta en
su propio endoso, se obliga para con todos los sucesi-
vos tenedores del documento, por la consabida inde-
pendencia de las obligaciones contradas en las letras
de cambio.
E l endoso en blanco se hace al respalddo de la letra,
sin ms que la f irma del endosante, omitiendo el nom-
bre del endosado y la f echa. S e escribe en el reverso,
porque si se escribiese en el anverso se podra con-
f undir con la aceptacin 6 con el aval. Quien recibe
la letra de cambio con un endoso en blanco puede
transmitirla sin contraer ninguna obligacin, entre-
gndola otro sin poner en ella su propio nombre: en
tal caso permanece extrao al vinculo cambiario,
como si la letra no hubiese estado nunca en sus ma-
nos, y esta es la mayor utilidad de aqul. Puede lle-
narlo con su nombre, salvo en tal caso la obligacin
del endoso sucesivo como endosante, cuando quiere
transf erir el titulo. Por ltimo, puede hacer un nuevo
endoso en blanco, y en tal caso se le debe tener impli-
(*) Artculos 4 6 1 y 4 08, C. E .
P OR C. VIVA=285
citamente como endosante del anterior endoso en
blanco. La circulacin de la letra de cambio se hace
ms f cil de este modo; pero el tenedor de ella est
expuesto al peligro de perder irreparablemente su
crdito con el extravo del documento que lo conf iere,
como si se tratase de un ttulo al portador, porque
todo poseedor de buena f e puede exigir al vencimiento
Ja suma que representa (*).
Endoso por poder.Mientras que el endoso normal
vale como un ttulo transmisor de propiedad, el en-
doso por poder, por ingreso, por mandato, vale
simplemente como una comisin para ejercitar los de-
rechos cambiarios del endosante. E l que recibe la letra
en endoso por comisin puede compeler al pago de
ella, protestarla, ejercitar su accin contra todos los
obligados; podra reendosarla tambin por mandato,
pero no puede transmitir su propiedad porque nadie
puede dar otro mayores poderes de los que l tiene.
T ampoco podria condonar ni reducir el crdito al pa-
gador, porque tiene la comisin de hacer valer los de-
(*) A. Sistema del@kfal-itt, i t.En Alemania, Inglaterra,
Holanda, S uiza, B lgica, P ortugal, Repblica A.rgentina, se da
validez al endoso en blanco en la forma indicada por el autor al
exponer la legislacin italiana.
B. Sistema francers.E1 endoso en blanco no es vlido ni
tendr otro carcter que el de una simple comisin de cobranza.
C. Siitema espaol--E1
endoso en blanco es vlido y transfe-
rir la propiedad de la letra, produciendo el mismo efecto que si
en ellos se hubiera escrito <valor recibido ( art. 465), pero la
fecha es indispensable con arreglo al art. 463 ya citado (vense
las notas al nm. 99). El Cdigo, como se ve, sigue tambin un
sistema intermedio, no habiendo querido prescindir de la fecha
por la necesidad de conocer en todo tiempo quin es el respon-
sable de las consecuencias producidas por quedar las letras
perjudicadas.(N. DE L T.)
rechos de su comitente, pero no de renunciarlos. Por
otra parte, el deudor puede oponer al tenedor por en-
doso en comisin todas las excepciones que pudiera
oponer al endosante, puesto que este ltimo es el ver-
dadero acreedor. Muchas veces se esconde tambin
bajo la forma de un endoso normal el mandato de co-
brar, para imposibilitar al deudor de valerse de las
excepciones que podra alegar contra el mandante; en
tal caso, el deudor puede probar la simulacin para
ejercitar por completo la propia defensa.
La persona quien se transfiere una letra de cam-
bio por endoso tiene los mismos derechos si se le
ha
transmitido titulo de prenda, con la clusula de va-
lor en garanta. Pero como en tal caso debe preser-
var tambin los propios intereses de acreedor, puede
satisfacerse si mismo su crdito con la suma cobrada,
restituyendo el exceso al endosante (1 ).
Endoso de una letra de cambio vencida.La
letra
de cambio puede transferirse tambin despus de su
vencimiento con la forma del endoso, pero esta trans-
ferencia no produce ms que los efectos de una cesin.
El endosante no estar de ningn modo obligado , ga-
rantizar el pago, sino simplemente responder como
todo cesionario, de la existencia del crdito (2); y es
razonable que as sea, puesto que no puede tener la
intencin de obligarse solidariamente por un deudor
que falte sus compromisos. El endosado podr ejer-
citar todos los derechos que concernan al endosante,
y, por consiguiente, tambin el de valerse de la letra
de cambio como de un ttulo ejecutivo; pero, por otra
parte, deber sufrir todas las excepciones que el paga-
(1) C 6d. de com., artculos 455 y 457.
(2) C M. elv., artculos 1542 y 1543.
POR C . V I V I N T E 287
dor hubiera podido oponer al endosante. Y tambin
esto es razonable, si se tiene en cuenta que estando el
deudor obligado pagar cierto vencimiento, su po-
sicin no debe ser agravada por todo aquello que
acontece despus del mismo (*).
Bibliograf a: Faascur: Sula eambiale domieiliata, en el Pi-
langeri, 1887, a. xr.-13sars: Die Lehre vom Domicilwe-
chael. V iena, 1880.
1.00. LA ACEP TACI N (artculos 261-273).--El to-
mador de una letra de cambio deber presentarla al
librado el da del vencimiento para recibir su pago;
pero tiene evidente inters en saber tambin antes de
ese dia si el librado est dispuesto pagar. Con este
objeto, puede presentar la letra de cambio al pagador
para que la acepte. Este no tiene ninguna obligacin
de aceptarla; puede darse el caso de que est obligado
ello por previo acuerdo verbal escrito entre l y
el librador, y hasta verse condenado resarcir danos
si no acepta; pero no est obligado cambiarianaente
si no pone su propia firma; porque no hay verdadera
obligacin por letra de cambio que no est escrita en
el documento.
La letra puede ser presentada al librado en todo el
tiempo que media desde la emisin al. vencimiento;
pero esta presentacin, como hemos dicho, es facul-
tativa siempre ("). Slo en las letras cierto tiempo
(*) No podrn endosarse las letras no expedidas la orden,
ni las vencidas y perjudicadas. S er lcita la transmisin de 01.1
propiedad por los medios reconocidos en el derecho comn, y
si,
no obstante, se hiciere el endoso, no tendr ste otra fuerza que
la de una simple cesin (art. 466, C. E.)(N.
DE L T .)
(**) A rt. 468,
C. E. S iempre que se trate de letras giradas .
un plazo contado desde la fecha.(N. tan, T.)
2 88DE R E C HO 14.1tR O4N T I L
vistas, el tenedor de ellas est obligado presentar-
las, porque el librado no se vea constrellido tener
improductivos los f ondos necesarios para el pago:
debe presentarlas dentro de un alio contar desde la
f echa, no ser que el librador 6 'uno de
los endosantes
no haya f ijado menor trmino (*).
La letra de cambio puede ser presentada la acep-
tacin por cualquiera que la tenga en
sus manos; y
el librado no tendr justo motivo para rechazarla
aun cuando quien se la presente no resulte por el do-
cumento como legitimo poseedor de ella, puesto que
no contrae ninguna obligacin con quien la presenta,
sino slo con quin demuestre que es legitimo tenedor
de la misma en el da del vencimiento.
La aceptacin debe pedirse al pagador 6 pagado-
res, si son ms de uno, en el punto indicado en la le-
(5) Las letras que no f ueran presentadas la aceptacin d
el pago dentro del trmino sealado, quedarn perjudicadas, as
como tambin si no se protestaren oportunamente (art. 489,
C M. esp.)
Las letras giradas en la Pennsula islas B aleares, sobre
cualquier punto de ellas, la vista 6 un plazo contado desde
la vista, debern ser presentadas al cobro 6 la aceptacin den-
tro de los cuarenta das de su. f echa. Podr, sin embargo, el que
gire una letra la vista 6 un. plazo contado desde la vista, f ijar
trmino dentro del cual debe hacerse la presentacin , y en este
caso el tenedor de la letra estar obligado presentarla dentro
del plazo f ijado por el librador (art. 470, C . E .)
Las letras giradas entre la Pennsula islas C anarias, se pre-
sentarn en los casos que aluden los dos artculos anteriores,
dentro del trmino de tres meses (art. 4'll, C . E .)
Las letras giradas entre la Pennsula y las A ntillas eepaf iolas
otros puntos de U ltramar, que estuvieren ms ac de los
cabos Hornos y B uena E speranza, cualquiera que sea la f orma
del plazo designado en su. giro, se presentarn al pago 6 la
aceptacin, cuando ms, dentro de seis meses. E n cuanto las
P OR O. Y IVANTE289
tra de cambio para la aceptacin; 6, si no est indica-
do, donde tienen su residencia 6 domicilio, por existir
all la mayor probabilidad de encontrarlos (artcu-
lo 304). S e caera en error si se pidiese su aceptacin
en la residencia del domiciliatario, porque sta slo
es el punto de pago. S lo cuando la presentacin se
hizo
en rega, la negativa de aceptar da derecho la
accin de reintegro para obtener afianzamiento.
Aceptacin condicional. E1 librado puede cumplir
literalmente la orden del librador, sin m,s que poner
su f irma en la letra de cambio; pero tambin puede
alladir ella condiciones 6 limitaciones. Puede acep-
tar declarando que pagar en otro lugar, en otro ven-
cimiento, prorrata, si recibe la provisin de f on-
dos el aviso. T ales aceptaciones obligan al aceptan-
plazas de U ltramar que estn ms all de aquellos cabos, el tr-
mino ser de un ao (art. 4'72, Q. E.)
Los que remitieren letras U ltramar debern enviar, por lo
menos, segundos ejemplares en buques distintos de los en que
fueron las primeras; y si probaren que los buques conductores
hablan experimentado accidente de mar que entorpeci su viaje,
no entrar en el cmputo del plazo legal el tiempo transcurrido,
hasta la fecha en que se supo aquel accidente su la plaza donde
residiere el remitente de las letras. El mismo efecto producir
la prdida real 6 presunta de los buques. En los accidentes ocu-
rridos en tierra y notoriamente conocidos, se observar igual
regla en cuanto al cmputo del plazo legal (art. 473, 0. E.)
Las letras giradas _la vista 6 un plazo contado desde la
vista en paises extranjeros sobre plazas del territorio de Espaa,
se presentarn al cobro 6 la aceptacin dentro de los cuarenta
das siguientes su introduccin en el reino, y las giradas
fecha, en los plazos en ellas contenidos (art. 474, 0. E.)
Las letras giradas en territorio espaol sobre pases extran-
jeros, se presentarn con arreglo la legislacin vigente en la
plaza donde hubieren da ser pagadas (art. 475, C. E.) (NoTs
D E L T.)
te por lo que ha escrito, y quien le present el titulo
no -puede rechazarlas , si bien conserva su derecho
de pedir af ianzamiento como si la letra no hubiese
sido aceptada. S lo las aceptaciones dadas por una
suma menor producen dentro de estos limites un ef ec-
to parcial, puesto que el tenedor no puede pedir af ian-
zamiento ms que por la suma en descubierto (5).
Forma.La aceptacin debe escribirse sobre la le-
tra de cambio con la palabra acepto otra equiva-
lente, como pagar , conf orme, est bien, f ir-
mada por el aceptante. La ley se satisf ace hasta slo
con la f irma, si la aceptacin se pone en el anverso de
la letra de cambio ; si se pone en el reverso, la acep-
tacin debe ir acompaliada de la palabra acepto
para distinguirla del endoso ("). N o hace f alta que el
aceptante escriba la f echa repita la suma, aun cuan-
do Veces se hace asi por prudencia.
(l) A. Sistema itatiano.L a mayora de las legislaciones ex-
tranjeras permiten, como la italiana y la espaola (art. 479), la
aceptacin limitada, pero no la condicional.
B.
Siaema
La aceptacin puede ser limitada en
cuanto la cantidad, al lugar, la poca y las personas. Tam
bin puede ser condicional. S in embargo, el tenedor de una letra
puede rehusar toda clase de limitaciones y condiciones, y si no
obtiene una aceptacin pura y simple se considera la letra como
si hubiere sido rehusada.
C . Sistema americana.L a aceptacin ha de ser pura y sin
condicin (Repblica Argentina, B rasil, etc.)
D. Sistema espags1.No podrn aceptarse las letras condi-
cionalmente, pero s Iirnitarse la aceptacin menor cantidad de
la que la letra importe, en cuyo caso ser protcstable por el resto
hasta la total cantidad del giro (art. 4'79, C. E.){N. DEL T.)
(**) El librado deber aceptarla por medio de las palabras
acepto ti aceptamos, estampando la fecha, ti manifestar al portador
los motivos que tuviere para negar la aceptacin (art. 477, C. E.)
(N. DEL T.)
P OR O. VIVANTE291
Tambin aqu, como en todas las obligaciones por
letra de cambio, el aceptante debe firmar con todo su
nombre y apellido, menos de ser del comercio, pues
entonces puede firmar con su razn mercantil. Mien-
tras el aceptante tiene en sus manos el documento
puede revocar la obligacin borrando la firma, aun-
que hubiere avisado por carta 6 de palabra al toma-
dor haber aceptado la letra de cambio; con la entrega
de sta se obliga de un modo irrevocable.
Si la letra es cierto tiempo vista, la aceptacin
debe fecharse para determinar el plazo del vencimien-
to: el simple visto con la fecha puesta por el libra-
do no equivale una aceptacin, y llegado el da del
pago no tiene accin competente el tenedor para obli-
garle pagar (*).
En las letras domiciliadas, esto es, en aqullas en
que el pago debe efectuarse fuera de la plaza donde
reside el librado, ste debe indicar la persona por me-
dio de la cual debe hacerse, si no lo hubiere hecho el
librador. As, si el librador indica como punto de pago
una plaza importante, lo cual facilita la negociacin
de la letra, el librado, que tiene all algn correspon-
sal, designa por medio de quin har el pago. Si no
designa nadie, se entiende que pagar l mismo en
el punto estipulado. Slo en el primer caso hay una
letra de cambio perfectamente domiciliada.
Naturaleza de la obligacin.E1
librado que acepta
se hace deudor principal y directo del valor de la le-
(*) S egn el art. 477 del Cdigo espaol, en el caso de no
poner la fecha correr el plazo desde el da en que el tenedor
pudo presentar la letra sin atraso del correo; y si hecho el cm-
puto de este modo resultare vencido el plazo, ser cobrable la
letra el da inmediato siguiente al de la presentacin.(NOTA.
DZL T.)
292DERECFIO MERCANTIL
tra de cambio: los dems, el librador y los endosan-
tes, slo estn obligados por va de reintegro, en caso
de que el primero no pague. La obligacin del acep-
tante es ef icaz aun cuando la f irma del librador est
f alsif icada, porque las obligaciones por letra de cam-
bio son independientes entre si; es ef icaz, aunque el li-
brador quebrare antes de la aceptacin y no haya po-
dido proveerle de f ondos, porque estas relaciones ju-
ridica.1 son extraf ia,s la letra de cambio. E st obli-
gado tambin con el librador, porque si acept cuando
era libre de no aceptar, esto quiere decir que segn.
todas las probabilidades tiene un dbito pendiente
f avor de aqul; y, en realidad, el librado suele ser
deudor del librador, por entrega de dinero de mer-
caderas. Precisamente porque se presume que el
aceptante es deudor del librador, el primero no tiene
accin por letra de cambio contra el segundo (*).
Falta de aceptacin.Por lo comn el librado acep-
tar la letra de cambio, haciendo honor la orden del
librador segn los acuerdos tomados entre ellos antes
de la emisin. Pero puede rehusar; y si rehusa, trba-
se la f e en el puntual pago del titulo y por eso la ley
concede al tenedor de la letra otros remedios. Pue-
de resignarse esperar al vencimiento en la conf ianza
de que cambiando de parecer el librado har honor
sucomipromiso; pero tambin, cuando han transcurrido
intilmente veinticuatro horas desde la presentacin,
puede hacer constar esa negativa sacando el protesto
(art. 814) y dirigirse todos los obligados subsidiaria-
mente garantizar el pago de la letra de cambio para
(*) La falsedad en la aceptacin es la nica excepcin que
ruede alegar el aceptante para librarse de responsabilidad (ar
tculo 480) C. E.)(N. rutt. T.)
P OR C. VIVANTE293
que lo afiancen, lo cual consistir en un depsito de
dinero 6 de valores, 6 en el afianzamiento por un ter-
cero, segn acuerden los interesados. Una vez consti-
tuida la fianza, responde del pago no slo quien la
ha pedido sino tambin todos los acreedores de quien
la ha constituido; este ltimo podr exigir tambin
afianzamiento quien est obligado con l las re-
sultas de la letra de cambio (*).
Aceptacin por intervencin. La falta de acepta-
cin por parte del librado perjudica, al crdito del li-
brador, y sujeta ste y los endosantes los gas-
tos y molestias de afianzar el pago. Para evitar este
perjuicio, el librador 6 los endosantes que tienen poca
confianza en el primer librado pueden indicar en la
letra de cambio otro segundo, que en caso de necesi-
dad supla esa falta con su propia aceptacin: este li-
brado 6 pagador se llama interventor. Puede tambin
darse el caso de que no se quiera demostrar descon-
fianza del primer librado incitarle rehusar la acep-
tacin, designndole un segundo pagador en la letra
de cambio, y que por eso el librador 6 los endosantes
rueguen por carta it un amigo suyo que intervenga,
que ste se presente espontneamente para hacer ho-
nor al giro de su amigo; puede darse el caso de que
el mismo librado 6 el indicado intervenga por ho-
nor, aun cuando hayan rehusado hacerlo en aquella
calidad, para no reconocerse deudores del librador.
Antes de dirigirse al indicado para intervenir, el te-
nedor de la letra debe pedir la aceptacin al librado y
el) Art. 481, C. E.Tambin podr el tenedor, aade el C-
digo espaol, aunque tenga aceptada la letra por el librado, si
ste hubiese dejado protestar otras aceptaciones, acudir antes
del vencimiento los indicados en ella, mediante protesto de
mejor seguridad (art. 481, apartado 2.)(N. oili. T.)
294DE R E C I 10 ME R C A N T I L
hacer sacar el protesto para que conste su negativa.
Luego la presentar al indicado para intervenir en la
aceptacin, y no puede menos de hacerlo si quiere
ejercitar en caso de negativa la accin de reintegro para
obtener el afianzamiento de pago (*). Si tampoco lo-
gra de este ltimo la aceptacin, debe permitir an
quien no fu indicado en la letra de cambio para in-
tervenir, que lo haga por honor y ponga su firma en el
titulo; pero, si no se conforma con aceptar este nuevo
deudor en vez del que se le habla prometido, conser-
va el derecho de pedir afianzamiento de pago los
obligados las resultas de la letra de cambio.
Quien acepta por intervencin se obliga con todos
los endosantes que siguen, la persona en honor de la
cual ha aceptado. Y como ste queda al descubierto,
le transmitir sin retardo el protesto para que pueda
pedir afianzamiento de pago los anteriores obligados
las resultas de la letra de cambio.
Quien acepta por honor debe indicar por quin
acepta. Seria lgico presumir que el que lo hace por
intervencin presta este servicio por el que lo ha indi-
cado; pero como en la prctica no es fcil reconocer
quin hizo la indicacin, por eso el Cdigo adopta la
presuncin ms favorable al crdito de la letra de
cambio, 6 sea la de que cuando no se indica la perso-
na en honor de la cual se efecta, presmese dada la
aceptacin en honor del librador; y, en virtud de esta
presuncin, todos quedan redimidos de la obligacin
del afianzamiento.
Cuando vence la letra de cambio, el tenedor de ella
debe presentarla al cobro en primer trmino al libra-
do, aunque no hubiere aceptado, y despus al que
la
(s) A rt. 484, C . E ..
POR C. YPTANTE295
acept por intervencin. Si paga ste, sacar el pro-
testo y con l har valer la accin de reembolso con-
tra el honrado por su intervencin y contra los an-
teriores obligados las resultas de la letra de cam-
bio (*).
101. EL AVAL (artculos 274-276).Quien responde
por alguno de los obligados del pago de la letra de
cambio, poniendo sobre ella su propia firma, realiza
un acto que se llama aval. Constituye una nueva obli-
gacin cambiara, en fuerza de la cual el avalante con-
trae exactamente la misma obligacin del avalado (**).
Por la autonoma de las obligaciones que resultan de la
letra de cambio, el avalante responde del pago aunque
la obligacin del avalado no sea vlida: por ejemplo,
por falsedad por incapacidad.
Slo se revela la ndole accesoria del aval, en que el
tenedor de la letra de cambio no puede ejercitar sus
acciones contra el avalante si no cumple tambin con
l, aquellos deberes que tenga con el avalado; y, por
consiguiente, por ejemplo, si no le compele al pago en
el trmino fijado por la ley para exigrselo al avalado,
si no saca el protesto contra l cuando sea necesario
hacerlo contra el avalado para conservar los derechos
camblarios.
El aval puede escribirse en el anverso en el re-
verso de la letra, y se suele poner junto la firma del
avalado, con las palabras por aval, por garanta
otras anlogas. Si falta esta indicacin, el aval debe
considerarse como una aceptacin cuando est escrito
en el anverso de la letra, y como un endoso cuando
est escrito en el reverso. Pero se considerar como
(*) Artculos 511 y 512, C. E.
(**) Art. 486, C. E.
296MIRROR() MERCANTIL
un aval cuando no es posible considerarlo ni como lo
uno ni como lo otro; por ejemplo, cuando sigue un
endoso lleno no en blanco. Puede limitarse una
parte del valor de la letra: si se diese por una canti-
dad mayor que ste, no tendra ef icacia por el exceso.
S i el aval se da por un endoso sin mi responsabilidad
y no se repite esta clusula, el avalante responde in-
condicionalmente y en absoluto (*).
E l avalante puede responder del pago por cual-
quiera de los deudores del valor de la letra , y le in-
cumbe l declarar por quin lo hace. S i no lo de-
clara, presmese que ha dado el aval: en las letras de
cambio, por el aceptante; y, si no estn aceptadas
an, por el librador; y en los pagars, por el expedi-
dor. A l f ijar la ley esta presuncin, contra la cual no
se admite prueba, parti del concepto de que al silen-
cio del avalante debe drsele la interpretacin que
garantice al mayor nmero de obligados las resultas
del documento de crdito. Y, en ef ecto, como el aya-
(*) A. Sistentafranvs.E1 aval puede prestarse en la misma
letra 6 en documento separado. Este sistema es seguido en B l-
gica, Holanda, P ortugal y en la mayor parte de las repblicas
de la Amrica central y meridional.
8. S istema s'entdo-italiafte.P or este sistema, seguido en
Austria, Hungra, Dinamarca, etc., se exige que el aval se con-
signe en la misma letra, para que produzca una obligacin cam-
biaria. Esta es otra consecuencia de considerar la letra como
contrato literal.
C. Sislenta espaol.El pago de una letra podr afianzarse
con una obligacin escrita, independientemente de la que con-
traen el aceptante y el endosante, conocida con el nombre de
aval (art. 48d, C. E.) Como se ve, el sistema espaol no difiere del
francs, siquiera no exprese de la manera terminante que ste,
el que puede hacerse constar en la letra 6 por documento sepa-
rado,(N. DEL T.)
POR C. m'ANTE297
lante que paga la letra slo tiene derecho reembolso
contra el avalado y los obligados anteriores ste, por
eso, si es responsable por el aceptante de la letra por
el librador del pagar, se redimen todos los obligados
menos uno; si sale responsable del librador de una le-
tra de cambio, se redimen todos los obligados menos
el librador y el aceptante, que lo est con el li-
brador (*).
Bibliograf a: CeaciA DA -BA RTma: Duplicati e copie della cam-
biale, en el Diritto commerciale, 1883, pg. 234.
102. DUPLICADOS Y COPIAS DE LA LETRA DE CAM-
BIO. Los duplicados (arts. 277-280). Los duplicados
son documentos de cambio expedidos por el librador
de la letra, en la misma forma que la primera que se
gir, y designados con los nombres de segunda, ter-
cera, y as! sucesivamente.
Se hace uso de estos ejemplares duplicados: por
quien quiere negociarlos teniendo el original en segu-
ra custodia; por quien, los expide por diversas vas
para estar ms cierto de que llegarn su destino, es-
pecialmente en tiempo de guerra en viajes por mar (**);
en fin, por quien enva la primera para la aceptacin
y entre tanto se hace descontar la segunda para no
perder tiempo. En tal caso, deber indicarse en los du-
plicados, la persona quien se remiti para su acep-
tacin el primer ejemplar, fin de que el tenedor del
duplicado pueda retirar el primero y unidos luego am-
bos ejemplares pueda presentarse al aceptante para
obtener el pago, 6 para sacar el protesto si se le niega.
(l) Art. 487, C. E.
(**) Vase art. 473, nota t..1 nm. 191
Mientras estos duplicados se endosan una misma
persona, ningn dallo puede venir de ello porque sabe
sta que tiene una sola letra. Si se endosaren dos
ms personas diversas, habra en ello un abuso que
encuentra su natural sancin en el hecho de que el
endosante seria responsable de cada ejemplar, como
si se tratase de letras diversas. Igual responsabilidad
contraeran los endosantes posteriores, por sus respec-
tivos endosos.
Como el principal objeto de los duplicados es facili-
tar la simultnea aceptacin y negociacin de la letra
de cambio, por eso una vez puesto el acepto en un
ejemplar el librado no debe firmar los otros; si pusiese
su firma en varios ejemplares, quedara obligado por
cada una de las aceptaciones (*).
Las copias (arts. 281-282).Con frecuencia, no pu-
diendo el tenedor de una letra de cambio disponer tem-
poralmente de la misma, en vez de pedir por medio de
los endosantes un duplicado al librador, puede prefe-
rir dar l mismo directamente una copia de ella. Esta
copia debe ser una reproduccin exacta de la letra de
cambio con todos los endosos, las aceptaciones, los
avales y dems, concluyendo con la clusula ces co-
pia.. Quien hace la copia y la pone en circulacin
contrae el deber de no negociar el ejemplar original y
guardarlo disposicin del tenedor de la copia. La
expedicin de sta no puede producir ningn des-
crdito la circulacin de la letra, pues cualquiera
que ponga su propia firma en la copia queda obligado
como si firmase en el ejemplar original; y quien fir-
mare en este ltimo no est obligado pagar si no se
(*) Art. 448, C. E.
POR C . "V I V A N C E 299
le entrega el original el duplicado original donde fir-
m (*).
103. DE L PA GO.(arts. 287-302).---Todas las ins-
tituciones cambiarlas conspiran este fin: cancelar la
letra de cambio con el pago de la suma de su valor.
Este pago debe efectuarse segn las reglas jurdicas
valederas para el de las otras obligaciones: debe ha-
cerse por el deudor al acredor, que es el legitimo po-
seedor del documento, en el tiempo y lugar designa-
dos en el mismo.
Quin puede pedirlo. El pago debe pedirlo el legi-
timo duetio del titulo, 6 sea el tomador de la letra, si
no fu endosada, 6 el ltimo cesionario por endoso
que demuestra ser su poseedor por una serie continua
de endosos que llegan hasta l. Para que no se inte-
rrumpa la serie es preciso que el primer endosante
sea el tomador de la letra, y que en cada endoso de
los sucesivos el endosante figure 6 pueda figurar como
tomador del endoso precedente. Por ejemplo, si un
endoso lleno sigue otro de la misma clase en blanco
cuyo endosante no figure en el primero como tomador
del mismo, queda interrumpida la serie de los endosos,
y por consiguiente el deudor por letra de cambio no
debe pagar al tenedor de la misma. La interrupcin
de los endosos quita los endosados posteriores la po-
sibilidad de adquirir la legtima posesin de la letra, y
se deber considerar como legtimo propietario de la
misma al ltimo quien se le hubiere endosado antes
de la interrupcin. El endosado posterior esta no
tiene ningn derecho contra su endosante, porque
ste no poda transferirle un derecho que l no tenia.
Por lo dems, quien paga no est obligado indagar
(*) A rt. 449, 0. E .
800DE R E C 110 ME R C A N T I L
la autenticidad de los endosos, y paga bien aun cuan-
do alguno de ellos f uese f alsif icado de persona inca-
paz; semejante investigacin sera imposible retar-
darla la rpida extincin del titulo, perjudicando B U S
f unciones econmicas.
Quin debe paganEl pago debe pedirse ante todo
al librado al expedidor del pagar la orden, en su
respectiva residencia 6 en el domicilio que indique
el documento, si se trata de una letra de cambio do-
miciliada. Debe pedirse al librado, tanto si acept
como si se neg aceptar la delegacin del librador,
pues puede estar dispuesto pagar por nuevos acuer-
dos con ste, por haber recibido provisin de f ondos
por otra causa. E l pago debe hacerlo una persona
capaz; el hecho por un menor 6 por una mujer casada,
sin intervencin del tutor del marido y el que le
hace por un quebrado, deben anularse en inters suyo
de los otros acreedores.
(Aullado debe pagarse.La letra de cambio debe
presentarse para el pago en el da del vencimiento (*);
y si cae en da de f iesta, en el primer da siguiente no
f estivo ("). E l tenedor de ella puede presentarla aun
(*) A rt. 488, C . E .
(**) A. Sistema francs. Por este sistema seguido, entre
otras naciones, en B lgica y en algunas de A mrica, si el da
del vencimiento de una letra de cambio corresponde un da f e-
riado legal, es pagadera la vspera. E n A lemania parece que
se sigue este sistema, si bien no existe en la ley declaracin
expresa.
B. Sistema ingls.Si bien el plazo f ijado para el pago se
prorroga por tres das, trmino de gracia (a) que se concede, sal-
vo pacto en contrario, para evitar el descrdito que trae consigo
todo incumplimiento de obligaciones mercantiles, cuando el
(a) tinicamente en esta nacin se conceden trminos de gracia.
P OR O. VIVAnTE
801
en los das destinados al protesto, conservando, sin
embargo, la accin de reembolso; pero seria
respon-
sable del dao que por ello se produjese los dems
obligados las resultas de la letra, por ejemplo, si
entre tanto quebrase el deudor. Si por fuerza mayor
(por ejemplo, causa de inundaciones 6 de guerras)
fuese imposible exigir el pago dentro de aquellos tr-
minos, el tenedor conservarla su derecho al reembolso
con tal de que apenas cesada la fuerza mayor presen-
tase al pago la letra.
El tenedor del documento de cambio no puede ser
constreido aceptar el pago antes dl vencimiento,
porque ste se fija en inters de todos, y, por consi-
guiente, tambin del acreedor, el cual puede preferir
valerse del titulo para negociarlo, 6 no saber cmo
ltimo da de gracia sea domingo 6 fiesta religiosa 6 nacional, la
letra ser pagadera el da laborable que preceda.
C. Sistema itadiano.Por este sistema, seguido en Holanda,
P ortugal, S uiza, etc., si la letra girada plazo vence en un da
feriado, es pagadera en el primer da siguiente no festivo.
D. Sistema espariol.Todas las letras debern satisfacerse el
da de su vencimiento, antes che la puesta del sol, sin trmino de
gracia 6 cortesa. S i fuese festivo el da del vencimiento, se pa-
gar la letra en el precedente (art. 455, C. E.)
Este sistema, que ea el seguido, como se ha visto, en Francia,
en Alemania y aun en Inglaterra, es el que ms se acomoda al
rigor de ejecucin con que deben cumplirse todas las obligacio-
nes mercantiles, y muy especialmente las cambiaras. S i al da
siguiente de la falta de pago han de ser protestadas las letras de
cambio, se causa un perjuicio al tenedor de las mismas apla-
zando por un da ms el cumplimiento de la obligacin; en cam-
bio el pagador no sufre el menor menoscabo en su derecho, por-
que puede abonar el importe de la letra, el no quiere hacerlo el
da anterior al vencimiento, por ser ste festivo, en las primeras
horas del siguiente, como es costumbre en el comercio, con lo
cual aun
sale beneficiado en cuanto al tiempo.{N. mr.. T.)
emplear los fondos recaudados anticipadamente. El
pago anticipado no ha de perjudicar los derechos de
un tercero, ni aun cuando se hubiese hecho de comn
acuerdo entre el deudor y el acreedor; as, quien hu-
biese perdido el documento podra hacerse pagar se-
gunda vez por el deudor las resultas de !a letra de
cambio (4).
Forma del pago.E1 pago debe hacerse en moneda
billete que tenga curso legal en nuestro pas. Si el
valor de la letra estuviese indicado en moneda ex-
tranjera, podra tambin pagarse en la moneda en
el papel que tienen curso legal entre nosotros, segn
el precio del cambio en el cla y en el punto del venci-
miento (art. 39). Por ejemplo: si deben pagarse 50
libras esterlinas, en el. supuesto de que el curso del
cambio de stas se halle en aquella plaza 25,20 liras
italianas, habr que pagar 50 veces 25,20 liras,
sean 1.260 liras italianas. Slo en el caso en que al
valor de la letra se aadiese la palabra efectivas
efectivos otra equivalente, siendo con eso clara la
intencin del acreedor de tener esa moneda y no otra,
el deudor tendra que proporcionrsela (").
El tenedor de la letra de cambio no puede negarse
un pago parcial, especialmente en inters de les que
son responsables de ella; si lo rechazase, perdera la
accin de reembolso hasta el importe de la suma ofre-
cida. De esta cantidad debe dar recibo, haciendo men-
cin de ella sobre la letra de cambio para adverten-
cia de sus futuros endosados; y si quiere conservar la
accin de reembolso, debe sacar el protesto por la
falta parcial de pago (*").
(*) Artculos 490 y 493, C. E.
(**) Art. 489, C. E.
(***) A . Siatema amad*.
S egn este sistema, seguido en
P OR C. VIVANTE
303
Pago por intervencin (arts. 2991302).---Vencida la
letra, hecha constar mediante protesto la negativa al
pago por parte del librado del aceptante, el tenedor
de la letra debe compeler tambin hacerlo al indica-
do por intervencin; puesto que es una condicin im-
prescindible para el ejercicio de la accin de reembol-
so. Si dejase de cumplir esta formalidad perdera su
accin contra quien design este interventor y contra
los sucesivos obligados las resultas de la letra. Si
hay quien advertido tiempo por alguno de ellos in-
terviene espontneamente para hacer el pago, el tene-
dor de la letra debe aceptarlo; si lo rehusa perder la
accin de reembolso contra la persona por quien el in-
terventor hubiera querido pagar y contra los sucesi-
vos cesionarios por endoso.
Si varias personas ofrecen pagar por intervencin,
debe preferirse quella que redime al mayor nmero
de obligados, y, por consiguiente, en primer trmino
quien intervenga por el aceptante. El interventor
que quiera conservar la accin de reembolso no debe
Italia, Blgica, Holanda, Portugal, Suiza, Chile, etc. , el tene-
dor de la letra no puede rehusar el pago parcial, aun cuando la
aceptacin haya sido total. El Cdigo francs, sino declara de
una manera expresa este principio, parece que lo acepta al esta-
blecer que los pagos hechos cuenta, sobre el total de upa letra
de cambio, se descontarn al librador y . los endosantes (ar-
tculo 156).
B . Sistema espaiial.T ampoco podr obligarse al portador,
aun despus del vencimiento, recibir una parte y no el todo de
una letra, y slo conviniendo en ello podr pagarse una parte de
su valor y dejar la otra en descubierto. En este caso se podr
protestar la letra por la cantidad que hubiere dejado de pagarse,
y el portador la retendr en su poder anotando en ella la canti-
dad cobrada y dando recibo separado de lo percibido (art. 494,
Cd. esp.)(N. nra. T.)
804DERECRO MERCANTIL
pagar si antes no se saca el protesto contra los obliga-
dos principales, y si su pago no se declara en la escri-
tura de protesto. Provisto de esa escritura podr obrar
en demanda de reembolso, como subrogado en los de-
rechos del tenedor precedente aquel de quien ha res-
catado la letra, contra el honrado con su intervencin
y contra todos los obligados cambiarlos que le antece-
den, si los hay; mientras que todos los posteriores al
f avorecido quedan libres de responsabilidad (*).
Ei protesto (arta. 298, 803-809).E l protesto es el
acto of icial por el cual el notario 6 el alguacil hacen
constar la f alta total 6 parcial de aceptacin 6 de pago.
S i el tenedor de la letra lo consiente, puede ser supli-
do por el acta con que el deudor declara su propia ne-
gativa, con tal de que se registre debidamente dentro
de los dos das de la f echa. E l uno 6 el otro documen-
to constituyen un requisito esencial para ejercitar la
accin de reembolso: la omisin de este acto no puede
suplirse con ninguna otra prueba (**). T ambin es
requisito esencial para conservar la accin contra el
principal deudor, 6 sea contra el aceptante, cuando la
letra est verdaderamente domiciliada; y eso es para
probarle que el tenedor compeli al pago al domici-
liatario en el trmino debido. Debe hacerse constar en
una sola escritura de protesto la prueba de que la letra
f u presentada todos cuantos estaban obligados prin-
cipalmente su pago (***), y, por consiguiente, al libra-
do, hubiese no hubiese aceptado, contra el interven-
tor necesario, haya 6 no haya aceptado, contra el que
(l) A rtculos 511 y 512, C . E . ya citados.
(**) E n E spaa no puede suplirse el protesto por ninguna otra
diligencia (artculos 502 y 509, 0, E .) E n caso de prdida, vase
artculos 498, 499 y 500, nota al nm. 103.
(***) A rtculos 501 y 508, C . E .
POR, C. VIVANTE 805
acept interviniendo por honor y contra los respecti-
vos avalantes de cada uno de ellos. La omisin de una
sola de estas f ormalidades basta para impedir los ef ec-
tos del protesto (*).
E l proteste no puede hacerse en el da mismo del
vencimiento, el cual cede todo l en benef icio del deu-
dor; sino que debe hacerse lo sumo dentro del se-
() P ara que sea eficaz el protesto, deber reunir necesaria-
mente las condiciones siguientes: 1.' Hacerse antes de la puesta
del aol del da siguiente al en que se hubiere negado la acepta-
cin 6 el pego, y si aquel f uere f eriado en el primer da hbil.
2.4 Otorgues ante notario pblico. 3.a E ntenderse las diligen-
cies con el sujeto cuyo cargo est girada la letra, en el domi-
cilio donde corresponda evacuarlas, si en ste pudiera ser habido,
y no encontrndose en l, con los dependientes, si los tuviere; 6
en defecto de stos, con su mujer, hijos 6 criados, 6 con el ve-
cino de que habla el art 505. 4. Contener copia literal de la le-
tra, de la aceptacin, si la hubiere, y de todos los endosos in-
dicaciones comprendidas en la misma.
5.a Hacer constar el
requerimiento la persona que debe aceptar pagar la letra; y
no estando presente aquella con quien se entiendan las diligen.
cies. 6 .a Reproducir asimismo la contestacin dada al requeri-
miento. 7,1 Expresar en la misma forma la conminacin de ser
los gastos y perjuicios cargo de la persona que hubiere dado
lugar . ellos. 8.a Estar firmada por la persona quien se haga,
y no sabiendo 6 no pudiendo, por dos testigos presentes. 9.1 Ex-
presar la fecha y hora en que se ha practicado el protesto.
10. Dejar en el acto extendida copia del mismo en papel comn
la persona con quien se hubieren entendido las diligencias
(art. 504, C. E.)
El domicilio legal para practicar las diligencias del protesto,
ser: 1., el designado en la letra; 2., en defecto de esta desig-
nacin, el que tenga de presente el pagador; 3., falta de am-
bos, el ltimo que se le hubiere conocido. No constando el do-
micilio del librado en ninguno de los tres sitios anteriormente
sealados, se acudir un vecino, con casa abierta, del lugar
donde hubiere de tener efecto la aceptacin y el pago, con quien
Derecho Mercan4ii. 20
gualdo da no festivo despus del sealado para el
pago. Por ejemplo: si la letra vence el lunes, debe
hacerse el mircoles, lo
ms tarde; si vence el s-
bado, el martes; y si el domingo, tambin el mir-
coles, porque cuando el vencimiento cae en da festivo
queda para el da siguiente. El protesto debe sacarse
siempre en las horas consentidas por las costumbres
locales.
se entendern las diligencias y quien se entregar la copia
(art. 605, C . E .)
S ea cual f uere la hora en que se saque el protesto, los notarios
retendrn en su poder las letras, sin entregar stas ni el testimo-
nio del protesto al portador hasta la puesta del sol del da en que
se hubiere hecho; y si el protesto f uera por f alta de pago, y e! pa-
gador se presentase entre tanto satisf acer el importe de la letra
y los gastos del protesto, admitirn el pago, hacindole entrega
de la letra con la diligencia en la misma de haberse pagado y
cancelado el protesto (art. 506, C . E .)
S i la persona cuyo cargo se gir la letra se constituyere en
quiebra, podr protestaras por f alta de pago, aun antes del ven-
cimiento, y protestada tendr el portador expedito su derecho
*entra los responsables las resultas de la letra (art. 510, C . E .)
E l que hubiera perdido una letra aceptada 6 no, y el que tu-
viere en su poder una primera aceptada disposicin de la se-
gunda, y carezca de otro ejemplar para solicitar el pago, podr
requerir al pagador para que deposite el importe de la letra en
el establecimiento pblico destinado este objeto, 6 en persona
de mutua conf ianza, 6 designada por el juez 6 tribunal en caso
de discordia ; y si el obligado al pago se negare al depsito, se
har constar la resistencia por medio de protesto, igual al pro-
cedente por f alta de pago, y con este documento conservar el
reclamante sus derechos contra los que sean responsables 4 las
resultas de la letra (art. 4;, C . E .)
S i la letra perdida hubiere sido girada en el extranjero 6 en
U ltramar, y el portador acreditare su propiedad por sus libros y
por la correspondencia de la persona de quien hubo la letra, 6
por certif icacin del corredor que hubiere intervenido en la ne-
POR C. VIVANTB.307
Los alguaciles 6 los notarios que sacaron los testi-
monios del protesto, los oficiales que registraron las
declaraciones que hacen sus veces, deben remitir men-
sualmente una relacin al Presidente del tribunal ci-
vil de la jurisdiccin de su residencia (1), para que to-
dos los interesados puedan tener noticia de ella en la
secretaria del tribunal. As, estos actos y documentos,
no slo sirven para conservar la accin de reembolso,
sino para acrecentar la seguridad de los negocios,
puesto que dan conocer los comerciantes que re-
sultan insolventes, y por tanto advierten al magistra-
do la necesidad de declararlos en quiebra.
Ribliograf ia: FRANCILI: La Cambiase domieiliata, en el Pilan-
gen, 1887. BoLAmot L'azione di arricehimento nel diritto
cambiar, lib. cit., pg. 89MANARA: Su U' azione di arrieeh-
mento, en el Foro italiano, 1890, pg. 1177 y siguientes; en el
Diritto eommerciale, 1891, pg. 305 y siguientes.
104. ACCIONES QUE COMPETEN AL PORTADOR DE
UNA LETRA.Si. el documento de cambio no es satis-
fecho con puntualidad por el principal obligado, esto
es, por al aceptante de la letra, por el librador de la
gociacin, tendr derecho qtte se le entrega su valor, si ade-
ms de esta prueba prestare fianza bastante; cuyos efectos sub-
sistirn hasta que se presente el ejemplar de la letra dado por el
mismo librador, 6 hasta que sta baya prescrito (art. 493, C. E.)
La reclamacin del ejemplar que haya de sustituir la letra
perdida, deber hacerse por el ltimo tenedor su cedente, y as
-sucesivamente de uno otro endosante, hasta llegar al librador.
Ninguno podr, rehusar la prestacin de su nombre interposi-
-cin de sus oficios para que sea expedido el nuevo ejemplar, sa-
tisfaciendo el dueo de la letra los gastos que se causen hasta
obtenerlo (art..500, C. E.)(N, DEL T.)
(1) 06d. de com. art. 689.Circular ministerial de 21 de
Agosto de 184, en el Ihritto comercial*, 1883, pg. 377.
misma por el f irmante del pagar endosable, por
sus respectivos f iadores, el poseedor legitimo que no
quiera obrar directamente contra ellos podr ejercitar
la accin de reembolso contra los endosantes y el li-
brador de la letra. Y como los trminos para interpo-
ner esta accin y las probabilidados de ser satisf echo
por esta va son mucho mayores, por eso pref erir se-
guirla antes de ejercitar la accin principal contra el
aceptante de la letra de cambio el librador de un pa-
gar la orden de una letra.
Hecha constar la f alta de pago, el tenedor del do-
cumento de cambio que quiere intentar la accin de
reembolso debe dar aviso de ello por carta certif icada
su propio endosante, dentro del segundo da de la
f echa del protesto. Dicho endosante tambin dentro
de los dos das de haber recibido la noticia, debe dar
el mismo aviso su propio endosante; y as sucesiva-
mente hasta llegar al librador de la letra al primero
que endos el pagar. S i alguno ha endosado por po-
der, debe dar el aviso no ya su propio endosante sino
al anterior ste; si alguno endos la letra sin indicar
en ella su residencia, el aviso se comunicar al endo-
sante anterior (art. 317) (5). Quien deja de cumplir
(5) El Cdigo de comercio espaol establece adems que in-
tentada accin por el portador de la letra contra el librador,
aceptante alguno de los endosantes, no podr dirigirlas contra
los dems sino en caso de insolvencia del demandado (art. 516).
y que si se dirige contra el aceptante antes que contra el libra-
por y endosante, har notificar todos ellos el protexto por me-
dio
de notario, dentro de los plazos sealados en los artculos 4 70-
y siguientes (vase nota al nm 100), y si se dirigiere contra algu-
no de los segundos , har dentro de los m'Auneis plazos igual no-
tificacin los dems. Los endosantes quienes no se hiciere-
esta notificacin quedarn exentos de responsabilidad, aun cuan-
POR C . vra ANTE309
este deber no pierde su accin de reembolso, sino que
slo es responsable de los danos que produzca aquel
quien deba darse el aviso, darlos que deben ser muy
raros. Mediante estos avisos puede facilitarse la liqui-
dacin las resultas de la letra de cambio, sin recu-
rrir los medios judiciales.
La accin de reembolso es una accin de resarci-
miento de perjuicios interpuesta por el tenedor de la
letra de cambio 6 del pagar la orden, contra el li-
brador y contra todos los endosantes, por no haber
podido cobrar la suma prometida en el vencimiento
estipulado. Puede ejercitarse por medio una resaca
por la va judicial, y en ambos casos debe !ntentarse
en trminos brevsimos.
A ccin de reembolso por medio de resaca (artculos
310-313).Para evitar las dilaciones de una accin ju-
dicial, el tenedor del documento puede girar una letra
la vista, que se llama resaca, por la suma reembol-
sable, sobre el librador 6 sobre otro de los obligados
reembolsar. Puede expedirla, un corresponsal suyo,
juntamente con sus justificantes, fin de que obtenga
el pago del nuevo librado; hacrsela descontar por
un banquero, que, hacindose tomador del nuevo t-
tulo, pagar. su valor. El librado, obligado ya en fuer-
za de la primera letra de cambio de que fu librador
endosante, por lo e,.ontn no rehusa cumplir su obli-
gacin; si no paga, el tenedor par endoso de la resaca,
quien tambin se le entreg la primera letra girada
y protestada, proceder con sta judicialmente, por-
que la resaca no ha producido ninguna novacin.
do el demandado resulte insolvente, y lo mismo se entender. res-
pecto del librador que probare haber hecho oportunamente pro -
T isin de f ondos (art. 517, 0. E .)(N . tuu. T .)
310
A la resaca acompaan la letra original, el tes-
timonio de protesto, y la cuenta de resaca, que con-
tiene la nota de las diversas partidas que constituyen
la suma reembolsable y por precisin el capital de,
la letra protestada y sus intereses, gastos de protesto,
de banca, de sello para la resaca, de correspondencia.
y dao de recambio, calculados segn el valor del
cambio en la plaza donde era pagadera la letra origi-
nal y en aquella donde reside la persona sobre quien
se ha girado la resaca, certif icado por un agente de
cambio 6 corredor de letras colegiado (1). S i al librado
de la resaca le parecen exagerados los gastos, corres-
ponder al librador darle la prueba de ellos (*).
E l pagador de la resaca puede hacerse reembolsar,
mediante una nueva letra girada la vista, de las su-
mas pagadas por l y de sus gastos, sobre cual-
quiora de los obligados anteriores; y debe hacer una
nueva cuenta de resaca, si no pref iere aadir como
apndice la primera sus propios derechos. A si se
acumulan las cuentas de resaca, y, por consiguiente,,
los gastos del cambio, las remesas de f ondos y los in-
tereses, hasta llegar al librador primitivo que debe
soportar todos los gastos de las sucesivas resacas y en
el que se extingue la accin de reembolso, puesto que
era el deudor de todos (**).
(1) R eglamento para la ejecucin del C d. de com., art. 31.
(*) A rtculos 527 y 528, C . E .
(") A . ,listessaf rands.N o pueden hacerse varias cuenta&
de resaca para una misma letra de cambio. R ete sistema ea se-
guido en B lgica, Holanda y Portugal y muchas R epblicas de
la A mrica central y meridional.
B . S istema a/evin W1.Pueden hacerse varias cuentas de
resaca. E ste sistema es seguido en I talia, como se ve por el texto.
C . Sigma espaol.No podr hacerse ms que una cuenta.
POR C. VIVANTE311
A ccin de reembolso por el procedimiento judicial
(artculos 318-322).El tenedor que ha hecho constar
la falta de pago con el protesto con la declaracin
registrada que hace sus veces, puede ejercitar la ac-
cin de reembolso contra todos contra cada uno de
los obligados las resultas de la letra de cambio, sin
seguir el orden de los endosos (*). Naturalmente, el
de resaca por cada letra de cambio, la cual satisfarn los en-
dosantes de uno en otro, hasta que se extinga con el reembolso
del librador. Tampoco habr que abonar ms de un recambio,
y su importe se graduar aumentando 6 disminuyendo la parte
que cada uno corresponda, segn que el papel sobre la plaza
que se dirija la resaca, se negocie en la de su domicilio con pre-
mio con descuento, cuya circunstancia se acreditar, mediante
certificacin de agente, corredor 6 comerciante (art. 529, C. E.)
El portador de una resaca no podr exigir inters legal de su
importe sino desde el da en que requiriere judicialmente la
persona de quien tenga derecho de cobrarlo (art. 530, C. E.)
El sistema alemn-ingls seguido en Italia, que permite hacer
varias cuentas de resaca, creemos que es el que est inspirado en
los principios cientficos. Desde el punto de vista econmico es
ms conveniente, porque fbilita la circulacin de la letra de
cambio, y desde el jurdico, nada ms justo que hacer responsa-
ble, en ltimo extremo, al librador, de los aumentos que la letra
primera pueda tener por los gastos originados por su falta de
pago, ya que voluntariamente emiti un titulo esencialmente
La razn alegada por loe partidarios del sistema francs,
de que la ley debe mirar con ms preferencia al portador que
gir la primera resaca, por ser el perjudicado inmediatamente,
no es aceptable, porque todos los endosantes sufren iguales per-
juicios desde que contra ellos se dirigen las acciones provenien-
tes de la letra de cambio.
Aun cuando el sistema espaol es ms equitativo que el fran-
cs al establecer en el apartado segundo del art. 529 que el re-
cambio podr aumentar 6 disminuir, no lo creemos aceptable.
N. n'a T.)
(S) Art. 516, C. E.
pago hecho por uno redime todos los dems de su
obligacin can el tenedor del ttulo; pero quien pag,
hacindose entregar la letra de cambio con los otros
documentos accesorios, podr exigir los obligados
anteriores el reembolso de la suma pagada, hasta lle-
gar al librador que es el deudor de todos ellos. Tam-
bin aqu, como en el caso de la resaca, el acreedor
que tena derecho obtener el pago en el da y en el
lugar del vencimiento lo tiene tambin al reembolso
del capital, de los intereses y de los gastos hechos por
la falta de pago, habida cuenta de la diferencia de los
cambios 6 dallo de recambio.
Los trminos para interponer esta accin de reem-
bolso son brevsimos, para no tener en suspenso por
largo tiempo tantos intereses. El tenedor de la letra
del pagar la orden debe ejercitar la accin dentro
de los quince chas
siguientes al del protesto; quien
paga en va de reembolso debe ejercitarla dentro de
los quince das posteriores aquel en que pag; y, si
la accin fu ejercitada judicialmente contra l, den-
tro de los quince dias de la orden de pago <S de la ci-
tacin. Estos trminos son proporcionalmente ms
largos cuando el deudor se halla en un punto le-
jano (*)
A ccin principal.El tenedor de la letra 6 del pa-
gar , la orden no pagados puede ejercitar esta ac-
cin contra el aceptante el librador, sus respecti-
vos fiadores avalantes, que asumieron las obligacio-
nes de aqullos. Para el ejercicio de esta accin, no es
requisito indispensable el protesto, aun cuando siem-
pre es til para que el deudor no trate de evitar la
'condena en costas judiciales, con el pretexto de no ha-
(*) Vase art. 517, C. E.
P OR C. VIVANTE313
berle requerido al pago (*). Slo es necesario el pro-
testo en el caso de una letra de cambio verdadera.
mente domiciliada, es decir, cuando el pago debe ha-
cerse fuera de la residencia del aceptante del libra-
dor, por una persona diversa de ellos; puesto que slo
de este modo adquieren los obligados principales la
certeza de que el tenedor de la letra se ha dirigido
antes al domiciliatario de la misma. No hay prescrito
ningn trmino especial de caducidad para el ejercicio
de esta accin: basta promoverla en el quinquenio
contar desde el da del vencimiento, despus del cual
la accin se extingue por prescripcin (art. 919).
Accin de lucro indebido (art. 326).A quien perdi
la accin de reembolso las resultas de
la letra de
cambio, por inobservancia de los trminos para inter-
ponerla de las formas necesarias para conservarla,
la ley le ofrece un recurso lleno de equidad para evi-
tarle los perjuicios de aquella caducidad. Ha tenido en
cuenta que el deudor por letra de cambio podra lu-
crarse injustamente si quedase libre para siempre por
la caducidad en que ha incurrido el tenedor del docu-
mento de cambio. Por eso permite este ltimo pro-
bar que el deudor las resultas de la letra, por ejem-
plo, el aceptante, obtendra un lucro indebido si que.
dase absuelto de toda obligacin, porque ha recibido
del librador el importe de la letra (**). Esta accin no
es cambiarla, porque se funda en hechos extrailos ,
la letra de cambio; y, por consiguiente, estar sujeta
la prescripcin ordinaria de diez arios si fu mar-
(*) Art. 525. C. E.
(") Art. 525, C. E. Este artculo se refiere tambin al endo-
sante, que como el librador, puede estar reembolsado del valor de
la letra.(N. nin. T.)
cantil la obligacin que la di origen, y la de treinta
I lf lo2 si el asunto fu de caracter civil.
BOliograf ia: Mein Julo : Osservazioni pratielte sugli articoli
323, 824 del Codiee di commereio, en el Diritto comnureia-
le,1883, pg. 392.B oLrkno: Disconoseirnento della f irma
in una eambiale, libr. cit., pg. 185; y Ilpre.cetto,
en la Temi
V eneta, 1885, pginas 168 y 597.MA uourentr: La Cambiaie.
como titolo eseeutivo, en el Diritto commerciale, 1883, pg. 86.
Psoirzr: Idem, en la Rassegna commerciale, 1, pg. 449 y
en el Monitore dei tribunali, 1886, pg. 793.E 5mE R : .Die
Einrede des W eelaselschuldners, en la Goldschmidt's Zeits-
ehrif t, xx, pginas 48y siguientes.
105. PROCE D IMIE NTO E JE CUTIVO ( artculos 323,,
324).E1 tenedor de la letra de cambio que interpone
la accin de reembolso la accin principal, puede
citar al deudor 6 todos los deudores las resultas de
la letra ante el mismo tribunal, procedimiento su-
mario, respetando los trminos que el Cdigo reserva
cada uno de ellos (1) (*). Pero puede valerse direc-
tamente de la letra de cambio como si fuese un titulo
ejecutivo, 6 sea recurrir al alguacil para que haga el
mandamiento de pago al deudor y tambin el embar-
go preventivo, donde lo autorice el magistrado (2).
(1) 06d. de proc. civ., art. 5'78.
(*) La accin que nace de las letras de cambio es ejecutiva>
debiendo despacharse la ejecucin en vista de la letra y del pro-
testo, sin otro requisito que el reconocimiento judicial que ha-
gan de su f irma el librador 6 endosante demandados. E l recono-
cimiento de la f irma no ser necesario para despachar la ejecu-
cin contra el aceptante, cuando no se hubiere puesto tacha da
f alsedad en el acto de protesto por f alta de pago (art. 521, C . E .
(N . uzi. T .)
(2)
C d. proc. eiv., art. 98; C d. de com., art. 878.
POR C. VIVANTE315
De este modo, con un feliz y atrevido retorno loa
antiguas estatutos, el procedimiento para el cobro
ha llegado ser tan rpido y econmieo, que ha hecho
crecer el crdito de la letra de cambio. Compelien-
do al deudor pagar afianzar el pago antes de dis-
cutir la deuda, se evitan antes de que se intenten
todas aquellas excepciones dilatorias que con facili-
dad recurriran los deudores de mala fe si fuesen cita-
dos juicio. El alguacil que procede , la ejecucin
debe transcribir con exactitud en el mandamiento de
pago la letra de cambio 6 el protesto, segn sea no
sea necesario tambin este documento para el ejerci-
cio de la accin cambiarla; esta copia exacta es indis-
pensable para que el deudor pueda reconocer los vi-
cios de que adolezca el titulo en fuerza del cual se
procede contra l.
Excepciones cambiarias.--Tanto si el acreedor pro-
cede mediante citacin como si lo hace mediante man-
damiento de pago, no se le priva al deudor de los me-
dios d defensa; aun cuando son muy limitados, para
que no se perjudique el crdito de la letra de cambio
con excepciones dilatorias. El deudor puede oponer al
actor y todos los acreedores por letra de cambia
las excepciones derivadas de vicios esenciales de la
obligacin contrada: esto es, de Je, incapacidad pro-
pia, de un vicio esencial de su consentimiento, de
la falsificacin de la propia firma; as como de las
violaciones de las reglas escritas acerca de la letra
de cambio, como de la falta de los requisitos esen4s
dales de sta, de la falta del protesto, de la inobser.
'rancia de los trminos. En segundo lugar puede opo-
ner quien le exige el pago todas aquellas excepcio-
nes, aunque sean extraas la letra, que le concier-
nen personalmente contra l: asi el deudor puede opo..
316D YSRE CII0 ItE itcAnnL
nene haber aceptado la letra por hacerle un f avor,
esperando una remesa de f ondos prometida y no cum-
plida por l; puede oponerle la compensacin, la no-
vacin, la remisin del dbito. Pero tambin estas ex-
cepciones personales deben ser lquidas y de pronta
solucin, y f undadas al menos en un principio de prue-
ba escrita derivada del mismo actor (art. 53); si son
de larga inf ormacin, se proceder igualmente la
ejecucin 6 la condena, salvo la f acultad del juez de
imponer al acreedor la obligacin de af ianzar si cree
aqul f undadas las excepciones del deudor. E n estas res-
tricciones de la def ensa del deudor est la ms f uerte
garanta del crdito de las letras de cambio.
Bibliografa: BIANCHI: SU' amrnortizzazione dale cambia ji
smarrite, en el Diritto consnierciaie, 1884 , pg. 16 4 . SITPI-
WO: L' arramortizzazione dello cambiali a vista, idem, 1885, p-
gina 1 7 7 .
106. ANU LACI N DE LA LIMA DE CAMB IO (articu -
los 329-332).E n la rpida circulacin de este docu-
mento f cilmente puede darse el caso de que su legiti-
mo duello se vea privado de l por hurto, por extravo,
por destruccin. Para conciliar la proteccin de quien
adquiere de buena f e el documento perdido robado
con la proteccin del propietario despojado de l, para
impedir que el deudor pueda aprovecharse acaso de
este suceso desgraciado para no pagar ninguno, la
ley concede al propietario desposedo el derecho exi-
gir el pago aun cuando no se halle en posesin del
ejemplar, si ste no se presenta al deudor del importe
de la letra durante cierto tiempo despus de su venci-
miento. Para obtener este ef ecto, debe seguir un pro-
cedimiento de cancelacin que se divide en dos f ases.
POR C. VIVANTE817
En la primera, el propietario de la letra, probando
haberla perdido, pide al presidente del tribunal un
auto para que le autorice emplazar quien la posea.
para presentarla en la secretara del tribunal dentro
del trmino de cuarenta das. En la segunda fase, cer-
tificada la falta de presentacin de la letra, el tribunal
debe declarar su ineficacia. Pronunciada esta senten-
cia, el deudor de la letra deber pagar quien fu re-
conocido como propietario de ella; y el tenedor de la
misma, aun cuando lo haya adquirido de buena fe,
perder la accin de reembolso. Es una caducidad jus-
tificada, pues la falta de presentacin hace justamen-
te presumir que se ha destruido la letra que an
est en manos del ladrn, quien no tiene valor para
negociarla 6 para exigir el pago. Si el caso no fuese
ste ni aqul, habra que reconocer que el tenedor ac-
tual de la letra de cambio fue negligente en ejercitar
su propio derecho; y por eso tiene fundamento jur-
dico la breve prescripcin que lo hace caducar (*).
BZiiografa: PAGAili: La
denominazione di ordine in derra-
te en el Diritto commereiale ,
1885, pa,g. 500.
107. DE LA ORDEN PARA. LA
ENTREGA DE FRUTOS
ordini in derrate (**)
artculos 333-338).--Para fa-
cilitar los agricultores la venta de los productos del
suelo pendientes en sus predios depositados en los
graneros, el Cdigo, ejemplo de las leyes vigentes des-
(*) Vanse artculos 498, 499y 500, notas al n. 103.
(**) La frase italianag/i ordisi in derrate, que traducimos por.
orden para la entrega de frutos , no tiene equivalencia fcil en la
tecnologa mercantil de Espaa, donde no son conocidas esta
clase de rdenes que tan ventajosas son para la agricultura y el
comercio.(N. DE L T.)
318DZR E C 110 ME R C A N T I L
de largo tiempo atrs en las provincias Meridionales,
acogio y normaliz los pagars la orden en frutos,
que son unos documentos de cambio, cuyo objeto es la
entrega de cierta cantidad de frutos, en vez del pago
de una suma de dinero. Pueden contener la indicacin
de hacer entregar de entregar: en el primer caso de
la orden de la entrega dirigida por el librador al li-
brado servir por lo comn para hacer entregar al
comprador frutos confiados un depositario; en el se-
gundo, la obligacin de entregar ser contrada en
forma de pagar endosable por el mismo poseedor, y
por lo comn se referir las mieses que espera de sus
tierras. Estos documentos la orden no pueden tener
por objeto los productos de la industria manufacture-
ra, sino slo los de la industria agrcola, esto es, los
productos del suelo destinados al consumo inmediato;
se ha querido restringir su uso para no dar pbulo
los juegos de Bolsa sobre las diferencias de precio de
las mercancas. Valen para los pagars la orden en
mercaderas todas las reglas que se han dado para las
letras de cambio, con las pocas variantes que sus di-
versas funciones hacen necesarias. Pueden llevar la
denominacin de rdenes de pago en frutos, en lugar
de letras de cambio de pagars endosables; deben
indicar la especie, calidad y cantidad de los gneros
que han de entregarse y el tiempo de la entrega, el
cual puede ser determinado con cierta amplitud, por
ejemplo, dentro del mes de Enero; si faltan estas in-
dicaciones, el documento deja de ser de cambio.
En fuerza del contrato cambiarlo que se celebra en-
tre el cedente y el tomador de este titulo, el dueo le-
gtimo del documento, sea el tomador primitivo 6 un
cesionario por endoso, tiene derecho obtener del
aceptante de la letra del expedidor del pagar la
POR C. VIVANTE319
entrega de los frutos estipulados, sin dar por ello nin-
guna prestacin correlativa. Por donde se ve que el
vendedor de los frutos (sea un aceptante de letra,
un expedidor de pagar, como es ms probable), est
expuesto al riesgo de verse precisado entregarlos al
tenedor por endoso, aun cuando no haya percibido el
precio de ellos 6 no pueda percibirlo, por quiebra del
tomador; es una regla necesaria para proteger la cir-
culacin de estos ttulos, como se ha hecho, con las le-
tras de cambio.
Llegado el vencimiento, el tenedor del documento
pedr transportar los frutos sus propios depsitos
dejarlos donde se hallan, si las costumbres locales lo
consienten, pero su riesgo y ventura. Recaern so-
bre quien debe hacer la entrega los gastos de medi-
cin y de peso; mientras que los gastos de recepcin y
transporte van cargo de aquel quien se le hace la
entrega. Si el deudor principal no hace esta entrega
con regularidad, el tenedor del titulo tendr una ac-
cin de reembolso per el importe de los gneros al
precio corriente en el dla y en el punto consignados
para aqulla. Si el tenedor del titulo no se presenta
para retirarlos, el aceptante el expedidor (seg(in
se
trate de orden de hacer entregar de orden de en-
tregar), podrn ser autorizados por el juez para depo-
sitarlos en un almacn pblico, riesgo del poseedor
del documento (art. 297); y tambin, si hay peligro en
la demora, podr conceder igual autorizacin para la
venta de los gneros, despus de haber hecho constar
por peritos judiciales que son conformes lo precep-
tuado en el ttulo la orden (art. 68).
CAPTULO
El contrato de seguro.
S E C C I ON PR I ME R A
N ociones generales.
Bibliografa: V I V A N T B : Ii Contratto di assicurazinne, 3 tomos.
Miln, Hoepli edit., 1885-90. I d.: Di una nuova teoria dei
contratti di assicurazione , en la R ivista di scienze giuri-
diche, tomo" (1891), pginas 161 y siguientes.S A C E R DOT I :
It Contratto di assicura,zione , tomo n., 1874-78.
Lipwis : Lehrbuch des Versicherungsrechts. S tuttgart, 1889.
GoLoscumnrr : Studi critici sull' opera di Vivante, en la
Goldschmidt's Zeitsehrift , 1888, pginas 915-990.E uR E N -
earaa Versieherungsreeht , tomo I . Leipzig, 1893. Para la
historia : B R I OS A : 11 Contratto di assieurazione nel medio-
evo. Gnova, 1884. V ivA N T E : L' assieurazione delle cose,
en el Archivio giuridieo , xxxn , pg. 80. GoLosciamior:
Universalgesehiehte , pginas 354 y siguientes.Para las in-
vestigaciones econmicas y sociales : C A R T ...1710N : Les MU-
rances , 2 tomos. Pari, 1884-86. ZA MKA R A N O
L' Intros-
presa delle assicurazioni. T urn, Loescher edit., 1887.Mez-
zoua : L' Assieurazione degli operai. R oma, B otta edit.,
1886.
108. DEFINICI N.Contrato de seguro es aquel en
'virtud del cual una empresa se obliga pagar cierta
suma al
acaecer un caso f ortuito, mediante un precio
calculado segn las probabilidades de que acontezca
ese hecho. E s en rigor un acto de previsin y de sim-
ple administracin para el asegurado que trata de po-.
POR C .. T I V A N T E 321
nerse cubierto de los riesgos que amenazan su pa-
trimonio su persona. Es un acto de especulacin,
y, por consiguiente, un acto mercantil para la empre-
sa aseguradora que trata de conseguir una ganancia
con el ejercicio de esta industria (*).
109. E LE mE S T OS E S E N C I A LE S .U N A E MPR E S A A S E -
GU R A DOR A . Los negocios de seguro, que en otro
tiempo fueron objeto de especulaciones aisladas, son
hoy efectuados sistemticamente por empresas que
asumiendo el mayor nmero de riesgos homogneos
tratan de reunir con las cuotas de los asegurados un
fondo capaz de suministrar los capitales ofrecidos
los vencimientos prometidos. Por consiguiente, el
oficio que desempeilan las empresas aseguradoras es
distributivo ; reparten entre los designados por la
suerte, con el incendio, el granizo 6 la muerte, lo que
recaudaron de todos los amenazados por el mismo
(l) S er mercantil el contrato de seguro si f uere comerciante
el asegurador y el contrato prima f ija, 6 sea cuando el asegu-
rado satisf aga una cuota nica constante como precio 6 retri-
bucin del seguro (art. 380, C . E .)
Francia, Alemania y algunas otras naciones slo regulan los
seguros martimos. El Cdigo italiano, lo mismo que el portu-
gus, el de la Repblica
A rgentina, etc., se ocupan de los terres-
trae y de los martimos, no dif eriendo sus disposiciones
sustan-
cialmente de las del Cdigo espaol, sino en el mtodo seguido
en la exposicin de los preceptos legales. En el seguro sobre las
COM se encuentran comprendidos en el C digo italiano muchos
artculos que f orman parte en el nuestro de la seccin que trata
de los seguros contra incendios.
El contrato de seguros es relativamente moderno, y S i bien es
cierto que en el de prstamo la gruesa, conocido ya por los ro-
manos, encontramos algo de lo que es caracterstico de aqul,
como institucin aislada y definida no aparece basta la Edad
Media, en cuya poca surge, sin duda, del deseo de disminuir
las prdidas f recuentes que experimentaba el comercio martimo,
322 DERECHO mr2c.A.wrff,
riesgo y trataron de defenderse de l con el seguro.
Todas las cuotas recaudadas de los asegurados, dedu-
cida la parte que cede
en beneficio de la empresa, se
reunen en un fondo que
es propiedad de aqullos como
el resto de su patrimonio, pero que debe conservarse
Integro para pagar las sumas prometidas los asegu-
rados. La existencia de este fondo de premios es poco
advertida en los seguros contra los danos, porque se
emplea de continuo para pagar los siniestros; pero
adquiere singular importancia y llega fcilmente
muchos centenares de millones, en los seguros sobre la
vida, porque en ellos duran los riesgos tanto como la
vida de los asegurados y no se pagan hasta su falleci-
miento los capitales de los seguros.
Las sumas apartadas para hacer frente los ries-
gos futuros, deben emplearse con cautela y calcularse
matemticamente en el pasivo de todo balance, como
originadas de las dificultades y peligros de la navegacin. El
primer seguro, pues, fu el martimo, y no ocupndose de l, ni
el Consulado del mar ni los Rooles de Olern, colecciones que
pertenecen al siglo xlv, claro que su aparicin debi tener lugar
con posterioridad esta fecha. Las Ordenanzas de Wisbuy tra-
tan del seguro, pero bajo la forma y con el nombre de caucin,
lo que indica que el contrato se hallaba entonces en su infancia.
El seguro terrestre y el de sobre la vida, nacen ms tarde y,
segn todas las probabilidades, en la segunda mitad del siglo xvti.
La primera compaa de seguros contra los daos terrestres se
form en Inglaterra con el nombre de Frisatily Social jire office.
De Inglaterra pas esta institucin Holanda, Alemania, Fran-
cia, Italia, Rusia, Espaa. La primera forma de seguro sobre la
vida fu la ~osa, denominada as del napolitano Tosti que la
invent.
En Espaa el primer documento legal en que el contrato de
seguro aparece con este nombre y un tanto definido y reglamen-
tado, es un edicto de los magistrados municipales de B arcelona,
publicado en l4.35.(N. DE L T .)
P OR C. VIVANTE823
-un dbito de la compailla con los asegurados: en la
conservacin y en el cauto empleo de este fondo est
la nica y eficaz garanta de sus derechos, puesto
que los capitales propios de la empresa son cada vez
ms insuficientes cuanto ms extiende la esfera de sus
negocios. Las sociedades aseguradoras que deben de-
mostrar sus clientes y al Estado ( cuya vigilancia
estn sujetas) (1), con la publicacin de los balances
tcnicos, la regular existencia del fondo de los premios
proporcionado los riesgos pendientes, son las nicas
que pueden dar los asegurados esa garanta por la
cual hacen el sacrificio del premio. Cierto es que una
persona cualquiera puede asumir el riesgo de otra;
pero el asegurador advenedizo que no ejerce sistem-
ticamente esta industria, no ofrece sus propios ase-
gurados una garanta proporcional siempre sus de-
rechos. y por eso falta al principal objetivo del seguro
que es el de dar garanta los asegurados. Cierto es
que un contrato semejante no dejarla de ser un con-
trato de seguro, pero debera considerrsele como una
forma econmica y jurdicamente imperfecta del se-
guro tal como se comprende en la industria moderna.
El mandatario encargado de asegurar faltara su
propio deber si asegurase su principal en casa de
un comerciante que no ejerce aquella industria de una
manera sistemtica. El patrono de una fbrica que se
hubiese obligado asegurar sus obreros, faltara ,
la obligacin contrada si l mismo se constituyese en
asegurador de ellos.
(1) Od. de coin., art. 145; Reglamento para la ejecucin del
Cdigo de comercio, artculos 55-61; Real decreto de 9 de Enero
de 1887, que determina el modelo de balance obligatorio para
las sociedades de seguros, tenor del art. 177 del Cd. de com.
Las empresas aseguradoras deben extender sus ne-
gocios al mayor nmero posible de asegurados, no
slo para aumentar sus rentas, sino porque cuanto
mayor es el nmero de los riesgos, tanto ms proba-
ble es que los premios calculados sobre las preceden-
tes experiencias estadisticas y recogidos por la gran
f amilia de los asegurados, basten para hacer f rente .
los siniestros. Para extender su clientela con una con-
tinua propaganda, suelen conf iar esta tarea nume-
rosos agentes generales y especiales, entre quienes di-
viden el vasto territorio de sus operaciones. E stos re-
presentantes tienen un mandato ms menos restrin-
gido segn su grado, segn el ramo de los seguros y
segn que ejercen la representacin en el interior
el exterior. N o pueden apartarse de las clusulas im-
presas en las plizas, puesto que en ella estn determi-
nadas por un plan tcnico que debe desarrollarse de un
modo unif orme, para producir el equilibrio de los ries-
gos; y porque slo las plizas estipuladas conf orme
esas reglas suelen ser comprendidas en aquellos con-
tratos de reaseguro en virtud de los cuales la compa-
lila aseguradora cede otras empresas una parte de
los riesgos que aseguran.
Precisamente porque la mayor garanta de los ase-
gurados est en el gran nmero de las primas recau-
dadas por la compaa, y puestas en reserva para
pagar los siniestros, la ley les concede el derecho de-
pedir la rescisin del contrato en el caso de que la em-
presa se coloque en estado de liquidacin (art. 433) (*).
E n ef ecto, como quiera que durante el periodo de li-
quidacin no puede hacer nuevos contratos, se restrin-
ge el nmero de los negocios en curso, y se va ago-
(.) Art. 401 C. E.
P OR C. VIVANTE825
tando el fondo de los premios, que poco poco se hace
insuficiente para soportar las fciles oscilaciones de
los riesgos. Si el asegurado no pudiese rescindir el
contrato, tendra que continuar el pago de la prima
sin obtener la correspondiente seguridad del resarci-
miento eventual.
110. EL RIES G O.E1 riesgo que estn expuestos
el patrimonio la persona del asegurado, forma el ob-
jeto de este contrato. Para que pueda ser objeto de una
industria ordenada, es necesario que se avalore por
medio de
observaciones estadsticas y haya la proba-
bilidad de que se reproduzca lo manos de un modo
aproximado segn la experiencia adquirida de ante-
mano. El valor del riesgo est determinado por las
tarifas de las primas, las cuales indican qu premio se
debe pagar por cada cien 6 mil liras de capital ase-
gurado.
El riesgo vara naturalmente segn los diversos ra-
mos
de los seguros, pero presenta siempre estos ca-
racteres:
a) Es un elemento esencial del contrato, tanto que
ste no produce ningn efecto si el riesgo cesa, antes
de que comience el seguro (1). Si el asegurado quiere
renunciar la expedicin de las mercancas, la
siembra de granos, la construccin 6 la compra de
la casa que quera asegurar es dueo de hacerlo,
pues
no debe olvidarse que el seguro desempefla un oficio
_a,ceesorio en la economa general, que se ha creado
-para facilitar y proteger las empresas mercantiles y
no para perjudicarlas obligando al asegurado reali-
(1) P or falta de sistema, los mismos principios se repiten va-
rias veces en nuestro Cdigo en toda la materia del seguro, ar-
tculos 431, 614, 617, 632 (nm. 4).
326 D E RE CHO ME RCNTII,
zarlas por fuerza. Este deber pagar al asegurador
una indemnizacin para reembolsarle los gastos he-
chos; pero no estar obligado ya abonar la prima,
porque donde no hay riesgo, tampoco puede haber
premio.
Sin embargo, por excepcin, la ley admite que tam-
bin puede asegurarse un riesgo que ya no existe, si
los contratantes ignoraban su cesacin; asf, declara
vlido el seguro de una nave, aun cuando se haya ido
pique 6 haya arribado puerto, si los contratantes-
no lo saban en el momento de asegurarla (art. 430).
Si tal. excepcin es justificable para los riesgos mar-
timos, puesto que siempre es dificil fijar el momento
preciso del siniestro de la arribada de una nave ea
viaje, es un verdadero contrasentido cuando se aplica.
los seguros terrestres; y con facilidad podra abrir
un portillo al fraude, si las comparas no se apresu-
rasen suprimir sus efectos, haciendo que el riesgo.
no empiece correr hasta un da y aun una hora de-
terminados y posteriores al contrato.
b) El riesgo debe ser independiente de la voluntad
del asegurado. Si ste provoca voluntariamente el si-
niestro, por ejemplo, si da fuego la casa mata la
persona asegurada, pierde el beneficio del contrato.
Sufre la misma caducidad si agrava el riesgo, por
ejemplo, si introduce en la casa asegurada materias
inflamables, si expide la nave litorales diversos de
los pactados, si se dedica profesiones ms peligro-
sas, si no cuida del salvamento de las cosas y de las
personas aseguradas (1). Sin embargo, la ley perraite-
al asegurador aceptar tambin los riesgos provenien-
(1) edd. de com., artculos 432, 434, 436, 441, 443, 450, 451,
617, 618, 623,629 y 634.
P OR C. VIVANTE327
tes de la negligencia del asegurado y de sus depen-
dientes, puesto que lo vasto de las empresas mercan-
tiles, el uso de artefactos peligrosos 'y la rpida acti-
vidad de la vida moderna, nos hace imposible me-
nudo ejercer asidua vigilancia sobre los actos de nues-
tros dependientes y hasta sobre nuestros propios ac-
tos (1) (*). Esta tolerancia de la ley llegara induda-
blemente ser peligrosa para la seguridad social, si
los jueces que interpretan las plizas desnaturalizasen
los efectos del seguro, hasta proteger los asegurados
contra las consecuencias econmicas de sus actos do-
losos 6 sea cometidos con nimo de lucrarse en per-
juicio de los aseguradores, 6 de actos tan gravemente
culpables que demuestren el abandono de la ms vul-
gar prudencia.
c) El asegurador, que no puede por lo comn des-
cubrir con sus propios ojos todas las circunstancias
que pueden influir en la apreciacin del riesgo, debe
fiarse en la mayora de los casos de las declaraciones
del asegurado. Por eso ste se halla obligado decla-
rar con fidelidad las verdaderas condiciones del ries-
go, y precisamente decir con exactitud todo lo que
dice y decir todo lo que sabe. Si falta el primer pre-
cepto, comete una declaracin errnea, y si falta al
segundo comete una reticencia; en ambos casos el
asegurador puede pedir la nulidad del contrato, cuan-
do las circunstancias declaradas inexactamente 6 ca-
lladas tuvieron la importancia bastante para inducir-
(1) C6d. de com., artculos 441, 445, 450 y 618.
(*) Art. 396, C. E. El asegurador no responder de los in-
cendios ocasionados por el delito del asegurado, ni por fuerza
militar en caso de guerra, ni de loa que se causen en tumultos
populares, as como de los producidos por erupciones, volcanes y
temblores de tierra (prr. 2., art. 396 citado).(N. DEL T.)
328DE R R C HO ME R C A N T I L
le prestar un consentimiento que hubiera negado,
conocer la verdad (*). Por ejemplo, si declara que la
casa tiene la escalera de piedra siendo de madera, si
calla anteriores averas suf ridas por la nave y no re-
paradas an, si declara que su padre f alleci de tif us
habiendo muerto de tisis que es enf ermedad heredita-
ria, puede anularse el contrato (1) (**). N aturalmente,
las reticencias y las declaraciones errneas, como ex-
cluyen la equivalencia entre el riesgo y la prima, anu-
lan el contrato aun cuando las circunstancias esencia-
les disimuladas desf iguradas, no hayan inf luido en el
acaecimiento del siniestro y ste dependa de circuns-
tancias diversas, como por ejemplo, por propagacin
del incendio desde la casa inmediata, por muerte ac-
cidental, por una tormenta.
d) E l seguro no puede proteger al asegurado con-
tra aquellos riesgos que dependen de delitos cometi-
dos, pues de otro modo se quitara un f reno natural
los delitos. Por eso no se pueden asegurar las mer-
cancas cargadas de contrabando ; no puede asegurar-
e la propia vida contra los peligros del duelo, del
robo, del homicidio (2).
111. Le PR I MA .--La prima es el correlativo del
riesgo aceptado por la empresa. C onsta de dos ele-
mentos, no siempre separados con claridad: la pri-
ma pura, que es el valor del riesgo calculado guin-
dose por la estadstica; y el suplemento adicional de
(*) A rt. 381, nmeros 2. y 3., C . E .
(**) E a nulo el contrato de seguro por la mala f e probada do
algunas de las partes al tiempo de celebrarse el contrato lar-
lenlo 381, nm. 1.0, C . E .)(N . DEL T .)
(2) R eal decretada 28 de Junio de 1866, acerca del delito de
contrabando, art. 5.; C M. de com., artculos 434, 441, 450.
POR O. V I V A N T Z329
la misma, con el que la empresa obtiene el reembolso
de los gastos y la ganancia del capital empleado en
su industria. La prima pura va formar aquel
fondo de donde salen los capitales asegurados, me-
dida que acontecen los siniestros. El suplemento de
prima se emplea en las gratificaciones debidas los
agentes, en los gastos de administracin, en los di-
videndos que se reparten entre los accionistas. La
prima neta, aumentada con este suplemento, forma
la prima bruta 6 la prima de las tarifas.
La prima, que es un elemento esencial del con-
trato, est sujeta los siguientes principios:
a)
Debe pagarse por adelantado, precisamente
porque sirve para constituir aquel fondo de que la
compafila se vale para pagar los siniestros (*). Rigu-
rosas sanciones de caducidad se han establecido en las
plizas contra los asegurados que demoran el pago de
su cuota; y se justifican si se considera cun dificil es
cobrarla despus de pasar sin siniestro el tiempo del
riesgo, y el enorme perjuicio que tendra que sufrir la
empresa si hubiera que ejecutar judicialmente un
gran nmero por las pequellas cantidades que impor-
tan las primas. Sin embargo, para facilitar ciertos
contratos, como los seguros contra el granizo, suele
permitirse los asegurados pagarla despus de la po-
ca de la cosecha, liquidando mientras tanto en letras
de cambio pagars endosables el importe de la prima.
b) La empresa que comenz correr el riesgo tiene
derecho la prima entera del perodo asegurado, aun
cuando el riesgo cese antes de terminar dicho pero-
do (1). Esta regla se justifica considerando que las ob-
(*) A rt. 388, C . E .
(1) Cd.
de com., artculos 431, 617, 823.
servaciones estadisticas con arreglo las cuales se
calculad premio, se ref ieren periodos de cierto tiem-
po, por lo comn de un alio; y no se podra determi-
nar con exactitud la parte alcuota de la prima qu'e se
debera restituir por la anticipada cesacin del riesgo.
112. FOR MA DE L C ON T R A T O.E l seguro es un con-
trato que se perf ecciona con el simple consentimiento;
pero, por antigua costumbre consagrada por la ley (1),
suele hacerse por medio de una escritura que se lla-
ma pliza (*). Y es una precaucin justa, puesto que
se trata de un contrato que puede durar muchos anos,
que contiene muchas clusulas, y menudo pasa de
un asegurado otro con la cesin de las cosas asegu-
radas. La sancin con que la ley castiga la f alta de la
escritura no es la nulidad del contrato, sino que con-
siste simplemente en restringir los modos de probar
su existencia, esto es, rechazando la prueba testif ical
en todos los casos en que no est admitida por el C -
digo civil (art. 53).
C uando las clusulas de las plizas, estn escritaa
de modo ambiguo, deben interpretarse contra la com-
paf ila que las ha, redactado, porque debe suf rir el per-
juicio de la f orma equivoca que ha pref erido. Pero
cuando las clusulas son explcitas deben aplicarse sin
restricciones arbitrarias, aun cuando estn impresas;
porque el asegurado, al poner su propia f irma en la
pliza, se ha sometido ellas como si hubiese escrito
todo el contrato de su pullo y letra.
U nas veces la pliza se ref iere un sola riesgo de-
terminado; otras veces una serie de riesgos llarnn-
(1) I dem d., artculos 420, 605.
(4) E l contrato de seguro se consignar por escrito en pliza
6 en otro documento pblico 6 privado, suscrito por los contra-
tautes (art. 382, C . B .)(N . DEL T .)
POR C. VPTANTZ881
dose pliza general de abono. C on estas plizas el
negociante asegura prviamente todos los cargamen-
tos que le .consignen 6 que expida en cierto tiempo; la
empresa de una E xposicin asegura contra incendios
todas las mercancas que se exhiban en ella; las em-
presas de f errocarriles aseguran contra incendios to-
das las mercancas que se depositen en sus estaciones;
una compatila de seguros reasegura una parte de to-
dos los riesgos aceptados por otra. E stos contratos
ahorran los gastos y las dilaciones que supondran el
hacer un convenio para cada negocio y resguardan al
asegurado apenas comenz correr el riesgo: son muy
f recuentes en los seguros de transportes terrestres y
martimos y en los reaseguros (*).
(*) La pliza del contrato de seguro deber contener:
1.0 Los nombres del asegurador y asegurado. 2. E l concepto
en el cual se asegura. 3. La designacin y situacin de los obje-
tos asegurados, y las indicaciones que sean necesarias para de-
terminar la naturaleza de los riesgos. 4. La suma en que sa
valen los objetos del seguro, descomponindola en sumas par-
ciales, segn las dif erentes clases de los objetos. 5. La cuota 6
prima que se obligue satisf acer el asegurado, la f orma y el
modo del pago y el lugar en que deba verif icarse. 6. La duracin
del seguro. 7. E l da y la hora desde que comienzan los ef ectos
del contrato. 8. Los seguros ya existentes sobre los mismos ob-
jetos. 9. Los dems pactos en que hubieren convenido los con-
tratantes (art. 383).
Las novaciones que se hagan en el contrato durante el tr-
mino del seguro, aumentando los objetos asegurados, exten-
diendo el seguro nuevos riesgos, reduciendo stos la cantidad
asegurada, 6 introduciendo otra cualquiera modif icacin esen-
cial, se consignarn precisamente en la. pliza del seguro (ar-
tculo 284).
E l contrato de seguro se regir por los pactos lcitos consig-
nados en cada pliza 6 documento, y en s-u def ecto, por las reglas
contenidas en este titulo (art. 285, C . E .)(N . nin. T .)
332DE R E C HO mmitcrm
BIZ/iografla: ticailifrszact: D ie R U ckversicherung. R ostook
1895.
113. E r,
R E A szotrE 0.E s
un nuevo seguro contra-
tado por el asegurador para librarse en todo 6 en par-
te del riesgo aceptado. E l asegurador lleva en este
contrato la parte del asegurado; y, si el convenio no
las deroga, tiene todas S U S obligaciones. N o debe ocul-
tar al reasegurador ninguna circunstancia inf luyente
sobre el riesgo y conocida por l; no puede consentir
que se agraven 6 se transf ormen los riesgos sin el
consentimiento del reasegurador; debe pagar la pri-
ma, aun cuando no consiga cobrrsela al asegurado.
E ste contrato agota por completo su ef icacia en las
relaciones entre reasegurado y ressegurador, puesto
que si bien el asegurado conserva intactos todos sus
propios derechos respecto al asegurador, en cambio
no puede ejercitar ninguna accin directa contra el
reasegurador.
Pero rara vez recurren hoy las companas otras
para reasegurar un solo riesgo, estipulando por lo co -
mn contratos generales por los que se ceden reci-
procamente 6 ceden especiales companlas reasegu -
radoras todos aquellos riesgos asegurados que por la
gravedad de los peligros 6 por la cuanta de Ja suma
exceden de los limites normales de sus riesgos. A s
consiguen obtener, mediante la igualdad y la crecida
masa de los riesgos, un equilibrio ms f cil entre la
suma de las primas recaudadas y la de los capitales
debidos -los asegurados. T ambin estos ltimos re-
ciben indirectamente muchas ventajas ya porque
pueden asegurar cualquiera riesgo, por grande que
sea, en la misma compania, con una sola liquidacin
para el resarcimiento del siniestro, ya porque estando
apoyada la compela aseguradora por las contribu-
POR C. VIVNTE 338
cienes de la compatia reaseguradora se hace ms s-
lida la primera. A un cuando tambin estos contratos
generales conservan el carcter dominante de con-
tratos de seguros, no cabe duda ninguna de que las
rigurosas caducidades, los breves trminos, las clu-
sulas desconf iadas que rigen en las relaciones entre
asegurado y asegurador, estn mitigados aqu por la
reciproca conf ianza de las compaas contratantes.
S E C C I N S E GU N DA
S eguro de lee cosas:
Bibliografia:mins: Le Assieurazioni terrestri, tomo t. Mi,
1885. MA Y, The lato of Insurance as applied to fire, tire,
aecident, and other non martitne risks, segunda odie. B os-
ton, 1882.
114. DE FI N I C I N .E l seguro de las cosas es esen-
cialmente un contrato de indemnizacin, y todo su
rgimen jurdico emana en rigor de este concepto. S u
f inalidad consiste en resarcir quien f u damnif icado,
en la medida del dallo suf rido; y por eso el resarci-
miento no puede exceder de ste ni puede hacer de
mejor condicin al asegurado de la que tendra si no
hubiera suf rido el siniestro. S i pudiese traspasarse
este limite, el seguro se convertira en un triste ceba
para los incendios, los nauf ragios y en general para
los siniestros dolosos. De esta def inicin se deducen
consecuencias de particular importancia.
a) La suma declarada en la pliza como valor de
las cosas aseguradas no es debida al asegurado, ni
aun en el caso de siniestro total, sino cuando prueba
haber suf rido un datio correspondiente. S i acaso se.
hace preceder al seguro una tasacin de las cosas
aseguradas, esta es una simple presuncin de que
conservan igual valor en el da del siniestro, pero el
asegurador siempre puede probar que el dallo real
fu inferior la estimacin (1).
b) No se pueden asegurar varias veces las mismas
cosas contra los mismos riesgos. Si el primer contrato
no cubre todo el riesgo, los sucesivos sern valederos
por el residuo descubierto, segn orden de fechas;
pero todos aquellos contratos que no hallan alimento
en el riesgo deben ser &ritos (2) (*).
e) El asegurado que maliciosam ente exagera el
valor de las cosas aseguradas para obtener un resar-
cimiento mayor del dallo pierde la prima y el dere-
cho la indemnizacin. Si va de buena fe podr exi-
gir el resarcimiento, pero slo hasta la concurrencia
del valor de las cosas aseguradas (3).
d) El asegurador que resarci el dallo queda sub-
rogado en los derechos que por causa del dallo compe-
ten al asegurado. Si una casa fu incendiada por ven-
ganza por un enemigo del asegurado, si una nave se
fu pique por culpa del capitn, el asegurador que
resarci al propietario al armador puede ejercitar
contra el culpable el derecho de indemnizacin que de
otro modo se hara valer por el damnificado. Si ste
conservase tal derecho, seria resarcido dos veces por
el mismo dallo (4).
115. EL A S E GU E A DO. C ualquiera que tiene inte-
rs en preservar su patrimonio contra un peligro que
11) C d. de com., artculos 428, 135, 612, 627.
(2) C 6d. de com., artculos 426, 427.
(*) A rt. 399, C . E .
(3) C 6d. de com., artculos 428, 435.
-(1) I dem d., artculos 438, 440.
P OR C. VIVANTZ335
le amenaza puede asegurarse, con tal de que ese inte-
rs sea real y legtimo (1). Tal es el del propietario, el
del acreedor pignoraticio hipotecario, los ltimos de
los cuales sufren un dallo si el incendio el granizo
destruyen la casa las mieses que formaban la garan-
ta de su respectivo crdito. Tambin los que son res-
ponsables de la conservacin de una cosa confiada
ellos, como el arrendatario de un establecimiento, el
depositario de una mercanca, el porteador encargado
de transportarla, pueden asegurarse contra los peli-
gros de su propia responsabilidad. En tales casos, si
la cosa queda destruida por su culpa sin que se pue-
da descubrir la causa, ponindose en el puesto de ellos
la campa/la aseguradora los libra de toda responsa-
bilidad reembolsando al propietario damnificado.
Quin se ha asegurado, no puede ceder los derechos
que puedan corresponderle en el caso de siniestro
antes de que ste acontezca, pues de otro modo el ce-
sionario tendra inters en provocarlo para obtener
con ello una ganancia. El asegurado puede ceder los
beneficios del seguro slo en el caso de ceder al mismo
cesionario las cosas aseguradas; pero tambin en este
caso las compaillas se reservan el derecho de aceptar
45 rehusar la cesin; porque el cambio de asegurado
puede hacer ms grave el riesgo, por ejemplo, si el
nuevo propietario ejerce una profesin ms peligrosa
que el antiguo (2).
116. LAS COS AS AS EG U RADAS .P ueden asegurarse
las cosas muebles inmuebles, los crditos, las cosas
quietas las que viajan; de todos los riesgos que les
(1) Cd. de com., art. 423.
(2) Las reglas acerca de la cesin estn formuladas con poca
exactitud en los artculos 422, 439.
amenazan 6 slo de alguno de ellos; por todo su valor
nada ms que por una parte. C on la misma pliza
se pueden asegurar muchas cosas y hasta muy de-
semejantes entre si, como una casa, un establo, los
muebles y los caballos. E ntonces puede interesar sa-
ber si este documento contiene un solo contrato tan-
tos contratos separados como grupos de cosas asegu-
radas hubiere ; porque en este ltimo caso el vicio de
uno de ellos, por ejemplo, la reticencia 6 la declara-
cin f alsa del asegurado, no produce la nulidad del
otro contrato no vicioso.
C uando la suma asegurada no cubre el valor com-
pleto del riesgo se debe considerar al asegurado como
asegurador de sf m'smo por la parte en descubierto, y
en todo siniestro deber cargar con una parte propor-
cional de los dallos y prdidas (*). Por consiguiente, el
asegurador que f uerza al asegurado quedar en des-
cubierto en parte, est ms seguro contra los sinies-
tros dolosos <S culpables, porque teniendo que soportar
una parte, tratar de evitar el siniestro y de dismi-
nuir los datlos (1).
T ambin pueden asegurarse valores no existentes,
sino slo esperados, porque pueden suf rir el siniestro
mientras estn por venir: tales son los productos del
suelo amenazados por el granizo, y las ganancias que
se espera realizar expidiendo las mercaderas de un
pais otro donde se ignora qu salida tendrn (**).
(*) A rt. 408, C . E .
(I ) C 6d. de com., art. 425.
en' ) A. Sistesna frotc4.No es vlido el seguro de los bene-
f icios utilidades que se esperan, porque son cosas que no exis-
ten ni se sabe si pueden existir.
U.
Sistema 12161141.Segn este sistema, seguido en }I olan-
da, Portugal, B lgica, I nglaterra, E stados U nidos del N orte de
Fuera de estos casos, est prohibido asegurar cosas
que no existen aun en el momento del siniestro, por
temor de que el asegurado pueda provoparlo malicio-
samente para ganar pronto, expensas de los asegu-
radores, lo que slo podra obtener con un trabajo lar-
go incierto (1).
117. R E S OLU C I N DE L CONTRATO.Para conservar
por toda la duracin del contrato, que veces es de
muchos aos, la equivalencia de las prestaciones de-
bidas por un contratante al otro, la ley y las plizas
contienen muchas clusulas resolutorias que quitan
eficacia para lo venidero al contrato ya en curso,
cuando se altera aquella equivalencia.
Prohibicin de nuevo seguro.Al asegurador que
slo ha cubierto una parte del valor de las cosas ase-
guradas puede importarle que ese valor en descubier-
to no sea asegurado por otros, ya para que el asegu-
rado tenga inters en evitar el siniestro, ya para ale-
jar de su propia clientela las compaas rivales. Por
eso las plizas obligan al asegurado, que quiere con-
certar nuevos seguros sobre el mismo riesgo; decla-
rarlo con el fin de que la compaia pueda rescindir
mantener su propio contrato. El asegurado que infrin-
ge el pacto asegurndose en otra parte, sin conoci-
miento de la primera compaia, pierde el derecho la
indemnizacin.
Agravacin del riesgo. El asegurado es dueo de
Amrica, Italia, etc., son vlidos los contratos de seguros que
se hacen sobre los beneficio6 utilidades futuras.
C. Sistema espaoi. Est de acuerdo con el sistema alemn
que se inspira en la buena doctrina, pues los beneficios 6 utili-
dades que se esperan obtener, si no existen en el espacio, tienen
existencia real en el tiempo (art. 748, C. E.)(N. nal. T.)
(1) Cd. de com., artculos 424, 446, 447, 606, nim. 3612.
hacer lo que quiera de sus cosas, de transportarlas:de
una casa otra, de construir un pajar pegado su
casa, de almacenar juntas mercaderas inflamables y
otras que no lo sean. El Cdigo no pretende prohibir-
le el uso de su propiedad, porque el seguro destinado
protegerla no debe impedir su libre disposicin; pero
tampoco quiere concederle el beneficio de un contrato
cuando se altera la justa correspondencia entre el
riesgo y la prima. Por consiguiente, si las condiciones
del riesgo han cambiado por obra del asegurado de
modo que la compana no los hubiera aceptado con
los mismos pactos, queda sta en libertad de no con-
tinuar el contrato despus que ha conocido la mudan-
za de condiciones del riesgo (1).
Quiebra del asegurador y del asegurado (art. 433). --
Cuando el asegurador quiebra 6 liquida su empresa,
viene menos la garanta de los asegurados; en el
primer caso porque su patrimonio no bastar para
pagar los siniestros, y en el segundo porque habiendo
cesado los negocios ir poco poco disminuyendo el
fondo de las primas en que est la principal garantia
de los asegurados (*). Por eso el Cdigo les permite
pedir afianzamiento; y si no lo obtienen, como es de
prever, pueden pedir la rescisin del contrato. An-
logo derecho se concede al asegurador cuando quie-
bra el asegurado, porque disminuye para aqul la se-
guridad de cobrar la prima. Sin embargo, las compa-
lilas se protegen si propias ms eficazmente con la
clusula habitual en sus plizas, en virtud de la que
quedan exentas de la obligacin de resarcir todo dallo
cuando el asegurado demora el pago de su prima,
(1) 06d. de com., artculos 432, 448, 617, 623.
(*) A rt. 401, 0. E .
POR C. VIVANTE
339
Venta de las cosas aseguradas (art. 439).Como el
asegurado puede aumentar la probabilidad del sinies-
tro por malicia, por incuria, por los peligros inheren-
tes su profesin, por eso el Cdigo declara resuelto
el contrato cuando las cosas aseguradas cambian de
dueflo (*). Comnmente, esta clusula resolutoria es-
crita en el Cdigo es modificada por las plizas, que
reservan la compallia el derecho de continuar el
seguro con el nuevo propietario si lo creen conve-
niente.
118. E L RE SARCIMIE NTO. Aviso del siniestro (ar-
ticulo 436).Cuando acontece un siniestro, el asegu-
r,*) A. S telna atepnn. El contrato de seguro de las come
muebles inmuebles crea una especie de derecho real sobre las
mismas, en virtud del cual el asegurado transmite en caso de
venta su derecho al comprador. Este sistema es seguido en
Holanda, P ortugal, Hungra, B lgica, etc.
B. Sistema italiano. Como se ve por el texto, este sistema
-es la anttesis del anterior. En el contrato de seguros no son
propiamente las cosas las que se aseguran, sino uno de los contra-
tantes es el que se asegura s mismo contra las prdidas 6 los
daos que las cosas puedan experimentar en determinados casos
fortuitos 6 de fuerza mayor. Este es el fundamento en que se apo-
ja este sistema.
C . Sistema espagol.Por muerte, liquidacin 6 quiebra del
-asegurado y venta traspaso de los efectos, no se anular el se-
guro, si fuere inmueble el objeto asegurado; pero si fuera mue-
ble, fbrica 6 tienda, el asegurador podr rescindir el contrato
(art. 401, C. E.)
El sistema intermedio seguido por nuestro Cdigo se nos figu-
ra muy conveniente. La distincin entre muebles inmuebles
no puede ser ms racional, porque si es cierto que en este con-
trato el asegurador tiene muy en cuenta las condiciones perso-
nales del asegurado, tambin lo es que las facilidades que existen
para obrar de mala fe cuando se trata de cosas muebles, se con-
vierten en dificultades cuando son cosas inmuebles las asegura-
DE L T.)
rado debe notif icarlo al asegurador en el trmino de
tres das segn la ley, y aun en tiempo ms breve se-
gn las plizas. A dvertida del siniestro, la compaa
podr enviar auxilio al asegurado para atenuar los
daos y poner en seguro las cosas salvadas, podr
comprobar inmediatamente la entidad de las prdidas-
y la causa del siniestro antes de que se borren sus
huellas. E l asegurado debe denunciar el dao sin exa-
gerarlo. S i para obtener un resarcimiento mayor de.
ste declara quedar destruidas cosas que nunca han
existido; si oculta cosas salvadas; si para justif icar las
prdidas recurre documentos f alsos 6 alterados, no
slo pierde el derecho la indemnizacin, como est
escrito en todas las plizas, sino que puede ser con-
denado por estaf a y por f alsedad (art. 414 del C di-
go penal).
Los gastos de salvamento
(art. 436).A dems, el
asegurado debe hacer cuanto est de su parte par a
evitar 6 disminuir los daos. C iertamente, no se exi-
ge que ponga en peligro su vida; pero debe obrar con
la diligencia que emplearla si no estuviese asegura-
do. E l asegurado tiene derecho al total reembolso de
los gastos hechos para aminorar el siniestro, aun
cuando superen al valor de las cosas salvadas, y af ia-
didos la indemnizacin excedan de la suma asegu-
rada. T ales son, por ejemplo, los gastos hechos para
pagar los operarios ocupados en extinguir el incen-
dio, para, recoger el grano apedreado por el granizo;
los gastos hechos para apuntalar 6 apear las paredes
que se hunden, 6 para poner en seguro los muebles
salvados del incendio.
La
prueba del daflo.El asegurado debe probar la
prdida y el valor de los objetos asegurados, porque
la descripcin hecha en la pliza no prueba su exis-
P OR C. VIVANTE341
-Leticia ni su valor en el momento del siniestro (*).
Pero si faltan las pruebas 6 son deficientes, el juez
podr tambin fijar la cuantia del dallo con ayuda de
presunciones; porque la rapidez inesperada de los si-
niestros, el aturdimiento que se apodera de los testi-
gos presenciales en la hora de la catstrofe, la prdi-
da misma de los registros pueden hacer imposible una
prueba segura. El dallo se estimar por medio de pe-
ritos nombrados por ambos contratantes, segn el
va-
lor de las cosas aseguradas al tiempo de ocurrir el
siniestro y deducidas las cosas salvadas (**). Hecha la
pericia, el asegurador reembolsar al asegurado en
razn del inters que tena en conservar las cosas
perdidas (***). Por consiguiente,reembolsar al copro-
pietario slo el valor de su parte alcuota de propie-
dad; al acreedor privilegiado hipotecario, el de la
garanta realmente perdida; al usufructuario, slo el.
valor del usufructo. Y si alguno de ellos fue reembol-
sado en parte por el gobierno por la persona culpa-
ble del siniestro sufrido, el asegurador podr deducir
de su dbito estos reembolsos, fin de que el asegura-
do no perciba por dos partes la indemnizacin.
El pago.La compallia debe efectuar el pago en el
trmino convenido y declarado en la pliza; y hasta
puede hacerlo enseguida, cuando las sumas debidas
por ella no han sido secuestradas 6 pignoradas por
algn acreedor del asegurado, pues en tal caso debe
(*) Art. 404 y 405, C. E.
(**) Art. 408, C. E.
(***) El asegurador estar obligado satisfacer la indemni-
zacin fijada por los peritos en el trmino de diez das siguientes
- su decisin, una vez consentida, abonando el inters legal en
.easo de demora (art. 409, O. E.)(N. DEI. T.)
pagar quien fuere indicado por el juez (1). En cam-
bio, si la indemnizacin se debe por la prdida de un
inmueble, entonces queda vinculada en manos de los
aseguradores por espacio de treinta das contar des-
de el del siniestro, para que los acreedores que tenfan
un privilegio una hipoteca sobre el inmueble des-
truido puedan hacer valer su derecho de prelacin
sobre la suma que pasa hacer las veces de l. Si los
aseguradores pagan antes de ese trmino corren el
riesgo de tener que pagarla por segunda vez los
acreedores privilegiados hipotecarios que acaban de
perder la garanta legal de la indemnizacin (2).
Bibliografa: VIVANTE: libro cit., tomo 1, pginas 241, %t.LA -
LANDE y COETERIER: Contrat d' assurance contre 1' incendie.
Paris, 1885.B I C U A nn y MA ucours:
Trait de la responsabi-
lit civile en matire d' incendie. Paria, 1888.B usvoic The
/ctio of fire insuran.ce, segunda odie. Londres, 1875.
119. S E GU R OS C ON T R A I N C E N DI OS . Estos contratos
tienen por objeto defender el patrimonio del asegura-
do contra los dallas del incendio. Pueden asegurarse
colectivamente muchas cosas, como los muebles, los
libros, las mercaderas de un almacn; y en tal caso.
el seguro protege tambin las cosas que reemplazan
las primitivamente aseguradas. Puede asegurarse
una sola cosa, como por lo comn acontece en el se-
guro de los inmuebles (*).
(1) 06d. de com., art. 437; C M. civ., art. 1244.
(2) C 6d. eiv., artculos 1951, 1244.
(*) Podrn ser materia del contrato de seguro contra incen-
dios todo objeto mueble 6 inmueble que pueda ser destruido 6.
deteriorado por el f uego (art. 386).
Quedarn exceptuados de esta regla los ttulos 6 documentos
mercantiles, los del E stado 6 particulares, billetes de B anco, se-
P OR C. V1VANTE343
El asegurador responde de todos los siniestros que
sufran por fuerza mayor las cosas aseguradas; de to-
dos los siniestros culpables, aun cuando procedan de
culpa grave de las personas dependientes del asegu-
rado, porque no se puede vigilar de continuo sus ac-
tos (art. 441). Pero no responde de los siniestros que
procedan de culpa grave del mismo asegurado, por-
que nadie puede eximirse de su propia responsabili-
dad hasta ese punto sin poner en peligro la seguridad
social.
El asegurador responde solamente de los danos ma-
teriales que sufran las cosas dentro de los limites de
la suma asegurada. Si se debiesen comprender en la
indemnizacin tambin los perjuicios daos indirec-
tos que sufre el asegurado en sus dems bienes, por
ejemplo, en su crdito, en sus proyectos, en sus espe-
ranzas de futuras ganancias, el asegurador no podra,
calcular anticipadamente las causas de su propia res-
ponsabilidad, y, por consiguiente, el premio ya no sera
el correlativo justo del riesgo. Responder de los daos
que sufran las cosas aseguradas causa del agua de
dones y obligaciones de comparias, piedras y metales preciosos,
amonedados 6 en pasta y objetos artsticos, no ser que expre-
samente se pacte lo contrario, determinando en la pliza el valor
y circustancias de dichos objetos (art. 387, C. E.)
En los seguros contra accidentes meteorolgicos, explosiones
de gas 6 de aparatos de vapor, el asegurador slo responder de
las consecuencias del incendio que aquellos accidentes originen,
salvo pacto en contrario (art. 394, C. E.)
El seguro contra incendios no comprender, salvo pacto en
contrario, los perjuicios que pueda seguirse al asegurado por
suspensin de trabajos, paralizacin de industria, suspensin da
rendimientos de la finca incendiada, 6 cualesquiera otras causas
anlogas que ocasionen prdidas 6 quebrantos (art. 395, C. E.)
(N. DEL T.)
las bombas, de la concurrencia de los bomberos y del
pueblo, de las demoliciones hechas en un edificio pr-
ximo para cortar el incendio; responder de los des-
perfectos y de los robos que sufran los muebles asegu-
rados que sean arrojados por las ventanas 6 conduci-
dos A otro sitio para salvarlos del incendio (1); pero
no responder de los alquileres perdidos, de los dallos
causados por la suspensin de la industria, por el re-
traso en la entrega de las mercaderias.
El Cdigo ha extendido adems la responsabilidad
de los aseguradores . los dafios producto del rayo
de las explosiones. Pero por lo coman, las plizas obli-
gan pagar un suplemento de prima los asegura-
dos que quieren ponerse cubierto tambin contra
estos riesgos.
Riesgo locativo
(art. 445).Quien tiene en custodia
cosas ajenas debe restituirlas como las ha recibido,
menos de probar que se han deteriorado perdido sin
culpa suya. Entre aquellos sobre quienes pesa esta
obligacin de una custodia diligente figura en primer
trmino el inquilino de casas, puesto que si se incen-
dia la que le fu confiada debe pagar su precio,
menos de probar que se perdi sin su culpa; prueba
difcil, puesto que la causa del incendio permanece
menudo ignorada. Para redimirse de esta responsabi-
lidad, puede por una prima insignificante asegurarse
contra el riesgo locativo que le amenaza. En tal caso,
el asegurador estar obligado librar al inquilino de
las pretensiones del propietario de la casa incendiada,
deber presentarse en juicio por l, defenderle in-
demnizar al propietario si no consigue probar la dili-
gencia del inquilino.
(I) Cdd. de com., artculos 442k 444.
Recurso de los vecinos (art. 445).Si el incendio se
comunica de una casa otra, el inquilino de la casa
donde comenz el incendio debe relareir el dao
los vecinos, si es culpable de l. Las compaillas acep-
tan tambin este riesgo por un ligero suplemento de
prima. Pero, como la responsabilidad del inquilino
culpable podra extenderse ilimitadamente al comuni-
carse el incendio varias casas, la compaa limita
ton prudencia su propia responsabilidad la suma
asegurada, y cuando se agota, el asegurado debe pa-
gar de su cuenta.
Bibliografa: V I V A N T E : libr. cit., tomo x , pginas 305-314; y
cn a T emi Veneta , 1886, pginas 34 y 326.
120. SE GURO CONTRA E L GRANIZO (art. 448).Este
ramo de la industria aseguradora anda an tientas,
porque se ignoran las leyes que gobiernan el curso
de los pedriscos; y, por consiguiente, no se pueden
determinar las tarifas de primas con la necesaria cer-
tidumbre relativa para hacer frente los siniestros.
Adems lucha con la pobreza de las clases agrcolas,
con los inveterados hbitos de imprevisin que impiden
las compaas extender con amplitud sus negocios y
compensar los siniestros graves con un gran nmero
de primas.
Todos cuantos tienen un inters legtimo en los pro-
ductos del suelo, el propietario, el colono, el usufruc-
tuario, los acreedores hipotecario y anticrtico, pue-
den asegurarse contra el riesgo de perderlos mientras
estn para madurar. A fin de que el seguro produzca
sus efectos es necesario que los productos del suelo
estn ya sembrados y nacidos, esto es, expuestos al
riesgo de sufrir los efectos del granizo; si se perdiesen
por otras causas antes de germinar, el granizo no da-
ra al asegurado ningn derecho al resarcimiento.
S egn las clusulas ms usuales en las plizas, el
asegurado no puede recoger los productos damnif ica-
dos ni transportarlos f uera del campo que los produjo
mientras los peritos no comprueben los danos, pues
de otra manera le seria f cil esconder una parte de la
cosecha y declararla perdida. Debe dar el anuncio del
siniestro en el trmino de tres dias, f in de que la pe-
ricia pueda practicarse antes de que desaparezcan los
vestigios materiales del dallo, y debe hacer los traba-
jos agrcolas necesarios para atenuarlo (art. 436).
C omprobado el dallo, el asegurador deber resarcirlo
segn el valor que los productos hubieran tenido en
la poca de_su madurez; pero, naturalmente de l de-
ber deducirse el precio de los productos salvados, los
gastos de cultivo ahorrados, y los benef icios que pue-
den sacarse del f undo con una nueva siembra. S i as
no f uese, el asegurado obtendra con el siniestro un
lucro indebido.
Bibliografa: V rvA R T E : libr. cit., tomoi, pginas 315, 327.
A cerca de las plizas generales 6 de abono, vase E nnE N -
nano: Die BIZekversicherung. R ostock, 1886.
121. S E GU R O DE T R A N S POR T E S T E R R E S T R E S (ar-.
tculos 447, 448).C on este contrato el asegurador se
obliga resarcir el dallo 6 las prdidas que por f uerza
mayor suf ran las mercaderas que viajan (*). Y son
(*) Podrn ser objeto del contrato de seguro contra los ries-
gos del transporte, todos los ef ectos transportables por los me-
dios propios de la locomocin terrestre (art. 432, C . E .)
A _dems de los requisitos que debe contener la pliza,
segn
el art. 383 (vase nota al nm. 112), jade seguro de transportes
contendr: 1. La empresa persona que se encargue del trans-
POR C. VIVANTE 447
casos de fuerza mayor todos aquellos que no son irn-
putable,s al asegurado, por ejemplo, el choque de tre-
nes, la explosin de una mquina, el mal estado de
un camino, aun cuando dependan del porteador. En
cambio, el asegurador no responde de los dafios que
dependen de culpa del asegurAdo, por ejemplo, si em-
bal las mercancas mal, si equivoc la direccin de
los bultos, si omiti los precintos sellados prescritos,
si cambi la lnea de viaje convenida.
El principio y el fin del riesgo coinciden con el prin-
cipio y el fin del transporte que el seguro est llamado
defender; por consiguiente, comienza con la entrega
de las merc,anef as al porteador, y acaba con su entre-
ga al consignatario. Si ste no se presenta retirar-
las las deja en los almacenes del porteador, el ase-
gurador an responde de ellas por todo aquel perodo
de tolerancia que las plizas consienten.
Y como quien expide las mercancas de un lugar
otro suele proponerse hacer una especulacin sobre la
diferencia de precios en ambos lugares, el Cdigo ad-
mite que se puede asegurar no slo el valor de las co-
sas en el punto de partida con los gastos de transpor-
te, sino tambin el provecho que se espera de que lle-
guen sin retraso ni avera (5). Es un seguro legitimo,
porte. 2. Las calidades especif icas de los ef ectos asegurados,
con expresin del nmero de bultos y de las marcas que tu-
vieren. 3. La designacin del punto en donde se hubieren de
recibir los gneros asegurados y del en que se haya de hacer la
entrega (art. 433).
Podrn asegurar, no slo los dueos de las mercaderas trans,
portadas, sino todas las personas que tengan inters 6 respon-
sabilidad en la conservacin, expresando en la pliza el concepto.
en que contratan el seguro (art. 434).(N . DE L T .)
(*) A rt. 435, C . E .
448DP.R E C HO ME R C A N T I L
porque si las mercancas se pierden inutilizan du-
rante el viaje se pierde irreparablemente ese benef i-
cio. E n el caso de siniestro, el dato suf rido por el ase-
gurado por este titulo se determina con f acilidad se-
gn el precio que las mercancas hubieran tenido si
hubiesen llegado con regularidad su destino; y en el
caso de haberse vendido ya, segn el precio convenido
en el contrato de compraventa. E l asegurador que
asegur las mercancas y su ganancia esperada, debe
reembolsar este precio en los limites de la suma ase-
gurada.
Mucho ms que los seguros de riesgos singulares
sanse hoy los seguros generales, con los que asegura
anticipadamente todas sus expediciones por tierra y
por mar quien hace muchos envos de cosas de gran
precio y de dinero. E n estas plizas generales se f ija
el limite de los viajes y de los valores que estn com-
prendidos en el seguro, y se impone al asegurado la
obligacin de registrar inmediatamente en un libro
-especial sus expediciones y comunicar al asegurador
una nota semanal 6 mensual de ellas. E l asegurado
tiene as la ventaja de hallarse cubierto de los ries-
gos apenas comienzan, y el asegurador la de cobrar
con un solo negocio muchsimas primas. Pero si ste
no obra con cautela muy grande y con suma vigilan-
cia, puede ser con f acilidad vctima de las estaf as del
asegurado, que disimula las expediciones f elices y slo
da nota de las que suf ren algn siniestro (*).
(*) E n los casos de deteriro por vicio de la cosa 6 transcurso
tieuapo, el asegurador justif icar judicialmente el estado de
iss mercaderas aseguradas, dentro de las veinticuatro horas
siguientes su llegada al lugar en que deben entregarse. S in
esta justif icacin no ser admisible la excepcin que proponga
POR C. V1VANTE449
SECCIN TERCERA
El seguro sobre la vida.
Bibliograf a: V 1V A N T E : Le A ssieurazioni m'U: vita, tomo ni,
Hoepli, edil., 1887.RiniGan: Die
Beehtslehrevon Le-bensver-
sicherungsvertrag. Bernia, 1885.EnnENBERG: Die juristieheo-
Natur der Lebensversicherung, en la Goldsehmidt's Zeits-
ehrif t, tomo xxxiii (1886).LarouT: Trait du eontrat d'as-
surance sur la vis, tomo r. Paris, 1894.BITNYON: The law of
Lif e assurance, segunda ed. Londres, 1868.Caawngly: dem,
Londres, 1882.Buss: dem, segunda ed. Nueva York, 1874.
Para las investigaciones tcnicas, Donbioy: Thorie math-
matigue des assurances sur la vis. Paris, 1878.KanuP:
Handbuchder Lebensversicherung,segunda ed. Leipzig, 1885.
122. NOCIONES GENERALES (artculos 449, 453).
Hay contrato de seguro sobre la vida cuando el capi-
tal la renta que la empresa se obliga pagar y la
prima que recibe del que con ella pacta se calculan
por la duracin de la vida humana. Llmase asegura-
do aquel sobre cuya vida se calcula el riesgo; empresa
aseguradora, la que lo acepta; j'actante estipulante,
quien se obliga pagar la prima, que con frecuencia
es la misma persna del asegurado; donatario bene-
ficiado, el que se designa para cobrar el capital asegu-
rado.
Estos seguros se distinguen de los de las cosas
para eximirse de su responsabilidad como asegurador (art. 436,
Cd. esp.)
Los aseguradores Be subrogarn en los derechos de los ase-
gurados, para repetir contra los porteadores los daos de que
fueran responsables, con arreglo las prescripciones de este C-
digo (art. 437, C. E.)(N. DE L T.)
por dos razones especiales. En primer lugar, por-
que el riesgo que forma su objeto depende de la dura-
cin de la vida humana. A veces, esta duracin deter-
mina la poca en que se podr exigir la suma asegu-
rada y el momento en que cesa el pago de las primas.
Mas para constituir un contrato de seguro sobre la
vida, basta con que la duracin de la vida humana
pueda influir sobre una otra de aquellas obligacio-
nes. Asl, por ejemplo, en el seguro plazo fijo, en el
que el capital asegurado debe pagarse un vencimieu-
to cierto, la vida del asegurado influye slo en el pago
de las primas, las cuales no se deben ya desde el da
de su muerte.
En segundo lugar, este seguro difiere de los anterio-
res en que el asegurador debe pagar al beneficiado
toda la suma asegurada aun cuando no haya sufrido
ningn dallo por la muerte del asegurado. En otros
trminos, no es un contrato de indemnizacin. La
empresa debe pagar la suma previamente concer-
tada en proporcin de la prima cuando se cumple la
condicin prevista en el contrato, sin preguntar ni
pedir ms. Si con frecuencia la suma asegurada cede
ea beneficio de los hurfanos y de la viuda faltos an-
tes de tiempo del padre y del marido, y perjudicados
por su prematura muerte, muchas veces va en venta-
ja de parientes, de obras pf as quienes el asegurado
quiso beneficiar, de acreedores quienes tuvo que ce-
der su propia pliza, aun cuando ninguno de ellos
haya sufrido dallo alguno por su muerte.
Hay que distinguir los seguros para el caso de
muerte y los para el caso de vida. Entre los primeros,
comprndense todos los contratos en los cuales la muer-
te del asegurado hace ms graves las obligaciones de
la compaa. Tales son los seguros para el caso de
POR C. VITANTE 45 1
muerte, los seguros mixtos, los de supervivencia;
porque cuanto ms pronto muere el asegurado, ms
pronto vence la suma asegurada y ms pronto cesa el
pago de las primas (*). Precisamente por eso se expli-
can las precauciones con que las compaas examinan
el estado de salud del asegurado, antes de aceptar las
propuestas de estos contratos; las sanciones de nuli-
dad que amenazan al mismo si engaa la compaia
acerca del estado de su salud y acerca de su edad;
las clusulas que le vedan aumentar los peligros de su
muerte cambiando de profesin 6 residencia. Entre
los seguros para el caso de vida comprndense todos
aquellos contratos en los cuales la longevidad del ase-
gurado hace ms graves las obligaciones de la empre-
sa; tales son los seguros de dotes favor de nias, de
rentas vitalicias favor de viejos. Esto explica cmo
no se cuida la companla en estos contratos de la salud
de los asegurados, sino que los acepta todos sin visi-
ta mdica; cmo no pone restriccin alguna su
(*) El seguro sobre la vida comprenderil todas las com-
binaciones que puedan hacerse, pactando entregas de primas 6
de capital, cambio de disfrute de renta vitalicia 6 hasta cier-
ta edad, 6 percibo de capitales, al fallecimiento de persona cier-
ta, en favor del asegurado, su causahabiente 6 una tercera
persona, y cualquiera otra combinacin semejante 6 anloga
(art. 416, C. E.)
La pliza de seguro sobre la vida contendr, adems de los re-
quisitos que exige el art. 383 (vase nota al nm. 112), los siguien-
tes: 1., expresin de la cantidad que se asegura, en capital 6
renta; 2., expresin de las diminuciones 6 aumento del capital
6 renta asegurados y de las fechas desde las cuales debern con-
tarse aquellos aumentos 6 diminuciones (art. 417, C. E.)
P odr. celebrarse este contrato de seguro por la vida de un
individuo 6 de varios, sin exclusin de edad, condiciones, sexo
estado de salud (art. 418),(N. psi.. T.)
bertad de viajar, de batirse en duelo en guerra, de
dedicarse prof esiones peligrosas. E l C digo de co-
mercio no ha tenido presente esta especie de contra-
tos de seguro porque sus reglas slo pueden ref erirse
los que tienen lugar para el caso de muerte (*).
E l seguro sobre la vida puede tener por objeto el
pago de un capital 6 de una renta peridica pagadera
mientras dure la vida del asegurado. E stos negocios,
de los que trata el C digo civil con el nombre de ren-
tas vitalicias (1), f orman hoy uua especulacin nor-
mal para las compaas que aseguran sobre la vida,
ya porque son verdaderas especulaciones calculadas.
sobre la duracin de la vida humana, ya porque la
empresa obtiene con ellas la gran ventaja de poder
compensar los danos suf ridos en los seguros para el
caso de muerte por una mortalidad demasiado rpida.
Los seguros de renta vitalicia estipulados por una
compaa deben regirse tambin, como toda la mate-
ria mercantil, por el C digo de comercio, despus por
las costumbres, y en ltimo trmino por el C digo
civil.
123. LA S PE R S 0N A S .--E 1 seguro sobre la vida no
es de ningn modo un simple acto de administracin,
puesto que no tiene el f in de conservar el patrimonio,
como el seguro contra los darlos, sino el de aumentarlo
con un capital que antes no exista. Priva al pactante
(*) El seguro para el caso de muerte no comprender, salvo
el pacto en contrario y el pago correspondiente por el asegurada
de la sobreprima exigida por el asegurador: 1.0, el f allecimiento
ocurrido en viajes f uera de E uropa; 2., el que ocurrierre en el
servicio militar de mar 6 tierra en tiempo de guerra; 35, el que
ocurriere en cualquier empresa 6 hecho extraordinario y noto
riamente temerario imprudente (art. 424, C . E .)(N . DFL T.)
(1) Cbdigo
civil, artculos 1189, 1801.
P OR C. VIVANTE453
de su dinero por muchos aos, acaso por toda la vida,
y lo aventura en un negocio aleatorio en el cual corre
el riesgo de pagar ms de lo que cobrar. Por eso, los
menores emancipados y los inhabilitados no pueden
celebrar un contrato de seguros vlidos si no estn
asistidos por el curador. En cambio, la mujer casada
puede estipulado aun sin autorizacin del marido,
sea en beneficio propio, sea en beneficio ajeno, como
por ejemplo en el de sus hijos; porque ninguna ley la
priva expresamente de esta capacidad (Cd. civ., ar-
tculo 134).
Se puede asegurar sobre la vida propia, como en el
caso de un padre que satisface una prima anual para
asegurar el pago de una suma beneficio de sus hijos
para el dia de su muerte. Tambin se puede asegurar
sobre la vida ajena, como en el caso de una mujer
que se asegura sobre la vida de su marido para aten-
der al sustento propio despus de su murte. Pero el
seguro sobre la vida ajena no es vlido si quien lo
hace no tiene algn inters pecuniario moral de pa-
rentesco 6 de amistad intima por la vida del asegura-
do. La ley ha establecido esta regla por temor de que
quien estipula un seguro sobre la vida de otro pueda
apresurarle la muerte para cobrar ms pronto el capi-
tal asegurado (*).
124. REsoLuciN DEL CONTRATO. S i la compa-
fila est obligada continuar el seguro mientras el
(*) P odr constituirse el seguro favor de una tercera per-
sona, expresando en la pliza el nombre, apellido y condiciones
del donatario 6 persona asegurada, 6 determinndola de algn
otro modo indudable (art. 419, C. E.) El Cdigo espaol, dife-
rencia del italiano, holands, portugus, etc., y de acuerdo con
la legislacin inglesa, no exige para la validez de este seguro el
que exista inters econmico 6 moral en la existencia del asegu-
Derecho mercantil.
23
4 54 DE R E C HO I tE R C A N T I I ,
asegurado cumple con puntualidad sus obligaciones,
en cambio ste puede desligarse del contrato cuando
le
plazca, con tal de que se resigne perder una gran
parte de las primas pagadas, en la proporcin que se
convino. Por otra parte, en def ensa de la compailla,
el C digo y las plizas le conceden el derecho de res-
cindir el contrato cuando el asegurado agrava las
condiciones del riesgo. S i emprende un viaje f uera de
E uropa, si se alista en el ejrcito en tiempo de guerra,
si se hace marino, si muere en duelo 6 al cometer un
delito, si suf riere la pena capital, por suicidio deli-
berado, la compaf ila queda exenta del riesgo (*). E l
benef iciado pierde las ventajas del seguro si procura
acelera deliberadamente la muerte del asegurado.
E sto no se halla escrito en el C digo, ni aun en todas
las plizas; pero indiscutibles razones de orden pbli-
co imponen la aplicacin de esta regla.
Bibliografa: V ivarrrs, lib. cit., tomo ni, pginas 240-267, y
en el Foro italiano, 1890, pg. 509.T A rrtaPA ar: Dei contratti
a favore di terzi. V erona, 1889, y en el Annuario critico di
giurisprudenza pratica, torno u.
12 5. E L BE NE FICIAD O. A f in de que el objetivo
benf ico y previsor que el asegurado se propone al
pagar el premio anual llegue alcanzarse, la ley re-
conoce quien f u designado en el contrato como be-
nef iciado el derecho exclusivo de exigir la suma ase-
gurada. S i el asegurado quiebra deja una herencia
llena de deudas, sus acreedores no pueden despojar al
rado por parte de la persona que hace el seguro, sin duda por no
poner dif icultades combinaciones perf ectamente licitas que
haban de quedar anuladas, si no se probaba cumplidamente
aquel inters.(N . Din. T .)
(*) A rt. 423, C . E .
POR O. V I V A =
455
benef iciado de la suma desde un principio destinada
l y que el asegurado enderez en benef icio de aqul
con constante voluntad (*). Para que el benef iciado
pueda ejercer ese derecho exclusivo es necesario que
se le designe en el contrato de seguro; pero no es
menester que est determinado all con su nombre
y apellido, de lo cual muchas veces sera imposible.
B asta que se pueda determinar la muerte del asegu-
rado con la sola declaracin de voluntad contenida en
el contrato de seguro; y por eso el benef iciado 4 los
benef iciados estaran suf icientemente designados con
las clusulas f avor de mis hijos, de mis herede-
ros legtimos, de los pobres de B olonia. Y como el
asegurado, con el pago de primas demasiado altas,
pudiera disminuir su patrimonio def raudando los
acreedores 6 los herederos quienes la ley reserva
una porcin legitima hereditaria, por eso el benef icia-
do debe restituirles la parte alcuota de las primas que
pag aqul en perjuicio de los derechos de stos, de-
biendo calcularse la restitucin sobre las primas y no
sobre el capital asegurado, porque
este ltimo perte-
nece desde un principio al benef iciado.
e) A rt. 429, C . E .
CAPTULO VI
El mandato y la comisin.
S ECCI N P RIMERA
El mandato:
Bibliografia: TR.TuFsau: Della rappresentanza netta condes-
sione dei contratti. Turin, 1892.TuopLonn: Du mandat.
P aris, 1846.DomEnawr: Du mandat, de la commision et de
la gestion d'affaires, segunda ed., dos tomos. Paris, 1870.
Poler : Des pelito contrato, 1 , nmero 791 y siguientes.
S T OR Y:
Commentaries on the law of ageney, octava ed. B os-
ton, 1874.V ase tambin la bibliograf a deI nmero 47.
126. NOCIONE S GE NE RALE S (artculos 349, 366).
El mandato es un contrato por el cual uno de los con-
tratantes confiere al otro el poder de representarlo,
es decir, de tratar en su nombre y por su cuenta con
un. tercero. Si el negocio que forma el objetivo del
contrato ea comercial, el mandato se llama mercantil.
Los derechos y obligaciones que nacen de los negocios
estipulados por el mandatario, pasando por encima
de su persona, recaen en la persona y en el patrirno-
nio del mandante. Este queda obligado por los nego-
cios hechos por su mandatario, dentro de lo@ limites.
de los poderes que le ha conferido, como si hubiese
obrado l por si mismo (*).
Como el mandatario pone su voluntad al servicio
(*) A. Sistema frazts. La seccin segunda, tt. vi, li-
bro i del C digo f rancs se ocupa de los comisionistas en general,.
P OR C. n'U NTE457
del mandante, por eso es preciso que sea una persona
apta para pensar y querer, y por ,eso no se podra
elegir para mandatario un niflo un loco. Pero
como no adquiere de por si derechos ni obligaciones,
por eso el mandante puede elegir para mandatario
aunque sea un menor no emancipado, un inhabilita-
do, una mujer casada, sin intervencin del tutor, del
curador del marido. El mandante que lo ha elegido
queda obligado con un tercero por los negocios con-
cluidos por su mediacin, aunque no pueda ejercitar
y la seccin tercera de los comisionistas de transportes por tie-
rra y por agua. Igual mtodo se sigue en B lgica y Holanda.
Sistema alemn.E1 tt. u: lib. Iv :del Cdigo alemn, est de-
dicado al contrato de comisin mercantil.
B. Sistema italiano. El tt. mi del lib. : lleva por epgrafe
Del mandato mercantil y de la comisin. El cap. r <Del man-
dato mercantil se divide en cuatro secciones, que tratan: la pri -
mera, del mandato mercantil en general; la segunda, da los fac-
tores y de los representantes; la tercera, de los dependientes via-
jantes de comercio, y la cuarta, de los mancebos de comercio. El
cap. xi trata de la comisin. Este sistema es anlogo al seguido
por los Cdigos de la Repblica Argentina y de P ortugal.
C . Sistema suizo.E1 tit. lav del Cdigo federal de las obli-
gaciones, trata del mandato, y el xxx de la comisin.
D. Sistema espaolEl tt. In lleva por epgrafe, De la co-
misin mercantil, y se divide en dos secciones: la primera, que
trata de los comisionistas, y la segunda, de otras formas del
mandato mercantil, factores, dependientes y mancebos.
La diferencia caracterstica entre el mandatario y el comisio-
nista, segn las legislaciones de P rancia , Alemania, Italia, P or-
tugal, B lgica, Holanda, S uiza, Repblica Argentina etc., est
en que el primero contrata por cuenta de otro y en su nombre,
y el segundo en nombre propio por cuenta ajena. Todo comisio-
nista es mandatario, pero no todo mandatario es comisionista.
U nicamente en Espaa, por el art. 245 del Cdigo, se establece
que el comisionista contratar en nombre propio 6 en el de su
comitente.--(N. D E L T.)
4 58D E RE C110 ME RCANTIL
contra ellos la accin de resarcimiento, pues la ley no.
quiere que los incapaces perjudiquen su propia f ortu-
na contratando por si solos.
C onf orme con la rapidez y la recproca conf ianza
que dominan en las relaciones comerciales, el manda-
to comprende todos los actos necesarios para la ejecu-
cin del negocio principal. A s, el mandato de cobrar
una letra comprende el de sacar el protesto y ejerci-
tar todas las acciones que nacen de la letra de cam-
bia (1); el mandato de entregar las mercaderas com-
prende tambin el de cobrar su precio. E sta natural
extensin del mandato se limita los negocios de n-
dole comercial; el mandatario no puede realizar actos
civiles sin f acultad expresa para hacerlo.
127. OB LI GA C I ON E S DE L MA N DA T A R I O.---E l
Comer-
ciante que no quiere aceptar el mandato debe adver-
trselo sin demora al mandante, y tomar mientras tan-
to todas aquellas precauciones que sean necesarias
para conservar las mercancas y los derechos del
mandante (2); por ejemplo, debe sacar el protesto de-
una letra que se le hubiere enviado para cobrarla. E t
silencio del comerciante equivale como una acepta-
cin, en contra de la regla segn la cual quien calla
no dice nada; pero esa excepcin se justif ica por la,
necesidad de f acilitar la prontitud en los negocios (*).
E l mandatario debe cumplir el mandato con arre-
glo las instrucciones que se le dieren al principio y
durante la realizacin del negocio, y f alta de ins-
trucciones segn los usos (3) (**). S i f alta , las rdenes.
(1) Cd. de com., artculos 350 y 259.
(2 ) eddigo de comercio, art. 351.
(*) Artculos 2 4 8y 2 4 9 , 0. E .
(3) Cd. de com., artculos 350, 356.
(**) Artculos 254 y 255, C. E.
POR O. VIVANTE 459
responde de todo dallo que esa infraccin cause al
mandante, incluso los danos ocasionados por caso for-
tuito. De suerte que si el mandatario expide las mer-
cancas por buque de vapor, teniendo orden de hacer-
lo por uno de vela, es responsable de su naufragio
aun cuando ste hubiere acaecido por la violencia del
huracn.
El mandatario debe custodiar con diligencia las co-
sas que tiene por cuenta del mandante, y no queda
libre de la obligacin de restituirlas si no prueba que
la prdida acaeci por una causa que no se puede
achacar culpa suya, como el robo mano armada
el vicio natural de la cosa (*). Debe pagar los intere-
ses legales de las sumas cobrabas por cuenta del man-
dante desde el da en que debi habrselas remitido,
y si las emplea por su. propia cuenta, deber adems
de los intereses el resarcimiento de los datios; y eso
no basta, porque si cometi una apropiacin indebida,
deber sufrir por ella la pena prevista en el Cdigo
penal (1). Si sobrevienen circunstancias que hagan
oportuno modificar el mandato, debe advertrselas al
mandante fin de que le d nuevas instrucciones; y
cuando ha cumplido el mandato, debe comunicarlo sin
prdida de tiempo al mandante para que le sirva de
regla en sus negocios (2) (**).
Aun cuando por derecho comn el mandatario pue-
de hacerse sustituir, salvo el caso de vedrselo ( C-
digo civil, art. 1748), indudablemente existe en el de-
recho mercantil una tendencia privar por lo menos
(*) Art. 288, C. E.
(1) Cd. de com., artculos 354, 355, 353; CM. pon., art. 117.
(2) 06d. de com., articulas 353, 35'7.
(**) Art. 260, C. E.
al mandatario S i quien se le conf a una serie de nego-
cios de la f acultad de ceder S i otros aquella represen-
tacin que obtuvo en atencin S i la conf ianza perso-
nal que inspiraba. E l mandatario podr hacerse sus-
tituir para la ejecucin de algunas f unciones especia-
les comprendidas en su mandato, pero no podr trans-
f erir completamente S i otros aquella representacin
que le f u conf iada (5).
128. OB LI GA C I ON E S DE L MA N DA N T E .E 1 mandante
debe suministrar al mandatario los medios necesarios
para cumplir el mandato; y si anticip los gastos este
ltimo, el primero debe reintegrrselo alladiendo los
intereses ("). S lo en el caso de que los gastos f ueren
excesivos 6 injustif icados, que el mandato se hubiere
cumplido mal, el mandante podra eximirse de este
Debe pagar la comisin al mandatario que hizo el
encargo, aunque no lograse cerrar el trato en el ne-
gocio que le conf i (1). E sta comisin suele f ijarse en
un tanto por ciento de la cuanta del negocio princi-
pal; si no se ha pactado, deber regirse por los 1.180E 3 de
la plaza donde se desempell el mandato, pues las di-
f icultades de la tarea se aprecian segn las condicio-
nas locales. La comisin se calcula sobre el importe
bruto del negocio sin tener en cuenta los abonos y
descuentos, S i f in de que el mandatario no est inte-
(") A rt. 281, C . E .
(") A rt. 277, C . E .E 1 comitente estar asimismo obligado
satisf acer al contado al comisionista, mediante cuenta justif i-
cada, el importe de todos sus gastos y desembolsos, con el inte-
rs legal desde el da en que los hubiere hecho hasta su total
reintegro (art. 218, C . E .)(N . 'Dm T .)
(1) C d. de com., artculos 360, 361; C d. civ., artculos
1753, 1155.
POR C. YIYANTE 461
resado en no obtenerlos, y sin deducir los gastos.
De las obligaciones y los derechos del mandante con
un tercero hemos hablado al tratar de la representa-
cin, puesto que sta, que es un efecto principal del
mandato, nace tambin de otras relaciones jurdicas.
129. Ls GARANTAS D E L MAND ANTE Y D E L MAND A-
TARIO.Garantfas del mandante (artculos 802-803).
Como el mandante siempre es propietario de los efec-
tos y valores que ha expedido al mandatario para su
venta 6 cobro, por eso tiene derecho de reivindicarlos
si el mandatario quiebra, con tal de que an se en-
cuentren en su almacn en su cartera. El mandante
puede reivindicar tambin el precio de las mercancas
que consign al mandatario para ser vendidas, si ese
precio no se le ha pagado an este ltimo. Si ya fue
hecho el pago y el precio entr en el patrimonio del
fallido, entonces todos los acreedores pueden concu-
rrir su distribucin y el mandante no se encontrar
en mejores condiciones que los dems.
Garantas del mandatario (artculos 362-363).Si el
mandatario mercantil se ve frecuentemente inducido
hacer anticipas en inters de su mandante, es porque
puede confiar en las mercancas y en los ttulos de
crdito que tiene en sus manos; esta garanta da al
movimiento de los negocios una rapidez y una facili-
dad fecundas en beneficios para todo el comercio. El
Cdigo ha tratado de favorecer al mandatario con una
extensisima garanta, puesto que le ha concedido un
privilegio por todos los crditos que le correspondan
causa del mandato sobre todas las mercancas y todos
los ttulos que de su mandante tiene. Para que pueda
hacer valer este privilegio es necesario que se halle en
posesin de las cosas sobre las cuales quiera ejercitar-
lo, y, por consiguiente, es preciso que las tenga su
disposicin en su casa, en sus almacenes en los al-
macenes pblicos como los de las aduanas los mue-
lles de las estaciones de f errocarriles, 6 que pueda dis-
poner de ellas mediante un conocimiento de f lete una
carta de porte (*). Puede hacer valer este privilegio
para todos los crditos que tenga contra el mandante;
y entre los ms f recuentes de stos se hallan, los gas-
tos de aduana de transporte, las comisiones, los an-
ticipos hechos al mismo mandante sobre las mercan-
cas expedidas para venderlas, el precio pagado al
vendedor por cuenta del mandante que di el encargo
de comprar.
Para hacer uso de este privilegio, el mandatario
debe notif icar judicialmente al mandante la nota de las
sumas que , aqul se le deben, emplazndole para pa-
garlas dentro de tres das, si no quiere que sean ven-
didos los ef ectos. S i el mandante no paga no se opo-
ne dentro de ese trmino, que se aumenta segn las
distancias, el mandatario puede hacer vender las
mercancas en pblica subasta 6 al precio corriente si
se cotizan en la B olsa, reteniendo lo que le correspon-
de y conservando el resto disposicin del man-
dante.
130. FI N DE L MA N DA T O (artculos 365-366). --E l
mandato se extingue por muerte del mandante 6 del
mandatario, por todo cambio de estado que los haga
incapaces de conf erir de aceptar el mandato, como
la quiebra, la interdiccin, el casamiento de la mu-
jer ("). E xtnguese tambin por la revocacin por la
renuncia de l hechas respectivamente por el uno el
otro; pero como los contratos deben cumplirse en toda
(*) A rt. 276, C . E .
(**) A rt. 280, C . E .
Esu integridad, quien renuncia 6 revoca el mandato sin
justa causa debe resarcir el dallo la otra parte (*).
Si estas causas producen el fin del mandato en las
relaciones propias del contrato y exponen quien
abusivamente contina ejercitndolo al resarcimiento
de los dalos, sin embargo el fin de la representacin
no produce sus efectos respecto un tercero si no se
lo ha hecho conocer (1), para lo cual el comerciante se
valdr de los medios de publicidad de que suele hacer-
se uso en el comercio, como de circulares, de anun-
cios en los peridicos diarios. La retirada del poder no
basta para privar al representante de esta calidad
frente un tercero, porque ste no se halla obligado
hacerle exhibir eI poder cada vez que contrata con
un mandatario, aunque tiene derecho para ello. As1,,
por sancin de la ley, el mandato se considera exis-
tente para con un tercero aunque por muerte, revo-
cacin 6 quiebra del mandante haya dejado de existir
en realidad; el rigor del derecho se ha plegado en
respeto la buena fe de un tercero y en inters de la
misma institucin del apoderamiento, que de otro.
modo perderla gran parte de su utilidad.
(*) A rt. 279, C . E .
(1) C 6d. civ., artculos 1759, 1'162.
La omisin.
Bibliografa: DELAxassu y LisponTEN: Trait de droit com-
mercial, 2.4 ed., dos tomos, 1861.PouGwr : Des droits et
des obligations des Muero commissionnairat, cuatro tomos,
1858.Gsliuntrr: Das Reeht des Kommissionshandels, V iena,
18'19, y en el Manuaie di ~mann, m, 812-330.Hattu:
Beitrag sur Lehre von $01 7 1 1 1 1 431 i07 38 -G EIS CH Al?? , en la
Goldselamidt's Zeitschrift, zinc, 1883, 0g. 1 y siguientes.
1.31. NOCIONE S GE NE RALE S (artculos 380-387).
Cuando el mandatario trata los negocios en nombre
propio, recibe el el nombre de comisionista, y el ne-
gocio el de contrato de comisin (*).
No pierde la calidad de comisionista aun cuando
declare el nombre de su comitente, si contrae la res-
ponsabilidad del negocio obligndose en nombre
pro-
pio ("). Los comerciantes prefieren la comisin al
(*) S e reputar comisin mercantil el mandato , cuando tenga
por objeto un acto operacin de comercio y sea comerciante
agente mediador de comercio el comitente 6 comisionista (ar-
ticulo 244, 0. E .)
N o existen sino ligeras dif erencias entre la legislacin italiana
y la espaola, por lo que se ref iere este contrato. U na de ellas,
como hemos visto, es de mtodo que hace que muchas disposi-
ciones de nuestro C digo ref erentes la comisin, se encuentren
comprendidas en el italiano en la seccin que trata del mandato
en general.(N. D IU. T .)
(**) C uando el comisionista contrate en nombre propio, no
tendr necesidad de declarar quin sea el comitente, y quedar
obligado de un modo directo, como si el negocio f uese sayo, con
las personas con quienes contratare, las cuales no tendrn se-
P OR C. VIVAP P IT
465
mandato: porque, el que, por ejemplo, vende mercan-
cas fiase ms
de quien est presente y conoce, que del
mandante lejano cuya solvencia no puede apreciar
con exactitud; porque con este medio puede evitar la
molestia de hacerse exhibir el poder y comprobar su
exactitud; porque puede hacer valer su crdito en la
plaza contra el comisionista, en vez de exigirlo en un
punto lejano contra el mandante.
E l comisionista obra por cuenta ajena pero en nom-
bre propio, y esto le distingue del mandatario que slo
obra en nombre ajeno; puede obrar por todo el que le
encargue comisiones, y no por uno solo como es pro-
pio de los f actores. E n esto se distingue el contrato de
comisin del mandato, cuyas reglas sigue casi por
completo en las relaciones interiores entre comitente
y comisionista.
132. OB LI GA C I ON E S DE LOS C ON T R A T A N T E S .T am-
bin el comisionista debe cumplir con diligencia el
encargo segn las instrucciones recibidas, debe avisar
al comitente de haberlo ef ectuado (*) y como garanta
ojn contra el comitente, ni ste contra aqullas, quedando
s alvo siempre las que respectivamente corresponden al comi-
tente y al comisionista (art. 246).
S i el comisionista contratare en nombre del comitente, deber
manifestarlo ; y si el contrato fuese por escrito, expresarlo en el
mismo 6 en la antefirma, declarando el nombre, apellido y do-
micilio de
dicho comitente. En el caso prescrito en el prrafo.
anterior, el contrato y las acciones derivadas del mismo produ-
eirn su efecto entre el comitente y la persona 6 personas que
contrataren con el comisionista; pero quedar ste obligado con
las personas con quienes contrat, mientras no pruebe la comi-
sin, si el comitente la negare, sin perjuicio de la obligacin y
acciones respectivas entre el comitente y comisionista (artculo
247, C. E.)(N. Dar_ 7'.)
(1) Art. 260, C. E.
de los desembolsos hechos goza del privilegio concedi-
do al mandatario. C omo puede obrar por muchos comi-
tentes, por eso debe tener separadas en sus almacenes
las mercaderas y en sus libros las partidas de cada
uno (*). S i vende mercaderas de varios comitentes
un mismo comprador por el mismo contrato, debe
entregar el precio de ellas cada uno en proporcin
de cuanto ha vendido por cuenta de cada cual; si las
ha vendido por contratos diversos debe hacerse entre-
gar un documento distinto para cada negocio para
poderlo remitir al comitente, y acreditar cada uno
en sus libros el precio cobrado por el negocio que le
concierne. E l comisionista no puede vender al f iado
no se le autoriza para ello, y slo puede conceder esos
pocos das de respiro que se acostumbran hasta en las
ventas al contado (**). Debe vender y comprar al pre-
cio que le f ije el comitente 6 al precio corriente; slo
en el caso en que esto sea imposible y convenga resig-
narse cobrar 6 pagar otro precio para evitar un
dallo, queda relevado de la obligacin de abonar la
dif erencia entre el precio que se le indic y el paga-
do 6 cobrado, segn tuviere el encargo de comprar
de vender (***). E l comisionista debe comprar mercan-
cas correspondientes la calidad encargada; si f alta
esta correspondencia, el comitente puede rechazarlas.
E s de rigor que el comisionista no puede vender sus
propias cosas al comitente que le encarg comprar;
ni comprar al mismo las cosas que le encarg vender,
(l) Debe distinguirlos con una contramarca que evite con-
fusin y designe la propiedad respectiva de cada comitente, ar-
ticulo 268, C. E.){N. Dm. T.)
(**) Art. 21O, C . E.
(***) Art. 258, C. E.
POR C. vIVANTE
467
porque es de temer que pueda abusar en el precio (5).
Pero cuando las mercancas tienen un precio cotizado
en Bolsa, cuando se trata de ttulos de crdito circu-
lantes en el comercio, cesa ese peligro y la ley permi-
te al comisionista la facultad de comprar vender di-
rectamente
al comitente, y ste no se exime de la
obligacin de pagarle la comisin, puesto que obtuvo
el servicio que deseaba (").
133. GARANTIZAR EL PAGO. Por lo comn, el co-
misionista no es responsable de la insolvencia del
deudor si fu autorizado para vender cobrar al fia-
do y no hubo imprudencia de su parte en conceder un
trmino. Pero el comitente que no conoce la perso-
(5) Art. 267, C. E.
(**) El comisionista estar obligado rendir, con relacin
sus libros, cuenta especificada y justificada de las cantidades
que percibi para la comisin, reintegrando al comitente, en el
plazo y forma que ste le prescriba, del sobrante que resulte en
su favor. En caso de morosidad abonar el inters legal. Sern
de cargo del comitente e1 quebranto y extravo de fondos so-
brantes, siempre que el comisionista hubiere observado las ins-
trucciones de aqul respecto la devolucin (art. 263).
El comisionista que habiendo recibido fondos para evacuar
un encargo les diere inversin 6 destino distinto del de la comi-
sin, abonar al comitente el capital y su inters legal, y ser
responsable, desde el da en que los recibi, de los daos y per-
juicios originados consecuencia de haber dejado de cumplir la
comisin, sin perjuicio de la accin criminal que hubiere lugar
(art. 264, C. E.)
El comisionista responder de los efectos y mercaderas que
recibiere, en los trminos y con las condiciones y calidades con
que se le avisare la remesa, no ser que haga constar, al encar-
garse de ellos, las averas y deteriores que resulten, comparando
su estado con el que conste en las cartas de porte 6 fletamento,
<5 en las instrucciones recibidas del comitente (art. 265, C. E.).
(N. DEL T.)
468
DE R E C HO mracerrm
na con quien el comisionista ha contratado y quiere
estar seguro de su cumplimiento, mediante un con-
cierto especial puede garantizarse del puntual pago
de la puntual entrega de los ef ectos -vendidos 6 com-
prados, con el pacto que se llama af ianzar el crdi-
to,. (*). E ste pacto se suele af iadir en las comisiones
para las ventas al f iado, aun cuando puede af iadirse
toda especie de comisin. I mpone al comisionista la.
obligacin de responder por el comprador, como si
hubiese asegurado el riesgo de su insolvencia. Por eso,
si el comprador se declara en quiebra, si se ha hecho
insolvente, si demora pagar el precio, aunque f uere
por f uerza mayor, el comisionista debe entregarlo
al comitente, que de ningn modo est obligado , la
previa excusin del comprador.
134. E L C OMI T E N T E Y E L C OMI S I ON I S T A C ON R E S -
PE C T O k UN TE RCE RO.E l comisionista, que trata el
negocio en nombre propio, adquiere todos los dere-
chos y obligaciones que de l nacen. E s deudor del
precio de las mercancas compradas y el acreedor de
de las vendidas ; si l quiebra, el vendedor concurrir
en su activo en la medida del dividendo; mientras
que s quiebra el comitente, el vendedor puede exigir
(5) E ste nuevo contrato de seguro 6 garanta para responder
al comitente de loa riesgos de la cobranza, y que, segn nuestro
C digo actual, pertenece la clase de los innominados, llama-
base en las antiguas prcticas mercantiles de E spaa estar del
creer, nombre que se conserva todava en I talia, donde se conoce
legalmente por el atar del credere. A este contrato 6 pacto acce-
sorio se ref iere el art. 772 que dice : S i el comisionista perci-
biere sobre una venta, adems de la comisin ordinaria, otra,
llamada de garanta, corrern de su cuenta los riesgos de la co-
branza, quedando obligado satisf acer al comitente el producto
de la venta en los mismos plazos pactados por el comprador.>
B enito y de E ndara: L ecciatres do Derecho merclutil.(N. D E L T .).
P OR C. MARTE469
igualmente el precio por entero al comisionista (*).
E l comitente y el tercero con quien el comisionista
contrat permanecen extratios entre si; ni aqul pue-
de ejercitar una accin propia para la entrega de las
mercancias, ni el tercero puede ejercitarla para el
pago del precio. S lo el comitente puede hacerse ce-
der las acciones del comisionista, pero en tal caso de-
ber suf rir todas las excepciones que el tercero pueda
oponer este ltimo. Para enlazar al comitente con
un tercero sirve con ms sencillez y ef icacia la letra
de cambio, esa f orma genrica de obligarse, puesto
que el comisionista para vender puede girar una letra
sobre el comprador benef icio del comitente, y el co-
misionista para comprar puede girarla sobre el comi-
tente f avor del 'vendedor por el importe del precio.
V anse artculos 248 y 247, nota al nm. 131.
Derecha Mercantil. 24
CAPTULO VII
El contrato de prenda y el derecho de retencin.
SECCIN PRIMERA
El contrato de prenda.
Bibliografa: VIVANTE , en el Codice di commercio commenta-
to, Verona, 1883, tomo Nr; en el Pitan gen,
1887, pg. 340; en
el Diritto commerciale, y, pg. 153.Bi1cm: Del pegno
commerciale. Macerata, 1883.B0LAnn0, en el Foro italia-
no, 1890, pg. 470; 1891, pg. 539.BoNnua: La Tradizione
del titolo nel pegno dei crediti, en el Foro italiano, 1893, p-
gina 904.TROPLONG: Du nantissement, du gage,et de l'anti-
chrse, 1847.P0wr: Petits contrata, tOMO u, 1867.DEnn-
BURG: Das Pfandrecht nach den Grundsatzen des heutigen
rOmischen Rechts, 1860-64.GOLDSCHMIDT: Handbuch, Erlan-
gen, 1868, i , 83-93.ENDEMANN Y COHN, en el Manuale di
Endemann, u , 175-183; in , 440-443.
135.
NOCIONE S GE NE RALE S.E l
prstamo mercan-
til sobre prenda ha llegado ser hoy uno de los ins-
trumentos ms familiares del crdito. La gran exube-
rancia de los productos industriales y de los ttulos de
crdito, la posibilidad de negociar las mercancas en
transporte 6 depositadas en los almacenes pblicos
mediante los ttulos que las representan, promueven
fecundas y nuevas aplicaciones de este contrato, que
en otro tiempo desacreditaba al comerciante que l
recurra por ser indicio de su desarreglo econmico.
PO R C. VIVANTE
471
Las reglas del prstamo sobre prenda, tal como
estn expuestas en el Cdigo civil, han sufrido la in-
fluencia del ambiente mercantil. La urgencia de en-
contrar dinero prstamo pignoraticio, las rpidas
mudanzas de precio de las cosas empelladas, la reci-
proca confianza que crece con el progreso de la civi-
lizacin, hicieron sentir la conveniencia de formas
sencillas y rpidas, tanto en la entrega como en la
venta de la prenda; y principalmente en estos puntos
es donde la doctrina del derecho comn ha sido modi-
ficada por las leyes comerciales.
El prstamo sobre prenda es un contrato por el cual
el deudor un tercero entregan al acreedor una cosa
mueble, confirindole el derecho de hacerse pago so-
bre la misma con preferencia los dems acreedores,
si no se le satisface el crdito (1) (*). Es un contrato
real, puesto que no se perfecciona mientras-el acree-
dor no est en posesin de la cosa pignorada. Antes de
esto slo puede haber la promesa de celebrar un con-
trato de prenda; porque sin la tradicin de la cosa no
pueden nacer las obligaciones y los derechos que son
propios de este contrato, en especial la obligacin
(1) Cd. civ., artculos 1878, 1879, 1883.
(') El Cdigo civil del cantn de Zurich pgrmite al acreedor
adquirir, sobre ciertas cosas muebles, especialmente sobre cabe-
zas de ganado, el derecho de prenda, aun sin la transmisin de
la posesin, mediante una inscripcin en el registro oficial de
prendas ( Pfandback, prvia autorizacin del Presidente del tri-
bunal del distrito. El derecho de prenda est, desde luego, limi-
tado una duracin de dos arios, contados desde la autorizacin
judicial y prorrogables por otros dos. Las cosas quedan en poder
del deudor ttulo de depositario, sin que pueda venderlas ni de-
teriorarlas. Publicado cl Cdigo federal suizo de las obligaciones,
parece que este derecho de prenda slo tiene lugar sobre los ani-
males.(N. nal. T.)
472 DERECRO MERCANTIL
para el acreedor de custodiar y restituir la cosa reci-
bida en prenda, y el derecho de retenerla y de ven-
derla si no se le satisface con puntualidad el crdito.
La prenda es un contrato accesorio, porque supone
una obligacin principal quien sirve de garanta y
cuyas vicisitudes jurdicas sigue. Es un contrato uni-
lateral porque slo el acreedor contrae una obligacin
principal, la de custodiar con diligencia y restituir si
se le paga. Tiene por objeto una cosa determinada,
porque no es posible un derecho real
sobre una cosa
indeterminada; y se extiende todas las accesiones de
la cosa dada en prenda, esto es, los frutos y los
in-
tereses
de la misma. Por ltimo, adquiere un carc-
ter mercantil 6 civil, segn la ndole del crdito
quien sirve de garanta, cualquiera que sea la natu-
raleza de las cosas dadas en prenda.
136.
CONSTITUCIN DE LA PRENDA (artculos 454-
456).La prenda debe probarse por escrito si el crdito
garantizado excede de 500 liras, aunque las cosas da-
das
en prenda DO las valgan; lo cual, decir verdad,
parece poco justificado.
Esta formalidad probatoria que se prescribe en fa-
vor de un tercero, para impedir que el deudor y el
acreedor su convengan en su daflo sustrayendo la
garantia comn una parte del patrimonio del deudor,
no es necesaria de ningn modo para probar la exis-
tencia del prstamo pignoraticio entre los contratan-
tes , que tambin pueden probarlo slo con testigos.
La escritura es indispensable, cualquiera que fuere
la cosa que se da en prenda, como mercanctas , ttulos
de crdito, derechos de autor, privilegios exclusivos
industriales. Slo para la pignoracin de los crditos
se necesitauna formalidad mayor: la notificacin por
medio del alguacil, al deudor del crdito dado en pren.
P OR C. V1VANTE473
da fin de que no pague.su deuda quien ya no tiene
derecho de exigirla (1). Advirtase adems, que, para
facilitar la constitucin de la prenda de los ttulos la
orden, la ley no exige un documento especial, sino que
se satisface con el endoso del ttulo, con la clusula de
-cvalor en garanta'; y que para los ttulos emitidos
por una, compafila mercantil, como las acciones y las
obligaciones, se limita que se anote en los libros de
la sociedad. Si la prenda no se constituy por escrito
como quiere la ley, no por C S O ser inexistente ; pero
no se podr probar ante un tercero, sino con los me-
dios de prueba admitidos por el Cdigo civil (art. 53).
La nica condicin verdaderamente esencial para
la validez de la prenda, sea entre los contratantes
ante un tercero, es la
entrega de la cosa pignorada.
Esta 'entrega debe ser real y efectiva, tanto que el
deudor no pueda ya disponer de ella y el acreedor sea
puesto en posesin de la misma de un modo ostensible:
por ejemplo, con la entrega de las llaves del almacn
donde estn las mercancas dadas en prenda, confian-
do la tienda pignorada un encargado del acreedor,
transfirindole el conocimiento de flete, la carta de
porte el resguardo de prenda que representan las
mercancas en viaje en depsito. La entrega de estos
ttulos equivale la de las mercancas; porque quie-
nes las custodian, el capitn, el porteador 6 el guar-
daalmarcn, no pueden entregarlas sino al poseedor de
esos ttulos.
137. CONSE RVACIN D E LA COSA
(art.
457).El
acreedor pignoraticio debe conservar con diligencia
la cosa pignorada en el estado en que la recibi para
poder cumplir ms tarde la obligacin de restituirla.
(1) Cd. eiv., art. 1881.
4 74 DE R E C HO I nR OA N T I L
Por ejemplo, si se trata de vino 6 de aceite, debe hacer
todas las operaciones necesarias para conservarlo,
permitir al deudor mismo el derecho la libre entrada
en el lugar del depsito para que practique esas ope-
raciones directamente. Debe consentirle inspeccionar
la existencia y la diligente custodia de las mercancas,
tomar mdicas muestras de ellas, hacerlas visitar por
quien desea adquirirlas.
S i el acreedor se vale por cuenta propia de la cosa
6 abusa de ella de otro modo, el deudor puede pedir
que sea puesta en secuestro (I ), que el dallo suf rido se
descuente de su dbito, que se obligue al acreedor
volver poner las cosas en el estado que tenan al
tiempo de la entrega.
S i la cosa dada en prenda es un crdito, el acreedor
debe realizar todos aquellos actos que, por hallarse el
crdito en sus manos, no puede llevarlos cabo el
deudor. Debe cobrar los intereses, los dividendos, los
premios vencidos : exigir en tal caso es conservar. S i
recibi en prenda una letra de cambio, debe exigir el
pago, protestarla y ef ectuar todos los actos necesarios
para conservar la accin de reembolso (art. 259).
E l acreedor puede retener el dinero que recauda en
pago de su crdito; imputando los cobros primero al
pago de los intereses y luego al del principal (2); si de-
biese devolver al deudor el capital por lo recaudado,
se quedara sin prenda. E l acreedor tiene tambin de-
recho hacerse reembolsar los gastos hechos para la
conservacin de la cosa recibida en prenda: tales son,
por ejemplo, los gastos de seguro, pericia, almacena-
je, transporte y aduana. T ambin podr reintegrarse
(1) C 6d. cj,v., artculos 1887, 1885.
(2) C d. civ., artculos 1886, 1256.-06d. de com., art. 457.
P OR C. V1VAXTE475
de ellos con las sumas cobradas por cuenta del deudor,
quien restituir el sobrante.
138. V E N T A DE LA PR E N DA (articulos 458-459).EI
acreedor que no obtiene el puntual pago del crdito
puede vender la cosa recibida en prenda para ha-
cerse pago con el precio que por ella perciba. Si loa
contratantes no estipularon un procedimiento especial
para la venta, al llegar el vencimiento del crdito
puede el acreedor intimar al deudor que pague dentro
de tres dias, advirtindole que de lo contrario se pro-
ceder la venta. Si el deudor no se opone ello si
su oposicin es rechazada por el juez, el acreedor pue-
de sin ms, eligiendo el momento oportuno, proceder
la venta en pblica subasta valindose de un agen-
te 6 corredor colegiados, si la cosa tiene precio de co-
tizacin en Bolsa. Vendida la ruerca-ncia, el acreedor
debe dar inmediata noticia de ella al deudor rindin-
dole cuenta refirindose los documentos justificantes,
por ejemplo el acta de pblica subasta la factura
del mediador. Tambin debe entregarle el sobrante
conseguido por la venta, despus de quedar satisfecho
su propio crdito.
Los contratantes pueden simplificar an ms las
sencillsimas formalidades establecidas por la ley; por
ejemplo, pueden convenir en que la cosa se venda sin
necesidad de intimacin judicial, mediante un sim-
ple aviso epistolar. La ley se limita anular cualquier
pacto que autorice al acreedor apropiarse la prenda
en pago del crdito. La ley ha prohibido este pacto,
conocido con el nombre de pacto comisorio, en defensa
del deudor contra la presin de los usureros. Inspirn-
dose en el temor de que apremiado el deudor por la
necesidad conceda harto fcilmente al acreedor el de-
recho de apropiarse la prenda por un crdito muy in-
f erior al valor de la misma, quiso def ender su debili-
dad contra las estrecheces econmicas (*).
S E C C I N I I
E l derecho de retencin.
Bibliograf a: V iyA rrrn: /I Diritto di ritenzione neirapporti cona-
merciali, en apndice al Codixe italiano commentato, tomo y;
y en el Filangeri, 1877, pg. 340.Guaanacnvo: i/Diritto di
ritenzione nella legislazione italiana. N poles, 1884.G0LDS -
CE IMID T: en su Manuale 9 3-9 8.E ND E MANN: en su Manua-
le, 181-183.S raaum: Das Retentionsreeht nach den Bun-
deagesetz zber das Obligationenrecht. Winterthur, 1885.
139 . E L D E RE CHO D E RE TE NCIN. E l prstamo
sobre prenda, tal como lo regula el derecho comn,
supone una obligacin aislada la cual sirve de ga-
(*) E l C digo de comercio espaol no BO ocupa especialmente
-del contrato de prenda. S lo contiene algunas disposiciones, re-
lacionadas con este contrato en la seccin segunda del titulo
del libro t, que trata de los prstamos con garanta de ef ectos
valores pblicos. A ntes de transcribir aqullas, creemos oportu-
no citar en este lugar los preceptos del C digo espaol respecto
Al contrato de prstamo mercantil, que pasan por alto, entre
otras legislaciones, Francia, I talia, A lemania, B lgica, R olan-
-da, etc. Los C digos de S uiza, R epblica A rgentina, y algunos
otros de A mrica, lo mismo que Portugal, siguen, por el contra-
rio, el ejemplo de E spaa. E l C digo portugus habla, no slo
del prstamo mutuo mercantil, que es el ms f recuente en el
comercio, sino tambin del coraodato.
Del prstamo mercantil.
S e reputar mercantil el prstamo concurriendo las circuns-
tancias siguientes: 1.4 , si alguno de los contratantes f uere co-
merciante; 2 .4 , si las cosas prestadas se destinaren actos de co-
mercio (art. 311).
C onsistiendo el prstamo en dinero, pagar el deudor devol-
P OR O. Vil/ANTE477
rantla : llegado el vencimiento, si el deudor satisface
el dbito es restituida la prenda; si falta la obliga-
cin que contrajo se vende aquella y se liquida la di-
ferencia del precio quedando todo teiminado. Pero
los negocios mercantiles no suelen ser tan separa-
dos y distintos: en las relaciones que hay entre co-
merciantes les negocios se suceden en una serie movible
y corriente que cambia de continuo la medida del debe
viendo una cantidad igual la recibida con arreglo al valor legal
que tuviere la moneda al tiempo de la devolucin, salvo si se
hubiere pactado la especie de moneda en que haba de hacerse el
pago, en cuyo caso, la alteracin que hubiese experimentado su
valor ser en dao en beneficio del prestador. En los prstamos
de ttulos 6 valores, pagar el deudor devolviendo otros tantos
de la misma clase idnticas condiciones sus equivalentes
aqullos se hubiesen extinguido, salvo pacto en contrario. S i los
prstamos fueren en especie, deber el deudor devolver, no
mediar pacto en distinto sentido, igual cantidad en la misma
especie y calidad, 6 su equivalente en metlico, si se hubiere
extinguido la especie debida (art. 312).
En los prstamos por tiempo indeterminado 6 sin plazo mar-
cado de vencimiento, no podr exigirse al deudor el pago sino
pasados treinta das, contar desde la fecha del requerimiento
notarial que se le hubiere hecho (art. 313).
Los prstamos no devengarn inters si no se hubiere pactada
por escrito (a) (art. 314). P odr pactaras el inters del prstamo,
sin tasa ni limitacin de ninguna especie, reputndose inters
toda prestacin pactada favor del acreedor (art. 3] 5).
Los deudores que demoren el pago de sus deudas despus de
vencidas, debern satisfacer desde el da siguiente al del venci-
miento el inters pactado para este caso, 6 en su defecto el
(a) E l art. 320 del C digo f ederal suizo de las obligaciones establece que
en materias no comerciales no podr el preatador reclamar intereses sino en
-virtud de clusula expresa del contrato; pero en materia comercial se adeu-
darn de pleno derecho, considerndose ef ectuado el prstamo segdn el ar-
ticulo 339, al tanto usual perales prstamos de I gual naturaleza en el tiempo
y lugar donde se hizo aquel de que se trate. E ste precepto se encuentra mas
es harmona con la ndole de las operaciones comerciales y las exigencias del
Driz. T.)
478DE.RVZHO 11311MANTIL
y del haber; la liquidacin no se hace para cada nego-
cio singular, sino despus de periodos ms 6 meitos
largos. Esta mutabilidad impide que se pueda deter-
minar a priori cul es la prenda suficiente para ga-
rantizar al acreedor; puede darse el caso de que la
prenda conceptuada como excesiva al principio, llegue
ser insuficiente con el acrecentamiento de los nego-
legal. S i el prstamo consistiere en especies, para computar el
rdito se graduar su valor por los precios que las mercaderas
prestadas tengan en la plaza en que deba hacerse la devolucin,
el dia siguiente al delyencimiento 6 por el que determinen peri-
tos, si la mercadera estuviese extinguida al tiempo de hacerse
su valuacin. Y si consistiese el prstamo en ttulos 6 valores, el
rdito por mora ser el que los mismos valores 6 ttulos deven-
guen, en su def ecto el legal, determinndose el precio de loa
valores por el que tengan en B olsa si f ueren cotizables, 6 en la
plaza en otro caso, el da siguiente al del vencimiento (art. 316).
Los intereses vencidos y no pagados no devengarn intereses.
Los comerciantes podrn, sin embargo, capitalizar los interese*
lquidos y no satisf echos, que, como aumento de capital, deven-
garn nuevos rditos (art. 311).
E l recibo del capital por el acreedor, sin reservarse expresa-
mente el derecho loa intereses pactados 6 debidos, extinguir
la obligacin del deudor respecto los mismos. Las entregas 6.
cuenta, cuando no resulte expresa su aplicacin, se imputarn,
en primer trmino, al pago de intereses, por orden de venci-
miento y despus al del capital (art. 3l8).
I nterpuesta una demanda, no podr hacerse la acumulacin de
inters al capital para exigir mayores rditos (art. 319, C . E .)
Del prstamo con 'aran:Jade efectos valores pdblicos.
E l prstamo con garanta de ef ectos cotizables, hecho en pliza
con intervencin de agentes colegiados, se reputar siempre mer-
cantil. E l prestador tendr, sobre los ef ectos 6 valores pblicos pig-
norados, conf orme las disposiciones de esta seccin, derecho
it cobrar su crdito con pref erencia los dems acreedores, quie-
nes no podrn retirar de su poder dichos ef ectos no ser satis-
f aciendo el crdito constituido sobre ellos (art. 320).
Los derechos de pref erencia de que se trata en, el artculo an-
P OR C. vivAwng479
dos; puede darse el caso de que all donde toda ga-
randa real pareci superflua, llegue luego ser nece-
saria por diminucin de solvencia del deudor por
annaento del dbito.
Aparte de esto, la peticin de prenda siempre es un
indicio de desconfianza poco apto para mantener cor-
diales relaciones entre comerciantes; era preciso que
la ley les ahorrase la necesidad de darse recprocas.
sefiales de desconfianza, ayudndoles con un medio t-
cito y legal de garanta. Y el Cdigo provey ello
tenor, slo se tendrn sobre los mismos ttulos en que se cons-
tituy la garanta; para lo cual, si sta consistiere en ttulos al
portador, se expresar su numeracin en la pliza del contrato,
y si en inscripciones 6 efectos transferibles se har la transfe-
rencia favor del prestador, expresando en la pliza, adems de
las circunstancias necesarias para justificar la identidad de la
garanta, que la transferencia no lleva consigo la transmisin
de la propiedad (art. 321).
A voluntad de los interesados podr suplirse la numeracin
de los ttulos al portador con el depsito de stos en el estable-
cimiento pblico que designe el reglamento de B olsas (art. 322).
Vencido el plazo del prstamo, el acreedor, salvo pacto en
untrario y sin necesidad de requerir al deudor, estar autoriza-
do para pedir la enajenacin de las garantas, cuyo fin loa
presentar con la pliza la junta sindical, la que hallando su
numeracin conforme, las enajenar en la cantidad necesaria por
medio de agente colegiado, en el mismo da, si le fuere posible,
y si no en el siguiente. Del indicado derecho slo podr hacer
uso el prestador durante la B olsa siguiente al da del vencimien-
to del prstamo (art. 323).
Los efectos cotizables al portador, pignorados en la forma que
determinan los artculos anteriores, no estarn sujetos reivin-
dicacin mientras no sea reembolsado el prestador, sin perjuicio
de los derechos y acciones del propietario 6 desposedo contra
las personas responsables, segn las leyes, por los actos en vir-
tud de los cuales haya sido privado de la posesin y dominio de
los efectos dados en garanta (art. 324, C. B .)(N. D E L T.)
al articular el mandato (art. 862) (*), puesto que con-
cede al mandatario un derecho privilegiado de reten-
cin por todos sus crditos sobre todas las cosas de su
mandante que se encuentren su disposicin. Slo es
de sentir que esta garanta general no se haya exten-
dido todas las relaciones jurdicas que nacen de los
negocios mercantiles. Entre tanto, los pactos especia-
les tratan de suplir menudo el silencio del Cdigo.
Por esto suele verse en los contratos estipulados por
las bancas con sus clientes una clusula impresa ma-
nifestando que el banquero se reserva un derecho de
garanta por todos sus crditos propios sobre todo lo
que pertenece su deudor y se encuentra disposi-
cin de aqul. Por esto las empresas aseguradoras es-
tipulan el derecho de retener para s, sobre las sumas
debidas por indemnizacin los asegurados, cuanto
les corresponde ellas por las primas vencidas y no
vencidas.
Pero esta institucin que slo tiene entre nosotros
algunas aplicaciones aisladas adquiri en Alemania,
en Suiza, en Austria la importancia de un principio
general en materia mercantil, emigrando esos paises
desde el nuestro donde estuvo en vigor por los esta-
tutos
de Gnova y de Florencia en los siglos xv y XVII.
All le est concedido todo comerciante que se halla
en relaciones de negocios con otro comerciante el de-
recho de ejercitar el privilegiado de retencin en
garanta de todos sus crditos, sobre todas las cosas
muebles y los documentos de valor de su deudor que
se encuentran su disposicin. Esta institucin, que
antaflo floreci en Italia, anhela recobrar su nati-
va ciudadana, por tantos signos como aparecen en
(*) Art. 276, e. E.
P OR C. VIVANTE481
la jurisprudencia y en las costumbres mercantiles.
Facilitarla las relaciones entre los comerciantes leja-
nos, que sostienen la mayor parte del comercio mo-
derno, protegindolos con una garanta real y extensa,
que se hara valer especialmente en la quiebra del
deudor. Librarla los comerciantes italianos de la in-
ferior condicin en que se encuentran cuando tienen
relaciones de negocios con los extranjeros de los pai-
ses vecinos. Mientras que si un deudor italiano quie-
bra, su acreedor alemn, suizo 6 austriaco se cobra
por entero con las mercancas que tiene en su poder;
por el contrario, si quiebra un comerciante de aque-
llos paises, el acreedor italiano ha de devolver su
masa todas las mercancas que tiene de propiedad del
quebrado y contentarse con que se le pague razn
de dividendo 6 prorrata. Mientras que nuestros glo-
riosos antepasados de Florencia y de Gnova se va-
lan del derecho de retencin para proteger el comer-
cio nacional contra los extranjeros, nosotros usamos
un proteccionismo al revs, renunciando emplear
las armas que los extranjeros utilizan contra nos-
otros. Pero debe ponerse ello solicito remedio, con
una revisin del Cdigo (*).
(*) El Codigo espaol, en varios tratados, se ocupa inciden-
talmente del derecho de retencin. El art. 276 establece que
ningn comisionista podr. ser desposedo de los efectos que re-
cibi en consignacin, sin que previamente se le reembolse de
sus anticipaciones, gastos, etc., con tal de que los efectos estn
en poder del consignatario comisionista. El art. 240 dispone
que en tanto los gneros vendidos estn en poder del vendedor,
aunque sea en calidad de depsito, tendr ste preferencia sobre
ellos cualquier otro acreedor, sobre el pago del precio, con los
intereses ocasionados por la demora. El art. 908 dice que las
mercaderas, efectos y cualquiera especie de bienes que existen
ea la masa de la quiebra, cuya propiedad no se hubiere transfe-
4 82
DE R E 0110 ~C A N T I L
?ido al quebrado por un ttulo legal irrevocable, se considera-
rn de dominio ajeno y se pondrn dieposicin de sus legtimos
dueos, indicando el art. 909 los que resultan comprendidos en
-el anterior. E stos artculos que hemos citado, por va de ejemplo,
y otros ms de los que pudiramos hacer mencin, demuestran
que no ha pasado inadvertido para el legislador espaol el de-
recho de retencin, si bien no podemos menos de lamentar con
V ivante, por lo que se ref iere E spaa, el que no se haya regu-
lado separadamente y con toda amplitud, una institucin de la
que tanto puede esperar el comercio, si se legiala acerca de ella
con acierto.(N . DE L T .)
CAPITULO VIII
E l depsito.
SECCIN PRIMERA
El depsito regular.
Bibliograf a: TROPLONG: Du dep6t. Paris, 1843.--PoNT: Des
petits contraes, I, nmeros 375, 570. Pars, 1867.CouN: Das
depositengesehdf l, en el Manuale di Endemann, m, 430,
431.VivANTu: II Deposito nei mctgazzini generali, en la Ri-
vista italiana per le seienze giuridiche, tomo rv, 1887.
140. NOCIONE S GE NE RALE S (1).S on muy numero-
sos en las grandes plazas los almacenes abiertos los
comerciantes para el depsito de sus mercancas: cons-
tituyen una lucrativa especulacin cuando estn sitos
en lugares de cmodo acceso, y dotados de mecanismos
aptos para facilitar la descarga, la carga y la conser-
vacin de las mercancas. El depsito de los ttulos de
crdito y de los objetos preciosos forma una de las
operaciones habituales de los Bancos y se propone
custodiarlos contra los peligros del incendio y del
robo, mediante un mdico inters. La entrega y la
custodia de esos ttulos se rige por los reglamentos del
Banco. Existe el depsito hecho registrando los ttulos
(1) CU. eiv., artculos 1885 y 1858.Cd. de com., art. 3,
nm. 23.
en un libro talonario, del cual se corta una hoja que
se entrega al depositante como prueba del depsito;
y ese registro podra servirle en el caso de destruccin
de los ttulos para probar su existencia y pedir un du-
plicado de ellos la institucin que los emiti (art. 56),
asi como tambin para exigir los premios obtenidos
en f avor del titulo. T ambin puede hacerse el depsito
en paquete sellado, y pref irese esta f orma cuando se
trata de objetos preciosos: en tal caso, el depositario
slo responde de la integridad de los sellos. S i ste ha.
contrado tambin la obligacin de administrar los t-
tulos recibidos en depsito cobrando sus intereses y
dividendos, naturalmente se adoptar la primera f or-
ma. Hay adems otras especies de depsito f recuentes
en el ejercicio del comercio; los de los equipajes en
las f ondas y hospederias, de las ropas y del dinero en
los establecimientos balnearios, de los ttulos y mer-
canelas conf iados para su venta los banqueros y
tenderos.
E n todos estos casos el depsito tiene carcter co-
mercial, puesto que quien lo recibe es comerciante.
E l depositario tiene derecho retribucin, puesto que
el propsito de lucro que notoriamente se propone ex-
cluye toda idea preconcebida de prestar un servicio
gratuito; pero la retribucin puede estar incluida en
el precio que el deponente paga por el servicio prin-
cipal del que el depsito slo es un accesorio, como
en el caso de alojamiento, de cura balneoterpica.
E l depositario debe custodiar las mercancas depo-
sitadas con la especial diligencia propia de su indus-
tria (1). Queda libre de la obligacin de restituirlas
si se perdieren por f uerza mayor, como por un robo
(1) CUL
civ., art. 1114, nm. 2.
POR C . V I YR T E 485
mano. armada; pero responde
tambin aun en estos
casos si cay en mora para restituirlas, si hizo uso de
ellas sin permiso, si acept tambin aquel riesgo.
E l depositario debe restituir la misma cosa que ha
recibido, con los f rutos intereses que produjo, en el
estado en que se encuentra sin culpa suya CA el mo-
mento de la restitucin. E s lcito pactar que el depo-
sitario pueda cumplir su obligacin restituyendo otras
tantas mertalichts en las mismas cantidad y calidad
de las que recibi. E sta convencin se usa cuando al
depositante, por ser cosas homogneas y f ungibles los
gneros, le es indif erente la restitucin de la misma
cosa especif ica que ha entregado; y quiere f acilitar al
guazdaalmacn el modo de custodiarla mezclndola
con otros depsitos del mismo gnero, como de ello
hay ejemplo f uera de I talia para los cereales, los
hierros, los petrleos. S emejante pacto, que trans-
f orma el depsito en irregular, no puede presumirse
de cierto; en fuerza de l pasan al depositario la pro-
piedad, las utilidades y los riesgos de la cosa depo-
sitada.
El depositario desempeila tambin con frecuencia
otros of icios accesorios la custodia, de la cosa: y por
eso, si se trata de mercancas, ef ecta las operaciones
de carga y descarga, aduana, impuesto de consumos,
embalaje, expedicin, venta y seguro; pero, como no
son servicios comprendidos en las obligaciones nor-
males de un depositario, tendr derecho una retri-
bucin. S i se trata de ttulos no sellados, el deposita-
rio puede y debe cumplir todos los actos imprescindi-
bles para no perjudicar los derechos que el propie-
tario privado del ttulo no puede ejercitar en tiempo
oportuno, y as cobrar los intereses y los dividendos
de las obligaciones y de las acciones, sacar el pro-
Derecho Mercantil.
25
4 86 DE R E C HO ME R C A N T I L
testo al vencimiento de las letras de cambio y paga-
rs , la orden, etc.
E l deponente puede retirar el depsito cuando le
plazca, haya no haya pactado un trmino; porque
el depsito, estipulado principalmente en inters suyo,
no debe perjudicarle. Pero como adems el depsito
mercantil puede estar hecho en inters del depositario
que ejerce la industria por especulacin, por eso el
depositante no debe perjudicar al depositario con su
anticipado retiro del depsito, y, por consiguiente, le
debe retribucin por todo el trmino convenido. A l
depositante compete tambin el derecho de inspeccio-
nar en cualquier momento consentido por los usos, si
la mercanca est custodiada con diligencia, de visi-
tarla y hacerle visitar, de sacar muestras de ella,
menos de que no se extraigan en una cantidad tan
grande que ponga en peligro la garanta que est con-
cedida al depositario sobre las mercancas deposita-
das por sus crditos contra el depositante (1).
Depsito I rregular y titules que da erigen.
B ibliograf a: V ase la del nmero 140.S umA rixr: Da deposi-
to irregolare, en el Giursta de N poles, 1862-63, tomo vi,
nmeros 36, 53.--E OLA .FPXO: II Deposito cut pegno irregaare,
en la T emi Venda, 1891, pg. 245. B itinwtau8za: Umfang
una Geitung des Depositum irregulare, 1879.
141. N OC I ON E S GE N E R A LE S .Las C OS OS pueden de-
positarse tambin de modo que el depositario slo
deba restituir igual cantidad de cosas de la misma es-
pecie. Por ejemplo, si se entrega dinero no cerrado
(1) C d. civ., artculos 1863 y 1958, nm. 1.
P OR C. VIVNTR487
bajo sello, es presumible que el depositante se satisf a-
ga con reeoger la misma suma numrica y renuncie
la restitucin de las idnticas monedas entregadas.
E ste contrato se aproxima mucho al prstamo, pues
en uno y otro la propiedad de las cosas pasa quien
las ha recibido. Pero como el primero se celebra prin-
cipalmente en inters del depositante que conf a la
conservacin de ellas al depositario, por eso, en lo que
concierne la transmisin de la propiedad y del ries-
go, se rige por las reglas del depsito, conf orme las
cuales, el deponente, por ejemplo, puede pedir en cual-
quier momento la restitucin de la cosa depositada.
E stos depsitos pueden ser no ser f rU ctif eros. Por
lo comn producen un mdico inters, ms bajo si el
depositante tiene la f acultad de retirar el depsito en
cuanto lo pida, ms alto, si se obliga dar previo avi-
so de ello. E speciales f avores se conceden veces
los pequeos depsitos, para alentar los hbitos de
economa en el pueblo; asi, las C ajas de A horros con-
ceden sus clientes un inters ms alto, con tal de que
las imposiciones no excedan de cierta, suma, no se re-
pitan ms de una vez por semana, y su total no supe-
re cierto lmite. La ley que rige estas institucio-
nes quiso considerar todas las imposiciones y todos los
reembolsos como actos de simple administracin de los
imponentes, f in de que los menores y las mujeres ca-
sadas puedan crearse un pequeo peculio con el f ruto
de su trabajo y disponer de aqul para sus necesida-
des, sin la intervencin del tutor del marido y sin
las f ormalidades prescritas por el C digo civil que im-
pediran el desarrollo del ahorro (1).
acerca de las Cajas de Ahorros, (1) Ley de 15 de J ulio de 1
-artculos 8 y 9.
Legislacibn: Ley de 14 de Julio de 1887, sobre la emisin de los
duplicados de los ttulos representativos de los depsitos ban-
carios.Ley de 15 de Julio de 1888, sobre la organizacin de
las C ajas de A horros.Para las disposiciones f iscales: Ley
de 7 de A bril de 1881, artculos 20 y 21.R eales decretos
de 23 de A bril y 25 de Octubre de 1881.Ley de 14 de Julio.
de 1887, art. 13.
Bibliografa: Atti parlamentari su riordinamento deue me
di risparmio. C ongreso de los Diputados, sesiones de 1813-
81, nmeros 262, 262 A:
segunda legislatura de 1886-87, n-
mero 11.C onA cer-I nsA nE LLE L' Ordinamento dette casas
di risparmo in Germanio e segnatamente in Prussia,
en los
A nnali del credito e della previdenza,
1885, nm. X.MA x-
Qua : S uLia amtnoriizzazione dei libretti di risparmio al por-
talare. Mil,n , Dumolard edit., 1887.B ouumo:
Natura del
libreta della Cassa di risparntio, en el Annuario critico di
giurisprudenza cognmereiale, 1885, pg. 234.LA U R E N T : Les
caisses d' pargne et de prevoyanee, depuis tour origine.
Pithiviers, 1891.
142. LI B R E T A S DE LA S C A JA S DE A HOR R OS , LI B R E -
T A S DE C U E N T A C OR R I E N T E , R E S GU A R DOS DE DE PS I -
T OS C ON wrE n s.Los depsitos, ya se hagan en las
C ajas de A horros 6 en los B ancos, ayudan los impo-
nentes, que evitan los gastos y riesgos de la custodia>
ganan los intereses y sienten con ello un estimulo al
ahorro ; ayudan las instituciones de crdito que los
reciben, puesto que pueden valerse en tiempos nor-
males de la parte de los depsitos que no se han reti-
rado y emplearlos un inters ms alto lucrndose
con la dif erencia entre los intereses; ayudan al comer-
cio y la industria, porque los pequellos capitales
acumulados por el ahorro comn se emplean en el
descuento de ttulos de cambio, en anticipos hechos
los comerciantes industriales, quienes con este auxi-
lio pueden continuar y extender el movimiento de sus.
negocios.
P OR C. TIVANTR489
Los depsitos deben registrarse en los libros del
B anco 6 de la C aja que los recibe en una cuenta espe-
cial nombre del depositante y se an.btan en cuader-
nos propsito por dependientes de la institucin,
juntamente con los reembolsos y los intereses deven-
gados f avor del imponente. Las libretas, que deben
restituirse despus de cada anotacin, pueden ser no-
minativas 6 al portador. Quien est inscripto en el
documento nominativo se presume ser propietario del
mismo y tiene derecho cederlo y darlo en prenda,
como sus acreedores tienen el derecho de secuestrarlo,
pignorarlo 6 ponerlo en venta para cobrarse su cr -
dito. Los titulos nominativos pueden llevar tambin la
clusula de al portador (1); pesar de esta clusula,
el titulo no adquiere el verdadero carcter de al por-
tador, sea un titulo f ormal circulante en el co-
mercio, puesto que tambin en este caso las rela-
ciones jurdicas entre el ltimo poseedor del titulo y la
institucin que lo ha emitido se contraen las relacio -
nes existentes entre el inscripto y dicho establecimien-
to, el cual puede oponer tambin al tenedor del titu-
lo hechos y convenciones no expresos en aqul. E l
ef ecto de esta clusula se reduce eximir la institu-
cin que lo ha emitido de la obligacin de investigar
-si el portador es verdaderamente el que est inscrito
en el titulo, y autorizarla para considerarlo como
mandatario del propietario. E l carcter jurdico de la
libreta se determina en cada caso por sus clusulas.
T ambin las libretas de cuenta corriente son unos
cuadernos de pocas hojas, donde se registran las im-
posiciones, los reembolsos y los intereses devengados
(1) Ley de 15 de J ulio de 1888, sobre las Cajas de Ahorros,
artculo 7
490D E UE C110 ItE lICAMIL
f avor del depositante. S i ste debe presentar esa.
libreta para hacer que en ella se registren las imposi-
ciones, suele servirse por lo comn para obtener el
reembolso total parcial de las sumas depositadas de
cheques girados contra el establecimiento hasta el
importe del crdito. C uando luego presenta la libreta.
para liquidar los intereses para hacer nuevas impo-
siciones, registranse en ella los reembolsos hechos con
el pago de los cheques, segn resultan cargo del
depositante por los libros del establecimiento. T am-
bin estas libretas pueden ser nominativas 6 al por
t ador; y se distinguen de las de las C ajas de A horros
e n
que las segundas son documentos de un depsito
popular, tolerado por pequeas imposiciones, limitado
ciertas sumas y que goza de un inters ms alto que
el ordinario; mientras que las primeras son documen-
tos del depsito ordinario que se rige por las leyes
econmicas del mercado, y se completan con el libro
talonario de cheques mediante los cuales el depositante
dispone de las sumas depositadas (1).
Los resguardos de depsitos con inters tambin.
se expiden en prueba de un depsito de dinero ; pero,
dif erencia de los anteriores titules tienen un venci-
miento, y, por consiguiente, pueden indicar desde el
principio la cuanta de los intereses debidos al depo-
nente. S e reembolsan al vencimiento, con la restitu-
cin del titulo, al titular quien lo representa regu-
larmente (2).
(1) Real decreto de 2 2 de Abril de 1881, artculos 8 y 7; Ley
de 15 de Julio de 1888 acerca de las Cajas de Ahorros, artculos
7., 8. y 14 .
(2) Ley de 7 de Abril de 1881, artculos 2 0 y 2 1; Real decreta
de 2 3 de Abril de 1881, artculos 4 y 5; Ley de 14 de Julio
de 188'7, art. 13.
POR C . M'A N T E
491
La ley quiso proteger los poseedores de estos ttu-
los, concedindoles el benef icio de un procedimiento
rpido y econmico para
obtener un duplicado del t-
tulo perdido, robado destruido. A s se ha llenado un
vaco y reparado una injusticia del C digo: un vacio,
porque ste no fija las reglas con que debe probarse la
destruccin de un titulo al portador y abandona el
asunto al arbitrio del juez (art. 56); una injusticia,
porque la ley no da al propietario de un ttulo robado
perdido el derecho de pedir un duplicado al estable-
cimiento que lo emiti, y, por consiguiente, redime
este ltimo de su deuda, si el ladrn deja de exigir el
pago destruye el titulo por temor de ser descubierto
por arrepentimiento.
Hay un procedimiento de anulacin, tanto para los
ttulos nominativos, como para los al portador. E n
ambos casos est constituido principalmente por estos
dos actos: la denuncia de la prdida del ttulo al esta-
blecimiento, f in de que suspenda el pago, y la publi-
cacin de un requerimiento al desconocido detentador
para que lo entregue; transcurrido el trmino sin que
ninguno se presente, la institucin puede emitir un du-
plicado que hace las veces del ttulo perdido 6 des-
truido, y queda libre de toda deuda con el desconocido
poseedor de l (1) (*).
(1) Ley de 14 de Julio de 1887; Ley de 15 de Julio de 1888,
artculos 10 y 12.
(41) La mayora de loa cdigos extranjeros no contienen dis-
posiciones generales acerca del contrato de depsito, que encon-
tramos en los de S uiza, Portugal, R epblica A rgentina 7 E spa
a, no dif iriendo sustancialmente los preceptos del C digo de
esta ltima, que -vamos exponer, de lo estatuido por las legis-
laciones de las tres primeras naciones.
Para que el depsito sea mercantil se requiere : 1.", que el de
B ibliogrcif ia: V ase la del nm. 55.Faamott1:
L'assegno ban-
cario (check). Miln, V allardi edi.t., 1892.B I /o/A tm:
Ue-ber
C hecks; y 11.A pp: Dar Check, en la
Goldschmicit's Zeitsch-
rift, xxx, pginas 1, 325 (1884).C ons, en el Handbuch de
E ndemann, ni, 454.S nrA w: A practical Treatise on the tato
of Bankers, Cheques, segunda ed., Londres, 1871.
143. DE LOS CHEQU ES DE B ANCA
(artculos 339-344).
C on el f in de que el deponente pueda disponer de
las
sumas depositadas en cuenta corriente, el instituto de
crdito suele entregarle un libro talonario de cheques.
A rrancando de l una hoja y llenando
sus espacios en
positario, al menos. sea comerciante; 2., que las cosas depoai-
tadas sean objetos de comercio; 3.`, que el depsito constituya
por s una operacin mercantil 6 que se haga como causa 6
consecuencia de operaciones mercantiles (art. 303, C . E .)
E l depositario tendr derecho exigir retribucin por el dep-
sito no mediar pacto expreso en contrario. S i las partes contra-
tantee no hubieren f ijado la cuota de la retribucin, se regular
segn los usos de la plaza en que el depsito se hubiere consti-
tuido (art. 304).
E l depsito quedar constituido, mediante la entrega, al depo-
sitario de la cosa que constituya su objeto (art. 305).
E l depositario estar obligado conservar la Cosa objeto del
depsito segn la reciba, y devolverla con sus aumentos, si los
hubiere, cuando el depositante se la pida. E n la conservacin del
depsito, responder el depositario de los menoscabos, daos y
perjuicios que las cosas depositadas suf rieren por su malicia 6
negligencia, y tambin de los que provengan de la naturaleza 6
vicio de las cosas, si en estos casos no hizo por su parte lo nece-
sario para evitarlos remediarlos, dando aviso de ellos adems
al depositario inmediatamente que se manif estaren (art. 306).
C uando los depsitos sean de numerario, con especif icacin de
lara monedas que los constituyan, 6 cuando se entreguen sella-
dos 6 cerrados, los aumentos 6 bajas que su valor experimente
sern de cuenta del depositante. Los riesgos de dichos depsitos
corrern cargo del depositario, siendo de cuenta del mismo los
daos que suf rieren ,1 no probar que ocurrieran por f uerza ma-
P OR C. VIVANTE493
blanco con la firma, fecha y nombre de la persona
favor de quien deba efectuarse el pago, el depositante
dispone de toda parte de la suma depositada. El
cheque llega ser de ese modo el instrumento senci-
llsimo con que se hace funcionar el depsito, con gran
ventaja para el depositante que lucra los intereses de
las sumas depositadas hasta el da en que las necesita;
del Banco que hace entrar en la corriente de la circu-
lacin los ahorros de los ciudadanos, lucrndose con
su empleo; del comercio en general, porque el dinero
acumulado con los depsitos puede emplearse til-
mente en las industrias y en los comercios, tanto ms
yor caso fortuito insuperable. Cuando los depsitos de nume-
rado se constituyesen sin especificacin de monedas, 6 sin cerrar
sellar, el depositario responder. de su conservacin y riesgos,
en las trminos establecidos por el prrafo 2."del art. 308 (ar-
ticulo 307;.
Los depositarios de ttulos, valores, efectos 6 documentos que
devenguen intereses, quedan obligados realizar el cobro de s-
tos en las pocas de sus vencimientos, as como tambin prac-
ticar cuantos actos sean necesarios para que los efectos deposi-
tados conserven el valor y los derechos que les correspondan con
arreglo disposiciones legales (art. 308).
S iempre que, con consentimiento del depositante, dispusiese
el depositario de las cosas que fueren objeto de depsito, ya para
s 6 sus negocios, ya para operaciones que aqul le encomendare,
cesarn los derechos y obligaciones propias del depositante y de-
positario, y se observarn las reglas y disposiciones aplicables
al prstamo mercantil, la comisin eS al contrato que en susti-
tucin del depsito hubieren celebrado (art. 309).
No obstante lo dispuesto en los artculos anteriores, los dep-
sitos verificados en los B ancos, en los almacenes generales, en
las sociedades de crdito 6 en otras cualesquiera compaas , se
regirn en primer lugar por los estatutos de las mismas, en se-
gundo por las prescripciones de este Cdigo, y ltimamente por
las reglas del derecho comn, que son aplicables todos los de-
psitos (art. 310).(N. DEL T.)
494
D E RE CHO ILE RCRTIL
cuanto que los cheques no se pagan en dinero con-
tante, sino que se liquidan en los centros de compen-
sacin.
E l cheque es un mandato de pago emitido por quien
tiene sumas de dinero disponibles en un estableci-
miento de crdito en casa de un comerciante, . f a-
vor propio 6 de un tercero (5). La suma puede ser dis-
ponible por un depsito precedente, por una apertura
(4) La institucin del cheque es de origen ingls, y en I ngla-
terra ha adquirido, como en ninguna otra parte, un desarrollo
maravilloso. E l legislador espaol adaptando nuestro idioma
el vocablo ingls (check), ha dado el nombre de cheque al docu-
mento de que tratamos. La ley inglesa de 18 de A gosto de 1882
def ine el cheque diciendo que es una letra de cambio librada so-
bre un banquero y pagadera su presentacin, pero es una le-
tra especial que se rige por disposiciones especiales tambin.
Sistemas legislativos acerca del concepto del ciegue:
A . Sistema inglefs.En
I nglaterra los cheques no pueden li-
brarse sino contra una clase especial de comerciantes, los ban-
queros, pero la provisin de f ondos no es indispensable en este
pas, porque las liquidaciones y compensaciones se hacen con
una admirable f acilidad y rapidez, merced al gran desarrollo del
erdito.
B. Sistema
italiano-4min. C oncuerda con el ingls en
cuanto establece que los cheques no pueden girarse sino contra
un comerciante establecimiento de crdito, y dif iere en que,
segn las legislaciones alemana 6 inglesa, es indispensable que
existan f ondos disponibles del librador en poder del librado.
C . Sistema francs-americono.Por
este sistema, seguido en
S uha, B lgica, Portugal, R epblica A rgentina y la mayora de
las R aciones americanas, se exige para que pueda librarse un
cheque la previa existencia de f ondos en el librador, pero no li-
mita como la legislacin inglesa la f acultad de librarlos contra
una clase especial de comerciantes.
O. Sistema ffipaiiol.El
mandato de pago, conocido en el co-
mercio con el nombre de cheque, es un documento que permite
al librador retirar en su provecho, 6 en el de un tercero, todos 6
POR C. VIVANTE 495
de crdito por otra convencin estipulada entre e/
librador y el librado del cheque; pero, por lo Comn,
el derecho de emitir estos Mulos nace de un pacto ac-
cesorio al contrato de depsito irregular.
Aun cuando el cheque se rige por las reglas de los
documentos de cambio, en su forma y en su circula-
cin, sin embargo, difiere esencialmente de la letra de
cambio (5). En efecto, la letra puede ser girada sobre
parte de los fondos que tiene disponibles en poder del librado
(artculo 534. (1. E.) OP IMO se ve, no difiere este sistema del fran-
cs-americano.
El sistema ingls, como se comprende fcilmente, es el ms
conforme 4 los principios cientficos; pero el sistema espaol lo
mismo que el francs- americano, tienen su explicacin en razones
histricas, de las que no debe prescindir el legislador. Mientras
que no existan en un pas numerosos y acreditados B ancos de
depsito como en Inglaterra y la costumbre all arraigada de uti-
lizarlos como mediadores en todas las operaciones comerciales
civiles, establecer la limitacin inglesa equivaldra anular por
completo institucin tan beneficiosa para el comercio.(N.
TRDU CTOIL)
{II El mandato de pago, llamado cheque, deber contener el
nombre y la firma del librador, nombre del librado y su domici-
lio, cantidad y fecha de su expedicin, que habrn de expresarse
en letra, y si es al portador, favor de persona determinada 6
la orden ; en el fltimo caso ser transmisible por endoso (ar-
tima 535, C. E.)
P odr librarse dentro de la misma plaza de su pago, 6 en In-'
gar distinto ; pero el librador est obligado tener anticipada-
mente hecha la provisin de fondos en poder del librado (art. 536).
No podrn expedirse duplicados de los mandatos de pago sin
haber anulado previamente los originales, despus de vencidos,
v obtenido la conformidad del librado (art. 540).
S ern aplicables estos documentos las disposiciones respecto
la garanta solidaria del librador y endosantes, al protesto y
ejercicio de las acciones provenientes de las letras de cambia
(art. 542).(N. Dm. T.)
quien carezca de f ondos por cuenta de librador, Mien-
tras que el libramiento del cheque supone la existen-
cia de una suma disponible en poder del librado. La
letra 6 el pagar la orden pueden contener la obli-
gacin de pagar 6 la de hacer pagar; mientras que el
cheque, precisamente porque con l se dispone de su-
mas que se hallan en manos de un tercero, contiene
siempre la obligacin de hacer pagar. Los documentos
de cambio pueden tener un vencimiento remoto, mien-
tras que el cheque suele ser pagadero la vista sea
en cuanto se presenta, y su poseedor no puede tardar
en presentarlo ms de ocho das si se ha librado en la
plaza donde es pagadero, ni ms de quince si se ha li-
brado en otra plaza (*); cuando el cheque ha de ven-
cer un cierto trmino despus de su presentacin,
ste no puede ser mayor de diez das ("). E l documen-
to de cambio siempre es un acto de comercio; el che-
que slo lo es cuando se emite por causa mercantil
(*) E stos plazos en E spaa son de cinco 6 de ocho das, segn
que estn girados en la misma plaza 6 f ueren de otra dif erente.
E l plazo de ocho das se entiende ampliado doce para los libra-
dores en el extranjero (artculos 537 y 538, C. R.){N. na(. T .)
(") A. SistPasa fraacs.E1 cheque debe pagarse siempre
la vista. E ste sistema ea seguido en B lgica. S uiza y C digo
americano del bajo C anad.
II. Sistema intls.Por este sistema, seguido en I talia, A le-
mania, Holanda, A ustria, Portugal y la mayora de las naciones
de A mrica, el cheque puede girarse la vista 6 cierto tr-
mino.
C . Sistema espaol.E1
pago del mandato se exigir ea el
seto de la presentacin. E n las legislaciones que requieren la
previa existencia de f ondos en poder del librado, que son todas,
excepcin hecha de I nglaterra, pareca natural que no se permi-
tiera la expedicin del cheque cierto termino, puesto que el li-
brado tiene aqullos disposicin del librador, y, no pertenecin-
doles , no hay razn para que dilate su pago.(N .
DEL T.)
(art. 6). El documento de cambio debe indicar esta
cualidad suya, mientras que el cheque no necesita ex-
presar su propia denominacin. El documento de cam-
bio slo se transmite por endoso; el cheque tambin
por la simple tradicin del titulo, cuando es al porta-
dor (*). El documento de cambio est sujeto un tim-
bre gradual que aumenta con la, suma y la dura-
cin de la obligacin ; el cheque est sujeto un
sello de diez cntimos (1), tasa ms leve para divul-
gar su uso y con ste los beneficios que reporta. Por
ltimo, los oficios de estos titulos son diversos, puesto
que el documento de cambio es un instrumento de cr-
dito y de circulacin; mientras que el cheque, el cual
tiene una vida breve, veces de pocas horas, es un
medio de pago.
El cheque siempre es endosable, tanto lleno como
en blanco, aunque no lleve puesta la clusula de
la ordena. Podra ser presentado la aceptacin, pero
como las sumas debidas por el librado se entienden
siempre disponibles desde el momento de la emisin,
por eso es superflua la aceptacin; y la negativa
aceptar no da derecho al poseedor del titulo pedir
afianzamiento al librador. Si el librado no paga, el
tenedor del titulo puede ejercitar su accin contra los
endosantes y el librador en los trminos prescritos
para la accin cambiaria, y puede valerse del cheque
como de un ttulo ejecutivo por el capital y por los
gastos (**).
(*) A rt. 535, C . E .
(1) Ley de 14 de Julio de 1887, art. 13.
(**) Por la legislacin inglesa, los cheques son de varas
clases: simples, cruzados en blanco, cruzados especialmente, no ne-
gociables, segn que no contengan nada al travs, en el anverso
tengan una serial (crossing) consistente en las palabras y coitip4-
Quin expide un cheque sin fecha con fecha falsa
para obtener con este ttulo, en perjuicio del Tesoro,
los servicios de los documentos de cambio que pueden
ser de vencimiento largo; quien. lo expide cuando no
tiene an la suma correspondiente disponible en ma-
nos del librado, puede ser castigado con una pena pe-
cuniaria igual al dcimo de la suma indicada en el
cheque. No podra eludir la pena probando que se hizo
la provisin de fondos antes del vencimiento 6 de la
presentacin, pues con esa pena no tanto se quiere
proteger al poseedor del ttulo como facilitar su difu-
sin y la confianza en esta institucin nueva, tan til
la economa general. El librador que con engailos
induce al tomador del ttulo creer en la existencia
de una imaginaria provisin de fondos, aparte de
aquella pena pecuniaria, puede "ser condenado por
estafa.
entre dos lneas transversales, 6 simplemente dos lneas
transversales 6 paralelas; 6 lleven adems al travs el nombre
del banquero, 6 la expresin no negociable. El banquero que pa-
gue un cheque girado contra l, aunque cruzado especialmente,
6 pague una persona diferente del banquero . cuyo nombre
est cruzado, 6 al banquero, su agente para el cobr, ser. res-
ponsable para con el verdadero propietario del cheque de todo
perjuicio causado por el pago que asi se efecte. ( Art. '19, ley
inglesa; G onzlez de la Revilla, obra citada.)
La costumbre de cruzar los cheques se introdujo para evitar
las suplantaciones de los endosas, que se hacan con frecuencia,
extrayendo del correo las cartas que los contenan; abuso que se
evitaba habiendo de pagarse por conducto de una sociedad 6 casa
de banca determinada; con lo que aqullas se hacan difciles,
pero como consecuencia de este cruzamiento, que di origen
los llamados cruzados especiales, se inmovilizaba un documento
que estaba llamado circular con facilidad, se inventaron los
cruzados generale,s, indicados con las palabras y compagia, que
dan entender que pueden ser pagados cualquier casa cono-
POR C. VIVANTE4 9 9
SECCIN TERCERA
Depsito en los almacenes generales.
Legisiacn y Bibliografa: Vanse las del nm. 57.
14 4 . NOCIONES GENERALES. L as empresas.L os
almacenes generales de depsito pueden estar abier-
tos por comerciantes, por comparlias mercantiles
por corporaciones legales, como el Municipio la C-
mara de comercio, que suplen con su propia inicia-
tiva en inters general la falta de iniciativa de los co-
merciantes.
Estas empresas suelen estar bajo la vigilancia de la
Cmara de comercio, quien inspecciona si dieron
cida sociedad constituida legalmente, pero no un particular.
En Espaa, el librador cualquier tenedor legal de un man-
dato de pago, tendr derecho indicar en l que se pague ban-
quero 6 sociedad determinada, la cual expresar, escribiendo cru-
zado en el anverso, el nombre de dicho banquero 6 sociedad, 6
solamente las palabras y compaga. El pago hecho otra persona
que no sea el banquero 6 sociedad indicada, no relevar de res-
ponsabilidad al librado si hubiese pagado indebidamente (ar-
ticulo 541, C. E.1.
Este precepto del Cdigo espaol est redactado con bastante
oscuridad, pues si de un lado parece deducirse que no admite
sino cheques cruzados especiales, de otra parte la palabra y con-
paiia no hay medio de referirla sino los que hemos llamado
cruzados generales, en los que no se indica banquero sociedad
determinada. Tambin hace distincin entre cheques al portador
y nominativos, los efectos del cruzamiento, lo qua es un impo-
sible jurdico, pues si esto tiene lugar en los al portador, por
este hecho ce convierten en nominativos.(N. D E L T.)
500
las garantias establecidas por la ley para resguarda
de los depositantes, si publicaron las tarifas para los
depsitos, y vela porque no se disminuyan esas ga-
rantas, examinando peticin de los deponentes si
las mercancas se custodian con diligencia (1) (*).
Ei contrato. Este depsito, que sigue la norma del
depsito regular, siempre es un acto mercantil por
ambas partes, aun cuando quien lo haga sea un cul-
tivador que deposita los productos de sus fundos
espera del momento oportuno para venderlos (art. 3,
nm. 24). La empresa, por el servicio pblico que
presta- , debe aceptar todas las mercancas por el or-
den en que se le presenten, con tal de que estn com-
prendidas en su tarifa. Seria responsable de todo dao
si, por ejemplo concediese alguna preferencia las
mercancas que deben pagar un almacenaje ms alto;
no puede negarse recibirlas si no lo justifica pro-
bando la imposibilidad insuperable, por ejemplo, la
falta de espacio. La empresa tiene derecho la retri-
bucin seflalada en sus tarifas en razn del espacio y
de la duracin del depsito; si el depositante no paga
puntualmente, tenor de sus propios reglamentos,
puede hacer vender tantas mercancas como sean ne-
cesarias para reembolsarse del crdito. En cambio, si
(1) Ley de 17 de Diciembre de 1882, artculos 2 y 16.
(*) E l C digo espaol solamente se ocupa de las compaias
de almacenes generales de depsito, las que corresponderan:
1., el depsito, conservacin y custodia de los f rutos y mercade-
ras que se les encomienden; 2,0, la emisin de sus resguardos
nominativos al portador (art. 193). A . pesar de que el C digo
de comercio no habla ms que de las compaas generales
de de-
psito, entendemos que no habra medio legal de impedir un
comerciante particular la creacin de estos almacenes y de quo
expidiera resguardos como las compaias.(N . test T.)
POR C. VIVANTE
hen
el depositante cumple con regularidad dus deberes,
la empresa no puede obligarle retirar las mercan-
cas depositadas. Esta debe hacer pesar, medir con-
tar las 'mercancas la entrada y la salida para de-
terminar su propia responsabilidad y para fijar la re-
tribucin; el importe de estas operaciones debe consi-
derarse comprendido en la cuota pactada por el de-
psito.
145. C E R T I FI C A DO DE DE PS I T O Y C A R T A DE C R -
DITO P IG NORATICIO.Descripcin.Todo el que quie-
re hacer un depsito debe solicitarlo la administra-
cin del almacn, indicando su nombre y apellido, la
cantidad y la calidad de las mercancas. Esa peticin
se suele hacer llenando los huecos de un modelo im-
preso facilitado por el mismo almacn, y se presenta
la vez que las mercancas las cuales sirve como
carta de acompatamiento. Sin dilacin se examina
entonces la mercanca, se comprueban sus averas,
se pesa, se introduce y se estiva en el almacn. Para
prueba del depsito, la administracin suele dar un
recibo provisional llamado cdula de entra,cla, que en
cuanto lo pida el depositante se puede sustituir por
uno 6 ms certicados de depsito. Estos ttulos, ni-
cos de los cuales se ocupa el Cdigo, en la prctica no
se piden sino cuando se quiere dar en prenda las mer-
cancas, porque se prefiere ahorrar el tiempo y el im-
puesto de timbre necesarios para su emisin. Cuando
el depositante lo exige, el almacenista debe entregar-
le al doble ttulo que sirve de prueba regular de las
mercancas depositadas. Estos ttulos, que se distin-
guen con el nombre de resguardo 6 certificado de de-
psito y nota de prenda, estn escritos en una mis-
ma hoja divisible en dos partes; se cortan de un re-
gistro talonario, donde estn repetidas las mismas in-
Derecho Mercantil.
dicaciones (*). Segn nuestro Cdigo (1) deben indicar
el nombre del depositante, el recinto especial del al-
macn donde estn depositadas las mereancias, su es-
pecie y calidad, si han satisfecho los impuestos de
aduanas de consumos 6 estn aseguradas. Pero,
aunque la ley lo calla, no cabe duda de que cada ti-
tulo debe contener adems la firma del almacenista y
la fecha del depsito.
(1) Cd. de com.. artculos 461 y 402.
(*) Sistemas legislativos acerca de la emisin de Mulos.
A . Sistema suiso.Par
este sistema seguido en G inebra y
Austria, no se permite . los almacenes generales de depsito
sino la emisin de un solo ttulo, generalmente llamado warrant,
el cual sirve, tanto para transmitir la propiedad de las mercan-
cas, cuanto para constituirlas en prenda, sirviendo la forma di-
versa de emisin para apreciar cundo representa la propiedad
y cundo la garanta.
R. Sistema francs.Bste sistema, seguido en B lgica, Italia
y la raayoria de las naciones, tiene por base la duplicidad de t-
tulos. El ttulo de depsito recibe en Francia el nombre de
reta-
pite y el de prenda butletin de yape 6 warrant, el cual contie-
ne las mismas indicaciones que el rcpiss. En B lgica. del
wirrant se emiten dos ejemplares; al duplicado se llama cdula
(cdule). Con sta se transfiere la propiedad, y con el warrant
propiamente dicho, se constituye la prenda. En Italia, como se
ha visto en el texto, el primer ttulo se llama certificado de de-
psito Vede di deposito) y el segundo nota de prenda (nota di
pegno), conteniendo ambas iguales indicaciones. S egn este sis-
tema, pueden transferirse los ttulos unidos 6 separados; si lo
primero, se transmite la propiedad de las cosas depositadas, y si
lo segundo, se indica: por el resguardo de prenda, que se ha dado
en este concepto al tenedor; y por el de propiedad, que las mer-
cancas estn sujetas al gravamen de prenda.
C. Sistema ingl .Este sistema es ms complicado. S u base
es el ttulo nico llamado warrant, cuya expedicin en blanco
significa la constitucin de prenda. S e reconoce la facultad de
emitir Turran/o parciales llamados sale warrant:, destinados ex-
POR C. TIVANTE508
Adems, en la prctica, se anadea otras indicacio-
nes: la poca desde la cual se debe el almacenaje, la
suma por la cual fueron aseguradas las mercancas,
su procedencia. De este modo, el ttulo representa
ms completamente las condiciones de las mercancas
y son mas fciles los contratos de venta de prsta-
mo sobre ellas.
Circulacin.Estos ttulos se transmiten con endoso
clusivamente la venta de porciones 6 lotes de las mercancas
depositadas, los cuales van unidos duplicados que reciben el
nombre de weigkt - notes y que contienen las mismas indicaciones
que los taarrants. En el caso de venta, el comprador recoge el
weigkt - note, y mientras adquiere con l la facultad de disponer
de la cosa y revenderla, no puede retirarla del almacn, mien-
tras no consigne el warrant original, que el vendedor debe en-
tregarle cuando paga por entero el precio, cuyo fin se concede
un trmino de treinta noventa das, y si en l las mercancas
no son retiradas, el poseedor del n'ej./la-note pierde todo derecho
que vuelve pasar al poseedor del ~rala.
D. Sistema espasiot. A un cuando segn 88 desprende de los
artculos 193 y 194 (vanse estos articulos, notas los nmeros
144 y 145) se parte del supuesto de un solo titulo, no te prohibe
de una manera expresa que sea doble. El sistema ms conve-
niente es el que admite la duplicidad de ttulos. El ttulo nico
ofrece inconvenientes gravsimos, porque, una de dos, 6 se en-
trega como prenda, en cuyo caso el dueo de las mercancas
queda sin ningn documento que sirva para transmitir la pro-
piedad, se queda con l, en cuyo caso deja sin garanta eficaz
al prestador, haciendo adems de difcil realizacin esta clase
de contratos. La utilidad de los dos ttulos, en cambio, es inne-
gable; el ttulo expresivo de Je propiedad permite transmitirla,
bien que con el gravamen, y el ttulo expresivo de la garanta
da al acreedor la seguridad de su derecho sobre la prenda sin
limitar el derecho del duedo.
En cuanto los requisitos que debe contener el resguardo
nico doble, estn conformes sustancialmente todas las legis-
laciones con la italiana expuesta en el texto y la espaola (ar-
tkulo 194 citado).(N. D E L T.)
504D E RE CHO ME RCARTIL
lleno en blanco, aun cuando no lleven la clusula
la orden, como los documentos de cambio (*). Mien-
tras circulan juntos, debe repetirse en cada uno el
mismo endoso. Cuando la carta de crdito pignorati-
cio est separada del resguardo de depsito, porque el
propietario de las mercancas necesita darla en pren-
da, entonces se debe indicar en el primer endoso de la
carta de crdito que se entrega quien hace el prs-
tamo la cuanta de ste, los intereses debidos y el ven-
cimiento, transcribiendo todas estas indicaciones en el
certificado de depsito. De este modo quien compra las
mercancas con este ltimo titulo conoce por esa trans-
cripcin por qu suma fueron dadas en prenda las
mercancas, y no paga la parte del precio que corres-
ponde al acreedor pignoraticio (Cd. de com., artcu-
los 466 y 468). Al endosatario de la carta de crdito
corresponde el derecho y la obligacin de la transcrip-
cin, y en su inters est el hacerlo fin de que el te-
nedor del resguardo no indique en ste una deuda me-
nor que la verdadera_ Si el endoso no se transcribe, en-
tindese que todo el valor de la mercanca est vincu-
lado favor del poseedor de la carta de crdito. Con
esta sancin se apela al inters de todos en hacer una
transcripcin exacta del endoso en el resguardo de
depsito.
Naturaleza jurdica. En las relaciones entre el al-
(*) Los resguardos que las compaiiias de almacenes generales
de depsito expidan por loa frutos y mercancas que admitan,
para su custodia, sern negociables, se transferirn por endoso,
cesin - otro cualquier titulo translativo de dominio, segn que
sean nominativos 6 al portador, y tendrn la fuerza y valor del
conocimiento mercantil. Estos resguardos expresarn necesaria-
mente la especie de mercancas, con el nmero 6 la cantidad,
que cada uno represente (art. 194, C. E.)--(E.
DZL T.)
POR C. VPTANTR505
macenista y el deponente, esos ttulos slo sirven para
probar el depsito; y aunque constituyen la mejor
prueba de l, tambin puede anularse con la prueba en
contrario. Pero cuando circulando en el comercio lle-
gan ser el fundamento de nuevos contratos, enton-
ces adquieren una importancia literalmente decisiva
para juzgar de las obligaciones del almacn que los
emiti. Entonces todo lo que en ellos est escrito hace
ley entre este ltimo y el legtimo poseedor del ttulo.
Por tanto, el almacenista no puede oponerle las excep-
ciones que hubiera podido utilizar contra el depositante:
por ejemplo, no puede oponerle que es errnea la indi-
cacin de la calidad de la mercanca, que est equivo-
cado el peso. As tambin, cmo es decisivo el tenor del
ttulo, el almacenista no puede permitir la restitucin
parcial, las selecciones, las mezclas, los transvasa-
mientos que alteran su condicin, si al mismo tiempo
no se mencionan en el doble ttulo. Si pudiese faltar
esta obligacin, inmediatamente se desacreditara y
suspenderla la circulacin del titulo, como represen-
tante de las mercancas.
.Funciones. Los dos documentos emitidos por el al-
macn estn destinados realizar funciones esencial-
mente diversas, puesto que el resguardo sirve para
transmitir el derecho de disponer de las mercanclas,
mientras que la carta de crdito sirve para darlas en
prenda. Quien posee ambos, puede disponer libremen-
te de las mercancas, retirarlas, venderlas, divi-
dirlas en varias partidas, sin que el almacenista pue-
da discutir su derecho. Puede transmitir otros me-
diante endoso todos sus propios derechos, bien endo-
sar el resguardo separado de la carta de crdito, ya
porque haya dado en prenda las mercancas por me-
dio de este ttulo, ya porque lo retenga en garanta del
todo parte del precio que le fuese debido por el com-
prador endosatario del resguardo de depsito. Quien
se halla en legtima posesin de este ttulo puede dis-
poner de las mercancas, con tal de dejar salvo los.
derechos del acreedor pignoraticio poseedor de la car-
ta de crdito, y, por consiguiente, puede retirar las-
mercancas depositando en el almacn el capital y los
intereses de la deuda, calculados hasta el vencimiento
del prstamo pignoraticio (art. 470). Puede retirar
tambin una parte de las mercancas depositadas, con
tal de que se trate de mercancas homogneas, que no.
disminuyen de valor al disminuir en cantidad; y con
tal de que deposite una suma correspondiente para
garanta del eventual tenedor de la carta de crdito,
quien de ese modo hallar, parte en mercancas, parte-
en dinero, la garanta con la cual contaba (*).
El poseedor de la carta de crdito tiene el dere-
cho de vender la mercanca y cobrarse con prela-
cin cargo del precio, si no paga al vencimiento el
primero que endos ese ttulo separndolo del resguar-
do. Comprobada esta negativa mediante protesto (**),
los siete das puede hacer que se proceda la venta,
la cual se efecta por el almacn, sin necesidad de
auto del juez, por medio de un corredor de comercio
colegiado (1) (***). Hecha la venta, deducidos los gas-
(*) El poseedor de los resguardos tendr pleno dominio sobre
los efectos depositados en los almacenes de la compaia, y estar
exento de responsabilidad por las reclamaciones que se dirijan
contra el depositante, los endosantes 6 poseedores anteriores,
salvo si procedieren del transporte, almacenaje y conservacin
de las mercancas (art. 195, C. E.)(N. DEL T.)
(**) En Espaa no es indispensable el protesto (vase ar-
tculo 196, nota anterior.)(N. DEL T.)
(1) Cd. de coM., artculos 471, 477, 478.
(***) El acreedor que, teniendo legtimamente en prenda un
P OR C. VIVA=507
tos de subasta, derechos de aduana y depsito, el al-
macn pagar con el precio al acreedor pignoraticio,
que debe restituir la carta de crdito si fu pagada por
completo, lo cual suele ser el caso ms frecuente, por-
que casi siempre el crdito es inferior al valor de las
mercancas; si hay residuo, queda . disposicin del po-
seedor del resguardo. En cambio, cuando el precio es
insuficiente, el almacn debe indicar en la carta de
crdito lo que se pag al poseedor de la misma, fin
de que pueda ejercitar la accin de reembolso contra
todos los endosatarios precedentes por la diferen-
cia (1).
resguardo, no fuere pagado el da del vencimiento de su crdito,
podr requerir la compaa para que enajene los efectos depo-
sitados, en cantidad bastante para el pago, y tendr preferencia
sobre los dems crditos del depositante, excepto los expresados
en el artculo anterior (195; vase nota anterior), que gozarn
de prelacin (art. 198).
Las ventas u que se refiere el articulo anterior se harn en el
depsito de la compaa, sin necesidad de decreto judicial, en
subasta pblica anunciada previamente y con intervencin de
corredor colegiado, donde lo hubiere, y en su. defecto de notario
(art. 197.)
Las compaas de almacenes generales de depstito sern en
todo caso responsables de la identidad y conservacin de los
efectos depositados ley de depsito retribuido (art. 198, C. E.)
--(N. DEL T.)
(1) Cd. de com., artculos 474, 475, 479.
CAPTULO IX
El
contrato de cuenta corriente.
Bibliograf a: Suntio: Del canto corren/e,eI A rchivio
die, xix.FoA: Natura del contrate di cone c,orrenee.
Hoepli edit., 1890.B0isTEL: Thorie juridigue du comp-
le courant . Paris, 1883.FALLolsa: Traje des ouvertures de
crdit. Paris, 1891.Lavy: Der Kontokorrentrertrag, tradu-
cido del holands al alemn por Riesser. Freiburgo, 1884.
Gaibraur, en el Handbuch de Endemann, nl, prrafos 485-
49. Leipzig, 1885.
146. NOCIONES GENERALES.Cuando dos personas
tienen entre si frecuentes relaciones de negocios pueden
simplificarlos concedindose crdito recprocamente
por todas las sumas que el uno debiera pagar al otro,
con la condicin de exigir solamente el saldo despus
de la liquidacin peridica de las cuentas. Esta con-
vencin, que produce especiales consecuencias jurdi-
cas, distintas de las de cualquiera otra, se llama con-
trato de cuenta corriente. Cumple muy bien la ley del
mnimo medio que rige todo el movimiento econ-
mico, puesto que ahorra tiempo y dinero los arren-
datarios que liquidan sus negocios al. cabo de cierto
tiempo, por ejemplo, de un ano 6 de un semestre, en
vez de liquidarlos cada remesa (*).
(9) El Cdigo espaol, vigente no se ocupa de este contrato,
pesar de su importancia y lo eitendido que se encontraba ya
P OR C. VIVANTE509
As, el comerciante que tiene cuenta corriente y re-
cibe mercancas 6 letras que cobrar, no enva su im-
porto cada vez, sino que se lo carga en a, cuenta co-
rriente, reservndose girar las sumas del cargo y de
la data al cierre de la cuenta. De este modo se aho-
rran los riesgos y peligros de las expediciones; las su-
mas dejadas en manos de un correntista se hacen
fructferas inmediatamente con ventaja del otro; y
como cada uno de ellos puede disponer mientras dura
Ja cuenta de las sumas que el otro deja en sus manos,
de ese modo se extiende la fuerza econmica del pa-
trimonio de cada uno.
El derecho de hacer remesas debe ser recproco, de
manera que la corriente de los negocios pueda mo-
verse en doble sentido y no se pueda saber, cuando se
abre la cuenta, quin ser deudor su cierre. En esta
entre los comerciantes. No puede explicarse, por lo tanto, satis-
factoriamente tal omisin, que ni siquiera puede atribuirse .
haber pasado inadvertido este contrato para el legislador,
puesto que incidentalmente se ocupa de l en el art. 543, que es-
tablece que regirn para las rdenes de pago en cuenta corriente
de los B ancos 6 sociedades mercantiles, conocidas con el nombre
de talones, las disposiciones relativas los cheques que les sean
aplicables, y en el nm. 6. del art. 909, que dice que los cenda-
les remitidos fuera de cuenta corriente al quebrado y que ste
tuviefte en su poder, para entregar persona determinada, en
nombre y por cuenta del comitente, para satisfacer obligacio-
nes que hubieren de cumplirse en el domicilio de aqul, se con-
sideran de dominio ajeno.
Anlogo sistema al espato' siguen entre otros los Cdigos
alemn y suizo, que se limitan establecer lo derechos del
cuentista, que resulta acreedor, para la exaccin del saldo in-
tereses pero sin desarrollar tampoco contrato tan importante.
Los Cdigos de P ortugal, Chile, Venezuela, etc., se ocupan de
la cuenta corriente, pero el que la regula con m'as
detenimiento
es el Cdigo italiano.(N. Disi. T.)
reciprocidad halla su mejor def ensa cada uno de los
dos contratantes, puesto que queda cubierto del cr-
dito que concede con el crdito que recibe.
Las partidas de la cuenta pueden proceder de toda
clase de negocios, de remesas de mercancas 6 de titu-
los, de retribuciones, de cobros hechos el uno para el
otro; y una vez anotada legtimamente cada partida
en la cuenta, se desglosa de la causa que la ha dado
origen, para convertirse en un dato numrico en el
desarrollo de la cuenta corriente.
E s un contrato que se perf ecciona por el simple con-
sentimiento, sin necesidad de escritura, pudiendo na-
cer tcitamente de la ejecucin del contrato, por
ejemplo, de los registros hechos por cada uno de los
comerciantes en sus propios libros. N o hace f alta que
las remesas hayan llegado ya para que se perf ec-
cione el contrato, puesto que desde el principio cada
uno de los contratantes puede constref lir al otro
acreditarle las remesas que le hace; y esto basta
para demostrar la existencia de aqul.
Para conocer simple vista la condicin del debe
y del haber, los comerciantes llevan una cuenta es-
pecial donde registran las remesas y los intereses
nombre del propio corresponsal. Pero como la re-
gularidad de estos asientos no basta para probar la
existencia del especial contrato de cuenta corriente,
para que nazcan de ah las consecuencias jurdicas
que I e son propias, por eso la f alta de estos asientos
no basta para excluir la existencia de ese contrato si
puede probarse por medio de la correspondencia, 6 de
registros aunque sean f ragmentarios esparcidos en di-
versos libros, probanzas y presunciones de otra
especie.
La cuenta corriente es mercantil si tiene por obje-
POR C. VIVANTE511
to negocios de comercio, lo cual se presume cuando
ambos correntistas 6 uno de ellos son comerciantes
(art. 6); pero es un contrato civil, aunque regido por
el Cdigo de comercio, cuando tiene por objeto ne-
gocios civiles, por ejemplo, la administracin de una,
hacienda rural de una obra pa.
147. EFECTOS DE LA CUENTA CORRIENTE (artcu-
los 345-346).Indivisibilidad de las partidas.Corno
los contratantes se hacen una reciproca concesin de
crdito, por eso ninguno de ellos puede llamarse acree-
dor mientras dura la cuenta corriente y no puede pe-
dir el pago hacer la cesin de una partida de la
cuenta aislndola de las otras. El comerciante que
hace una remesa de mercancas, por ejemplo, puede
muy bien poner por condicin que se le expida sin tar-
danza el precio, y entonces esta remesa no entra en la
cuenta corriente. Pero si, falta de aviso en contra-
rio, la remesa se rige por este contrato, entra en cuen-
ta y el remitente no puede exigir su precio cederla
un tercero.
Transf erencia de propiedad.Ninguno de los dos
comerciantes que tienen cuenta corriente uno con otro,
suele estar obligado hacer remesas, por ejemplo,
expedir mercaderas para vender 6 letras de cambio
para cobrar; pero si lo hace, las remesas pasan ser
propiedad de quien las recibe, el cual deber acredi-
tar al propio corresponsal el precio convenido el di-
nero cobrado. Si las mercancas acreditadas, teniendo
la vista nada ms que la carta de porte el conoci-
miento mercantil, no se encuentran su llegada, de la
calidad que se pact, y se devuelven, se anotar como
dbito del corresponsal una suma igual aquella de
la que se le haba hecho crdito, aumentada con loa
gastos; si por vicio propio de la mercanca se obtiene
una rebaja de precio, se cargar el abono al correspon-
sal, evitando en todos los casos hacer raspaduras ta-
chaduras en los libros de comercio, porque estn pro-
hibidas. El abono hecho al propio corresponsal por
la remesa de una letra de cambio 6 de otro ttulo de
cambio se entiende hecho bajo la condicin resolu-
toria del salvo ingreso, por la cual si el ttulo no
se paga al vencimiento se eliminan los efectos de la
anotacin, cargando al debe del remitente una suma
igual aumentada con los gastos de la cuenta de resaca
y devolvindole el ttulo.
Novacin.L a inscripcin de la partida en la cuen-
ta corriente, cuando la aceptan en definitiva ambos
comerciantes, produce novacin; en virtud de la cual
la suma acreditada no debe considerarse ya como el
correlativo de la remesa sino como una parte de la
cuenta. En tal hiptesis, el corresponsal que se ha car-
gado el precio de las mercaderas recibidas, no puede
oponer excepciones por su calidad; y el que se lo
dat no puede reivindicarlas aun cuando estn de
viaje y su corresponsal caiga en. quiebra (art. 804),
puesto que ya no es acreedor del precio. En esta hip-
tesis, los crditos civiles inscritos en la cuenta convir-
tense en mercantiles, si la cuenta corriente es mer-
cantil; caducan los privilegios, las hipotecas que ga-
rantizaban el crdito convertido en un simple sumando
de la cuenta; en una palabra, toda operacin, exenta
de las reglas jurdicas que se hallaba sometida en su
origen, debe regirse por las del contrato de cuenta
corriente en el cual se funde, perdiendo 311 autonoma.
Exigibilidad de los intereses.L as sumas anotadas
en cuenta corriente, como estn disposicin de quien
las cobra, producen inters favor de la otra parte
desde el da de la exaccin. Los intereses se calculan
P OR C. VIVNTE513
al tipo legal del t3 por 100, pero puede convenirse
otra cosa; as, una de las partes, por ejemplo el ban-
quero, que trata con un cliente necesitado de capi-
tales, puede estipular para si un inters mayor so-
bre sus propios abonos, beneficiarse pactando que
el inters sobre las remesas recibidas no comience
correr sino desde el principio de cada mes de cada
semana. Adems, cada uno de los eorrentistas puede
datarse los derechos de comisin que le correspondan
por su trabajo y todo gasto hecho al efectuarlo.
148. CIE RRE D E LA CUE NTA (artculos 347, 348).
Cierre parcial.Para conocer su situacin recproca,
para capitalizar los intereses y simplificar la cuenta,
quitando de en medio toda controversia sobre las par-
tidas anotadas, los contratantes hacen veces un ba-
lance de la cuenta. En tal caso se remiten recproca-
mente las facturas de l, para la aprobacin y se lleva
el saldo aprobado como primera partida de la cuenta
en lo sucesivo, la cual, simplificada as, prosigue su
curso hasta el cierre definitivo.
Cierre def initivo.Puede ser voluntario forzoso.
El primero reconoce por causa el vencimiento del tr-
mino convenido, sefialado por los usos, 6 falta de
uno y otro, en fin de Diciembre de cada afio; tambin
se hace por la renuncia de una de las partes. El cierre
forzoso se verifica por quiebra, muerte, interdiccin
inhabilitacin de una de las rnismass.
Cerrada la cuenta, se hacen las sumas, compen-
sando el importe del debe y del haber hasta el lmite
comn. Cada una de las partes entrega su propia nota
A la otra, para que la examine y la devuelva con la
aceptacin con los reparos. Tan pronto como se
aprueba la cuenta la liquida el juez, la diferencia
es exigible por el acreedor; menos que
no prefiera
dejrsela al deudor como primera partida de una nueva
cuenta corriente.
149. A PE R T U R A DE onanro E N C U E N T A C OR R I E N T E .
--Las palabras cuenta corriente se usan menudo
entre comerciantes para denotar una relacin conti-
nua de negocios, sin que haya entre ellos un verdade-
ro contrato de cuenta corriente con los caracteres y
ef ectos propios del mismo. E sta promiscuidad de nom-
bres da f recuentes motivos equivocaciones, evitadas
con f acilidad en la jurisprudencia extranjera donde no
existe aquella sinonimia.
Hay apertura de crdito cuando un comerciante,
por lo regular un banquero, se obliga suministrar
su cliente las sumas que necesite, y ste su vez se
obliga restiturselas aumentadas con los intereses
y los derechos de comisin debidos por aquel ser-
vicio. Por lo comn se f ija un limite la duracin del
contrato y la suma total del crdito, mientras que el
cliente concede al banquero una garanta hipotecaria
una f ianza hasta aquel importe.
A veces se otorga al cliente la f acultad de hacer
reembolsos parciales, con los que puede cancelar en
todo en parte las remesas que se le hicieron, y gozar
nuevamente por entero del crdito, reducido natural-
mente por el uso que de l habla hecho. E n este caso
se dice que tiene crdito abierto en cuenta corriente.
La semejanza del nombre y el cruce de las remesas
no deben hacernos creer que hay entonces un contrato
de cuenta corriente, puesto que f alta el requisito esen-
cial de l, 6 sea la recproca concesin de crdito.
A qu el banquero no tiene derecho de hacer envos al
cliente cuando le plazca y datarse de ellos : slo el
cliente, que es dueilo del negocio, puede exigir reme-
sas cuando lo necesite. E stas remesas pueden hacerse
POR O. V I V N T R 515
en diversas formas, con el descuento de letras de cam-
bio, con el pago de cheques, con el pago en moneda
contante; y el banquero debe satisfacer el pedido mien-
tras no est agotada la suma convenida. El cliente de-
ber reembolsarla. por completo en el trmino estipu-
lado, adems de los intereses y de los derechos de co-
misin, que corresponden al banquero, tanto por la
apertura del crdito como por cada una de las remesas
en particular.
La hipoteca. concedida al banquero para su garan-
ta empieza regir desde el da de la inscripcin en el
Registro de la propiedad, puesto que el Cdigo civil
no niega la validez de la hipoteca dada para garanti-
zar un dbito futuro si la suma del crdito es deter-
minada (art. 1965). De este modo el banquero obtiene
una garanta seria, que va en aumento conforme su
cliente se aprovecha del crdito, sin perjuicio de un
tercero, advertido por la inscripcin, de que DO puede
contar con el inmueble hipotecado, sino despus que
sea satisfecho el banquero.
T_,1331R.C) -sr
EL DERECHO MRITIMO
Bibliografa: Ascom, en el Commento al Codice di commercio,
Verona, 1883, tomo VII.-D E OLTARD INS: Trait de droit com-
*Lerda maritime, ocho tomos, 1878-88.Da VALROGE R: Droit
maritime, cinco tomos, 1883-86.Da CouneY: Questions de
droit maritime, cuatro tomos. Paris, 1877-88.LEwis: Das
deutsche Sereecht, 2.a ed., 1883-84.WaG NER: Handbuch des
Seerechts, en el Handbuch de Binding, tomo 1, 1884 (esta
obra notabilisima, en especial para investigaciones histri-
cas, quedo interrumpida por la muerte del autor).Annor:
Treatise on the law relating te merchant ships and seamen,
12.a ed. Londres, 1881.--IdAeLAcm,AN: A treatise en the law
of merchant schipping, 3.1 ed. 1880.Para las investigacio-
nes histricas: ALIANELiA: Delle autiche consuetudini e leggi
marittime delle provincie napoletane. Npoles, 1871.PR-
~5u5: Collection des lois maritimes antrieures au si-
cle, seis tomos. Pars, 1828-45 (esta coleccin contiene casi to-
das las fuentes del derecho maritimo hasta 1700).TRAvnns
Twiss: Monumento juridica. The block book of the admi-
rally with an appendix, cuatro tomos. Londres, 1871-76.
GOLD SCHMID T, Universalgeschichte, pg. 335 y siguientes. -
WAGNE R, libro citado.
150. NOCIONF.S HISTRICAS Y E C ON MI C A S .E 1
de-
recho martimo regido por el Cdigo de comercio es
la parte del derecho privado que tiene por objeto
someter reglas las relaciones jurdicas que nacen
principalmente del ejercicio de la navegacin, ya se
practique corno especulacin, que es lo ms comn,
ya pararecreo, descubrimiento, instruccin, etc. Tam-
Derecho Mercantil.
27
518
DERECHO MERCANTIL
bin sirve para regularizar la navegacin en los ros,
canales y lagos, puesto que la intima analoga de las
cosas indujo al legislador extender esta indus' tra,
salvo raras excepciones, las reglas que histricamente
se han f ormado para los viajes por mar.
E l derecho martimo ha gozado desde sus orgenes
ms remotos de una verdadera autonoma, con juris-
diccin y legislacin separadas de las otras materias
del derecho mercantil y civil. Despus, en la codif i-
cacin napolenica, f u considerado como parte del
derecho mercantil y tuvo que someterse sus reglas
generales. E n la actualidad hay una tendencia jur-
dica reunirlo con el derecho mercantil terrestre,
tendencia que tiene su f undamento prctico en el uso
de los transportes y de los seguros acumulativos.
A un cuando en el derecho romano abundan las
f uentes del derecho martimo , sin embargo, las f uen-
tes directas de las instituciones vigentes, incluso de
las disciplinadas por los romanos, deben principal-
mente buscarse en las costumbres medioevales. E n-
tonces, inspirndose en las necesidades cotidianas, de
los puertos activos del Mediterrneo surgieron colec-
ciones de mximas judiciarias y estatutos de las cor-
poraciones de navegantes, que luego pasaron los
cdigos vigentes. La coleccin de costumbres que ad-
quiri mayor autoridad y la mantuvo por ms tiempo
en el Mediterrneo f u el
Consulado del mar, publi-
cado en su edicin ms completa hacia el alio 1370, y
elaborado tambin sobre la base de anteriores colec-
ciones espaf iolas. T ambin en los puertos italianos ad-
quiri autoridad de ley y consigui dejar en segunda
E nea las leyes
de origen nacional, entre las cuales
merecen, sin embargo, consignarse la
T anda arnalfi-
lana,
la ms antiguada todas; los Ordenamenti di 7ra-
P OR C. MARTE519
'ni (verosmilmente de 1063); el C apitulare nauticunt
de Venecia Callo 1255); el Breve C uriae Mari& de Pisa
(atto 1297), y los Statuti de Anemia (ano 1397). Ms
tarde adquiri una autoridad an ms extensa la or-
denanza francesa de 1801, que con pocos cambios pas
al Cdigo de comercio napolenico y despus al que
nos rige, el cual en esta parte tiene bien poco mri-
rito de originalidad y modernismo.
En esta evolucin secular del comercio y del dere-
cho martimos es notable una tendencia continua, en
virtud de la que se han ido separando poco poco
cada vez con ms claridad los intereses y las funcio-
nes del armador, de la tripulacin y de las personas
Interesadas en la carga, confusos en un principio. Eh
otro tiempo formaban sociedad el armador naviero,
el capitn, la tripulacin y hasta los cargadores, tra-
ficando con el cargamento en provecho comn. Dei-
pus , protegidas las mercancas con el seguro, pues-
tas las colonias en regulares condiciones de negocioh
con la madre patria, cesaron los cargadores de acom-
paliar las mercancas, recomendndolas sus co-
rresponsales y sucursales, pagaron el fletamento y
guardaron para s toda la ganancia de la expedicin.
Aumentando el valor de las naves y la importancia
de los viajes, el armador 6 naviero, que luego. fu por
Jo comn sustituido por las grandes compafilas de na-
vegacin, limitse especular con los fletes, renun-
ciando traficar con las mercancas. El capitn, que
al principio tomaba parte en el trfico mercantil jun-
tamente con la dotacin, y quiz por eso estaba obli-
gado seguir el consejo de sta en los ms peligrosos
trances, fu adquiriendo una posicin cada vez ms
dominante independiente respecto la Misma. Sus
funciones han ido restringindose cada vez ms al
520DERECHO MERCANTIL.
mando del buque, puesto que esta gran responsabili-
dad, de la cual dependen tantas vidas y haciendas,
especialmente en la navegacin vapor, no debe di-
vidirse ni atenuarse por el consejo de los of iciales de
bordo , ni distraerse con la busca de f letes, la en-
trega de las mercancas y mucho menos con el tr-
f ico de las mismas. Junto al capitn se f ueron di-
bujando en el derecho moderno otras f iguras secunda-
rias, como los agentes y representantes de los carga-
dores, del naviero y de los aseguradores para todas
esas operaciones; como que en esta separacin hay
mayor garanta para los interesados.
A esta evolucin del derecho martimo contribuye-
ron principalmente en la E dad Media las ciudades
martimas de Italia: y despus del descubrimiento
de A mrica, E spaa y Francia. A hora ha llegado la
vez la inf luencia inglesa y americana, que ya se re-
vela en las reglas universalmente adoptadas en los
contratos de f letamento, en los conocimientos, en los
reglamentos de averas. C omo estos dos pueblos han
conseguidoiser los grandes porteadores del mundo, sus
principios jurdicos inf ormados por los ms f uertes
intereses, tienden prevalecer, f acilitados en su exten-
sin por esa suprema necesidad de reglas unif ormes
que es propia del derecho martimo.
CAPTULO PRIMERO
D e los buques,
151. NOCIONE8. Entindese por buque toda cons-
truccin apta para surcar las aguas, tanto marinas
como continentales; porque el derecho martimo regu-
lado por el Cdigo se refiere con pocas y expresas va-
riaciones las naves que prestan servicio en los puer-
tos, ros, lagos y canales. Cuando se habla de buques
inclyese en ellos todos los accesorios que sirven para
su uso permanente, los pertrechos, las embarcaciones
menores, las armas, las provisiones que no estn des-
tinadas al consumo de la tripulacin; si el buque se
vende, fleta asegura, se sobreentiende que es con
todos estos accesorios.
Aunque el buque es materialmente indivisible, la
propiedad del mismo puede dividirse en partes y en
fracciones de partes (1). Esta copropiedad era cosa
normal cuando los armadores ejercan la industria
martima; pero se ha hecho ms rara, especialmente
en la navegacin vapor, desde que la ejercen gran-
des compaillas annimas.
El buque tiene un nombre propio, que lleva pintado
en la popa; un domicilio legal en el puerto donde est
(1) 06d. mar. mere., de 24 de Octubre de 1877, art. 44.Re-
glamento ejecutivo, de 20 de Noviembre de 1879, art. 307.
522Drucuo MERCANTIL
domiciliado su dueto; tiene su bandera enarbolada .
popa, que lo protege como si f uese un trozo de tierra.
d esprendido del suelo nacional. C onserva su nombre
y su identidad aun cuando el restaurarlo se cambien
poco poco sus materiales, puesto que los nuevos ocu-
pan el sitio de los viejos.
E l buque nacional debe estar provisto del acta de
nacionalidad, donde se indica su porte, su conf igura-
cin, su nombre y el de los propietarios. E ste acta sir-
ve para hacer constar la identidad del buque, regula-
rizar sus enajenamientos, someterla vinculas reales;
le asegura la proteccin de nuestras leyes y de nues-
tra def ensa militar, aun en mares lejanos. E l buque se
registra adems en una matrcula en la of icina mar-
tima del puerto donde est inscrita; en la misma of i-
cina se transcriben todas las transf erencias de pro-
piedad del buque y las vinculaciones reales que sobre
l pesan (1).
E l buque es una cosa mueble, y en cierto modo ms
mueble que todas las dems, porque est construido
precisamente para navegar. Pero de l no puede de-
cirse, como de las otras cosas muebles, que quien la
adquiere de buena f e se hace duello de l sin ms. E n
ef ecto, semejanza de los inmuebles, no se puede ad-
quirir con validez sino por quien f igura n los regis-
tros martimos como propietario; y para tener su libre
propiedad, es necesario satisf acer los acreedores que
obtuvieron un privilegio sobre l, por la ley del pro-
pietario anterior (2)
(5).
(1) Odd. de com., art. 503.-06 d. mar. merc., artculos 38,,
39 , 4 5, 4 8.
(2 ) Cdd. de com., artculos 6 74 y siguientes; artculos 879 y
siguientes.
(*) E l Cdigo espaol, de acuerdo con las dems legislaciones.
P OR C. n'U NTE523
extranjeras, establece que para todos los efectos del derecho,
sobre los que no se hiciere modificacin 6 restriccin por los pre-
ceptos de este Cdigo, seguirn los buques su condicin de bie-
nes muebles (art. 585) (e). Con razn existe uniformidad en las
legislaciones extranjeras, en la apreciacin de la naturaleza
jurdica de los buques, puesto que si por cosas muebles, se
entiende todo lo que puede ser movido 6 transportado de un
lugar otro, bien por su propia fuerza (sarmiente), 6 sea por
una fuerza exterior, los buques son muebles por excelencia,
pues que sin su movilidad no tendran la consideracin de me-
dios 6 instrumentos por los que se ejerce el comercio martimo,
pero es tal J e importancia que estos bienes muebles presentan cuan-
do se comparan con los dems de su gnero, que todas las legiala-
cienes, en vista de ella, no han podido menos de modificar lo que
puede llamarse disciplina de los muebles al tratar de las naves.
P or esta razn, no basta la posesin si no va acompaada del
ttulo, para adquirir la propiedad de un buque, y por esta razon
tambin puede ser susceptible de hipoteca y de otros derechos
reales que le siguen, aunque su propiedad se transmita. No debe
extraarnos, dadas estas excepciones, que en la Edad Media. se
diera las naves la consideracin de bienes inmuebles, modifi-
cando los princpios del Derecho romano, que les atribuan el ca-
rcter de cosas muebles. Tratadistas ilustres les dan la denomi-
nacin de muebles-inmuebles en vista de su naturaleza mis-
ta.(N . DE L T.)
(a) La ley de Hipoteca naval de 29 de A gosto de 1893 considera loe bu-
ques como bienes inmuebles, re rormando el art. 585 del C . E . de 1885.
CAPITULO II
De las personas,
152. P ROP IETARIOS , Y ARMADORES 6 NAVIEROS (*).
E1 naviero, que puede ser 6 no ser propietario del
buque, es la persona que lo emplea para uno 6 varios
viajes, avituallndolo de lo necesario y confindolo
un capitn. Frente un tercero, el naviero que no es
propietario obliga el buque como un verdadero factor
(*) La mayora de las legislaciones mercantiles hacen distin-
cin entre propietarios de buques y navieros. E l derecho romano
ya la estableca, teniendo del naviero o armador un concepto
preciso: Excedieron, deca tT lpiano, case <Hebrew ad pass ab-
andones et redigas eones perro:~ , dos si dominas sil, sise a
domino *aseo per ayo-doma cotana*, velad tonna vel in per-
petuam.)
E l C digo alemn se ocupa del armador y del armamento co-
lectivo 6 consorcio de armadores, diciendo del primero, que es
el propietario de una nave destinada por l al comercio por mar
(art. 250). E l que empleare por su cuenta, aade el 277, en el
comercio por mar una nave que no le pertenece y la dirige l
mismo, 4 conf e su direccin un espitan, ser considerado como
armador, en sus relaciones con los terceros, sin que el propieta-
rio pueda oponerse la accin del que se dice acreedor de la nave
por causa de su explotacin, menos que no probare que la nave
se ha usado ilegalmente, en lo que l se ref iere, y que el
acreedor no procede de buena f e. S i el C digo alemn no se ocupa
de los propietarios de los buques es, segn expresin de R idolf i,
porque lo relativo la propiedad de la nave no entra rigurosa-
P OR C. VIVANTE5,25
apoderado: puede hacer contratos de fletamento y
de prstamo riesgo martimo, asegurarlo, hipote-
carlo y abandonarlo los acreedores y los asegura-
dores; pero estas facultades pueden restringirse
mente en el campo del derecho martimo, sino cuando el pro-
pietario de aqulla la dedica al comercio de navegacin.
El Cdigo francs, por el contrario, slo trata de los propieta-
rios de barcos, en cuya denominacin est comprendido el na-
viero.
El Cdigo espaol, de acuerdo con la mayora de las legisla-
ciones, se ocupa de los propietarios de buques y de los navieros.
S e entiende por naviero la persona encargada de avituallar 6
representar el buque en el puerto en que se halle ( 2., art. 586).
Tambin se le da el nombre de armador.
El naviero, ya sea al mismo tiempo propietario del buque 6 ya
gestor de un propietario 6 de una asociacin de copropietarios,
deber tener aptitud para comerciar y hallarse inscrito en la mar
trieula de comerciantes de le, provincia. El naviero representar
la propiedad del buque y podr, en nombre propio y con tal ca-
rcter, gestionar judicial 6 extrajudicialmente cuanto interese al
comercio (art. 595, C. E.)
El naviero podr desempear las funciones de capitn del
buque con sujecin las condiciones erigidas por este Cdigo.
S i dos ms copropietarios solicitaren para s el cargo de capi-
tn, decidir la discordia el voto de los asociados, y si de la vo-
tacin resultare empate se resolver en favor del copropietario
que tuviere mayor participacin en el buque. S i la participacin
de los pretendientes fuere igual y hubiere empate, decidir la
suerte (art. 596).
El naviero elegir y ajustar al capitn y contratar en nom-
bre de los propietarios, los cuales quedarn obligados en todo lo
que se refiera reparaciones, pormenor de la dotacin, arma-
mento, provisiones de vveres y combustible y flete del buque,
y en general cuanto concierna las necesidades de la navega-
cin (art. 597).
El naviero no podr ordenar un nuevo viaje, ni ajustar para l
nuevo flete, ni asegurar el buque, sin autorizacin de su pro-
pietario, 6 acuerdo de la mayora de los copropietarios, salvo si
mitarse en el acto de ser nombrado el naviero (1). El
capitn debe rendir cuenta de su viaje al naviero,
mientras que este ltimo debe liquidarla su vez con
los propietarios por quienes fu propuesto para la ges-
tin del buque.
Los propietarios de los buques nacionales deben ser
ciudadanos del Estado <S extranjeros con domicilio
residencia en l por lo menos cinco anos. Los dems.
extranjeros pueden participar de la propiedad del bu-
que nacional slo hasta un tercio de ste; si llegaren a
ser propietarios de una parte superior al tercio, debe-
rn ceder el exceso quien tenga las cualidades ante-
dichas (2) (*). De esta manera quiso el legislador al
en el acta de su nombramiento se le hubieren concedido estas fa-
cultades. S i contratare el seguro sin autorizacin para ello res-
ponder subsidiariamente de la solvencia del asegurador (ar-
tculo 598).
El naviero gestor de una asociacin rendir cuenta sus aso-
ciados del resultado de cada viaje del buque, sin perjuicio de
tener siempre disposicin de los mismos los libros y la corres-
pondencia relativa al buque y sus expediciones (art. 599).
Aprobada la cuenta del naviero gestor por mayora relativa,
loa copropietarios satisfarn la parte de gastos proporcional
su participacin, sin perjuicio de las acciones civiles crimina-
les que la minora crea deber entablar posteriormente. P ara ha -
cer efectivo el pago, los navieros gestores tendrn la accin eje-
cutiva, que se despechar en virtud del acuerdo de la mayora
y sin otro trmite que el reconocimiento de lea firmas de los que
votaron el acuerdo (art. 600).
S i hubiere beneficios, los copropietarios podrn reclamar del
naviero gestor el importe correspondiente su participacin po-
accin ejecutiva, sin otro requisito que el reconOcimiento de lea
firmas del acta de aprobacin de la cuenta (art. 601).(N. D E L T.
(1) CM. mar, merc., art. 53.
(2) Idem, d., artculos 40 y 41.
(*) En Espaa pueden adquirir la propiedad del buque, lo mis-
mo los espaoles que los extranjeros.(N. D E L T.)
POR C. VIVANTE
527
mismo tiempo facilitar la concurrencia de los capita-
les extranjeros las industrias italianas, y limitar los
beneficios de nuestras leyes y de nuestra defensa los
buques en quienes prevalece el carcter nacional.
Los propietarios son responsables con todo su ha-
ber de las penas pecuniarias impuestas en
el ejercicio
de sus funciones, y de los impuestos maritimos.
Tam-
bin son responsables por las obligaciones contradas
por el capitn en el ejercicio de sus funciones; y por
las culpas de l y de la dotacin, tanto con los carga-
dores como con cualquiera otro damnificado (*). Pero
(*) Artculos 586, 588y 590, C. E.
Nata/u/en jurdica de las relaciones entre loe copropietarios de
un buque.Sisletvas legislativos.
A . Sistanaf rancs-italiano.Siendo la copropiedad un estada
de hecho, tiene el carcter de una comunin de intereses, no de
una sociedad, ni siquiera de una asociacin comercial. La legisla-
cin francesa como la italiana, belga, inglesa, austriaca, aunque
no hacen declaracin expresa, parece que tienen este concepto
de la copropiedad del buque. Los Cdigos de Chile y de la Re-
pblica Argentina son ms explcitos.
B. Sistema alemds.E1 Cdigo alemn, como se ha visto en
la nota anterior, prev el caso de que la nave pueda pertenecer
varios propietarios, pues habla del armador y del armamento
colectivo 6 consorcio de armadores (Bhederei), pero esta palabra
no se refiere, segn los tratadistas, un vnculo social, sino
relaciones de comunidad, de lo que es prueba elocuente el artcu-
lo 456 al preceptuar que las disposiciones relativas al armamen-
to colectivo no son aplicables al caso en que una nave pertenez-
ca una sociedad de comercio.
C. Sistema halands.Por este sistema, seguido en Portugal
y en el Brasil, la copropiedad del buque da nacimiento una
sociedad.
D. Sistema espaol.Si dos 6 ms personas fueran participen
en la propiedad de un buque mercante, se presumir constituida
una compaa por los copropietarios. Esta compaa se regir
por los acuerdos de la mayora de sus socios. Constituir mayo-
esta responsabilidad es limitada, pbrque el propieta-
rio puede librarse de ella abandonando los acreedo-
res el buque y el f lete.
Mientras que por el derecho comn cada uno res-
ponde con todos sus bienes de las obligaciones contra-
das por su representante, el derecho mercantil italia-
na la relativa de los socios votantes. S i los partcipes no fueren
ms de dos, decidir la divergencia de parecer, en su caso, el
voto del mayor participe. S i son iguales las participaciones, de-
cidir la suerte. Le. representacin de la parte menor que haya
en la propiedad tendr, derecho un voto; y proporcionalmente
los dems copropietarios, tantos votos como partes iguales ft la
menor. P or las deudas particulares de un participe en el buque,
no podr ser ste detenido, embargado ni ejecutado en su tota-
lidad, sino que el procedimiento se contraer la porcin que
en el buque tuviese el deudor sin imponer obstculo la na-
vegacin (art. 589).
La cuestin acerca de la naturaleza jurdica de la copropie
dad del tuque es rrs bien terica que prctica, y claro es que
no existe cuando los partcipes han aceptado la forma de al-
guna sociedad comercial, en cuyo caso han de aplicarse las re-
glas establecidas para las mismas , no habiendo entonces un
estado de copropiedad en el buque, sino la persona jurdica que
nace de la constitucin de aquellas con arreglo las leyes. P ero
si los copropietarios callan, claro es que existe, en rigor, un
estado de hecho, una verdadera comunin de intereses. En
este caso, lo que procede es declarar el nacimiento de una
sociedad tcita 6 presunta, regida por los principios excepciona-
les propios de su naturaleza especial, que es el sistema seguido
por el Cdigo espaol; sociedad miga/seri:, que sin pertenecer
ninguna de las reguladas por el Cdigo, toma principios de to-
das ellas, pues si de un lado es una verdadera sociedad de per-
sanas como las colectivas y en comandita, de otro la responsa-
bilidad es limitada como en las annimas, y si no necesita so-
lemnidades mercantiles, no por eso dejan de producir efecto sus
actos con relacin terceros.
Decamos que esta cuestin es ms bien terica que prctica,
P OR.C. VIVAB TE529
no, de acuerdo con el vigente en casi todos los paises,
concede al naviero el beneficio de una responsabilidad
limitada; y lo hace as para alentar las empresas
martimas, para no exponer quienes en ellas em-
plean sus capitales al peligro de perder toda su propia
fortuna, cuando en realidad no pueden ejercer una
porque para el caso de silencio de los copartcipes, todas las le-
gislaciones establecen les reglas que deben aplicarse. Las del
Cdigo espaol, adems de las contenidas en el art. 587 citado,
son las siguientes:
Todos los copropietarios quedarn obligados, en la proporcin
de su respectiva propiedad, los gastos de reparacin del buque
y los dems que se lleven cabo en virtud de acuerdo de la ma-
yora. Asimismo respondern en igual proporcin loa gastos de
mantenimiento, equipo y pertrechamiento del buque, necesarios
para la navegacin (art. 591).
Los acuerdos de la mayora respecto la reparacin, equipo y
avituellamiento del buque en el puerto de su salida, obligarn
J a minora, no ser que los socios en minora renuncien su
participacin, que debern adquirir los dems copropietarios,
previa tasacin judicial del valor de la parte 6 partes cedidas.
Tambin sern obligatorios para la minora los acuerdos de la
mayora sobre disolucin de la Compaa y venta del buque. La
venta del buque deber verificarse en pblica subasta, con sue-
ojn las prescripciones de la ley de Enjuiciamiento civil, no
ser que por
unanimidad convengan en otra cosa los copropieta-
rios, quedando siempre salvo los derechos de tanteo y retracto
conaignados en
el art. 575 (art. 592).
Los propietarios de un buque tendrn preferencia en su fleta-
mento, sobre los que no lo sean, en igualdad de condiciones y
precio. S i concurriesen dos 6 rea de ellos reclamar este dere-
cho, ser preferido el que tenga mayor participacin; y si tuvie-
ren la misma, decidir la suerte (art. 593).
Los socios copropietarios elegirn el gestor que haya de repre-
sentarles con el carcter de naviero. El nombramiento de direc-
tor naviero ser revocable voluntad de los asociados (artcu-
1 o 594).(N. Din, T.)
eficaz y continua vigilancia sobre el capitu y la tri-
pulacin (1) (*).
(1) CM. de com., artculos 491 y siguientes; Cdigo mar.
iner., art. 56.
(*) Respoxsakilislad del propietaria d naviero por los actos del
capitn.Sistemas legislativos:
A . Sistema f rmiels-italiana.La responsabilidad del naviero
propietario es ilimitada. Puede limitarla, sin embargo, me-
diante el abandono de la nave y el flete. Este sistema es seguido
en Blgica, Holanda, Repblica Argentina, etc.
B. Sistema alemn. El armador no responde personalmente
terceros acreedores ms que con la nave y el f lete. Aun cuando
este sistema, lo mismo :que el francs, conspiran al mismo fin,
existe:entre ellos lalliferencia de que al paaoque el primero pro-
clama la responsabilidad absoluta, aun cuando pueda limitarse
por el abandono, el segundo establece desde luego la limitada.
C. Sistema inglds-amerieano. No se reconoce al armador la
facultad del abandono.
D. Sistema erpaliol. El naviero ser civilmente responsa-
ble de las indemnizaciones en favor de tercero que diere lugar
la conducta del capitn en la custodia do las efectos que carg
en el buque; pero podr eximirse de ella haciendo abandono del
buque con todas sus pertenencias, y de los fletes que hubiere
devengado en el viaje (art. 58'7). Los copropietarios son igual-
mente responsables por los actos del capitn que se ref iere
este artculo; pero cada uno podr eximirse de esta responsabili-
dad por el abandono ante un notario de la parte de propiedad de
buque que le corresponda ( art. 590).
El sistema de responsabilidad limitada, que tiene su razn
histrica en el deseo de fomentar la navegacin en tiempos en
que era esta bastante azarosa y dificil, lo creemos ms conve-
niente, pues aparte de esta consideracin que aun en nuestros
tiempos no deja de ser muy atendible, existe la de que el capi-
tn es un mandatario que no puede ser vigilado como otro cual-
quiera, porque la mayora de las veces ejerce sus funciones en
alta mar, ni puede nombrarse libremente, sino que ha de ser
elegido de entre los que tengan la capacidad cientfica exigida
por todos los Cdigos.
Con lo que no podemos menos de estar conformes ea con loa
POR C. VIVANTZ531
153. EL CAPITN.Llrnase
capitn 6 patrn aquel
que tiene la direccin y el mando del buque (1) (*). Se-
gn el Cdigo de comercio , capitn y patrn vienen
ser casi sinnimos; pero el Cdigo de la marina mor-
preceptos de los Cdigos francs, italiano, belga y Repblica Ar-
gentina, que de una manera expresa, para evitar cualquier duda,
prohiben el derecho de abandono al capitn copropietario; pues
habiendo contrado personalmente la obligacin, no hay razn
alguna para poner lmites su responsabilidad.
Todas las legislaciones que aceptan la responsabilidad limita-
da, permiten el derecho de abandono per los actos del capitn en
lo referente la nave y su expedicin, excepcin hecha de los
referentes los salarios y dems emolumentos del personal de
la misma. El Cdigo espaol, distinguiendo (artculos 5E16 y 591)
entre actos relativos la nave y actos relativos In custodia del
cargamento, limita estos ltimos la facultad del abandono, se-
parndose de lea dems legislaciones, cosa la verdad que no
tiene explicacin satisfactoria.
Como el derecho de abandono no nace precisamente del domi-
nio, sino que obedece las razones histricas y cientficas de
que hemos hecho mencin, puede ser ejercitado lo mismo por el
naviero copropietario del buque, que por el que no sea ms que
un simple administrador, pues si ste no puede abandonar lo que
no
es suyo, puede abm-donar su importe. Pero si el no propieta-
rio resultara insolvente , alcanzar la responsabilidad al buque?
Nosotros creemos que s, porque el buque debe ser la prenda
hipoteca legal que garantice los derechos de los cargadores,
como lo son las caballeras, carruajes, barcos, aparejos, etc., en
los transportes terrestres, y aquellos no les incumbe examinar
si el naviero es dueo slo un encargado de la nave; y as como
ste responde de las faltas del capitn con sus bienes propios,
as el dueo debe responder de la insolvencla del naviero, hasta
donde alcance el valor del buque, por haber cedido su adminis-
tracin quien no tena con qu cumplir las obligaciones y res-
ponsabilidades que le podan resultar en el mero hecho de expe-
dirla y fletarla.(N. D E L T.)
(1) Cd. de Com., art. 496; Cd. mar, merc., artculos 52 y 107.
1:1) El capitn del buque es el auxiliar ms importante del
cante y el uso dan ms especialmente el nombre de
patrones los comandantes de los buques destinados,
viajar por el Mediterrneo 6 los de pequello cabo-
taje, y reservan el nombre de capitn los comandan-
tes de los buques destinados la navegacin de altura.
comercio martimo, como que de su pericia depende en gran
parte el xito de la navegacin. Es de origen muy antiguo,
puesto que desde un principio no pudo menos de confiarse la
acierto y prctica del patron el feliz arribo. kragistramstavtis acei-
pero debentus, cui totius /gavie cara 'sal:data est. (Digesto de &ter-
citorias.) El papel que representa el capitn en la nave, su in-
fluencia en la suerte de la misma y las atribuciones extraordina-
rias de que en todo tiempo fu investido, dieron origen la
costumbre de denominarle hasta en las plizas de seguros, en los
contratos de fletamentos, en los conocimientos, etc., el seor de
la nave despus de Dios; (maitre aprh Die da /mire, dicen loa
franceses; ~ter ander (hd, los ingleses).
El capitn tiene un triple carcter: es un mandatario general
del naviero, es el director tcnico de la nave, y, por ltimo, re-
presenta la autoridad del pas del buque que manda.
Como consecuencia de esta triple naturaleza personalidad,
sus atribuciones son tan mltiples come importantes. Con efecto,
el capitn est investido de un poder disciplinario que le auto-
riza imponer correcciones por las faltas en que incurran, tanto
sus subordinados como los pasajeros ; acta de juez instructor
si se comete un delito bordo; en caso de nacimiento 6 muerte,
representa al funcionario del Registro civil; tiene carcter de
notario, con una intervencin tan eficaz como la de ste en loa
testamentos martimos que se celebren; ea el encargado por el
Estado del cumplimiento de las leyes de polica de la navegacin;
tiene atribuciones para obligar los cargadores que vendan,
aun en contra de su voluntad, las mercancas indispensables
para el aprovisionamiento del buque en caso de necesidad ex-
trema, y de mandar arrojar al mar, en igualdad de circunstan-
cias, las mercancas que sean precisas para salvar la nave; el
capitn tiene, en fin, la representacin del naviero para celebrar
por l toda clase de actos y contratos que al ejercicio del comer-
cio martimo se refieran.(N. DEL T.)
POR O. vivAns533
Los patrones slo tienen una categora. En cambio,
segn el Cdigo de la marina, los capitanes se dividen
en dos clases: capitanes de viaje largo, y capita-
nes de gran cabotaje. Los primeros pueden mandar
buques de cualquier porte y navegar por ambos hemis-
ferios; los segundos deben limitarse la navegacin de
gran cabotaje (1).
Los capitanes y patrones son elegidos por los pro-
pietarios navieros entre aquellos que estn autoriza-
dos para ejercer esas funciones con arreglo las leyes
de la marina mercante (*); pueden ser despedidos en
cualquier momento, aunque exista algn pacto en
contrario, y no tienen derecho indemnizacin de da-
os y perjuicios si no lo estipularon por escrito (2) (").
(1) Cd. mar. nieta., art. 59.
(*) Art. 609, C. E.
(2) Cd. de cona., art. 494; Cd. mar. merc., art. 60 y si-
guientes.
(5*) Antes de hacerse el buque la mar podr el naviero des-
pedir su. arbitrio al capitn individuos de la tripulacin, cuyo
ajuste no tenga tiempo viaje determinado, pagndoles los suel-
dos devengados, segn sus contratos, y sin indemnizacin al-
guna, no mediar sobre ello pacto expreso y determinado (ar-
tculo 603, C. E.)
Si el capitn otro individuo de la tripulacin fueren despe-
didos durante el viaje, percibirn su salario hasta que regresen
al puerto donde se hizo el ajuste, menos que hubiere justo
motivo para la despedida (art. 604).
Si los ajustes del capitn individuos de la tripulacin con el
naviero tuvieren tiempo 6 viaje determinado, no podrn ser des-
pedidos hasta el cumplimiento de sus contratos, sino por causa
de insubordinacin en materia grave, robo, hurto, embriagues
habitual 6 perjuicio causado al buque su cargamento por
malicia negligencia manifiesta 6 probada (art. 605).
Siendo copropietario del buque el capitn, no podr ser des-
pedido sin que el naviero le reintegre del valor de su porcin so-
Derecho Mercantil.
28
ta4DERECHO MERCANTIL
E l capitn obra como mandatario del naviero, y
tiene poderes muy extensos ; es, hasta ciertos limites,
mandatario de los cargadores para todo lo que se re-
f iere la custodia de las mercancas. E st obligado
hasta por la culpa leve cometida en el ejercicio de sus
f unciones, y no puede alegar como excusa la ignoran-
cia 6 la impericia (1) (*).
E l capitn no es comerciante, porque no realiza ac-
eial, que, en defecto de convenio de las partes, se estimar por
peritos nombrados en la forma que establece la ley de Enjuicia-
miento civil (art. 606).
S i el capitn copropietario hubiere obtenido el mando del
buque por pacto especial expreso en el acta de la sociedad, no
podr ser privado de su cargo sino por las causas comprendidas
en el art. 605 (art. 607).
El precepto del Cdigo de comercio espaol, concordantes
con el de las legislaciones extranjeras, que dispone que al capi-
tn copropietario del buque no puede despedirse sin que el na-
viero le reintegre del valor de su porcin, nos parece altamente
injusto, en cuanto no excepta para librar de esta obligacin la
despedida con justa causa. No encontramos razn bastante para
tratar al naviero con tanto rigor, compelindole tener al frente
del buque un capitn que ha faltado sus deberes, si carece de
fondos para reintegrarle de su porcin d no le conviene hacerlo,
aparte de que con esto puede darse origen al abuso incalificable
de que un capitn copropietario que quisiere desprenderse de su
propiedad y no tuviere comprador, encontrar el mejor medio
de resolver el problema en el incumplimiento de sus obligaciones,
y aun cuando creemos que no puede llegar la ley hasta una inmo-
ralidad semejante, hay que convenir que para ello es preciso
violentar el texto legal. S eria conveniente, pues, la redaccin
del art. 806 en el sentido de conceder al naviero el derecho, en
vox de la obligacin, de reintegrar al capitn despedido con justa
cansa, del valor de su porcin, que es el principio equitativo y
justo proclamado por la ciencia.(N. nes T.)
(1) Cd. de com., art. 496; Cd. civ., art. 1'746.
(*) Art. 616 y 620, C. E.
POR O. MA R T E 635
tos de comercio en nombre y por cuenta propios; y su
profesin consiste en trabajar para quienes han con-
tratado sus servicios con l. Por consiguiente, no est
obligado llevar los libros de comercio, ni est sujeto
los dems deberes propios de los negociantes, sino
que tiene especiales deberes profesionales que le son
impuestos, no slo en inters de los navieros y carga-
dores, sino en beneficio del orden pblico.
Obligaciones del capita/a antes de zarpar.Las obli-
gaciones del capitn se dividen en tres perodos: antes
-de zarpar, durante el viaje y despus de arribar. Las
principales obligaciones del capitn antes de zarpar
consisten :
1.0 En contratar nombrar la tripulacin, en lo
cual debe proceder de concierto con los propietarios
cuando se encuentran presentes en la localidad (1) (*).
2. En visitar el barco antes de cargarlo, para re-
conocer si se halla en estado de navegar, y tomar todas
las disposiciones convenientes para que est bien pro-
visto y pertrechado de cadenas, anclas, aparejos, vi-
tuallas y todas las dems cosas necesarias para la na-
vegacin. Los vaporas que transportan pasajeros y
los buques que viajan fuera del Mediterrneo, estn
sujetos una visita peridica hecha por inspectores
gubernativos. Adems, los vapores estn sujetos la
inspeccin de la mquina, por lo menos una vez al
alio, si se dedican exclusivamente al transporte de
mercancas, y
cada seis meses si transportan viaje-
ros (2).
(1). Cd. de com., art. 499; RegL de 27 de Diciembre de 1882,
artculo 74.
(') El capitn nombra la tripulacin en ausencia del naviero
_y hace la propuesta estando presente (art. 610, C. E).(N. DE L T.)
(2) Cd. mar, merc., artculos '77, '78 y 82.
FI capitn incurrirla en grave responsabilidad si no
observase con exactitud estas disposiciones.
3. En visitar el buque para asegurarse de que est.
cargado y estivado en regla, y dar la carta de porte
de las mercancas llamada conocimiento (1).
4.0 En tener bordo todos los documentos necesa-
rios, como son, entre otros, la patente Real de na-
vegacin, el rol de la dotacin, un ejemplar de los co-
nocimientos 6 guas de la carga, las actas de la visita
y los certificados de aduanas (2) (*).
Obligaciones del capitn en viaje. Los principales
deberes que incumben al capitn durante el viaje son:
1.0 Mandar en persona el buque la entrada y sa-
lida de los puertos, ensenadas, canales rios (**), y
valerse de prcticos donde est prescrito (*** ). La pre-
sencia del piloto no exime ni al capitan de la obliga-
cin de mandar la maniobra, ni al naviero de la res-
ponsabilidad por culpa de ambos (3).
2. Mantener el orden y la disciplina en el buque,
valindose hasta del poder disciplinario que la ley le
concede sobre la dotacin y sobre los pasajeros (4) (****).
3.0 Actuar de oficial en el Registro civil, certifican-
do los nacimientos y las defunciones que ocurran en el
(I) Cnel. de com., artculos 498 y 502.
(2) Idem, id., art. 5.03.
(*) Debe llevar tambin, seln el Cdigo espaol, un ejem
plar del Cdigo de comercio (art. 6l2. Portugal, Holanda, Bra
sil, Chile, Repblica Argentina, le imponen asimismo esta obli-
gacin.
(**) Art. 612, obligacin 7.1, C. E.
(***) Art. 612, obligacin 6 .n, d. d.
(3) C6d. de com., art. 504.C6d. mar. mere., artculos 192 y
siguientes.
(4) C6d. mar. merc., art. 4M, nm. 4.
(****) Art. 610, nm. 3, C. E.
POR C. VIVANTE587
buque y registrando las actas relativas ello, y cus-
todiar los objetos dejados por los difuutos , del propio
modo que un notario pblico, juntamente con el se
guiado de bordo, debe recibir el testamento de la ma-
rinera y de pasaje (1) (*).
4 . Si ocurre necesidad de ello durante el viaje
para reparaciones para avituallarse, puede tomar
dinero en prstamo la gruesa, dar en prenda y ven-
der las mercancas; pero es personalmente responsa-
ble si obr sin necesidad y sin estar debidamente au-
torizado para ello (2) (**).
5. No puede vender el buque si no est autorizado
judicialmente para hacerlo despus de comprobarse su
inutilidad para continuar el viaje (3). Esta inutilidad
(1) Od. civ., artculos 3O, 398, '791 y '79.1.Cdigo mar.
mer., artculos 98 y 437.
(5) Art. 612, obligacin 10.1, C. E.
(") Art. 610, nm. 5 y 6, C. E.
Para atender las necesidades del buque, el capitn cuando
no tuviere fondos ni esperase recibirlos del naviero, se los pro-
curar segn el orden sucesivo que se expresa: 1.0 Pidindolos
los consignatarios del buque 6 corresponsales del naviero. 2.
Acudiendo los consignatarios de la carga 6 los interesados
en ella. 3. Libranlo sobre el naviero. 4. Tomando la cantidad
precisa por medio de prstamo la gruesa. 5. Vendiendo la
cantidad de carga que bastare cubrir la suma absolutamente
indispensable para reparar el buque y habilitarle para seguir su
viaje (art. 611, C. E.)
Las legislaciones extranjeras estn conformes sustancialmente
con la nuestra en este punto, pero con mejor acuerdo no imponen
al capitn el deber de librar sobre el naviero, porque no parece
justo compelerle que contraiga una obligacin en beneficio de
otro cuando el art. 620 le declara responsable personalmente si
ha inscrito letra 6 pagar su nombre.(N.
DEL T.)
(3) Cd. de com., art. 513.
puede ser absoluta 6 relativa: absoluta, cuando el bu-
que ha quedado tan averiado que es imposible repa-
rarlo; relativa, cuando el coste de las reparaciones
iguala supera al valor que el buque pudiera tener
despus de la carena.
Una y otra son razones suficientes para vender el
buque (*).
6.0 Efectuar el viaje al cual se ha obligado, ex-
cepto en caso de fuerza mayor (1).
7.0 Salvo convencin escrita en contrario, el ca-
pitn no puede dedicarse al comercio por cuenta pro-
pia cuando navega provecho comn sobre el carga-
mento (2), porque en este caso hay una especie de so-
ciedad entre los propietarios y el capitn, y su concu-
rrencia podra ser harto dallosa para los intereses de
los socios (**).
8.0 Cualquiera que fuere elpeligro, no puede aban-
donar la nave sin haber agotado todos los medios para
salvarla, y sin haber odo el parecer de los oficiales
de bordo y de dos por lo menos de los marineros ms
viejos ; debe salvar consigo el diario de navegacin y
los dems papeles de bordo y cuanto pueda de los ob-
jetos preciosos; debiendo ser el ltimo que salga del
barco (3) (***).
9. El capitn es responsable de todo dallo que su-
fran las mercancas cuando las ha cargado sobre la
cubierta del buque sin consentimiento escrito del car-
gador; pero no responde de los efectos preciosos, del
(*) Art. 518, C. E.
(1)
Cd. de com., art. 514.
(2) Idem, id., art. 515.
(") Art. 813, C. E.
(3) Cd. mar. merc., art. 111.
(11") Art. 612, obligacin 14.s, C. E.
POR C . V I V A N T R 539
dinero y de los ttulos de crdito que no le hayan sido
declarados (1) (*).
10. Por ltimo, debe llevar el diario
de bordo,
donde anotar con regularidad todos los accidentes y
gastos del viaje (2) (").
(1) Cd. de com., art. 498.
(*) Art. 612, obligacin h.', C. E.
(**) El Cdigo de comercio espafiol exige al capitn que lleve
tres librea foliados y sellados, debiendo puner al principio de
cada uno nota expresiva del nmero de folios que contenga, fir-
mada por la autoridad de marina, y en t'u defecto, por la autori-
dad competente. En el primer libro, que se denominar Diaria de
navegacin, anotar da por da el estado de la atmsfera, los vien-
tos que reinen, los rumbos que se hacen, el aparejo que se lleva,
la fuerza de las mquinas con que se navega, las distancias na-
vegadas, las manioi,ras que se ejecutan y dems accidentes de la
navegacin; anotar tambin las averas que sufra el buque ea
su casco, mquinas, aparejo y pertrechos, cualquiera que sea la
cantidad que las origine, as como los desperfectos y averas que
experimenta la carga, y los efectos importancia de la echazn
si sta ocurriera, y en los casos de resolucin grave, que exija
asesorarse 6 reunirse en junta los oficiales de la navegacin la
tripulacin y pasajeros, anotar los acuerdos que se tomen.
P ara las noticias indicadas se servir del cuaderno de bitcora y
del de vapor 6 mquinas que lleva el maquinista.
En el segundo libro, denominado de C ontabilidad, registrar to-
das las partidas que recaude y pague por cuenta del buque, ano-
tando con toda especificacin, artculo por artculo, la proceden-
cia de lo recaudado y lo invertido en vituallas, reparaciones, ad-
quisicin de pertrechos y efectos, vveres, combustible, apres-
tos y dems gastos de cualquiera clase que sean. Adems, inser-
tar la lista de todos los individuos de la tripulacin, expresando
sus domicilios, sus sueldos y salarios, y lo que hubieren recibi-
do cuenta, as directamente como por entrega sus familias.
En el libro titulado da C argamentos anotar la entrada y salida
de todas las mercancas, con expresin de las marcas y bultos,
nombres de los cargadores y consignatarios, puertos de carga y
6 4 0DERECHO MERCANTIL

Obligaciones del capitn a/ arribar.Llegado al
punto de destino, el capitn debe hacer visar por la
autoridad competente su diario de navegacin, pre-
sentarlo los funcionarios de sanidad martima y
entregar personalmente la autoridad del puerto
al cnsul los papeles de bordo y al administrador de
la aduana el manifiesto del cargamento (1) (5). Dentro
de las veinticuatro horas debe hacer relacin circuns-
tanciada de su viaje al presidente del tribunal de co-
mercio, al juez de primera instancia 6 al cnsul, al
uno falta del otro, cuando le hubiere acontecido
algn suceso extraordinario. En tal caso, para que
pueda certificarse con precisin el estado del buque en
el
momento de su arribo y evitar los fraudes en per-
juicio de los cargadores, le est prohibido al capitn,
menos que no haya urgencia, descargar cosa alguna
antes de haber hecho la relacin jurada (2).
descarga, y los fletes que devenguen. En este mismo libro inscri-
bir los nombres y procedencia de los pasajeros, el nmero de
bultos de sus equipajes y el importe de los pasajes (art. 812, C-
digo espaol, oblig. 3.a)
B rasil, Chile, Repblica Argentina,
exigen estos libros. El Cdigo italiano, aun cuando no habla ms
que del diario nutico, date ha de estar dividido en los libros si-
guientes: Diario general y de contabilidad, Diario de navegacin,
diario 6 Manual de bordo Inventario de bordo. Lo mismo
dispone el Cdigo portugus. En Francia, Holanda y B lgica de-
ber llevar el capitn un libro registro, y el Cdigo alemn dis-
pone que en toda nave debe llevarse por el piloto un libro
diario. En Inglaterra tambin debe llevarse el diario. Estn con-
formes sustancialmente todos los Cdigos en las anotaciones que
deben hacerse, bien sean en un solo libro, bien sean en va-
rios.(N. nst. T.)
(I) Cd. de cona., art. 518; Cd. mar. mere., artculos 115 y
117; RegI. de aduanas de 11 de S etiembre de 1882, art. 19.
(5) Art. 8'25, C. E.
(2) Cd. de com., artculos 518-520.
P OR C. V1VA1TTE541
154. Los CONS MIATARIO8 DB B U QU ES .Las in-
cumbencias de ndole mercantil que por tantos siglos
fueron deserapelladas por el capitn, adems del man-
do del buque, ejrcense hoy fuera de los puertos de
armamento por especiales representantes de las com-
panfas de navegacin vapor, los cuales se llaman
consignatarios de buques. As, pues, se ha dividido la
representacin de los navieros: el capitn cumple la
funcin tcnica de mandar el buque; los consignata-
rios la funcin econmica de contratar los fletamen-
tos. Extienden las guas de carga, recogen en los al-
macenes de la compaa las mercancas "dirigidas
los destinatarios, vigilan su trasbordo, liquidan las
averas y sostienen en juicio las razones de la em-
presa.
Esta nueva categora de personas ocupadas en la in-
dustria martima se ha formado desde que los capita-
nes de los buques de vapor, obligados llegar y salir
con arreglo horario y veces estadas de pocas
horas en los puertos de escala, agravados por una res-
ponsabilidad enorme de mercancas y de pasajeros, ya
no pueden proveer tilmente los intereses mercanti-
les de los navieros de quienes dependen.
155. LA DonkciN.Comprndese en la dotacin
todas las personas consagradas al servicio de un bu-
que, y principalmente el capitn, los oficiales, el m-
dico, los marineros, los mozos, los maquinistas y los
fogoneros (1) (*).
(1) Cd. de com., art. 521; C6d. mar. merc., art. 18.
(*) S e entender por dotacin de un buque el conjunto de to-
dos los individuos embarcados, de capitn paje,
necesarios para
su direccin, maniobras y servicio, y, por lo tanto, estarn com-
prendidos en la dotacin, la tripulacin, los pilotos, inaquinis-
Llamase contrato de enganche aquel por el que se
estipulan las condiciones con arreglo las cuales el
hombre de mar puede entrar al servicio de un buque.
tes, fogoneros, pasajeros y los individuos que el buque llevar de
transporte (art. 648, C. E.)
El Cdigo espaliol se ocupa de los pilotos, contramaestres y
maquinistas, como oficiales del buque.
El piloto simplemente dicho 6 de navo es el segundo jefe del
buque encargado de dirigir su derrota y quien por ausencia, fa-
llecimiento 6 enfermedad del capitn toca mandarle y gober
narle. P ara poderlo ser es indispensable: I., reunir las condicio
nes que exijan las leyes 6 reglamentos de marinera 6 navega-
cin; 2., no estar inhabilitado con arreglo ellos para desempe-
aren cargo (art. 626, C. E.)
Hay pilotos llamados prcticos 6 letnexes y pilotos simplemente
dichos 6 de navo. Los primeros son empleados del G obierno, en-
cargados de dirigir los buques la entrada 6 salida de los puer
tos 6 ros, los segundos los que antes hemos definido.
El piloto deber ir provisto de las cartas de los mares en que
va navegar, de las tablea instrumentos de reflexin que estn
en liso y deber llevar un libro denominado C uaderno de Utdcora;
en el que anotar los accidentes que ocurran durante la nave-
gacin y bajo el nombre de acaecimientos, las maniobras que se
ejecuten , loa encuentres con otros buques etc. (artculos 628
y 629, C. E.)
P ara variar de rumbo se pondr de acuerdo el piloto con el ea-
pitn, prevaleciendo siempre la opinin de ste, si bien que-
dara exento de responsabilidad, haciendo la oportuna protes-
ta firmada por l y por otro oficial, que se consignar en el diario
de la navegacin. En Inglaterra, cuando es obligatorio llevar pi
loto, debe prevalecer su opinin, quedando libre el capitn de
toda responsabilidad. Creemos que esta disposicin, que merma la
autoridad del primer jefe del buque y que puede influir en su
desprestigio, ofrece graves inconvenientes.
El contramaestre es el oficial que bajo las rdenes del capitn
e4 el jefe inmediato de la tripulacin y el encargado del cuidado
y conservacin del buque y de la carga (art. 632, C. E.)
El maquinista ese! oficial del buque que interviene nicamente
P OR C. ITIVANTE548
E l documento en que se inscriben los nombres de todoa
los individuos que componen la dotacin se llama rol,
Para resguardo de todos los interesados, la existencia
de este contrato se hace depender de una convencin
escrita y solemne (1) (a).
Modos de hacer la contrata.Puede hacerse de cua-
tro maneras diversas:
1.' Por viaj e, cuando el marinero ajusta sus ser-
en la direccin del aparato motor, bajo las rdenes inmediatas del
capitn. Debern reunir las condiciones que las leyes
yreglamen-
tos exijan. Cuando haya ms de un maquinista uno har de jefe,
estando sus rdenes los dems maquinistas y todo el personal
de mquinas. Deber llevar un libro 6 registro titulado C uaderno
de mquinas, en donde deber hacer indicacin de todo lo relati,
yo al aparato motor, y bajo el epgrafe de O currencias notables
anotar las averas y descomposiciones que ocurran en mquinas
y calderas, las cansas que las produjeron y los medios empleados
para repararlas; tambin se indicarn, tomando los datos del
cuaderno de bitcora, la fuerza y direccin del viento,
el aparejo
1 argo y el andar del buque (art. 632, C. E.)--(N. DEL T.)
(1) Cod. de com., artculos 521 y 522.
(*) El capitn podr componer la tripulacin de su buque
con
el nmero de hombres que considere conveniente; y falta
de
marineros espaoles, podr embarcar extranjeros avencidados en
el pas, sin que su nmero pueda exceder de la quinta parte
de
la tripulacin. Cuando en puertos extranjeros no encuentre
el
capitn suficiente nmero de tripulantes nacionales, podr com-
pletar la tripulacin con extranjeros, con anuencia del cnsul 6
autoridades de marina. Las contratas que el capitn celebre
con los individuos de la tripulacin y dems que componen la
dotacin del buque, debern constar por escrito en el libro de
contabilidad, sin intervencin de notario 6 escribano, firmadas
por los otorgantes y visados por la autoridad de marina si se ex-
tienden en los dominios espaoles, 6 por los cnsules y agentes
consulares de Espaa si se verifica en el extranjero, enumerando
en ella todas las obligaciones que cada uno contraiga y todos los
derechos que adquiera; cuidando aquellas autoridades de que
vicios para una navegacin determinada, f ijando su
salario en una cantidad que no se alterar aunque
aqulla se prolongue se abrevie.
2." Por meses, cuando el marinero arrienda sus
servicios para un viaje dado, pero pacta que el sala-
rio ser de un tanto al mes.
3," A partir ganancias, cuando el salario del ma-
estaa obligaciones y derechos se consignen de un modo claro y
terminante que no d lugar k dudas y reclamaciones. El capitn
cuidar de leerles los artculos de este Cdigo que les conciernen
haciendo expresin de la lectura en el mismo documento. Te-
niendo el libro los requisitos prevenidos en el art. 612, y no
apareciendo indicio de alteracin en sus partidas, har fe en las
cuestiones que ocurran entre el capitn y la tripulacin sobre
las contratas extendidas en l y las cantidades entregadas .
cuenta de las mismas. Cada individuo de la tripulacin por
dr exigir al capitn una copia, firmada por ste, de la contrata
y de la liquidacin de sus haberes, tales como resultan del libre
(art. 634, C. E.)
El hombre de mar contratado para servir en un buque no po-
dr rescindir su empeo ni dejar de cumplirlo sino por impedi-
mento legitimo que le hubiere sobrevenido. Tampoco podr pa-
sar del servicio de un buque al de otro sin obtener permiso es-
crito del capitn de aquel en que estuviere. S i no habiendo obte-
nido esta licencia el hombre de mar contratado en un buque se
contratare en otro, ser nulo el segundo contrato, y el capitn
podr elegir entre obligarle cumplir el servicio que primera-
mente se hubiera obligado, 6 buscar expensas de aquel quien le
sustituya. Adems perder los salarios que hubiere devengado
ea su primer empeo beneficio del buque en que estaba con-
trado. El capitn que sabiendo qua el hombre de mar est al ser-
vicio de otro buque le hubiese nuevamente contratado sin exi-
girle el permiso de que tratan los prrafos anteriores, respon-
der subsidiariamente al del buque . que primero perteneci el
hombre de mar, por la parte que ste no pudiera satisfacer de la
indemnizacin de que trata el prrafo 3. de este artculo (ar-
ticulo 635, 0. E.)(N. DEL T.)
POR , C . V I V A S T E
545
rinere depende de los beneficios de la expedicin, como
acontece especialmente en los barcos de pesca.
4. Con parte en ei flete, cuando se atribuye los
marineros un derecho eventual participar de los
beneficios que se obtengan con el trasporte de pasaje-
ros y mercancas.
La necesidad de unir la suerte del buque y la de los
marineros para la mejor defensa de todos, ha dado
este contrato una disciplina ms precisa y humanita-
ria que la vigente en el arrendamiento de los servicios
terrestres. As, si el hombre de mar enfermare durante
el viaje se le pagan lo mismo sus salarios, y se le cura
expensas del buque y del cargamento si es herido
combatiendo en servicio de ellos. Si es herido enfer-
ma por su propia culpa mientras se halla en tierra
sin autorizacin, tambin se Ie cura expensas del
buque; pero debe reembolsar los gastos de la curacin
y no puede exigir el salario sino en proporcin del
tiempo que ha servido (*). Si el marinero es apresado
en el buque y hecho prisionero esclavo, tiene derecho
al salario hasta el da en que se le apres (**); si fu he-
cho prisionero al ser enviado por mar 6 tierra en ser-
vicio del buque, tiene derecho la totalidad de los sa-
larios hasta el dia en que le correspondera concluir
el tiempo de servicio (1).
Si el hombre de mar muriese durante el viaje, sus
herederos tienen derecho al salario hasta el da de la
muerte de aqul, si la contrata era por meses ; tienen
(*) A rt. 644, C. E.
(**) Cuando ha sido por descuido otro accidente sin rela-
cin con el servicio, pues en otro caso se considera como presen-
te al efecto de devengar sus salarios (art. 645, apart. ltimo),
(N. Dm. T.)
(1) Od. de com., artculos 537, 538 y 540.
derecho la mitad de los salarios si f alleci en la tra-
vesa la ida, en el puerto de llegada si se habla
enganchado un tanto por viaje, y la totalidad si
muri navegando la vuelta. S i el ajuste f u partir
ganancias 6 la parte en el f lete, sus herederos tienen
derecho las utilidades ntegras que le hubieran co-
rrespondido, siempre que f allezca despus de comen-
zado el viaje. Los salarios del hombre de mar que mu-
riere en def ensa del buque, dbense completos si ste
llega buen puerto. S i se vende el buque durante el
tiempo de la contrata, la tripulacin tiene derecho
ser conducida la patria expensas de aquel y ade-
ms al cobro de los salarios (1.) (*).
Los hombres de mar gozan de un privilegio por los
salarios y por las indemnizaciones que se les deben;
as, tienen derecho hacerse mantener bordo hasta
que se les pague por completo. Pierden el derecho al
salario cuando acaece un nauf ragio, pero aun enton-
ces tienen privilegio para cobrar costa de los restos
del buque y del cargamento (2).
() Art. 645, C. E.
(2) Cd. de com., art. 615, nm. 7; artculos 543, 535, 536.
CAPTULO III
Los contratos.
SECCIN PRIMERA
El contrato de construccin.
156. NOCIONES.E1 naviero puede hacer construir
el buque bajo sus rdenes contratando con los opera-
rios y proveedores, encargar la obra un construc-
tor que puede hacerla con materiales suministrados
por el naviero con los suyos propios; este ltimo
caso es hoy el ms frecuente en la construccin de
los buques de vapor, que se efecta en los grandes
astilleros. Como la mejor defensa contra los siniestros
martimos est en la slida y honrada construccin del
buque, por eso nadie puede dirigir estos trabajos si no
es ingeniero constructor naval provisto de la paten-
te (1); y no puede comenzar la construccin botarlo
al agua sin dar aviso la autoridad martima del
puerto, que vigilar los trabajos y proceder la vi-
sita del buque ya construido (a).
(1) Cd. mar. raer., artculos 25-M.
(*) Los constructores de buques podrn emplear los mate-
riales y seguir, en lo relativo su construccin y aparejos, los
sistemas que ms convengan SUB intereses. Los navieros y la
gente de mar se sujetarn lo que las leyes y reglamentos de
548
DEMORO M.E.S CANTIL
E l constructor es responsable de las personas y de
los materiales que emplea, y su responsabilidad no
cesa con la entrega del buque; puede ser despedido
por el comitente cuando construye con manif iesta im-
pericia 6 con f raude, sin que
valga pacto en contrario,
pues en este derecho del comitente est, la def ensa de
todos los que hayan de conf iar al buque vidas y ha-
ciendas. E l contrato debe probarse con escritura, y
no surte ef ecto respecto tercero si no se transcribe
en los registros del departamento mai-lama donde debe
hacerse la construccin (1).
S ECCI N S EG U NDA
Contrato de compraventa.
157. N 0ci0N E .s.E 1 buque, como cualquiera otra
cosa, puede venderse libremente; pero el contrato
debe ser por escrito y registrado en la of icina mar-
tima donde tiene su domicilio. S i f alta la escritura, la
venta podr probarse por cualquier otro medio, ex-
cepto los testigos; pero si f alta la inscripcin en el
registro, no surte ef ecto para con un tercero, quien
puede considerar al vendedor como el verdadero pro-
pietario (*). A dems, la venta debe anotarse en el
Administracion pblica dispongan sobre navegacin, aduanas,
sanidad, seguridad de las naves y dems objetos anlogos (ar-
ticulo 5'74, C. E.)(N. DR I . T.)
(I) Cd. de com., artculos 481 y 482.
(*) Los buques mercantes constituyen, segn el
C digo es-
1)&1101, una propiedad que se podr adquirir y transmitir por cual-
quiera de los medios reconocidos en el derecho. La adquisicin
POR C. VIVANTE
549
acta de nacionalidad, fin de que el buque pueda lle-
var consigo cuando navega su propio estado civil. Si
el buque se ha vendido ms de una vez, prefirese
aquel comprador que primero ha hecho la anotacin
del registro, aun cuando otro haya conseguido la en-
trega. El comprador no debe pagar el precio, sino re-
de un buque deber constar en documento escrito el cual no
producir, efecto respecto tercero, si no se inscribe en el Regis-
tro mercantil.Tambin se adquirir la propiedad de un buque
por la posesin de buena fe, continuada por tres aos, con justo
ttulo debidamente registrado.Faltando alguno de estos requi-
sitos se necesitar la posesin continuada de diez aos para
hd-
quirir la propiedad.EL capitn no podr adquirir por prescrip-
cin el buque que mande (art. 573).
Los participasen la propiedad de un buque gozarn del derecho
de tanteo y retracto de las ventas hechas extraos; pero slo
podrn utilizarlo dentro de los nueve das siguientes la ins-
cripcin de la venta en el Registro, y consignando el precio ea el
acta (art. 575).
Se entendern siempre comprendidos en la venta del buque:
el aparejo, respetos, pertrechos y mquina si fuere de vapor,
pertenecientes l, que se hallen la sazn en el dominio del
vendedor. No se considerarn comprendidos en la venta las ar-
mas, las municiones de guerra, los vveres ni el combustible. El
vendedor tendr la obligacin de entregar al comprador la certi-
ficacin de la hoja de inscripcin del buque en el Registro hasta
la fecha de la venta (art. 5'76).
Si la enajenacin del buque se verificase estando en viaje, co-
rrespondern al comprador ntegramente los fletes que devenga-
ren en l desde que recibi el ltimo cargamento, y ser de su
cuenta el pago de la tripulacin y dems individuos que
compo-
nen la dotacin correspondiente al mismo viaje. Si la venta se
realizase despus de haber llegado el buque al puerto de su desti-
no, pertenecern los fletes al vendedor y ser de su cuenta el
pago de la tripulacin y dems individuos que componen su do-
tacin, salvo en uno y otro caso en el pacto contrario (art. 577,
C. E.)(N. D E I. T.)
Derecho Mercantil.
29
550
DERECHO MERCANTIL
tenerlo para cancelar los crditos privilegiados que
gravan al buque y que subsisten hasta tres meses
despus de inscrita la venta en el registro. T ranscu-
rrido sin oposicin este trmino, puede pagar el precio
en manos del vendedor (1).
T odo acreedor, privilegiado quirograf ario, puede
secuestrar, pignorar vender el buque pertenecien-
te su deudor para cobrarse el crdito. E l tribunal
autoriza la venta en pblica subasta ; terminada la
cual se celebra un juicio de graduacin sobre el pre-
cio, que se distribuye entre los acreedores por el orden
de sus privilegios, y prorrata de sus crditos cuando
no tienen ningn derecho de pref erencia (2).
S ECCION
,E1 centrata de fletamento.
Bibliografia :contratto di noteggio la polizza di
canco. Turn, 1893.
158. N OC I ON E S . I lay contrato de f letamento
cuando el propietario el naviero de un buque con-
cede otros el uso total 6 parcial del mismo para el
transporte de mercancas de pasajeros mediante el
pago del f lete (*), E ste contrato debe hacerse por es-
(2) Cd. de com., artculos 8'79 y 904.
(W) Los Cdigos de Francia, P ortugal y Holanda denominan
al contrato de fletamento y su pliza C arta-partida. Esta pala-
bra trae su origen de una costumbre muy antigua. Los)que que-
ran celebrar po'r escrito una convencin delaquellas que no
transferan la propiedad de una cosa, la hacan constar en una
POR C . V PT A N T E 551
crito; pero la falta de escritura no entraa vicio de
nulidad, porque se trata de una formalidad impuesta
por la ley para limitar la prueba testifical, y no como
elemento esencial del contrato. La costumbre y la
jurisprudencia dispensaban ya de la formalidad de la
escritura al contrato de fletamento para los viajes de
pequeflo cabotaje. El Cdigo confirm tal dispen-
sa (1) (5).
Obligaciones del fletante.Ante
todo debe poner el
buque disposicin del cargador en el tiempo y en el
lugar convenidos en el fijado por el uso, y extender
el recibo especial que se llama pliza de fletamento.
carta, cuyo original dividan de alto bajo en dos mitades, que-
dndose cada contratante con una de ellas. S i se presentaban di-
ficultades acerca de lo convenido 6 en caso de reclamacin, se
unan las dos mitades referidas, para de esta manera averiguar
la verdad. La mayora de las legislaciones hacen uso de la pala-
bra fletamento. (N. DEL T.)
(1) Cd. de com.., art. 541.
(*) El contrato de fletamento deber extenderse por duplica-
do en pliza firmada por los contratantes, y cuando alguno no
sepa no pueda por dos testigos su ruego.
La pliza de fletamento contendr, adems de las condiciones li-
bremente estipuladas, las circunstancias siguientes: 1.a, la clase,
nombre y porte del buque ; 2.a, su pabelln y puerto de matrcu-
la; 3., el nombre, apellido y domicilio del capitn; 4.a, el nom-
bre, apellido y domicilio del naviero, si ste contratare el fleta-
mento; 5.a, el nombre, apellido y domicilio del fletador; y si
manifestare obrar por comisin, el de la persona por cuya cuen-
ta hace el contrato; 6.1. el puerto de carga y descarga; '7.a, la
cabida, nmero de toneladas 6 cantidad de peso 6 medida que se
ubliguen respectivamente . cargar y conducir, si es total, el
fletamento ; S .', el flete que se haya de pagar, expresando si ha
de ser una cantidad alzada por el viaje, 6 un tanto al mes, 6 por
las cavidades que se hubieren de ocupar, 6 por el peso 6 la me-
dida de los efectos en que consista el cargamento, 6 de cualquie-
ra otro modo que se hubiere convenido; 9a, el tanto de capa que
No puede exigir ningn sobreprecio de flete por los
dla.s concedidos por el uso para la carga y la descarga
de los objetos, los cuales se llaman estadas (*);
pero transcurrido este trmino tiene derecho It una
indemnizacin por cada dia de retraso, aun cuando el
cargador se hubiese reservado algunas sobreestadias,
previendo el caso de que no fuese suficiente el trmino
usual para la carga y la descarga ("). Si por culpa
del fletante de sus agentes sufren algn retraso el
viaje la salida, debe resarcir el perjuicio (***), y ade-
as haya de pagar al capitn (a); 10, los das convenidos para la
carga y descarga; 11, las estadas y sobreestadias que habrn de
Contarse, y lo que por cada una de ellas se hubiere de pagar
(b);
(art. 652, C. E.)(N. DE L T.)
(*) Art. 656, C. E.
(**) Art. 875, C. E.
(***) Art. 873, C. E.
(4) La palabra C ape se toma en varias acepciones en la marina; unas ve-
ces se da esto nombre la disposicin de la nave qua, hallndose en el mar, y
no f altndole viento , no anda 6 no navega, y cat poco menos que parada.
A qui signif ica una cantidad que se promete al capitn por el f letador, como
gratif icacin para que cuide con mayor esmero loe ef ectos embarcados, y que
vara segn loe usos de loa puertos.
(5) Los das convenidos para la carga y descarga los que ea def ecto do
convenio concede el uso, se llaman ludan loa que despus de estos se dejan
transcurrir sin ef ectuar la carga 6 descarga, se denominan sobneitadias, y
eeatoa de sobreestathas, la indemnizacin que se paga por esta demora. N ues-
tro C digo entiende por eatadla un primer plazo contado desde la demora, y
por sobreeatadla otro plazo continuacin del primero (artculos G52 y
0)5, C . E .) A un cuando las estadas y aobreestadias las paga el f letador, quiz.
40a ste el nico caso que en el Derecho mercantil espaol concede trminos
de gru cia de cortesa.
E l C digo alemn se ocupa con bastante extensin de las estadas y sobre-
estadas, f ijando las reglas que deben tenerse en cuenta al regularlas. E l C -
digo italiano prescinde de ellas, porque en sentir de la C omisin preparato-
ria, la inmensa variedad de usos martimos, dependiente en gran parte de
e ondieiones locales inmutables, haran preciso que el C digo descendiera .
multitud de detalles, incompatibles con la sobriedad que tan indispensable
es en todo cuerpo legal; y sida otra parte los usos de los cuales se trata es-
tn tan arraigados, que de todos pueden ser conocidos con f acilidad, las
reglas lijas son innecesarias. T an exactas son estas observaciones, cuanto
que vernos que todas las leyes martimas establecen que, f t f alta de conve-
nio, se rija cata matarla por la coisturobre.(11. nal. T .)
P OR C. VIVINTE55 3
,
ms perder el flete si al salir el buque era inhbil
para navegar (*). Si se inhabilita durante el viaje,
el capitn est obligado buscar con toda diligencia
otro buque para conducir el cargamento su des .
tino (1) (").
Obligaciones del f letador.E1 fletador debe cargar
las mercaderas en el lugar y en el tiempo Ajados, y no
puede pedir la rescisin del contrato si por fuerza ma-
yor el buque tiene que suspender la salida la prose-
cucin del viaje; el fletante no podr en este caso pe-
dirle un aumento de flete, pero aqul tampoco podr
exigir ningn resarcimiento por los perjuicios sufri-
dos (***). Si desiste de la expedicin antes de la par-
tida y antes de comenzar la carga, deber la mitad
del flete (****) ; si carga una cantidad menor retira
las mercaderas antes de la arribada, deber el flete
entero (*****); si carga una cantidad mayor que la con-
venida, deber aumentar en proporcin el flete. Si
durante el viaje se ve obligado el buque detenerse
por fuerza mayor, el fletador debe aguardar 6 pagar
el flete por entero (*******); si el buque no puede repa-
rarse, el flete se debe en proporcin del viaje hecho;
Si para conducir el cargamento su destino el capitn
fleta otro buque, entindese por cuenta del cargador
el nuevo fletamento, aunque se haya contratado en
Condiciones ms 6 menos favorables (2).
(*) Art. 676, C. E
(**)
Art. 657, C. E.
(1)
Cd. de com., artculos 549, 569, 571, 514, 1570.
(***) Art. 683, C. E.
(****) Art. 685, C. E.
(*****) Art. 680, C. E.
(***"*) Art. 648, C. E.
(2) Cd. de com., artculos 552, 564, 567, 576.
E l f letador debe pagar el f lete antes de retirar las
mercaderas (*); debe satisf acerlo aun cuando stas se
hubieren vendido durante el viaje para proveer las
necesidades urgentes del buque , puesto que en lugar
de las mercaderas tiene derecho exigir su precio
al naviero. Debe el f lete aunque las mercaderas se
hayan arrojado al mar para salvacin camn, pues-
to que en lugar de las mismas adquiere el derecho de
concurrir la contribucin debida por las salvadas. Lo
debe por entero aun cuando las mercaderas hayan
suf rido avera durante el viaje, y no puede librarse de
este dbito abandonando cuanto se hubiere salvado;
por una excepcional equidad, slo se le permite aban-
donar por el f lete correspondiente ellos los envases
que contuvieron lquidos y han quedado vacos 6 poco
menos durante el viaje ("). E l f letador no queda ente-
ramente exento de la obligacin de pagar el f lete sino
cuando las mercaderas se han perdido del todo por
un siniestro martimo, en cuyo caso podra hasta exi-
gir el reintegro del f lete anticipado, salvo pacto con-
trario (1).
BibZiografia: V ivA rrrs, La poiizza di canco:
Miln, 1880.
GOLDS OMODT : Handbuch, 1 , 70-74.Lawrs: Die neuen
Konnossententsklatureln, 1885; S caurroN : The contract of
affreightment as expressed in charterparties and billa of
lading. Londres, 1886. A dems, los autores citados en los
nmeros 150 y 158.
159. EL CONOCIMIENTO 6 G U A DE CARG A.
E l ca-
pit,n que ha admitido las mercaderas bordo del bu-
que debe dar recibo de ellas mediante un documento
(*) A rt. 683, C . E .
C m) A rt. 687, C . E .
(1') C d. de com., articu1os 575, 516, 577, 580, 581.
POR O. VIVANTE 555
firmado por l y que se llama conocimiento gula de
carga. Debe indicar en l especialmente la calidad, las
marcas y los nmeros de los bultos, para que no se co-
rra el peligro de restituir uno por otro; debe indicar
el nombre del buque, el del capitn y el del naviero,
el f lete correspondiente las mercaderas
cargadas, el
punto de partida y el de destino. El conocimiento pue-
de ser nominativo, la orden al portador. De estas
dos ltimas formas se vale principalmente quien quiere
vender las mercaderas aprovechando la subida de los
precios durante el viaje (*).
El cargador tiene derecho que el capitn le entre-
gue uno ms duplicados del conocimiento despus de
efectuada la carga. De estos duplicados, que deben
llevar la indicacin de primeros, segundo , etc., se
servir el cargador cuando se le extrave el original
cuando quiera ofrecer simultneamente las merca-
derias por sus representantes 6 sus comisionistas en
diversas plazas, para elegir luego al comprador que
mejor pague (**).
Con la expedicin del conocimiento, el capitn con-
(*) Ar. 701, C . E .
(**; Del conocimiento primordial se sacarn cuatro ejempla-
res de igual tenor, y los f irmarn todos el capitn y el cargador.
De stos, el cargador conservar uno y remitir otro al consig-
natario; el capitn tomar dos, uno para s y otro para el navie-
ro. Podrn extenderse adems cuantos conocimientos estimen
necesarios los interesados; pero cuando f ueren la orden 6 al
portador se expresar en todos los ejemplares, ya sean de los cua-
tro primeros 6 de los ulteriores, el destino de cada uno, consig-
nando si es para el naviero, para el capitn, para el cargador 6
para el consignatario. S i el ejemplar destinado este ltimo se
duplicase, habr de expresarse en l esta circunstancia y la de
no ser valedero sino en def ecto del primero (art. 701, O. E ).
(N . DE L T .)
trae la obligacin de entregar las mercaderas en el
punto de destino al legtimo poseedor de aquel ttulo.
S u obligacin es literal, tenor del conocimiento,
pues quien lo presenta puede haber contado con sus in-
dicaciones al comprar las mercaderlas anticipar un
prstamo con garanta de las mismas. E n vano inten-
tara eximirse de la obligacin de la inexcusable en-
trega de las mercaderas declaradas en el conocimiento
diciendo que f ueron descargadas en un puerto inter-
medio, que se equivoc al indicar su nmero y su peso,
que por una repentina tempestad no pudo ef ectuar la
carga. S i sus declaraciones pudiesen suf rir una prueba
en contrario se vendra mudar el objeto de la ad-
quisicin hecha por el poseedor de aquel documento,
el cual dejarla de dar f e de la existencia entre todos
los interessdos, como dispone la ley (art. 558) (*).
Pero, para eximirse de estas obligaciones rigurosas,
los navieros y los capitanes suelen recurrir clusu-
las de exencin que limitan su responsabilidad. E ntre
las ms usuales est la clusula de dice ser, por la
cual el capitn declara ignorar si son verdicas las 'in-
dicaciones del conocimiento, y, por consiguiente, no da
ninguna garanta acerca del peso, de la medida 6 de
la calidad de las mercaderas. Otras clusulas, usadas
hoy por las companlas de navegacin en sus conoci-
mientos, llegan hasta excluir toda responsabilidad
por el transporte de las mercaderas. E stas clusulas
constituyen un verdadero peligro para la seguridad y
la lealtad del comercio martimo ; deben prohibirse,
como estn prohibidas las empresas de f errocarriles
(art. 416).
(*) Art. 625, C. E.
POR C. VIVANTE557
Bibliograf a: BE MIANGORJ: Melle avarie e delta contribuzione
nelle avarie cornuni. Turin, 1888.Monin: Des avaries, du
jet et de ja contribution. Paris , 1874.L0wwmas : Law of
general average, 4. ed. Londres, 1888.E. Grosse
Haverei. Die Gesetze und Ordnungen den wichtigsten Staa-
ten, 1884.
160. LAS AVERAS Y LA OONTRIBUCIN (*).Son
averas: todo gasto extraordinario dallo produ-
cido por siniestro martimo, tales como la arribada
forzosa , un puerto de salvacin y los gastos que de
ella derivan, la encalladura, el abordaje y la echa-
zn de mercaderas para aligerar el buque y librar-
lo de la tempestad (**). Las averas son de dos es-
pecies: gruesas comunes ; simples particula-
(*) El origen etimolgico de la palabra avera es muy discutido
por los eruditos (a). Gluck la encuentra originada de las palabras
halen 6 haben; Vicg, en la hebrea habar; Boxhorn la deriva deI
rabe; Weytsen , del griego (Capar y opZapt); Johnson , de las ra-
dicales sajonas healp, hall; Marshall y Xovare, del latn ~raro;
DeIaborde , Lyon, Caen y Renault, Marghieri, etc., ven su ori-
gen en las palabras avere, asen, habere, usadas en los siglos xit
y Jiu por las ciudades martimas del Mediterrneo para designar
las mercancas que componan cargamento de una nave. Como
estaba admitido que ciertos accidentes martimos deban ser so-
portados por todos, esto di origen la expresin cuenta de ave-
ra, que expresa el concepto de una contribucin 6 reparto entre
los cargadores. Lo ms probable, como afirma el, Sr. Durn y
Bas, es que la palabra avera se deriva del italiano avera, dere-
cho que paga una nave la entrada de un puerto; palabra que
se extendi despus los conceptos antes indicados. La impor-
tancia martima de las ciudades italianas en aquella poca es una
prueba ms que robustece esta opinin. En la acepcin primitiva
y en la posterior ms lata vemos tomada esta palabra en las Or-
denanzas de Bilbao.--(N. DEL
T.
(') Art. 806, C. E.
(o) Desjarding: T raiti d Droit commorcial mariffine, tomo TV.
558DE R E C R O ME R C A N T I L
res (*). Las primeras son soportadas en comn por
el buque, por el f lete y por el cargamento; las otras
no dan derecho ninguno de reembolso quien las
suf re.
Para que la avera se pueda considerar gruesa
comn es necesario que sea consecuencia de un acuer-
do tomado libremente por el capitn, en inters comn
del buque y de la carga, para librarlos de un sinies-
tro que pona en peligro su salvamento. A dems de
esto, es indispensable que el sacrif icio d un resultado
til, 6 sea que la carga el buque se salven en todo
en parte. S i todo hubiese perecido, no podra haber ya
contribucin de las cosas salvadas en benef icio de las
perdidas, con lo que cesarla la nica razn de ser de la
avera comn. E l C digo indica en una larga serie las
averas comunes ms f recuentes; pero, como es impo-
sible preverlas todas, nos basta con haber expuesto el
concepto general que inspira las aplicaciones de la
ley (art. 643) (**).
C onstituyen averas particulares los dalios que su-
f ren el buque 6 el cargamento por caso f ortuito 6 de
f uerza mayor, por vicio propio de las mercaderas
del buque, por culpa imputable al capitn. N o pier-
den este carcter aunque el sacrif icio se haya hecho
(*) A rt. 808, C . E .
Los gastos menudos y ordinarios propios de la navegacin,
como los de pilotaje de costas y puertos, los de lanchas y remol-
ques, anclaje, visita, sanidad, cuarentenas, lazaretos y dems
llamados de puerto, los f letes de gabarras y descarga hasta po-
ner las mercaderas en el muelle, y cualquier otro comn la
navegacin, se considerarn gastos ordinarios cuenta del f letan-
te, no mediar pacto expreso en contrario (art. 80'1, C . E .)
(N . DEL T .)
(**) A rt. 811, 0. E .
POR C . I T I V A R T Z559
para salvacin comn, si lo hizo necesario una culpa
del capitn 6 de la tripulacin, puesto que entonces.
los sacrificados pueden demandar al culpable; seria
extra! que el capitn pudiese obligar al cargamento
. la contribucin, y, por consiguiente, al resarcimiento
parcial del dao causado por culpa de l mismo (*)L
El abordaj e (articulos 660-665).Una de las averas
simples, cada vez ms frecuente por la velocidad de
los buques de vapor, es el abordaje, que , veces en-
vuelve en la misma ruina varios buques y pierde
irreparablemente ricos tesoros de vidas humanas y de
cargamentos preciosos. Para prevenir estos desastres.
se han hecho convenios internacionales que regulan el
encuentro de los buques, y se conmina con severas.
penas los capitanes culpables.
A su vez el Cdigo establece las disposiciones con
arreglo las cuales deben distribuirse los daos conn
siguientes al abordaje, y se proponen diversas hipte-
sis. Si el abordaje es fortuito, ningn buque tiene de-
recho que le resarza el otro, puesto que falta el culpa-
ble ("). Si el abordaje ocurre por culpa de uno de los
buques, ste debe soportar todos los daos y resarcir
al otro de ellos (***). Si la culpa es comn no se pue,
de descubrir el culpable, cada uno soporta sus propios
daos, sin derecho repetirlos del otro; pero ambos
son solidariamente responsables de los daos sufridos
por las personas y por los cargamentos (****).
L a contribucin (*****). Mientras que las averas.
(4) A rt. 809, C . E .
lig*) A rt. 830, C . E .
(***) A rt. 826, C . E .
(****) A rt. 827, C . E .
(*****) A rtculos 816 y 869, C . E .
La responsabilidad civil que contraen los navieros en los casos,
56 0DE R E C HO 1111110A N T I L
particulares son soportadas pagadas por quien las
ha suf rido, aquel que f ij sacrif icado en inters comn
tiene derecho al reembolso parcial del dallo por aque-
llos que con su sacrif icio obtuvieron la salvacin de
B us propios bienes de f ortuna.
de abordaje, se entiende limitada al valor de la nave con todas
sue pertenencias y f letes devengados en el viaje (art. 837, C . E .}
C uando el valor del buque y sus pertenencias no alcanzare .
cubrir todas las responsabilidades, tendr pref erencia la in-
demnizacin debida por muerte 6 lesiones de las personas ( ar-
ticulo 838).
S i el abordaje tuviere lugar entre buques espaoles en aguas
extranjeras, 6 s, verif icndose en aguas libres, los buques arri-
baren puerto extranjero, el cnsul de E spaa en aquel puerto
I nstruir la sumaria en averiguacin del suceso, remitiendo el
expediente al capitn general del departamento ms inmediato
para su continuacin y conclusin (art. 839, C . E .)
-N uestro C digo se ocupa tambin especialmente de las arriba-
das forzosas naufragios, acerca de los que dicta las importan-
tes disposiciones siguientes:
A rribad,as forzosas. S i estando en viaje llegare it noticia del ca-
pitn que haban aparecido corsarios 6 buques de guerra contra
su pabelln, estar obligado arribar al puerto neutral ma inme-
diato, dar cuenta su naviero 6 cargadores y esperar la ocasin
de navegar en conserva 6 que pase el peligro, 6 recibir rde-
nes terminantes del naviero 6 de los cargadores (art. 622, E . C .)
E sta disposicin, que es nueva en nuestra legislacin comercial y
que no encontramos en otros C idigos extranjeros, no puede ser
animoso ms acertada, pues tiende no dejar al arbitrio de un
capitn y resuelto la norma de conducta que ha de seguir, y
que en un arranque de valor podra poner en grave peligro al bu-
que, al cargamento y las personas que f uesen bordo.
S i el capitn, durante la navegacin, creyere que el buque no
puede continuar el viaje al puerto de su destino por f alta de v-
veres, temor f undado de embargo, corsarios 6 piratas, 6 por
cualquier accidente de mar que lo inhabilite para navegar, re-
unir los of iciales, citar los interesados en la carga que se
hallaren presentes y que pueden asistir la junta sin derecho
P OR O. VIVNTE661
Para determinar con qu cuota deben contribuir
los propietarios de las cosas salvadas indemnizar
los duellos de las cosas perdidas, se encomienda es-
peciales liquidadores de averas, auxiliados de peritos,
la liquidacin en el puerto de descalza. Aqulla se
votar; y si, examinadas las circunstancias del caso, se conside-
rase fundado el motivo, se acordar la arribada al puerto ma
prximo y conveniente, levantando y extendiendo en el libro da
navegacin la oportuna acta, que firmarn todos. El capitn ten-
dr voto de calidad, y los interesados en la carga podrn hacer
las reclamaciones y protestas que estimen oportunas, las cuales
se insertarn en el acta para que las utilicen como tuvieren por
conveniente (art. 819, C. E.)
La arribada no se reputar legtima en los casos siguientes: 1.0,
si la falta de vveres procediese de no haberse hecho el avitualla,
miento necesario para el viaje segn uso y costumbre, 6 si se
hubiera inutilizado 6 perdido por mala colocacin 6 descuido en
su custodia; 2., sial riesgo de enemigos, corsarios 6 piratas no.
hubiere sido bien conocido, manifiesto y fundado en hechos po-
sitivo y justificables; 3., si el desperfecto del buque provinie-
re de no haberlo reparado, pertrechado, equipado y dispuesto,
convenientemente para el viaje, 6 de alguna disposicin des-
acertada del capitn; 4., siempre que hubiere en el hecho causa,
de le avera malicia, negligencia, imprevisin 6 impericia del
capitn (art. 820).
Los gastos de la arribada forzosa sern siempre de cuenta del
naviero fletante, pero stos no sern responsables de los per-
juicios que puedan seguirse los cargadores por consecuencia de
la arribada, siempre que sta hubiere sido legtima. En caso
contrario, sern responsables mancomunadamente el naviero y
el capitn (art. 821).
S i para hacer reparaciones en el buque, 6 porque hubiere peli-
gro de que la carga sufriera avera, fuese necesario proceder la
descarga, el capitn deber pedir al juez 6 tribunal competente
autorizacin para el alijo y llevarlo cabo con conocimiento del
interesado 6 representante de la carga si la hubiera, En puerto
extranjero corresponder dar la autorizacin al cnsul espaol
donde Ie haya. En el primer caso sern los gastos de cuenta del
llalla constituida por dos masas : una
activa, formada
por la valuacin total de las averas; otra pasiva, que
consta de todas las cosas sacrificadas y salvadas que
estn sujetas la contribucin.
De la masa activa se excluirn las averas sufridas
naviero, y en el segundo corrern cargo de los dueos de las
mercaderas en cuyo beneficio se hizo la operacin. S i la descar-
ga se verificara por ambas causas, los gastos se distribuirn pro-
porcionalmente entre el valor del buque y el del cargamento (ar-
ticulo 822).
La custodia y conservacin del cargamento desembarcado es-
tar cargo del capitn, que responder de l no mediar fuerza
mayor (art. 823).
S i apareciere averiado todo el cargamento 6 parte de l, 6 hu-
biera peligro inminente de que se averiase, podr el capitn
pedir al juez 6 tribunal competente, 6 al cnsul en su caso, la
Venta del todo 6 parte de aqul, y el que de esto deba conocer,
autorizarla, previo conocimiento y declaracin de peritos, anun-
cios y dems formalidades del caso.
El capitn justificar en su caso la legalidad de su proceder,
so pena de responder al cargador del precio que habran alcanza-
do las mercaderas llegando en buen estado al puerto de su des-
tino (art. 824).
E l capitn responder de los perjuicios que cause su dilacin,
si cesado el motivo qua di lugar la arribada forzosa no conti-
nuase el viaje. S i el motivo de la arribada hubiera sido el temor
de enemigos corsarios 6 piratas, procedern la salida, delibe-
racin y acuerdo
en junta de oficiales del buque interesados en
la carga que se hallaren presentes (art. 825, C. E.)
Naufragies.Las prdidas y desmejoras que sufran el buque
y su cargamento consecuencia de naufragio 6 encalladura,
sern individualmente de cuenta de los duefios, pertenecindoles
en la misma proporcin loe restos que se salven (art. 840).
S i el naufragio 6 encalladura procedieran de malicia, descuido
6 impericia del capitn, porque el buque salid la mar no ha-
llndose suficientemente reparado y pertrechado, el naviero 6 los
cargadores podrn pedir al capitn la indemnizacin de los per-
juicios causados al buque 6 al cargamento por el siniestro, con-
POR C. M'ANTE
563
por las cosas las cuales niega la ley el beneficio
de
Ja contribucin, como las mercaderas que no constan
en los conocimientos, los aparejos, las anclas y las ca-
denas del buque no descritos en el inventario del mis -
mo; con estas sanciones quiso la ley poner un freno
forme lo dispuesto en los artculos 610, 612, 614v 621. (art 841).
Los objetos salvados del naufragio quedarn especialmente
afectos al pago de los gastos del respectivo salvamento , y su im-
porte deber ser satisfecho por los dueos de aqullos, antes de
entregrselos, y con preferencia otra cualquiera obligacin, si
las mercaderas se vendiesen (art. 842).
Si navegando varios buques en conserva naufragare alguno de
ellos, la carga salvada se repartir entre los dems en proporcin
lo que cada uno pueda recibir. Si algn capitn se negase sin
justa causa . recibir la que le corresponda, el capitn nufrago
protestar contra l, ante dos oficiales de mar, los dao y per-
juicios que de ellos se sigan, ratificando la protesta dentro de
las veinticuatro horas de la llegada al primer puerto, inclu-
yndola en el expediente que debe instruir con arreglo lo dis-
puesto en el art. 612. Si no fuere posible trasladar los dems
buques todo el cargamento nufrago, se salvarn con preferen-
cia todos los objetos de ms valor y de menos volumen, hacin-
dose la designacin por el capitn, con acuerdo de los oficiales
de su buque (art. 843).
El capitn que hubiere recogido los efectos salvados del nau-
fragio. continuar su rumbo al puerto de su destino, y, en lle-
gando, los depositar con intervencin judicial disposicin de
sus legtimos dueos. En el caso de variar de rumbo, si pudiere
descargar en el puerto que iban consignados, el capitn podr
arribar l si lo consintieren los cargadores 6 sobrecargos pre-
sentes y los oficiales y pasajeros del buque, pero no lo podr ve-
rificar aun con este consentimiento en tiempo de guerra 6 cuan-
do el puerto sea de acceso difcil y peligroso. Todos los
gastos de
esta arribada sern de cuenta de los dueos de la carga, as
como el pago de los fletes que, atendidas las circunstancias del
caso, se sealen por convenio 6 por decisin judicial (art. 844).
Si en el buque no hubiere interesado en la carga que pueda sa-
tisfacer los gastos y los fletes correspondientes al salvamento, el
las f recuentes simulaciones de los capitanes que pre-
tendf an resarcirse expensas del cargamento y per-
trechos no existentes 6 destrozados ya por el uso.
De la masa pasiva de las cosas sujetas la contri-
bucin se eliminarn los equipajes salvados, las pro-
visiones de bordo, los salarios de los marineros, y
el f lete que estando ganado todo evento no ha obte-
nido ventaja con el sacrif icio.
La ley f ija tambin el criterio para valuar las cosas
sujetas al gravamen y al benef icio de la contribucin.
Quiere que el buque y las mamaderas salvados 6 sa-
crif icados se valen por su valor real en el puerto de
descarga, pues este valor es el que suelen perder los
propietarios. Pero, al paso que conf iere al buque el
derecho de resarcirse de todo el importe de las ave-
ras suf ridas, le hace contribuir (con injusto f avor)
slo con la mitad de su valor y con la mitad del f lete,
como si no hubiese sido salvado por completo costa
del sacrif icio comn (e).
juez 6 tribunal competente podr . acordar la venta de la parte ne-
cesaria para satisf acerlos con su importe. Lo mismo se ejecutar
cuando f uese peligrosa su conservacin 6 cuando en el trmino
de un ao no se hubiese podido averiguar quines f ueron sus leg-
timos dueos. E l importe lquido de la venta se constituir en de-
psito seguro para entregar sus legtimos dueos (art., 845, C .E .)
(*) 4 . Sistema frasts-italiano.L a nave y el f lete contribu-
yen en las averas gruesas comunes la primera por la mitad
de su valor en el punto de la descarga, y el segundo tambin
por la mitad de su importe. E ste sistema es seguido en Por-
tugal.
B. Sistema alemn.L a nave contribuye por su valor en el
puerto de descarga y el f lete por los dos tercios. E ste sistema es
seguido en los E stados U nidos del N orte de A mrica, si bien en
unos E stados el f lete contribuye por los dos tercios y en otros
por la mitad.
C . Sistema
ingts.La nave contribuye per todo su valor en
P OR C. VIVARTE665
Formadas las dos masas, la de las averas y la de
las cosas sujetas la contribucin, se hace el ajuste
de lo que cada propietario debe contribuir, dividiendo
la cuanta de los dailos por la cuanta de las cosas su-
jetas la contribucin. El proyecto de arreglo pre-
sentado por los peritos se somete al examen del tribu-
nal del cnsul, y el capitn hace efectivo el importe
del repartimiento contra los contribuyentes. Las sumas
que los propietarios de las cosas salvadas pagan al
capitn antes de retirarlas, reprtensen tenor de la
liquidacin entre quienes con la avera comn tuvie-
ron una prdida mayor que la cuota contributiva que
ellos mismos deben pagar como todos los dems.
el puerto de arribo y el flete por su importe bruto, deduccin
he-
cha de los gastos que la prdida del buque hubiera ocasionado.
D. &atenta holands. La nave contribuye por todo su valor
en el puerto de descarga y el flete por su total importe, descon-
tando los sueldos y alimentacin de los hombres de mar. Este
sistema es seguido por el Cdigo de la Repblica Argentina y
por la mayora de los de la Amrica Central y Meridional.
E. Sistema espaiol.--E1 buque se tasar por su valor real en
el estado en que se encuentre. Los fletes representarn el 50 por
100 como capital contribuyente art. 854, reglas '7."y 8.1 S e pro-
ceder la distribucin del importe de la avera, para lo cual
fijar... 3., el 50 por 100 del importe del flete, rebajando el 50
por 100 restante por salarios y alimentos de la tripulacin (ar-
ticulo 858).
Los partidarios del sistema francs-italiano se fundan para
defender que el buque debe contribuir tan slo por la mitad de
su valor, en que ste es el medio de salvacin y en que pierde ya
mucho el que contribuye con la mitad del importe de aqul y la
mitad de los fletes, despus de haber arriesgado acaso su perso-
na y de haber gastado mucho en un viaje desgraciado, y, por l-
timo, en que perteneciendo la nave y el flete una misma per-
sona, esto es, al naviero, y representando el flete los servicios
prestados las mercaderas en su transporte, la par que los
deterioros y gastos que la nave, aparejos, etc., sufren durante la
566 DE R PA 5110 1,I R R OA Wr11,
S E C C I ON I V
De contrato la gruesa , prstamo riesgo martima.
Bibliografa : Ascow Prestito d cambio marittinw. R oma,
1890. E m ntoon Trait des assurances et des contrato a la
grosse. R ennes -Paris, 1821, 2 tomos. MkT ni ASS : Das fan=
nauticum, und die geschichtltiche Entwickelung Ser Bod,
merei, 1881.A dems, loa autores citados en el nm. 160.
161. NOCIONES . El prstamo riesgo marti-
mo (*) es de dos especies : el necesario, contratado
por el capitn para proveer durante el viaje las ur-
prestacin de dichos servicios y . causa de ellos, si la nave con-
tribuyera con todo su valor, se obligara al naviero pagar dos
veces la contribucin debida por los benef icios que hubiese re-.
portado del sacrif icio de las cosas pertenecientes terceros.
C un desprovistos de razn estn los sostenedores de este sis-
tema se comprende f cirnente, con tener en cuenta que en l
se contradice el principio f undamental en materia de reparti-
miento de averas gruesas, de que debe contribuir todo cuanto
se salv, principio f undado en la ms estricta equidad, puesto
que en benef icio del todo se hizo el sacrif icio de arrojar lo que se
perdi, causando el dao que hay que indemnizar. C omo conse-
cuencia lgica de esta doctrina, es justo que el buque contribuya
por el valor que tenga en el puerto de la descarga, que es lo que el
naviero pone salvo. E n cuanto ipe f letes, no deja de ser menos
justo por idntica razn, que contriluyan por la mitad de su im-
porte, pues la otra mitad representa lo gastado en los salarios y
alimentos de la tripulacin, que no se hubieran pagado en
el caso de perderse el buque. Por lo que se ref iere los f letes,
existe conf ormidad sustancial en todas las legislaciones, dif eren-
cindose tan slo en la cantidad que asignan como importe de los
salarios y alimentos de la gente de mar.(N . Dzu. T .)
(*) S e reputar prstamo la gruesa d riesgo martimo,
aquel en que, bajo cualquiera condicin, dependa el reembolso
P ORO. VIVANTIC567
gentes necesidades del buque (art. 509); y el' volun-
tario,
que es un emprstito hecho por los propietarios
del buque 6 del cargamento para prolYeerse del dinero
que necesitan (artculos 590-603) (a). Lo que hay de
caracterstico y de comn en ambos es que el buque
el cargamento sirven de garanta al prestamista ; y
que, en caso de siniestro, su derecho al reembolso se
reduce al valor de las cosas salvadas, y cesa del todo
de la suma prestada y el premio por ella convenido, del feliz
arribo pialo de los efectos sobre que est hecho, del valor
que obtengan en caso do siniestro (art. 119, C. E.)
Este contrato, que viene ser mixto de prstamo y seguro,
participa de los elementos de ambos y es uno de los ms anti-
guos del comercio =ritmo. Conocido en la India antigua, en
G recia, y principalmente en Roma, con el nombre de peoraise ira-
yectitu 6
1:mino:fosan:, ha producido inmensas ventajas al co-
mercio, animando las empresas del mar y facilitando los ca-
pitales necesarios para reparar, aprovisionar y cargar las naves.
Este contrato recibe tambin los nombres de contrato la grue-
sa ventura y prstamo riesgo martimo. En Alemania se le da
el nombre de Badmerei, en Inglaterra se denomina
Bottomory,
palabras que se derivan de las antiguas
Mien y bollos,
que signi-
fican quilla 6 casco de la nava, sobre la que se hacia, especial-
mente en los tiempos antiguos, el prstamo en un principio.
N. D E L T.)
(*) A. Sistema francs.Por este sistema, seguido en la ma.
yora de las naciones, se admiten las dos clases da prstamos, vo-
luntario y necesario.
0. Sistema atem4n-balga.L a legislacin de Alemania y B l-
gica, lo mismo quo la de P ortuga.i slo se ocupan del prstamo
la gruesa necesario, que es el permitido.
C. Sistema espaisal.C omo el francs.
No cabe duda que los sistemas francs y espaol, inspirados
en el principio de la libre contratacin, son los ms cientficos,
pues no hay razn alguna que justifique la prohibicin de los
prstamos la gruesa que se han denominado voluntarios.
(N. D E L T.)
si quedan perdidas por completo (*). Estos dos prs-
tamos son esencialmente distintos y se diferencian en
que el necesario goza de un mayor privilegio justifica-
do por su causa, mientras que el voluntario se equipara
cualquiera otro prstamo con garanta del buque de
la carga (1). Distinguense adems esencialmente en que
u los prstamos necesarios, el de fecha ms reciente
prevalece sobre el anterior, para facilitar el crdito
al capitn en las urgentes necesidades de la navega-
cin; mientras que en los prstamos voluntarios el
ms antiguo es preferido al ms moderno, pues no hay
razn para quitar al prestamista la garanta que ha
estipulado para si (2) (**).
El prstamo debe hacerse por escrito y registrarse
en la oficina martima en el consulado del puerto
donde se estipul, y anotarse en el acta de nacionali-
dad (a"). Si falta la escritura, el rfrestamista pierde
(5) Art. '731, 0. E.
(1) Cdd. de com., artculos 6'71 (nmeros 8 y 9), 6.73 (nme-
ros 6 y 8), 6'25 (nmeros 9 y 13).
(2) Cd. de com., artculos 669 y 6'25 (nm. 13).
(se) Los prstamos hechos durante el viaje tendrn preferen-
cia sobre los que se hicieren antes de la expedicin del buque, y
se graduarn por el orden inverso al de sus feches. Loa prsta-
mos para el ltimo viaje tendrn preferencia sobre los prstamos
anteriores. En concurrencia de varios prstamos hechos en el
mismo puerto de arribada forzosa y con igual motivo, todos se
pagarn prorrata (art. '730, C. E.)(N. DEL T.)
(~) Loa contratos la gruesa podrn celebrarse: 1.0, por es-
critura pblica; 2., por medio de pliza firmada por las partes.
y el corredor que interviniere; 3., por documento privado. De
cualquiera de estas maneras que se celebre el contrato, se ano-
tar en el certificado de inscripcin del buque y se tomar de l
razn en el Registro mercantil, sin cuyos requisitos loa crditos
de este origen no tendrn, respecto los dems, la preferencia
que segn su naturaleza les corresponda, aunque la obligacin
P OR C. TIVANTZ
569
el derecho al ms alto inters que se ha reservado en
compensacin del riesgo, y debe contentarse con el
inters legal ; si falta la anotacin en el acta d.e na-
cionalidad, el prestamista pierde su privilegio (1) (*).
Pueden concederse en garanta al: prestamista el bu-
que, el flete y la carga, en todo 6 en parte, separada
conjuntamente (**) ; si el prstamo tiene ms valor
ser eficaz entre los contratantes. Los contratos celebrados du-
rante el viaje, se regirn por lo dispuesto en los artculos 583
y 611, y surtirn efecto respecto de tercu.os dedo su otorga-
miento si fueren inscritos en el Registro mercantil del puerto de
la matrcula del buque antes de transcurr, r los ocho das siguien-
tes su arribo. S i transcurriesen los ocho das sin haberee hecho
la inscripcin en el Registro mercantil, los contratos celebrados
durante el viaje de un buque no surtirn efecto respecto de ter-
ceros, sino desde el da y fecha de la inscripcin. P ara que las
plizas de los contratos celebrados con arreglo al nm. 2. ten-
gan fuerza ejecutiva, debern guardar conformidad con el regis.
tro del corredor que intervino en ellos. En los celebrados con
arreglo al nm. 3., preceder el reconocimiento de la firma- Los
contratos que no consten por escrito, no producirn accin en
juicio (art. '720, C. E.)
En el contrato la gruesa se debern exprenr: 1., la clase,
nombre y matrcula del buve; 2., el nombre, apellido y domi -
cilio del capitn; 3., los nombres, apellidos y domicilios del que
da y del que toma el prstamo; 4., el capital del prstamo y el
premio convenido; 5., el plazo del reembolso; 6., los objetos pig-
norados su reintegro; 7., el viaje por el cual se corra el riesgo
(art. 721, C. E.)
Los contratos pueden extenderse la orden, en cuyo caso se-
rn transferibles por endoso, y adquirir el cesionario todos los
derechos y correr todos los riesgos que correspondieran al en-
dosants lart. '722, C. E.)(N. roa T.)
(1) CM. de com., artculos 509, 590, 591, 675 ( nm. 13), 077
(nm. 11).
(*) Art. '7.0, C. E.
(**) Art. 724, C. E.
que las cosas que le sirven de garanta, el exceso
debe reintegrarse al trmino del viaje, cualquiera que
fuese su resultado eventual, con el inters segn el
curso de la plaza (*).
(5) A rt. 726, 0. E .
A . Sistema fratets-ilaliam. E l C digo de comercio f ran-
cs, en su art. 318, prohibia el prstamo la gruesa sobre el
f lete f uturo 6 sobre las ganancias esperadas; pero derogado este
artculo por leyes posteriores, queda vigente slo el 319 que
prescribe que no puede hacerse los marineros prstamos sobre
sus salarios viajes. E n I talie, lo mismo que en Francia, slo se
prohiben estos ltimos.
B. Sistema aleinebs-belsa.No se permite el prstamo la
gruesa sobre las ganancias esperadas y sobre los salarios de los
marineros, pero s sobre el f lete no devengado.
C . Sistema ingids.S egn el derecho consuetudinario ingls
se permite el prstamo la gruesa, no slo sobre las ganancias
que se esperan, sino hasta sobre los salarios de la tripulacin.
D. Sistema holandds-portsgets.--Se prohibe prestar la grue-
sa sobre el f lete que se ha de ganar, sobre las ganancias que se
esperan y sobre los sueldos de la gente de mar. E ste sistema es
seguido por el C digo en la R epblica A rgentina y en otros pl-
atee de A mrica.
E . Sistema espatiel.No se podr prestar la gruesa sobre
los salarios de la tripulacin ni sobre las ganancias que se cape-.
ran. Los f letes no devengados pueden gravarse con prstamo
la gruesas pues si no existe en el C digo vigente disposicin ex-
presa que los permita, parece deducirse asi del hecho de haber
desaparecido la prohibicin clara y terminante del C digo an-
terior.
Para prohibir el prstamo la gruesa sobre los f letes no deven-
gados, sobre las ganancias que se esperan y sobre loa salarios de
la gente de mar se alegan las razones siguientes: 1.1 que no exis-
ten de presente, y como objetos inciertos, no pueden representar
un capital que debe ser real y ef ectivo: 2.a, tanto los f letes como
los salarios no se devengan en casos de apresamiento, abordaje
nauf ragio de que resultare la prdida entera de la nave y el
cargamento, y 3., por lo que se ref iere los salarios, el prstamo
POR C . vI V A R T R 571
Llegada la expedicin su destino, el propietario
del buque del cargamento obligados, deben reembol-
sar el prstamo al prestamista, con el inters martimo
convenido. Pero si la cosa vinculada sepierde 6 dete-
riora, su crdito sigue la misma suerte, puesto que se
pierde se reduce al valor de las cosas salvadas (*).
S in embargo, puede repetir tambin su crdito con el
sobre ellos constituye una inm.oralidad , porque facilitaran la
disipacin de los mismos, y porque en caso de siniestro no con-
tribuiran los tripulantes la salvacin de la nave y el carga-
mento con el entusiasmo con que lo haran si tuvieran inters en
ello. Que todas estas razones, acusan un desconocimiento com-
pleto de la naturaleza jurdica de dichos objetos, verdaderas co-
sas y verdaderas riquezas, que de un modo transcedental for-
man parte del patrimonio del cargador 6 naviero desde que
estn contratadas y cuya prdida puede afectarle sensiblemente,
y estn inspiradas de un lado en las doctrinas antiguas que no
tenan formado de las cosas un concepto tan espiritualista como
el de la ciencia moderna, y de otro en el sistema preventivo que
quiere llevar al hombre por la mano, para que no se perjudique
aun costa de negar el principio de la libre contratacin, hechos
son que saltan . la vista y que no necesitan contradiccin.
P or lo que se refiere al temor de que los tripulantes que hu-
bieren tomado prstamo la gruesa sobre los salarios no han de
procurar con todo inters el salvamento de la nave, indica
adems un desconocimiento tal del corazn humano y lo que la
historia acredita con repetidos ejemplos, que es cosa no merece
seria refutacin.
El sistema ingls es, pues, el que se acomoda los principios
cientficos y las conveniencias del comercio.
No concluiremos sin hacer notar la palmaria contradiccin en
que incurren algunas legislaciones, como la espaola, permitien-
do el prstamo sobre el flete no devengado y prohibindolo sobre
los salarios, cuando el uno como el otro son igualmente incier-
tos, y admitiendo el seguro sobre el beneficio probable, al mismo
tiempo que rechazan el prstamo la gruesa sobre l.(N. DEL T .)
(t) Artculos '731 y 132, C. E.
inters legal, como si no hubiera sido un prstamo
riesgo martimo, si se suspende ei viaje antes de que
comiencen los riesgos, si hubo cambio de ruta 6 de
buque que no obedezca un caso de f uerza mayor, si
quien pidi el prstamo disimul la importancia de los
riesgos, 6 si la cosa se perdi por vicio propio por
culpa del deudor (1) ("). T odas estas sanciones estn
escritas en la ley para garanta del prestamista, f in
de que no se le imponga un riesgo mayor del calcu-
lado al f ijar el inters martimo. S on las mismas re-
glas que sirven para el contrato de seguro, con el cual
tiene intima analoga el contrato la gruesa, puesto
que el riesgo f orma el objeto de uno y otro (").
S E C C I N QU I N T A
E l segura martimo.
Bibliografa: V I V A N T E : Le assicurazioni marittime, tomo ir,
I loepli edlt., 1890. E m. (DA U V E T
T rait des assurances sna-
ritimes, 2 tomos. Paris , 1879-80. V oI GT : Das deutsche
Seeversicherungs-R echt.
Jena, 1884-87. A strouLD: O n the
L ato of Marine Insurance,
6.a ed., 2 tomos. Londres, 1887.
162. N OC I ON E S .E ste,
como cualquiera otro se-
guro de cosas, es tambin un contrato de indemniza-
cin (vase el nm. 114) que tiene por objeto resarcir
11) 06d. de com., artculos
591, b, 599, 600, 603.
(*) A rtculos '726y '729,0. E .
(**) N o habindose f ijado en el contrato el tiempo por el cual
el mutuante correr el riesgo, durar, en cuanto al buque, m-
quinas, aparejo y pertnechos, desde el momento de hacerse ste
1 la mar hasta el de f ondear en el puerto de su destino, y en
al perjudicado por un siniestro (5). Tambin en este
contrato halla su limite infranqueable la voluntad de
los contrayentes en la prohibicin de asegurar cosas
no existentes sumas superiores al justo valor de las
cosas aseguradas; el asegurado podr volver co-
locarse por el asegurador en la misma situacin en
que se hallarla si no hubiese sufrido el siniestro, pero
nada ms. La tolerancia de la ley se convertirla en
un cebo para los culpables olvidos de los navieros y
para los siniestros fraudulentos, tanto ms deplora-
bles cuanto que no slo atentaran contra los bienes
cuanto las mercaderas, desde que se carguen en la playa 6
muelle del puerto de la expedicin, hasta descargarlas en el de
consignacin (art. 733, C. E.)
S i en un mismo buque 6 carga concurrieren prstamo la
gruesa y seguro martimo, el valor de lo que fuere salvado se
dividir, en caso de naufragio, entre el mutuante y el asegura-
dor, en proporcin del inters legtimo de cada uno, tomando en
cuenta, para esto, nicamente el capital, por lo tocante al prs-
tamo, y sin perjuicio del derecho preferente de otros acreedo-
res (art. '735, C. E.)(N. DIS L T.)
(5) P ara ser vlido el contrato de seguro martimo, habr de
constar por escrito en pliza firmada por los contratantes. Esta
pliza se extender y firmar por duplicado, reservndose un
ejemplar cada una de las partes contratantes (art. 737, C. E.)
La pliza del contrato de seguro contendr, adems de las con-
diciones que libremente consignen los interesados, los requisitos
siguientes: 1., fecha del contrato con expresin de la hora en
que queda convenido; 2., nombres, apellidos y domicilios del
asegurador y asegurado; 3., concepto en que contrata el asegu-
rado, expresando si obra por s 6 por cuenta de otro. En este
caso, el nombre, apellidos y domicilio de la persona en cuyo
nombre hace el seguro; 4., nombre. puerto, pabelln y matr-
cula del buque asegurado 6 del que conduzca los efectos asegu-
rados; S ., nombre, apellido y domicilio del capitn; d., puerto
6 rada en que han sido 6 debern ser cargadas las mercaderas
aseguradas ; 7, puerto de donde el buque ha partido 6 debido
de los comerciantes, sino contra las vidas de los mari-
neros y pasajeros (*).
Tambin aqui suele hacer el negocio una empresa
que ejerce sistemticamente la industria de los segu-
ros, atendiendo con el fondo de las primas al pago
de
los siniestros; y como en toda especie de seguros son
elementos esenciales, un riesgo que amenace al pa-
trimonio del asegurado y que se acepta por la em-
presa aseguradora, un premio que es el correlativo
del riesgo y se vala guindose por la experiencia
(vanse los nmeros 109 y siguientes). Tambin puede
asegurarse todo el que tenga un inters que preser-
var contra los azares de la navegacin: el naviero, el
cargador, el prestamista riesgo martimo, y en ge-
partir; 8., puertos 6 radas en que el buque debe cargar, descar-
gar 6 hacer escalas por cualquier motivo; 9., naturaleza y cali-
dad de los objetos asegurados; 10, nmero de los f ardos 6 bultos
de cualquier clase, y sus marcas, si las tuvieren; 11, poca en
que deber comenzar y terminar el riesgo; 12, cantidad asegu-
rada; 13, precio convenido por el seguro, y lugar, tiempo y f or-
ma de su pago; 14, parte del premio que corresponda al viaje de
ida y al de vuelta, si el seguro f uese viaje redondo; 15, obli-
gacin del asegurador de pagar el dao que sobrevenga . los
ef ectos asegurados; 18, el lugar, plazo y f orma en que habr de
realizarse el pago ( art. 734, 0. E .)(N . D ZL T .)
(*) S i el capitn contratare el seguro, 6 el dueo de las co-
sas aseguradas f uere en el mismo buque que las porteare, se de.
jar siempre un 10 por 100 su riesgo, no habiendo pacto ex-
preso en contrario (art.150, C . E .)
E n el seguro del buque se entender que slo cubre el seguro
las cuatro quintas partes de su importe 6 valor, y que el asegu-
rado corre el riesgo por la quinta parte restante, no hacerse
constar expresamente en la pliza pacto en contrario. E n este
caso y en el del articulo anterior, habr de descontarae del se-
guro el importe de los prstamos tomados la gruesa (art. ;751
C . E .)(N . niti. T .)
P OR C. VIVANTE575
neral todo acreedor privilegiado sobre el buque, el
f lete el cargamento.
T odas las cosas expuestas los riesgos del mar pue-
den ser objeto de este contrato: el buque con sus per-
trechos, el f lete que se perderla para el naviero si no
llegaran las mercancas su destino, las mercaderas,
las sumas prestadas la gruesa que se pierden para
el prestamista de perderse las cosas que las garanti-
zan (*). Han caducado las numerosas prohibiciones
que durante siglos impidieron al seguro martimo des-
plegar todo su poder de resarcimiento; se ha levanta-
do la prohibicin de asegurar el f lete y el benef icio
esperado con la expedicin de las mercancas, aun
cuando de este modo se corre el peligro de que sa-
biendo el capitn y el cargador que han de reintegrar-
se por la compana del provecho total esperado del
viaje, se ahorren desde el principio las incertidum-
bres y las f atigas de hallarlo con un siniestro dolo-
roso (**). N o queda ms prohibicin qne la de asegurar
(*) Art. 743, C. E.
(**) A. Sistema alemn-ingls.Pueden ser objeto del con..
trato de seguro las ganancias que se esperan. Este sistema es se-
guido, adems de en Alemania, Inglaterra Italia, en Holanda,
P ortugal, B lgica, Estados U nidos del Norte de Amrica, Rep-
blica Argentina, etc. En Francia parece que se han derogado los
preceptos del Cdigo de comercio que prohiban el seguro del
flete como el de las ganancias esperadas.
B . Stema espailot.E1 seguro de beneficios se regir por los
pactos en que convengan los contratantes; pero habr de consig.
nene en la pliza: 1., la cantidad determinada en que fija el
asegurado el beneficio una vez llegado felizmente y vendido el
cargamento en el puerto de destino; 2., la obligacin de reducir
el seguro, si comparado el valor obtenido en la venta descon-
tado gastos y fletes con el valor de compra, resultare menor
que el valuado en el seguro (art. 748, C. E.) Como se ve, con-
cuerda con las legislaciones mencionadas. - (N. DEL T.)
576
los salarios del hombre de mar, para interesarle en el
salvamento del buque y de la carga; pero tambin des-
aparecer, porque la mejor garanta del naviero est en
el inters que tienen los marineros en salvar su propia
vida, juntamente con el buque conf iado ellos (*).
N aturalmente, y ni siquiera es menester indicarlo, na-
die puede asegurar las cosas que no corren ningn
riesgo: as, ninguno puede asegurar las sumas obteni-
das por un contrato la gruesa, porque est exento
de la obligacin de restituirlas si acontece un sinies-
tro, y el riesgo de su prdida pesa todo sobre el pres-
tamista (art. 607).
163. R I E S GOS A S E GU R A DOS .Por lo comn, los ase-
guradores responden de todos los accidentes marti-
mos que suf ran el buque y el cargamento durante el
viaje, debiendo comprenderse entre ellos todos los si-
niestros f ortuitos que amenazan en el mar la cosa ase-
gurada y tienen-por causa el mar, como el nauf ragio,
el abordaje, la echazn, la explosin y la piratera
(art. 615) (**). N o responden de los siniestros causados
por culpa del asegurado 6 por vicio propio del buque,
(*) A . Sistema fraseis. En Francia, conf orme la ley de
12 de A gosto de 1885, lo mismo que
en B lgica, I nglaterra, E s-
tados U nidos del N orte de A mrica, se permite el seguro sobre
los sueldos de la tripulacin.
111. Sistema italiano.Segn este sistema, seguido en Portu-
gal, Holanda, R epblica A rgentina, B rasil, est prohibido el se-
guro sobre los indicados sueldos.
C . Sistema e:pe:1171. En E spada, con arreglo al art. 781 del
C digo, nm. 3., ser nulo el contrato do seguros que recaye-
re sobre los sueldos de la tripulacin.
Optamos por el sistema f rancs, dando por reproducidas aqu
las razones que aducimos al ocuparnos del contrato da prdamo
la gruesa (nota al nm. 161.)(N . DEL T .)
(**) A rt. 755, C . E .
POR C. M'ANTE577
porque la seguridad de las dotaciones y de los viaje-
ros, la proteccin y el crdito del comercio nacional,
exigen que todo naviero procure con la mayor diligen-
cia el buen armamento de los buques, y no tendra efi-
cacia ningn pacto en contrario. Tampoco responden
de los siniestros causados por culpa 6 baratera del ca-
pitn y de la tripulacin, aun cuando al naviero y al
cargador les es lcito resguardarse de este peligro. Por
ltimo, salvo pacto en contrario, no responden de los
riesgos de guerra (*); y es una regla favorable, tanto
los aseguradores que por falta de sistemtica expe-
riencia no podran sefialar anticipadamente un premio
adecuado para un riesgo tan variable, como los ase-
gurados que se ahorran un aumento de prima por
un riesgo afortunadamente rarsimo (1).
164. RESOLUCIN DEL CONTRATO.Para que exista
correspondencia entre el riesgo y el premio mientras
dura el contrato, tambin aqu la ley y las plizas
defienden los contratantes con algunas clusulas
resolutorias.
Cambio de derrotero y de buque.El beneficio del
seguro se pierde por el asegurado que expide el buque
por otra va, que cambia la derrota, que carga las
mercaderas en un buque diverso del pactado, puesto
que agrava voluntariamente el riesgo. Si el cambio
fuese por fuerza mayor, tendrn que pasar por l los
aseguradores como uno de los riesgos que acepta-
ron (").
(*) Art. '756, C. E.E1 Cdigo espaol obliga los asegu-
radores indemnizar los perjuicios ocasionados por la declara-
cin de guerra, retencin por orden de potencia extranjera , re-
presalias, etc. (art. '755, nm. 10, C. E.)(N. D E I. T.)
(**) Art. '760, C. E.
T ambin el retraso en la salida puede producir un
aumento del riesgo, puesto que ste varia muchsimo
segn las estaciones. Pero, como el C digo no pronun-
cia la caducidad del seguro por la salida del buque
con retraso, corresponder al j uez determinarla cuando
la tardanza produzca un cambio esencial en los ries-
gos (1) (*).
Venta de la cosa asegurada.El cambio de propie-
dad del buque puede tambin alterar en gran manera
la importancia del riesgo, puesto que la mala f e de los
navieros tiene una gran participacin en los siniestros
martimos. Por esto, la venta del buque rescinde el
seguro; menos que los aseguradores no hayan con-
tinuado cumpliendo el contrato despus del cambio
de propietario (art. 439). Mas no se crea que la venta
de las mercaderas en viaje rescinde el seguro; por-
que su propietario, que se queda en tierra y no
tiene ninguna relacin con el capitn, no puede inf luir
sobre el riesgo (art. 604). Por ltimo, parceme indu-
dable que el cambio de propietario no rescinde el se-
guro, cuando las mercancas se aseguraron f por cuen-
ta de quien corresponda ; puesto que el asegurador,
al aceptar esta clusula, demostr serle indif erente la
persona del asegurado (**).
(1) 06d. de com., artculos 432, 617, 033.
(e) A rt. 781, C . E .
(**) A. Si aiend 4.S egan este sistema, seguido enPor-
tugal, Holanda, R epblica A rgentina, I nglaterra, E stados U ni-
dos del N orte de A mrica, etc., la venta de las mercaderas deja
subsistente el contrato de seguros.
B. Sistema its/isso.Dijimos, al tratar de los seguros, que
segn la legislacin italiana, la venta de la cosa asegurada pro-
duca la rescisi6n del contrato. E ste principio es aplicable,
segn Marghieri, toda clase de seguros, y, por tanto, los rae-
P OR C. VIVANTE579
C ambio de capitdn.A un cuando la honradez y el
valor del capitn ejercen decisiva inf luencia en la f or-
tuna del Viaje, sin embargo, el seguro suele quedar en
vigor pesar de su relevo; y es para no constref lir al
naviero conservar el mando un capitn sospecho-
so 6 culpable, que ya no goza de su conf ianza. Pero si
los aseguradores aceptaron los riesgos de batera de
un capitn indicado nominalmente en la pliza y se
le releva por otro, quedan libres de la obligacin
de
responder de los siniestros causados por culpa del
capitn que le sustituya (1).
165. E L S I N I E S T R O.A visos dei siniestro (art. 626).
E 1 asegurado tendr que notif icar al asegurador to-
dos los avisos concernientes al riesgo, dentro de los
tres das de haberlos recibido. E nterado del siniestro,
el asegurador podr socorrer al capitn victima del
accidente, suministrndole las sumas necesarias para
reparar el barco, para f letar un remolcador, para po-
ner de nuevo f lote el buque encallado. Las compatlf as
rtimos. Vivante sostiene lo contrario, como se ve en el texto.
La pretensin de este ltimo autor es muy racional y est inspi-
rada, sin duda, en las conveniencias del comercio.
C. Sistema espaol. En el contrato de seguros martimos
no encontramos disposicin alguna acerca de la materia que nos
ocupa. El art. 401 ya citado, al hablar de los seguros terrestres,
hace distincin, segn vimos, entre cesas muebles inmuebles,
pero esta distincin no la creemos aplicable los seguros de
transportes, tanto terrestres como martimos, por las razones
que se aducen en el texto. Incluida adems en la seccin que
trata de los seguros contra incendios, stos slo debe referirse y
si la distincin entre inmuebles y muebles obedece la natura-
leza diversa de los riesgos, que permanece inalterable en los pri-
meros, y que puede variar en los segundos con el cambio de
duelio , esta variacin se hace imposible, como afirma el autor,
en las mercancas que van de transporte.(N. DEL T.)
(1) CM. de com., artculos 61'7, 618.
580DE R E C 110
que mantienen en los puertos ms f recuentados repre-
sentantes encargados de velar por sus intereses, po-
drn tambin vigilar por medio de ellos para que las
reparaciones se hagan con economa, indagar las cau-
sas del siniestro y reunir las pruebas de ellas para
ejercitar la accin de reembolso contra los culpables,
si los hay (*).
Obras y gastos de salvamento (art. 629).Por medio
de sus agentes, y el primero de ellos el capitn, el
asegurado debe hacer cuanto es posible para recupe-
rar y conservar las cosas que peligran Con el siniestro,
empleando la misma diligencia que usarla si no estu-
viese garantizado por el seguro. S i desatiende este
deber no pierde todo derecho al resarcimiento pero
perder tanta parte de la indemnizacin como impor-
tare el dallo que se pudo evitar con diligencia. Podr
pedir al asegurador el reembolso de los gastos hechos
y probados, pero slo hasta la cuanta del valor de las
cosas recobradas. A un cuando el salvamento se ef ec-
ta en inters de los aseguradores, la ley quiso limitar
su responsabilidad para no exponerlos al peligro de
pagar una suma desmedida, de la cual no podran pro-
bar las exageraciones f cilmente combinadas por los
capitanes con ayuda de peritos prevaricadores y ve-
nales.
166. E L R E S A R C I MI E N T O.Para obtener el resarci-
miento del siniestro suf rido, el asegurado puede ejer-
citar la accin de avera 6 la accin de abandono. C on
(19 A rt. 765. Deber comunicar el asegurado al asegurador,
por el primer correo siguiente al en que l las recibiere, y por te-
lgraf o, si lo hubiere, las noticias ref erentes al curso de la na-
vegacin del buque asegurado y los daos 6 prdidas que suf rie-
ren las cosas aseguradas, respondiendo de los daos y perjuicios
que por su omisin se ocasionaren (artculo citado).--(N . nzu. T .)
P OR C. VIVANTE581
aqulla slo puede reclamar la indemnizacin del dato
sufrido y rigurosamente probado; con sta puede exi-
gir la suma entera asegurada, con tal de que aban-
done al asegurador la propiedad de lo que se salv
pueda salvarse del siniestro.
El abandono (artculos 632-641). El derecho de
abandonar la propiedad del buque del cargamento
para recibir en cambio la indemnizacin entera cons-
tituye un favor excepcional, extrafio los otros ramos
del seguro, concedido al asegurado para ahorrarle los
retrasos de la liquidacin, los riesgos del salvamento
y las dificultades de la prueba. Indudablemente agra-
va la condicin del asegurador, que, contra la ndole
de su propia industria, se ve obligado hacerse pro-
pietario de mercaderas y de buques averiados; y seria
causa de gravsimos abusos en perjuicio suyo si el de-
recho ejercitar el abandono no se limitase unos
pocos casos enumerados por la ley y en trminos muy
breves, transcurridos los cuales el asegurado debe diri-
girse por la va normal ejercitando la accin de avera.
El abandono de la cosa asegurada, como todo lo que
es un acto de transmisin de la propiedad, slo puede
hacerlo vlidamente el propietario. El abandono debe
comprender todas las cosas que forman el objeto del
seguro, y no puede hacerse de una parte de ellas; as!,
el abandono del buque comprende el de sus pertrechos
y respetos si se asegur armado ; el abandono de las
mercaderas comprende el del beneficio esperado de
ellas. Una vez hecho y aceptado por el asegurador, es
irrevocable el abandono ; y las cosas abandonadas,
incluso las que se recobren despus, pasan ser pro-
piedad del asegurador desde el da en que el asegura-
do declar valerse de aquel derecho.
La libre voluntad de los contratantes puede limitar,
D e r e c h o 3 4 - e r c a r d i l . 3 1
aumentar excluir del todo los casos de abandono in-
dicados en la ley; y, en efecto, muchas plizas los res-
tringen y determinan sus condiciones con exactitud
matemtica, para poner un freno los frecuentes abu-
sos de los asegurados. Los casos en que por la ley tie-
nen derecho stos al abandono son: el naufragio, la.
inhabilitacin del buque para seguir navegando, la
prdida el desmejoramiento de las cosas aseguradas
por tres cuartas partes de su valor, el apresamiento
y la detencin forzada con tal de que en tres 6 seis
meses (segn las distancias) no haya sido posible res-
catar el buque (*).
Liquidacin de averas.Cuando el siniestro no al-
canza las proporciones que autorizan el abandono (y
ser el caso ms frecuente) 6 cuando el asegurado no
quiere valerse de este favor de la ley, puede ejercitar
la accin de avera. Si la cosa asegurada sufri una
avera particular, el asegurador deber resarcirla por
completo cuando la ha asegurado por todo su valor;
deber resarcirla en proporcin de la suma asegurada,
cuando queda al descubierto una parte del riesgo y fu
aceptada por otros aseguradores. Si hubo una avera
comn, hay que distinguir si el sacrificio recay en la
cosa asegurada; 6 si, habindose salvado, debe con-
tribuir al reembolso de las cosas sacrificadas. En el
primer caso, el asegurador debe resarcir sin dilacin
la prdida; y, como subrogado en los derechos del
asegurado, exigir la contribucin los propietarios
de las cosas salvadas. En el segundo caso, contraer
por cuenta del asegurado la obligacin de contri-
buir (").
(4) A rt. 189, C . E .
(44) A rtculos 114 y 175, C . E .
P OR C. VIVANTE683
El pago.E1 asegurado debe suministrar al asegu-
rador la prueba del datto sufrido, fin de que ste
pueda con conocimiento de causa pagar, reducir 6 re-
husar la indemnizacin (art. 627) (*). La relacin
del capitn servir mejor que ningn otro documento
para probar el siniestro, puesto que est escrita por
quien fu testigo de l enseguida de la arribada, y la
confirman ante el magistrado la tripulacin y los pa-
sajeros. Pero cualquiera otra especie de prueba es su-
ficiente, si basta para convencer al juez del siniestro
y del dallo sufrido por el asegurado. Para evitar el
peligro de que el mismo sea pagado ms de una vez
por varias compaillas, ignorndolo una de la otra, la
ley le obliga declarar todos los seguros que hizo
que orden sobre los mismos riesgos, conminndole
con la prdida de todo derecho indemnizacin si hace
una declaracin fraudulenta (art. 638).
A las pruebas aducidas por el asegurado para de-
mostrar el dallo sufrido, podr oponer el asegurador
otras pruebas para eludir su propia responsabilidad.
Pero con el fin de que el seguro, como es su objetivo,
no tarde en volver colocar al asegurado en la con-
dicin en que estaba antes del siniestro, la ley autori-
za al juez para condenar provisionalmente al asegu-
rador, con tal de que el asegurado afiance satisfac-
cin.
(*) Artculos '769 y 770, C. E.
LIB RO VI
DE LA QUIEBRA
Bibliografa: VIDARI: 11 fallimento.
Miln, Hoepli, edit., 1887.
Cuzzsmi': II
Codice di commercio italiano commentato,
tomo vrt. Verona, Drucker y Tedeschi edit., 1883.LUCIANI:
Trattato del fallimento,
tomo i. Roma, 1893.RENotaan:
Trait des faillites et des banqueroutes, 2 tomos.BRAVARD-
VaYRIRES, anotado por DEMANGEAT: Trait des faillites et
des banqueroutes. -l'HALLEN: Des faillites en droit compar.
Paris, 1887 .WiLmo wsxr: Deutsche Reich-Konkursordnung,
toma 1, 3.a ed. Berln, 1885.VON VILDEMDOFF: Die Kon-
kursordnung fr das Deutsche Rea, 2a ed., 3 tomos. ErIan-
gen, 1884-85.Kommt : Lehrbuch des Konkursrechts. Stutt-
gart, 1891.
167. NOCIONES GENERALES .Al paso que en
las relaciones civiles todo acreedor procede la eje-
cucin de los bienes del deudor por cuenta propia y
alguno es pagado por entero mientras otro nada reci-
be en pago, en las relaciones mercantiles el legisla-
(*) La palabra quiebra, segn el Diccionario de la Lengua,
eignitica rotura abertura de una cosa por alguna parte, prdi-
da 6 menoscabo de la misma, y entre comerciantes, la accin
y efecto de alzarse y quebrar, perdiendo la fe de su comercio y
el crdito la seguridad de su ejercicio. La acepcin jurdica no
difiere esencialmente de la gramtica, pues, segn el Cdigo de
comercio espaol, con el que coinciden los extranjeros, se consi-
dera en estado de quiebra el comerciante que sobresee en el
pago corriente de sus obligaciones (art. 8'74).
La institucin de la quiebra era desconocida de los romanos
586DMIECHO MERCANTIL
dor, con el procedimiento colectivo de quiebra, ha
tratado de repartir con igual medida el patrimonio del
comerciante entre todos sus acreedores. A dems de
este f in principal hay otros tambin importantes: el
de proteger los acreedores lejanos que con dif icultad
que no distinguieron desde el punto de vista jurdico, entre
comerciantes y no comerciantes. Los principios f undamentales
del derecho moderno, traen su origen de los E statutos de las
repblicas italianas (a), que preocupndose mucho del estado
del comerciante que cesa en sus pagos, establecieron reglas
muy acertadas y severas, encaminadas protejer ef icazmente
loe acreedores contra los actos de los deudores y reparar el orden
jurdico mercantil, perturbado por el incumplimiento de las
obligaciones comerciales.
E n I talia se denomin la quiebra en un principio decenio*"
decoccin,
y deccoto al quebrado, con lo que quera signif icar
que el patrimonio de ste se consuma como alimento arrojado
al f uego. R occo caracterizaba admirablemente el astado de quie-
bra en estas palabras: decae/a: dieitur pi... mole creditorum pa-
utas a 40iutiotte Ma
Agit vol latitat , y S traccha def ina uf al
quebrado: quif ortesas sitio, set seo, Vol partim fortanac, partim
sao, no* solvendo Jactas foro ceseit, en cuya def inicin se encuen-
tran indicadas las diversas situaciones del deudor, y que dan
origen las distintas clases de quiebra. La palabra f allimento
de fallire, faltar)
se us posteriormente, lo mismo que la de
bancarrota, que trae su origen de la costumbre de romper el
banco que tena en la plaza pblica el negociante que no
cum-
pla sus obligaciones.
E l C digo de comercio espaol distingue tres clases de quie-
brea, saber: 1.11, insolvencia f ortuita; 2.', insolvencia culpable;
3.a, insolvencia f raudulenta; segn que se origine de hechos
f ortuitos que el ms diligente no pudo prever, de culpa 6 ne-
gligencia, 6 de f raude y mala f e. T odas las legislaciones hacen
aplicacin de la teora romana del dolo, la culpa y el caro for-
t*ito
la materia de quiebras, dif iriendo tan slo algunas 'como
la de B lgica, Holanda y E sparta, en el reconocimiento de un
(a) E ntre estos estatutos sa digno de especial mencin el de Gnova.
POR C. VIVATE587
llegarian tiempo para obtener su parte en el haber
del negociante fallido; el de velar por la honradez de
la liquidacin, con la intervencin del juez civil; y el
de castigar las ofensas inferidas por el quebrado al
crdito general, con la intervencin del juez penal.
estado preliminar al de quiebra, que corresponde la situacin
en que se encuentra el comerciante, que sin gozar de toda la ple-
nitud de su crdito, tampoco se halla en la situacin angustiosa
de cesar por completo en el pago de sus obligaciones. En Italia
la institucin de la moratoria (vase nmero 183), constituye un
estado anlogo al de la suspensin de pagos.
Vamos transcribir las disposiciones del Cdigo espaol acer-
ca de la suspensin de pagos, cuya simple lectura bastar para
convencerse de que son, en extremo, deficientes, y son origen de
fraudes sin cuento.
El que poseyendo bienes suficientes para cubrir todas
sus
deudas prevea la imposibilidad de efectuarle la fecha de sus
respectivos vencimientos, y el que carezca de recursos para
satisfacerlas en su integridad, podrn constituirse en estado de
suspensin de pagos, que declarar el juez 6 tribunal en vista de
su manifestacin (art. 870, 0. E.)
Tambin podr el comerciante presentarse en estado de sus-
pensin de pagos dentro de las cuarenta y ocho horas siguien-
tes al vencimiento de una obligacin que no haya satisfecho.
Pasadas las cuarenta y ocho horas sealadas en el prrafo ante-
rior sin haber hecho uso de la facultad concedida en el mismo,
deber presentarse al da siguiente en estado de quiebra ante el
juez 6 tribunal de su domicilio (art. 871, 0. E.)
Hecha la declaracin de suspensin de pagos, el comerciante
deber presentar sus acreedores, dentro del plazo de diez das
una proposicin de convenio, sujetndose su deliberacin, vota-
cin y dems que le concierna .lo establecido para los convenios
de las quiebras, salvo lo que en ella se expresa tocante la cali-
ficacin de la quiebra, que no ser necesaria (art. 872, 0. E.)
Si la proposicin de conveni fuese desechada, 6 no as reunie-
se nmero bastante de votantes para su aprobacin, quedar
terminado el expediente y todos los interesados en libertad para
hacer uso de sus respectivos derechos (art. 873, C. E).-(N. DEL T.)
Precisamente para que el procedimiento de quiebra
logre su objetivo dominante, que consiste en tratar,
con rigurosa igualdad todos los acreedores, debe ser
uno solo y comprender todo el activo y todo el pasivo
del quebrado. A un cuando el comerciante ejerza dis-
tintos comercios, en diversos paises, y haya destinado
cada uno de ellos un capital separado, no puede pro-
nunciarse contra l sino una sola quiebra en el punto
donde tiene su principal establecimiento (art. 685), esto
es, donde dirige sus negocios, y, por consiguiente, don-
de tiene sus registros, su caja, su archivo, su banca.
Pronunciada la quiebra, el mismo tribunal conoce de
todas las causas que tienen su origen en la declaracin
de aqulla.
E l procedimiento de quiebra no se aplica entre
nosotros sino los comerciantes; mientras que en el
extranjero, en A lemania, en S uiza, en I nglaterra, se
aplica tambin quienes no ejercen el comercio, salvo
mayor gravedad en las penas para los primeros. N o
cabe duda
de que este sistema representa un estadio
superior en la evolucin moral de un pas, pues hay un
ambiente ms vigoroso y honrado alli donde se siente
la necesidad de castigar quien contrae deudas sa-
biendo que no ha de poder pagarlas ; quien hace
gastos excesivos con el dinero ajeno ; quien paga,
algn acreedor con perjuicio de los otros; quien
oculta en f in una parte de su activo para sustraerlo
los acreedores. U na ejecucin nica, general, sujeta
la. vigilancia del juez y la misma publicidad que es
propia de la quiebra, pondran un f reno semejantes
abusos; pero la conciencia de nuestro pais no parece
madura an para esta honrada ref orma (*).
() A .
Sistema frotels.E1
estado de quiebra slo es aplica-
P OR C. VIvANTE589
ble al que tiene la coasideracii5n de comerciante, sea una perso-
na individual, sea un ente colectivo. Este sistema es seguido en
Italia, B lgica, Holanda, P ortugal, Rusia. Repllica Argentina,
B rasil y las Naciones de la Amrica. Central y Meridional.
B.
Sistema aletada ingls. La ley de quiebras es aplicable lo
mismo al comerciante que al no comerciante. Este sistema es se-
guido adems de en Alemania Inglaterra, en S uiza, Austria,
Dinamarca, Hungra, Estados-U nidos del Norte de Amrica.
C . Sistema espaiio 1.---L o mismo que el francs.
Estamos de acuerdo con Vivante en las apreciaciones atina-
das que aduce al hacer la crtica de estos sistemas.(N. Tm. T4
C A PT U LO PR I ME R O
La declaracin de quiebra.
168. N ocioN E s (arti culos 683-690).La declaracin
de quiebra debe ser pronunciada por el juez cuando el
comerciante ha dejado de pagar sus deudas mercan-
tiles (*).
Quin puede declararse en quiebra. E l quebrado
puede ser lo
mismo una persona f isica que una perso-
(*) A .. Sistema francs.E1 estado de quiebra se origina del
incumplimiento de las obligaciones del comerciante, pero sin
distinguir entre comerciales y no comerciales. E ste sistema ea
seguid. en B lgica, Holanda, R epblica A rgentina y algunos
pases americanos.
R . Sistema italiaso.E n I talia y Portugal, para que proceda
el estado de quiebra es indispensable que el comerciante cese de
hacer sus pagos por razn de obligaciones mercantiles.
C . Sistema alemn-isgrids.S i por este sistema el estado de
quiebra es aplicable lo mismo al comerciante que al no comer-
ciante, claro es que no hay para qu hacer distincin de obliga-
ciones.
D. Sistema espaiiol.Lo mismo que el f rancs (vase art. 874,
notas al nm. 167).
S i la legislacin de quiebras tiende . impedir que los comer-
ciantes abusen del crdito y que comprometan los capitales
ajenos, cuando no pagan sus obligaciones por carecer de f ondos,
quebrantan su crdito, desde que esto se hace pblico, sin que el
origen distinto de las obligaciones pueda ser razn para que la
alarma se extienda 1 se limite. Por esto entendemos que los sis-
temas f rancs y espaol son los que interpretan f ielmente las
exigencias del comercio.(N . DE L T .)
POR C. VIVANTE591
na jurdica, un extranjero un ciudadano ; pero debe
ser comerciante, y, por consiguiente, capaz de ejercer
el comercio. Por tanto, no pueden declararse quebra-
dos el menor la mujer no autorizados para ejercerlo,
la sociedad civil que realiza actos de comercio salin-
dose de los limites de sus estatutos; si el acreedor no
puede recurrir este procedimiento para exigir lo
suyo, clpese si mismo por haber fiado quien no
era capaz para ejercer el comercio. Tambin pueden
declararse en quiebra el comerciante retirado, hasta
cinco allos despus de abandonar el ejercicio del co-
mercio y el comerciante difunto, con tal de que no
haya transcurrido un arlo desde su muerte (art. 690).
Suspensin de pagos. Mientras un comerciante con-
tina satisfaciendo sus deudas, aunque fuere con ope-
raciones ruinosas, con prstamos usurarios con ven-
tas prdida, no se le puede declarar en quiebra.
Slo cuando rehusa pagar sus deudas liquidas y exi-
gibles es cuando se halla en estado de quiebra, aun-
que su activo supere su pasivo y la suspensin sea
momentnea.
Demanda de quiebra. Si el negociante no pide la
declaracin judicial de su propia quiebra, todos sus
acreedores por causa mercantil y aun uno solo de ellos
pueden pedirla (art. 687) (*); los acreedores por causa
(*) A. Sistema francs. La quiebra puede ser declarada
instancia del quebrado, instancia de los acreedores y de oficio.
Este sistema es seguido en Italia, Blgica, Holanda, Repblica
Argentina, Brasil, etc.
B. Mema alemn. La quiebra debe declararse siempre
instancia de parte. Este sistema es seguido en Inglaterra, Esta-
dos Unidos del Norte, Austria y Portugal, Hungra, etc.
C . Sistema espa#141.Proceder la declaracin de quiebra: l.,
cuando la pida el mismo quebrado ; 2., solicitud fundada de
acreedor legtimo (art. 875, C. E). Para la declaracin de quie.
civil, no pueden aprovecharse de un procedimiento
que entre nosotros se reserva para la proteccin del
comercio.
No hace falta que el acreedor cite juicio al deu-
dor para declarar la quiebra de ste, pues de otro
modo los retrasos procesales le daran tiempo para al-
terar 6 disimular las condiciones de su patrimonio.
El tribunal puede pronunciarla hasta sin oir al que-
brado, sobre la base de la denuncia del acreedor y los
documentos comprobantes de la suspensin de pagos.
El negociante declarado en quiebra puede oponerse
ella ante el mismo tribunal que ha dictado la sentencia
recurrir en alzada contra sta.
bra instancia de acreedor, ser necesario que la solicitud se fun-
de en un ttulo por el cual se haya despachado mandamiento de
ejecucin 6 apremio, y que del embargo no resulten bienes librea
bastantes para el pago. Tambin proceder la declaracin de
quiebra instancia de acreedores que, aunque no hubieren obte-
nido mandamiento de embargo, justifiquen sus ttulos de crdi-
to y que el comerciante ha sobresedo de una manera general en
el pago corriente de sus obligaciones, 6 que no ha presentado su
proposicin de convenio en el caso de suspensin de pagos, den-
tro del plazo sealado en el art. 872 (art. 8'76, C. E.)
En el caso de fuga ocultacin de un comerciante, acompaa-
da del cerramiento de sus escritorios, almacenes dependencias,
sin haber dejado personas que en su representacin los dirijan y
cumpla sus obligaciones, bastar, para la declaracin de quiebra
instancia de acreedor, que ste justifique su ttulo y pruebe
aquellos hechos por informacin que ofrezca al juez 6 tribunal.
Los jueces procedern de oficio adems, en casos de fuga notoria
de que tuvieran noticia exacta, la oeupaein de los estableci-
mientos del fugado, y prescribirn las medidas que exija su con-
servacin, entretanto que los acreedores usan de su derecho so-
bre la declaracin de quiebra (art. 8'77, C. E.) Como la quiebra
afecta al orden pblico, entendemos que en ciertos casos como
los establecidos en el Cdigo, no puede menos de proceder de
oficio.(N. DE L T.)
P O}t C. VIVAN TE593
Sentencia de quiebra
(art. 691).La sentencia debe
contener todas las disposiciones necesarias para regu-
larizar el procedimiento de quiebra. Por consiguiente,
debe nombrar un juez delegado para dirigirla, un cu-
rador provisional que realice los actos necesarios para
procurar por los acreedores; ordenar que se pongan
sellos en los almacenes, en las bancas, en las cajas, en
los libros, en los papeles del deudor, en todos sus bie-
nes, excepto en las cosas que sirven para el uso per-
sonal de. l y de su familia, como los vestidos y el mue-
blaje; fijar el da, la hora y el sitio donde deben reunirse
los acreedores para nombrar el comisario y los sndi-
cos, que son una representacin de los acreedores en-
cargada de vigilar todos los actos del comisario; esta-
blecer el trmino dentro del cual deben presentar los
acreedores en la secretara del tribunal la declaracin
de sus crditos, y aquel en que se encierra la compro-
bacin de los mismos. Simultnea posteriormente, el
tribunal puede disponer la captura del quebrado, es-
pecialmente cuando por culpa de ste por tentativas
de fuga 6 por no hacer el depsito de los balances re-
sulta impedido el curso normal del procedimiento.
169. EFECTOS FU TU ROS DE LA DECLARACI N DE
QU IEB RA.-1. Ejercicio de la accin penal.A fin de
que ningn quebrado culpable quede impune por con-
miseracin de los acreedores 6 del curador, toda de-
claracin de quiebra produce necesariamente la aper-
tura de un procedimiento criminal. Y hasta puede
promoverse la accin penal antes de esta declaracin,
cuando el negociante que ha suspendido sus pagos se
esconde, cierra sus almacenes, saca sus cosas y las
oculta hace gastos excesivos para s y los suyos, no
tiene los libros que estn mandados, 6 consume gran
parte de 9.n clienC9 en operaciones de mera suerte,
como en el juego (1). Si los acreedores quieren renun-
ciar la defensa de sus propios intereses y la decla-
racin de quiebras, son dueos de hacerlo; pero no
por eso debe quedar impotente la justicia ante la ofen-
sa inferida al crdito pblico (*)
2. Indignidad del quebrado. Con la declaracin
de quiebra, el comerciante pierde aquellos oficios
que suponen un nombre honrado: le est prohibido
entrar en los locales de la Bolsa (2); se le excluye del
ejercicio de la tutela y curatela (3); no puede ser ju-
rado (4); pierde la cualidad de elector y de elegible
para las funciones administrativas, polticas y mer-
cantiles (5); su nombre queda inscrito en un cuadro
que se exhibe en la sala del tribunal y de la Bolsa; no
puede alejarse de su domicilio sin permiso del juez de-
legado, porque puede ser necesaria su cooperacin en
las operaciones de la quiebra, si no quiere ser cas-
tigado como culpable de insolvencia fraudulen-
ta (6) (").
3. Prdida de la adnainistracin.La administra-
cin de los bienes del quebrado pasa al comisario que
(1) C d. de com., artculos 64)4, 855, 856, 859.
(*) A rtculos 895, 896, 897, C . E .
(2) C d. de com., art. 691.
(3) C d. civ., art. 269.
(4) Ley orgnica de los tribunales, de 6 de Diciembre de 1865,
artculos 9 y 81.
(5) Ley municipal y provincial, de 10 de Febrero de 1*.:4, ar-
ticulo 30; Ley electoral politica, de 24 de S etiembre de 1832,
articulo 88; Ley sobre las C maras de comercio, de 6 de Julio
de 1862, art. 12.
(6) C d. de com., artculos 698 y &a.
(") Los que se ausenten al tiempo de la declaracin de quie-
bra 6 durante el proceso del juicio son considerados como
quebrados culpables (art. 889, C . E .)(N . Dm. T .)
POR O. VIVANTE595
en la forma que prescribe la ley ha de llegar la
equitativa distribucin de aquellos entre los acreedo-
res (e).
El
quebrado no puede exigir sus crditos ni condo-
narlos; no puede enajenar las cosas en lo sucesivo se-
lladas 6 inventariadas para garanta de la masa; no
puede demandar juicio, ni hacer convenios, respecto
todos los asuntos que conciernen sus bienes; no
puede, ni con sus contratos ni con sus culpas, perju-
dicar aquel patrimonio que en adelante es garanta
exclusiva de los acreedores existentes en el momento
de la declaracin de quiebra (*e).
Por lo dems, el quebrado no se halla en un estado
de interdiccin puesto que conserva el ejercicio de sus
derechos estrictamente personales, como la patria po-
testad y la potestad marital; contina administrando
los bienes de la mujer y de los hijos; puede crearse
una nueva industria y reanudar el comercio si encuen-
tra quien le preste capital; y la masa debe favorecer-
le en estos esfuerzos suyos,
fin de que consiga al
menos proveer la manutencin de su propia familia,
y, por consiguiente, aliviar de este gasto los acree-
dores (1).
4.
Suspensin de los intereses (art. 700).Decla-
rada la quiebra, ningn acreedor puede repetir contra
la masa por los intereses de su propio crdito, me-
nos que no est garantizado con hipoteca, prenda
otro privilegio (***).
fi. Prdida de los trminos (art. 701).El quebra-
do pierde el beneficio del trmino para todas sus pro-
) Art. 8'78, C. E.
(") Mem d., d.
(1) Cdd. de com., artculos 699 y '752.
(***) Art. 884, C. E.
pias deudas, puesto que ya no merece la confianza por
la que le fu concedido; por eso, mientras no se perju-
dica al quebrado, se apresura la liquidacin. Esta exi-
gibilidad anticipada vale para los dbitos del fallido,
pero no para sus crditos; porque todo deudor suyo
tiene derecho al trmino convenido, no ser que l
mismo sea declarado en quiebra.
Pero como este anticipado vencimiento de los dbi-
tos pudiera negar ser de gran perjuicio para los
acreedores si el arrendador de los inmuebles alquila-
dos al quebrado pudiese exigir todos los alquileres
que devengara hasta el final del arriendo, por eso la
ley concede la masa de los acreedores el derecho de
pedir la rescisin del contrato, si an tena que conti-
nuar por ms de tres anos, mediante una justa com-
pensacin (art. 703).
6. Suspensin de los juicios y actos ejecutivos.
Con el juicio declarativo de quiebra se les quita los
acreedores la posibilidad de ejercitar individualmente
actos ejecutivos contra los bienes del quebrado, los
cuales se vendern con ms ventaja por el comisario
en inters y por cuenta de todos. Tampoco pueden ha-
cer por cuenta propia actos conservativos respecto al
patrimonio del quebrado, que est vinculado ya por
una especie de secuestro general en provecho de
todos.
170. EFECTOS RETROACTIVOS DE LA DECLARACI N
DE QU IEB RA.La sentencia que declara la quiebra
puede determinar el da en que el comerciante ces de
hacer sus pagos; pero es una sentencia provisional,
porque del examen de los crditos sacar el tribunal
nuevos datos para fijarlo con ms conocimiento de
causa. Entonces, informado el tribunal por el comisa-
rio acerca del curso de los negocios que llev al co-
P02 C. VIVA= 697
merciante al duro trance de la quiebra, puede retro-
traer la poca de la cesacin hasta el tiempo en que
el quebrado no habla suspendido an lob pagos, sino
que segua efectundolos con medios ruinosos 6 frau-
dulentos; mientras que, como se ha visto, para decla-
rar la quiebra el tribunal slo debe tener en cuenta
las manifestaciones exteriores del desarreglo econ-
mico, pues no debe violar el secreto de una hacienda
que contina satisfaciendo sus deudas (1).
La fijacin de aquella fecha tiene una gran impor-
tancia, porque desde aquel momento nace la sospecha
de que quien contrat con el quebrado conociasu 'insol-
vencia y trataba de adquirir con privilegios, con hipo-
tecas, una situacin mejor que los otros acreedores y
en perjuicio de ellos. A contar desde aquel instante
justificase la sospecha de que el fallido intentaba sal-
var parte de su fortuna ponindola nombre de la
mujer 6 de los hijos, 6 hacindola pasar con simulados
contratos ser propiedad de sus cmplices para dis-
frutarla en tiempos ms seguros. Inducido por la fre-
cuencia de estos abusos, el Cdigo facilit la masa
de los acreedores con oportunas presunciones el medio
de impugnar los actos realizados por quien era insol-
vente y despus quebr.
Nulidad de los actos fraudulentos.Ante todo, el
comisario puede anular todos los actos realizados en
cualquier tiempo por el quebrado con perjuicio de
los acreedores (2). Si se trata de un acto oneroso,
deber probar el fraude del quebrado y del tercero
que contrat con l; y habr fraude en el quebrado
cuando sabia que perjudicaba sus acreedores, y por
(1) C d. de com., artculos '704-706.
(2)
06d. de cora., art. 708; 06d. chr., art. 1235.
Derecho Mercantil.
32
598DERECHO =CANTIL
parte del tercero cuando realiz el acto conociendo la
insolvencia del deudor y sabiendo que haba en ello
dallo para el inters general de los acreedores. Por
esto, podrn anularse las ventas hechas por bajo del
justo precio, las hipotecas concedidas al acreedor para
obtener una dilacin. En cambio, si se trata de una
liberalidad, basta que haya fraude por parte del que-
brado; y habr fraude cuando haga donacin de lo
suyo sabiendo que era impotente para pagar las deu-
das. Anulado el acto en ventaja de la masa, quien
contrat con el quebrado debe restituir cuanto ha re-
cibido, para tomar puesto entre los dems acreedores
y ser pagado ms tarde por dividendo.
Estas son las reglas trazadas por el derecho comn,
al cual puede recurrir todo acreedor perjudicado por
los actos fraudulentos de su deudor; pero la ley mer-
cantil, inspirndose en la sospecha de que el quebrado
obrare fraudulentamente, y con el propsito de igua-
lar y mejorar la suerte de los acreedores, ha introdu-
cido algunas presunciones de fraude que hacen ms
fciles y ms numerosos aquellos casos de nulidad. En
efecto, la ley presume hechos en fraude de los acree-
dores, y falta de prueba en contrario anula los ac-
tos siguientes cuando se han efectuado despus de la
fecha de la suspensin de pagos:
a) Todos los contratos conmutativos en los cuales
el tercero, por ejemplo, el vendedor, recibi una re-
compensa mayor de la que se podia obtener segn el
justo curso de los precios;
b) los pagos hechos por el quebrado de dbitos
vencidos y exigibles, si no fueron hechos en dinero
con efectos usados en el comercio, como un pago en
mercaderas por la cesin de un crdito, porque la
forma excepcional del pago hace presumir justamente
POR C . V I V A N T Z599
que el tercero conoca el mal estado econmico de su
deudor;
e) Las prendas, las anticresis y las hipotecas cons-
tituidas sobre los bienes del quebrado, por deudas an-
teriores posteriores la suspensin de pagos.
Estos actos se presumen fraudulentos sin que el co-
misario pruebe el fraude del tercero, porque las espe-
ciales circunstancias que los acampanan hacen sospe-
char acerca de su buena fe. Mas para todos los dems
actos ttulo oneroso que forman parte de los usos
de un comercio regular cesa la presuncin de fraude
por parte del tercero, por lo cual corresponde al
comisario probar que ste conoca la suspensin de
pagos.
Nulidad de los actos 4 titulo gratuito.La ley de-
clara nulos, sin necesidad de ninguna prueba de frau-
de, todos los actos ttulo gratuito hechos por el que-
brado despus de la suspensin de pagos, sean positi-
vos como una donacin negativos como la remisin
de una deuda, la renuncia un derecho. Si el acto es
en parte gratuito y en parte oneroso, como una dona-
cin remuneratoria, se anular en aquella parte que
se hizo con nimo de donar. Si
el acto es gratuito para
una parte y oneroso para la otra, como la constitucin
de dote que es gratuita para la mujer y onerosa para
el marido sujeto las cargas del matrimonio, no se
podr anular, si no se prueba que el marido conoca
la suspensin de pagos. Tambin son nulos, sin nece-
sidad de probar el fraude, los pagos de dbitos no ven-
cidos, porque el pago anticipado es tambin una libe-
ralidad. En todos estos casos, el legislador ha pronun-
ciado la nulidad, no slo por la inminente sospecha del
fraude, sino porque quiso favorecer la situacin de los
acreedores, que luchan por disminuir una prdida,
f rente aquellos que pugnan por conservar para sl
una donacin (1) (5).
(1) 066. de cona., artculos 741-'712.
(') Las cantidades que el quebrado hubiere satisfecho en
dinero, efectos 6 valores de crdito, en los quince das preceden-
tes 4 la declaracin de quiebra, por deudas y obligaciones direc-
tas cuyo vencimiento fuere posterior sta, se devolvertn la
masa por quienes las percibieron (art. 879, C. E.)
S e reputarn fraudulentos y sern ineficaces respecto 11 los
acreedores del quebrado los contratos celebrados por &te en los
treinta das precedentes su quiebra si pertenecen 4 alguna de
las clases siguientes: La, transmisiones de bienes inmuebles he-
chas ttulo gratuito; 2.a, constituciones dotales, hechas de-
bienes privativos suyos sus hijas; 3-a, concesiones y traspa-
sos de
bienes inmuebles en pago de deudas no vencidas al tiem-
po de declararse la quiebra; 4.4, hipotecas convencionales sobre
obligaciones de fecha anterior que no tuvieren esta calidad, 6
por prstamos de dinero 6 mercaderas cuya entrega no se veri-
fle.ase de presente al tiempo de otorgarse la obligacin ante el
notario y testigos que intervinieran en ella; 5.a, las donaciones
entre vivos que no tengan conocidamente el carcter de remu-
neratorias, otorgadas despus del balance anterior la quiebra,
si de ste resultare un pasivo superior al activo del quebrado.
( art. 880, e. E.)
P odrn anularse instancia de los acreedores, mediante la
prueba de haber el quebrado procedido con nimo de defraudar-
los en sus derechos: 1., las enajenaciones 4 ttulo oneroso de
bienes races, hechas en el mes precedente 4 la declaracin de
la quiebra; 2., las constituciones dotales, hechas en igual tiem-
po, de bienes de la sociedad conyugal en favor de las hijas, 6
cualquiera otra transmisin de los mismos bienes h ttulo gra-
tuito; 3., las constituciones dotales 6 reconocimiento de capita-
les hechos por un cnyuge comerciante favor del otro cnyuge
en los seis meses precedentes 4 la quiebra, siempre que no sean
bienes inmuebles del abolengo de ste, 6 adquiridos 6 posedos
de antemano por el cnyuge en cuyo favor se hubiere hecho el
reconocimiento de dote 6 capital; 4., toda confesin de recibo.
de dinero 6 de efectos 4 titulo de prlstarao , que hecha seis me-
P Olt C. VIVANTE601
wes antes de la quiebra en escritura pblica , no se acreditare por
la fe de entrega de notario, ti si habindose hecho en documento
privado no constare uniformemente de los libros de los contratan -
tes; h., todos los contratos, obligaciones y operaciones mercan-
tiles del quebrado que no sean anteriores en diez das , lo me"
nos, jla declaracin de quiebra (art. 881, C. E.)
Podr revocarse instancia de los acreedores toda donacin 6
contrato celebrado en los dos anos anteriores la quiebra si lle-
gare probarse cualquiera especie de suposicin 6 simulacin
hecha en fraude de aquellos (art. 832, C. E.)(N. nin T.)
C A PT U LO 11
La administracin de la quiebra.
171. N ocioN i.s.Quitada al quebrado la adminis-
tracin de los bienes, la ejerce el comisario bajo la
vigilancia de una sindicatura delegada de los acree-
dores y bajo la direccin del juez delegado por el tri-
bunal que pronunci la sentencia declarando la quie-
bra. La administracin se propone conservar y liqui-
dar los bienes del quebrado, repartiendo el importe de
ellos entre los acreedores.
172. E L C OMI S A R I O (artculos 714-722).E l comi-
sario obra como un mandatario judicial de los acree-
dores; suele estar exento de f ianza, y est retribuido.
Para evitar las inteligencias del comisario con el que-
brado, y para mayor garanta y def ensa del inters
general, exige la ley que sea elegido entre los no acree-
dores y ser posible de entre las personas ms pro-
yectas y honradas segn lista hecha por la Cmara de
comercio. E l comisario es nombrado primero provi-
sionalmente por el tribunal en la sentencia que decla-
ra la quiebra; y luego se le conf irma en def initiva 6 se
le reemplaza, despus de emitir su parecer los acree-
dores consultados exprof eso en su primera junta (ar-
ticulo 717).
173. E L S I N DI C A T O DE A C R E E DOR E S (articulos 723-
POR C . V 1V N T E
603
726).La dif icultad de que cada uno de los acreedores
y el juez delegado puedan vigilar con ef icacia y asidui-
dad la conducta del comisario, sugiri al legislador la
idea de instituir una comisin permanente de acree-
dores para que vele por toda la gestin de la quiebra.
S u voto casi siempre es consultivo (1); slo en pocos
casos es necesario su voto f avorable, para proceder
los actos que van ms all de los poderes del comisa-
rio y del juez delegado (2).
Debe ser nombrada en la primera junta de acreedo-
res y constituida por tres 6 cinco de ellos, uno de los
cuales es elegido presidente ; debe reunirse por lo me-
nos dos veces al mes, y aun ms menudo si lo creye-
re oportuno el presidente. E n la prctica, los acreedo-
res no suelen nombrar sindicas, y el tribunal tiene que
designarlos de of icio.
174. E L JU E ZDE LE GDO (articulos 727-732).Lo
nombra el tribunal en la sentencia declaratoria de la
quiebra, y dura en el cargo hasta concluirse el proce-
dimiento, . no ser que se le releve. S u of icio consiste en
dirigir y acelerar las operaciones de la quiebra, en es-
pecial para def ensa del orden pblico y de los acree-
dores ausentes. C on este f in dicta las medidas que ur-
jan para conservar los bienes de la masa; propuesta
del comisario, nombra los abogados, procuradores,
notarios, peritos y depositarios que hagan f alta para
las operaciones de la quiebra; liquida los gastos in-
demnizaciones debidos , los mismos; recibe las decla-
raciones del quebrado ; convoca los acreedores; re-
f iere al tribunal las cuestiones que surgen de la quie-
bra; f alla las instancias propuestas contra el comisa-
(1) Odd. de com., artculos 751, 752, '797, '798, 817.
(2) C d de com., articules '79 9 , 800, 807 .
rio y basta puede revocarlo de of icio, salvo lo que el
tribunal juzgue en def initiva.
175. LA MA S A DE LOS A C R E E DOR E S .C on ayuda del
balance, de los libros y papeles del quebrado, el co-
misario debe f ormar un estado de todos los acreedo-
res quienes se ha de invitar para la primera junta
sealada por la sentencia declaratoria de la quiebra
para nombrar los sndicos y para consultarla acer-
ca del nombramiento def initivo del comisario (1). La
masa que se constituye ms tarde def initivamente
con aquellos acreedores y crditos que se reconoz-
can y admitan, suele ser convocada durante el procedi-
miento de quiebra, por medio de carta certif icada
expedida cada acreedor, para decidir las cuestiones
ms graves que interesan la gestin comn, por
ejemplo, para conceder alimentos al quebrado y su f a-
railia, para aprobar las cuentas del comisario que se
reemplaza, para deliberar acerca de la continuacin
en el comercio del quebrado las proposiciones de
convenio. E stas juntas, presididas por el juez delegado,
deben limitar sus propias deliberaciones las mate-
rias puestas en la orden del din, que se participa
cada acreedor: el escribano de actuaciones del tribu-
nal hace de secretario y extiende el acta (2).
La masa est representada en los negocios y en jui-
cio por el comisario. Obra como causa habiente del
quebrado cuando ejercita sus acciones, y por eso debe
suf rir las consecuencias de los actos y de los contratos
por l estipulados, de las sentencias pronunciadas con-
fra l. E n cambio obra como un tercero y no est obli-
(2) C d. de com., artculos 152, 751, 794, 196,831 y siguien-
tes , 906-909.
POR C . V I V A N T E
605
gado sufrir las consecuencias de los actos 6 de las
convenciones del quebrado, ni aun de las sentencias
contra l dictadas, cuando los impugna como hechos
en fraude de sus propios derechos.
Por lo comn, los acreedores no responden de los
dbitos que el curador contrae en la liquidacin, sino
dentro de los lmites de su crdito, y pueden eximirse
de toda responsabilidad abandonando su parte de ac-
tivo. Pero, si hubiesen autorizado al comisario para
continuar a comercio del quebrado, para entablar un
pleito hacer cualquiera otra operacin de la cual na-
ciese un dbito superior al activo del quebrado, debe-
rn contribuir satisfacerlo en proporcin de sus res-
pectivos crditos (D.
176. DE PS I T O DE B I E N E S (articulos 793-74B).--
Como exigira mucho tiempo hacer el inventario de los
bienes del quebrado, especialmente en los grandes es-
tablecimientos mercantiles, y entre tanto pudieran
sustraerse aqullos en perjuicio de los acreedores, por
eso ordena la ley todos los jueces de primera instan-
cia, dentro de cuya jurisdiccin haya almacenes, ban-
cas, despachos, cajas y cualesquiera otros bienes del
quebrado que pongan sellos tan pronto como se les ofi-
cie su quiebra por el secretario del tribunal (art. 692).
Slo se excluyen los vestidos y el mueblaje necesaria
para l y su familia, las mercaderas cuya venta se
autorice que sirvan para el ejercicio del comercio, si
el comisario fu autorizado para continuarlo (art. 750).
Tampoco se ponen bajo sello los libros de comercio del
quebrado, fin de que el comisario pueda valerse tem-
poralmente de ellos para las necesidades de la admi-
nistracin. Cuando ha concluido de usarlos, depositanse
en la secretaria del tribunal, donde permanecen has-
ta la clausura de la quiebra. Debe hacerse un inven-
tario exacto de todas las cosas excluidas de que se les
pongan sellos.
Mientras dura en el cargo el comisario provisional,
se limitar tomar estas disposiciones para la conser-
vacin de los bienes. Pero como no se puede liquidar
el patrimonio del quebrado sin quitar los sellos, por
esto el comisario def initivo debe inmediatamente pe-
dir autorizacin para levantarlos y hacer el inventa-
rio: ste se halla exento de las f ormalidades judiciales
ordinarias, para ahorrar tiempo y dinero. E l. comisa-
rio debe considerarse como depositario judicial de las
mercaderas, del dinero, de los libros y de todo lo que
se le entregue y reciba.
177. ACTOS PRE LIMINARE S D E LA LIQUID ACIN (ar-
tculos 744-757).A ntes de proceder la:liquidacin
del activo y del pasivo, objeto principal del procedi-
miento de quiebra, el comisario debe ef ectuar algunos
actos preliminares encaminados f acilitarla. A nte
todo, con ayuda del balance, de los libros y papeles
del quebrado, debe f ormar la lista de los acreedores
para invitarlos presentar sus crditos. Debe f ormar
el balance, rectif icarlo si f u depositado. Debe pre-
sentar al juez delegado una concisa memoria acerca
de las principales causas y de los caracteres de la
quiebra, adems de una cuenta resumen del estado
aparente de la masa; esta relacin se le comunica al
f iscal. para que sirva de gula en el proceso criminal.
Debe exigir los crditos y vender las cosas sujetas
deteriorarse, depositando judicialmente todo el dinero
recaudado que no haga f alta para los gastos de justi-
cia y de administracin. Debe ejecutar todos los actos
que sirvan para conservar los derechos del quebrado
POR C . V I V A 14T E 607
contra sus deudores y en especial recoger las inscrip-
ciones hipotecarias. Debe recibir las cartas y los tele-
gramas dirigidos al quebrado, y abrirlos guardando el
secreto: la correspondencia que no se refiera los in-
tereses patrimoniales del quebrado se le entregar si la
pide. El juez delegado puede autorizar provisional-
mente al comisario para continuar el comercio y va-
lerse con ese objeto del mismo quebrado, quien se le
retribuir por su trabajo. En tal caso el comisario debe
poner el mayor cuidado en que el ejercicio de los nego-
cios proceda en lo posible del modo normal. Despus
de levantada el acta del reconocimiento de crditos,
esto es, cuando se sepa quines son los acreedores, y
por consiguiente los verdaderos interesados, stos de-
cidirn en definitiva si se debe continuar en el co-
mer cio (*).
(*) La legislacin espaola est conforme sustancialmente
con la italiana en lo referente la administracin de la quiebra,
pero el Cdigo vigente no contiene disposiciones acerca de la
materia, por entender que pertenecen al orden procesal. -(N U T I ,
DE L T .)
C A PT U LO I I I
Liquidacin del activo y del pasivo.
178. RECONOCIMIENTO DE LOS CRDITOS (artculos
758-780) .E s necesario determinar con cuidado quines
son
los acreedores y por qu sumas lo son, no slo para
repartir ms tarde el activo, sino para que se sepa
pronto quin puede tomar parte en sus juntas y qu
valor debe darse cada uno de los acuerdos que han
de tomarse, no slo por el nmero de votantes, sino
teniendo en cuenta las sumas que representan. Para
f ijar, pues, con premura la masa de los acreedores,
la ley les manda presentar, dentro del trmino in-
dicado por la sentencia declaratoria de la quiebra
(y que no podr ser mayor de un mes), en la secre-
tara del tribunal, la nota de sus crditos, manif es-
tando el ttulo del cual derivan y los documentos
que los comprueban. E ste trmino suele valer para los
acreedores tanto residentes en I talia romo en el ex-
tranjero, puesto que los ltimos pueden habitar ms
cerca del domicilio del quebrado que los acreedores
nacionales; pero el juez puede prorrogar para aqu-
llos el trmino, si le parece oportuno. E l juez delegado
examina los crditos conf rontando sus ttulos con los
libros del quebrado y con los del mismo acreedor,
para cerciorarse de su existencia.
P OR C. VIVANTE609
Los crditos no puestos en duda y justificados, adral-
tense en. el pasivo de la quiebra, y se anotan en el acta
y al margen de los ttulos de los cuals nacen. Si
el
crdito es impugnado 4 el juez no lo considera justifi-
cado plenamente, se reserva la decisin hasta el da
de concluirse el examen y reconocimiento, y se invita,
al acreedor intervenir en ello. En ese da, previa-
mente sellalado ya, por la sentencia declaratoria de la
quiebra, se examinan en juicio contradictorio con los
interesados y con asistencia de todos los dems acree-
dores los crditos que han sido objeto de impugnacin.
Si stos, despus de las aclaraciones pedidas y dadas>
se reconocen justificados por todos los interesados, ad-
mitense sin ms en el pasivo. En cambio, si persiste la
impugnacin, el juez delegado decide por un solo auto
de aqullos para los cuales sera competente el de pri-
mera instancia, y respecto los dems remite los par-
tes ante el tribunal.
179. ACREEDORES P RIVILEG IADOS E HIP OTECARIOS
(artculos 772-779).----Los acreedores que obtuvieron
del quebrado privilegios 6 hipotecas en el tiempo en
que poda concederlos, gozan de ellos en virtud de
la ley, pueden hacerlos valer pesar de la quiebra
sobre las cosas muebles inmuebles que constituyen
su garanta. Y hasta el legislador, considerando dig-
nos de proteccin ciertos acreedores quienes per-
judica de improviso la quiebra, aument la serie de
los acreedores privilegiados, llenando cierto vaco del
Cdigo civil, segn las nuevas exigencias de los tiem-
pos. Estos acreedores que en caso de quiebra adquie-
ren un derecho preferente sobre los muebles del
quebrado, son : los obreros, por el ltimo mes de su
salario ; los factores y dependientes, por los seis ltimos
meses; y los proveedores de mquinas de importante
valor empleadas en el ejercicio de la industria manu-
f acturera agrcola. T odos los acreedores privilegia-
dos 6 hipotecarios tienen naturalmente derecho de pre-
lacin sobre el precio obtenido por la venta de los mue-
bles inmuebles vinculados su f avor; si el precio es
insuf iciente, concurren en proporcin del remanente
de sus dbitos con los acreedores escriturarios la dis-
tribucin del activo.
Bibliografa : Surino : La rivendicazione nei fallimento.
GOLDS C HMI DT : Handbuch des Handelsrechts ; 1a ed., un
tomo, 82 .
180. LI QU I DA C I N DE L A C T I V O (artculos 793-808).
E 1 comisario, despus del reconocimiento de los cr-
ditos, debe proceder la liquidacin del activo, bajo
la vigilancia de los sndicos y la direccin del juez de-
legado, menos que los acreedores no pref ieran con-
tinuar el comercio del quebrado 6 no se haya hecho
una proposicin de convenio. Fuera de estos casos, el
comisario debe cobrar los crditos y proceder la
venta de los bienes muebles, en of erta privada en
subasta pblica, en junto 6 en distintas partidas, se-
gn est autorizado para adoptar una otra f orma; y
debe promover con premura la venta de los inmue-
bles, aunque estn hipotecados, conf orme las reglas
establecidas para la expropiacin f orzosa.
N aturalmente, el comisario no podr vender sino las
cosas que pertenecen al quebrado; y, por consiguiente,
A quienes le hicieron remesas de mercaderas, de do-
cumentos de cambio de otros ttulos de crdito, les
debe permitir reivindicarlos como cosa propia (articu-
lo 802 y siguientes). Y la ley, tambin para def ensa
de la buena f e, hasta permite al vendedor de mercan-
cas en viaje expedidas al quebrado, que an sea deu-
P OR C. TIVANTE611
dor del precio de ellas, reivindicarlas; por ms que,
decir verdad, en este caso haban entrado ya en la
propiedad del ltimo. El comisario tampoco podr
vender por cuenta de la masa los bienes inmuebles y
muebles dotales pertenecientes la mujer del quebra-
do, ni apropiarse los frutos de ellos destinados las
atenciones de la familia. Tampoco podr vender los
otros bienes muebles inmuebles propiedad de la mu-
jer adquiridos antes del matrimonio, despus de l
por donacin 6 herencia. Pero esta propiedad de la mu-
jer debe probarse rigurosamente por los medios pres-
critos en la ley, pues hay fundadas sospechas de que
el marido trate de que pasen como propiedad de la
mujer los bienes que quiera sustraer sus acreedores.
181. REP ARTO DEL AOTIVO.-E1 dinero recaudado
por la liquidacin 6 por el ejercicio del comercio se-
guido por el comisario, deducidos los gastos de justi-
cia, los dbitos de la masa y los alimentos otorgados
al quebrado, se reparte entre todos los acreedores en
proporcin de sus crditos reconocidos (art. 809), re-
servando una suma correspondiente los crditos con-
dicionales y no reconocidos an. El acreedor debe pre-
sentar el titulo para exigir su dividendo, y slo cuando
falte el titulo se puede suplir con el acto del reconoci-
miento de los crditos; en el titulo se anotar el man-
dato de pago, para que el mismo no se presente otros
codeudores solidarios para el pago del crdito entero.
Los acreedores que no presentaren sus crditos dentro
del trmino sdialado por la sentencia declaratoria
pueden presentarlos al comisario, fin de que no se
agote el reparto de todo el patrimonio del quebrado,
pagando los gastos de este reconocimiento tardo. Pero
no pueden reclamar contra los repartos ya hechos, pues
deben respetar los derechos adquiridos, y slo concu-
rrirn los que en lo sucesivo se hagan (art. 814).
Pero si justif ican haberse hallado en la imposibilidad de
hacer la declaracin de sus crditos dentro de los tr-
minos establecidos, pueden ser admitidos tomar del
activo que an estuviere sin repartir hasta los divi-
dendos que hubieren debido cobrar en los anteriores
repartos. A dern.s, . expensas del impugnador que se
hubiere retrasado en oponerse, pueden aceptarse las
impugnaciones contra los acreedores admitidos mien-
tras no est repartido por completo todo el activo; si
resultare insubsistente el crdito aprobado con ante-
rioridad, los pagos hechos al acreedor indebido ha-
brn de ser restituidos por l (1) (*).
(1.) CM. de com., artculos '764, ro, 814.
(*) Las mercaderas, efectos y cualquiera otra especie de
bienes que existan en la masa de la quiebra, cuya propiedad no se
h Alma
transferido al quebrado por un ttulo legal irrevoca-
ble, se considerarn de dominio ajeno y se pondrn disposicin
de sus legtimos dueos, previo el reconocimiento de su derecha
en junta de acreedores 6 en sentencia firme, reteniendo la masa
los derechos que en dichos bienes pudieren corresponder al que-
brado, en cuyo lugar quedar sustituida aqulla, siempre que
cumpliere las obligaciones anejas los mismos (art. 908, C. R.)
S e considerarn comprendidos en el precepto del artculo ante-
rior para los efectos sealados en l: 1., los bienes directos in-
8th:indos y loa estimados que se conservaren en poder del ma-
rido, si constare su recibo por escritura pblica inscrita en el
Registro mercantil; 2., los bienes parafernales que la mujer hu-
biere adquirido por ttulo de herencia, legado 6 donacin, bien
se hayan conservado en la forma que los recibi, bien se hayan
subrogado 6 invertido en otros, con tal que la inversin sub-
rogacin se hay4 inscrito en el Registro mercantil; 3., labia-
use y efectos que el quebrado tuviere en depsito, administra-
cin, arrendamiento, alquiler 6 usufructo; 4., las mercaderas
que el quebrado tuviere en su poder por comisin de compra,
venta, trnsito 6 entrega; 5., las letras de cambio 6
pagars
que, sin endoso expresin que transmitiera su propiedad, sa
POE C. VIVA:Y.1TE
613
hubieren remitido para su cobranza al quebrado, y las que hu-
biere adquirido por cuenta de otro , libradas 6 endosadas direc-
tamente en favor del comitente; 8.", los caudales remitidos fue-
ra de cuenta corriente al quebrado, y que ste tu
. viere en su po-
der para entregar persona determinada en nombre y por cuenta
del comitente 6 para satisfacer obligaciones que hubieren de
cumplirse en el domicilio de
aqul; 7., las cantidades que estu-
vieren debiendo al quebrado por ventas hechas de cuenta ajena,
y las letras 6 pagars de igual procedencia que obraren en su po-
der, aunque no estuvieren extendidas en favor del duedo de las.
mercaderas vendidas, siempre que se pruebe que la obligacin
procede de ellas y que existan en poder del quebrado por cuenta
del propietario para hacerlas efectivas y remitirle los fondos .
13111
tiempo, 10 cual se presumir de derecho si la partida no es-
tuviere pasada en cuenta corriente entre ambos; 8., los gneros
vendidos al quebrado pagar al contado y no satisfechos en todo
en parte nterin subsistan embalados en los almacenes del
quebrado, 6 en los trminos en que se hizo la entrega, y en es-
tado de distiuguirse especficamente por las marcas 6 nmeros
de los fardos 6 bultos; 9., las mercaderas que el quebrado hu-
biere comprado al fiado mientras no se le hubiere hecho la en-
trega material de ellas en sus almacenes 6 en paraje convenido
para hacerla, y aquellas cuyos conocimientos 6 cartas de porte se
le hubieren remitido despus de cargadas, de orden y por cuen-
ta y riesgo del comprador. En los casos de este nmero y del 8.,
los sndicos podrn detener los gneros comprados 6 reclamarlos
para la masa, pagando su precio al vendedor (art. 909, C. E.)
Igualmente se considerar comprendido en el precepto del ar-
tculo 908, para los efectos determinados en el mismo, el importe
de los billetes en circulacin de los Bancos de emisin, en las
quiebras de estos establecimientos (art. 910, C. E.)
Con el producto de los bienes de la quiebra, hechas las deduc-
ciones que prescriben los artculos anteriores, se pagar los
acreedores con arreglo lo establecido en los artculos siguien-
tes (art. 911).
La graduacin de crditos se har dividindolos en dos seccio-
nes: la primera comprender los crditos que hayan de ser satis-
fechos con el producto de
los bienes muebles de la quiebra, y la
segunda los que hayan de pagarse con el producto de los inmue-
bles (art. 912).
Derecho Mereantii.33
6 14 DERECHO MERCANTIL
La prelacin de los acreedores de la primera seccin se esta-
blecer por el orden siguiente: 1. Los acreedores singularmente
privilegiados por este orden:
A . Los acreedores por gastos de
entierro, funeral y testamentara. B. Los acreedores aliraenti
eios, 6 sean los que hubieren suministrado alimentos al quebrado
a su familia. C. Los acreedores por trabajo personal, compren-
diendo los dependientes de comercio por tos seis ltimos meses
anteriores la quiebra. 2. Los privilegiados que tuvieren con-
signado un derecho preferente en este Cdigo. 3. Los privilegia-
dos por derecho comn y los hipotecarios legales en los casos en
que, con arreglo al mismo derecho, le tuvieren de prelacin so
bre los bienes muebles. 4. Los acreedores escriturarios conjun-
tamente con loe que lo fueren por ttulos 6 contratos mercanti-
les en que hubieren intervenido agente 6 corredor. 5. Los acree-
dores comunes por operaciones mercantiles. 6. Los acreedores
comunes por derecho civil (art. W13).
La prelacin en et pago los acreedores de la segunda seccin
se sujetar si orden siguiente: 1. Los acreedores con derecho
real, en los trminos y por el orden establecido en la ley Hipote-
carle. 2. Los acreedores singularmente privilegiados y dems
enumerados en el articulo anterior, por el orden establecido en
el mismo (art. 914).
Las 811MRE que los acreedores hipotecarios legales percibiesen
de los bienes mueblas, realizados que sean, sern abonadas en
cuenta de lo que hubieren de percibir por la venta de inmuebles;
y si hubieren percibido el total de su crdito, se tendr por sal
dado y se pasar pagar al que siga por orden de fechas (art. 915).
Los acreedores percibirn sus crditos sin distincin de fechas,
prorrata, dentro de cada clase y con sujecin al orden sealado
en los artculos 913 y 914. Exceptense: 1.0 Los acreedores hi-
potecarios que cobrarn por el orden de fechas de la inscripcin
de sus ttulos. 2. Los escriturados y por ttulos mercantiles in-
tervenidos por agentes 6 corredores, que cobrarn tambin por el
orden de fechas de sus ttulos. Quedan salvo, no obstante, las
disposiciones anteriores, los privilegios establecidos en este C-
digo sobre cosa determinada, en cuyo caso, si concurrieren va-
rios acreedores de la misma clase, se observar la regla general
(art. 916, C. E.)
No se pasar . distribuir el producto de la venta entre los
acreedores de un grado, letra 6 nmero de los fijados en los ar-
P OR C. VIVANTE615
ttulos 918 y 914, sin que queden completamente saidadoe los
crditos del grado, letra 6 nmero de los artculos referidos, se-
gn su orden de prelacin (art. 917, C. E.)
Los acreedores con prenda constituida por escritura pblica
en pliza intervenida por agente 6 corredor, no tendrn obliga-
cin de traer la masa los valores objetos que recibieron
en prenda, menos que la representacin de la quiebra los qui-
siere recobrar satisfaciendo ntegramente el crdito que estu-
vieran afectos. S i la masa no hiciere uso de este derecho, los
acreedores con prenda cotizable en B olsa podrn venderla al
vencimiento de la deuda, con arreglo lo dispuesto en el articu-
lo 323 de este Cdigo; y si las prendas fuesen de otra clase, po -
drn enajenarlas con intervencin de corredor .5 agente colegia-
do si lo hubiere, 6 en otro caso, en almoneda pblica ante nota-
rio. El sobrante que resultare despus de extinguido el crdito,
aer. entregado la masa. S i, por el contrario aun resultase un
saldo contra el quebrado, el acreedor ser considerado como es-
criturario, en el lugar que le corresponda, segn la fecha del con-
trato (art. 918, C. E.)
Los acreedores hipotecarios, ya voluntarios, ya legales, cuyos
crditos no quedasen cubiertos con la venta de los inmuebles
que les estuvieren hipotecados, sern considerados, en cuanto al
resto, como acreedores escriturarios, concurriendo con los dems
de este grado, segn la fecha de sus ttulos (art. 919, C. E.)
(N. D E L T.)
CAPTULO IV
Clausura y suspensin de la quiebra.
182. CLAU S U RA DE LA QU IEB RA.-E1 procedimien-
to de quiebra se cierra por haberse concluido la liqui-
dacin (artculos 815 y 816), porque f altan los me-
dios para proseguir tilmente las operaciones (artcu-
los 817 y 818).
E xaminemos la primera hiptesis. C uando el dinero
recaudado por el cobro de los crditos y por la venta
de los bienes muebles inmuebles ha quedado repar-
tido, nada tiene ya que hacer el comisario y termina
el procedimiento de quiebra. Pero si los acreedores
no f ueron pagados por completo y el quebrado realiza
ganancias reanudando los negocios, cada uno de aque-
llos puede pedir y obtener la reapertura de la quie-
bra, menos que no pref iera la ejecucin f orzada de
los nuevos bienes adquiridos por el quebrado. T am-
bin puede pedir la reapertura de la quiebra el que-
brado que quiere sustraerse las acciones singulares
de los acreedores y desea tratarlos todos en la mis-
ma proporcin. E l juez debe concederla con tal de
que el deudor of rezca pagar sus acreedores por lo
menos otro dcimo de sus crditos y af iance los gas-
tos. Por el contrario, si los acreedores f ueron pagados
completa y ef ectivamente del capital, intereses y gas-
POR C. VIVNTE617
tos, el quebrado puede obtener del tribunal que se
borre
su nombre del cuadro de los quebrados-, me-
nos de
que no se le hubiere condenado por quiebra
fraudulenta, por falsedad, por hurto por estafa: este
acto vuelve abrirle por completo el camino de los
negocios, como si nunca hubiese sido declarado en
quiebra.
Examinemos la segunda hiptesis. Cuando. por falta
de activo es intil aventurar el erario en los gastos de
un procedimiento de quiebra, instancia del comisa-
rio, 6 de los acreedores, de oficio, puede declararse la
cesacin de las operaciones. Entonces cada acreedor re-
cobra el ejercicio de sus propios derechos sobre los bie-
nes del quebrado; y si ste reconstituye su fortuna con
su propia actividad, aqul podr ejecutarlo pedir la
revocacin de la anterior sentencia que hizo cesar las
operaciones de la quiebra, pagando las costas de ella.
Bibliograf a: VITALIIVI: La Moratoria nel nuovo Codice di com-
merejo italiano.BOLAFFIO : A lune guestioni intorno alta
moratoria, en el Monitore dei tribunali de Miln, 1886.
183. LA MORTORIA (artculos 819-829).En prin-
cipio, todo comerciante que suspende sus pagos hlla-
se en estado de quiebra, aunque su. mala situacin
econmica sea momentnea y el activo supere al pa-
sivo. Sin embargo, no puede negarse que es digno de
proteccin quien recurri al crdito dentro de los es-
trictos limites de su fortuna y se ve acometido por una
crisis imprevista que retardando sus cobros le obliga
suspender sus pagos. En estos casos una moratoria,
sea una dilacin de favor que le libre de las ejecu-
ciones aisladas de los acreedores, puede salvarle y
salvar la plaza de una'serie de quiebras. Asi, pueden
618DYRECHO MERCANTIL
facilitarse bajo la proteccin del juez aquellos conve-
nios que antes del Cdigo actual se hacan extrajudi-
cialmente, muchas veces sin buena fe, sin el concurso
de todos los interesados; y, por consiguiente, sin igual-
dad de condiciones entre ellos.
La moratoria puede concedrsele al quebrado, con
estos requisitos:
1.0 Que la quiebra no haya sido pedida por l, sino
declarada de oficio instancia de los acreedores:
2. Que pruebe cmo la suspensin de pagos ha
sido . consecuencia de acontecimientos extraordina-
rios imprevistos, como la falta de cobros, las repen-
tinas bajas de precios.
3. Que pruebe tener un activo superior al pasivo.
4. Que presente la demanda de moratoria dentro
de los tres das siguientes declaracin de la quie-
bra.
5. Que presente sus libros de comercio llevados
con regularidad, su balance, Y un estado de todos sus
acreedores y de sus crditos.
Corresponde al Presidente del tribunal apreciar la
concurrencia de estas circunstancias y convocar los
acreedores ante el juez delegado para discutir la de-
manda de moratoria en un da prximo, que coincidi-
r ser posible con aquel para el cual estaban ya con-
vocados los acreedores por la sentencia declaratoria
de la quiebra. De este modo, si se rechaza esta deman-
da, se constituir sin ms la administracin de la quie-
bra. Convocados los acreedores, recogido el voto de
cada cual, el tribunal admite 6 desestima la demanda
teniendo especial cuenta del voto emitido por la ma-
yora de ellos, pero sin estar obligado seguirlo, por-
que los crditos de los votantes no estn reconocidos
an y los acreedores lejanos no podrn tal vez acudir
POR C. VVATE 6 19
la junta. La concesin puede revocarse siempre y
cuando que se descubra que las declaraciones del que-
brado eran falsas, 6 se pierda la esperanza de extin-
guir en totalidad sus dbitos con el activo, 6 no cum-
pla las obligaciones que se le impusieren para la admi-
nistracin de su patrimonio.
Durante el perodo de la moratoria concedida por
el tribunal, y que no puede exceder de seis meses,
quedan en suspenso las ejecuciones contra el deudor y
se constituye una administracin la cabeza de la
cual est el mismo quebrado, que recobra la facultad
de administrar y liquidar sus bienes, bajo la vigilan-
cia de los sndicos nombrados por el tribunal y bajo
la direccin del juez delegado. Durante este trmino,
el quebrado puede ponerse de acuerdo con sus acree-
dores para satisfacerles sus crditos, para obtener di-
laciones mediante nuevas garantas, evitando as la
continuacin del procedimiento de quiebra; pero los
acreedores que disientan no pueden ser obligados
pasar por las condiciones aceptadas por la mayora,
y, por tanto, siempre pueden insistir en la reapertura
de la quiebra que qued en suspenso.
Tambin puede concederse la moratoria antes de la
declaracin de la quiebra, para reparar malas situa-
ciones momentneas. En este caso es preciso convo-
car tambin los acreedores para oir su parecer: si
el tribunal acuerda la moratoria pedida, dicta las
oportunas disposiciones para garantizar la integridad
del patrimonio del deudor; adems debe nombrar un
juez delegado que vele por la ejecucin de ellas. Si se
desestima la instancia, se procede luego sin ms la
declaracin de 3a quiebra.
Inbliografta: GuA ummA : I i concordato nel diritto italiano e
straniero. N poles, 1892.B ionDx: Dei concordatoamicheroote.
N poles, 1891.B oLarno: I componimenti privati iL con-
cordato, en la Temi Veneta, 1886, nnm. XI I .
184. C ON V E N I O DE LOS A C R E E DOR E S C ON E L QU E -
B R A DO (artculos 830-845).E l convenio es una con-
vencin ratif icada por el tribunal y con la que los
acreedores f acilitan al quebrado mediante dilaciones
reducciones el pago de los dbitos, volviendo colo-
carle al f rente de los negocios. Puede hacerse en cual-
quier estado del procedimiento (*) y cuanto ms pronto
se concluye, ms f avorable es para los acreedores por
el ahorro de tiempo y dinero que con l se logra. N o
por eso queda perturbado el orden pblico, porque
contina el proceso criminal (art. 839).
E l convenio puede hacerse con el consentimiento de
todos los acreedores; mas, para f acilitar estas compo-
siciones que evitan una situacin incierta y penosa, la
ley hace obligatorio para
todos el convenio que resulte
aprobado por una notable mayora en presencia del
juez delegado y que se autorice por el tribunal, quien
tendr en cuenta los motivos de oposicin de los acree-
dores discrepantes, para no sacrif icar arbitrariamente
sus intereses los de la mayora (**).
(*) E a cualquier estado del juicio, terminado el reconoci-
miento de crditos y hecha la calif icacin de la quiebra, el que-
brado y sus acreedores podrn hacer los convenios que estimen
oportunos. N o gozarn de este derecho los quebrados f raudulen-
tos ni los que se f ugaren durante el juicio de quiebra ( art. 898,
C . E .)(N . DE L T .)
(") Las nicas causas en que podr f undarse la oposicin al
convenio sern: La, def ectos en las f ormas prescritas para la
convocacin, celebracin y deliberacin de la junta; 2.a, f alta de
personalidad 6 representacin en alguno de los votantes, siempre
que su voto decida la mayoria en nmero cantidad; 3.a, iateli-
P OR C. VIVAITTE621
Formalidades .A veces, toda tentativa de convenio
es trabajo perdido, porque el quebrado no puede ofre-
cer sus acreedores ninguna condicin aceptable.
Pero por lo comn se presentar ocasin de discutir
alguna proposicin del quebrado mismo, del comisa-
rio de algunos acreedores, dispuestos, por ejemplo,
quedarse con todos los bienes del quebrado su. ries-
go y ventura, reembolsando parcialmente los otros
acreedores. Presentada la proposicin el juez delega-
do dispondr que se cite todos los acreedores cuyos
crditos estuvieren examinados y admitidos provisio-
nalmente.
En la junta, presidida por el juez, una vez recono-
cidos los ttulos de los acredores, se leer la Memoria
del comisario, se comunicarn y discutirn las propo-
siciones de quien ha provocado la convocatoria, y slo
se tendrn por aprobadas stas cuando hubieren obte-
nido mayora absoluta de votos entre todos los acree-
dores reconocidos admitidos provisionalmente y re-
presente aqulla los tres cuartos de la totalidad del
importe de los mismos crditos. Exigiendo la mayora
numrica, la ley quiso impedir que los grandes acree-
dores se impongan los pequelIos; exigiendo la mayo-
ra de los crditos, la ley quiso impedir que los peque-
los acreedores se impongan los ms interesados (*).
gencias fraudulentas entre el deudor y uno 6 ms acreedores,
de los acreedores entre s para votar en favor del convenio;
4., exageracin fraudulenta de crditos para procurar la mayo-
ra de cantidad; 5., inexactitud fraudulenta en el balance gene-
ral de los negocios del fallido, 6 en los informes de loa sndicos
para facilitar la admisin de las proposiciones del deudor (ar-
tculo 903, C. E.)(N. Dm T.)
(*) La proposicin de convenio se discutir y pondr vota-
cin, formando resolucin el voto de un nmero de acreedores
que compongan la mitad y uno ms de los concurrentes, siempre
622
DERECHO MERCANTIL
Si la sentencia que falla acerca de los crditos impug-
nados sobre las declaraciones y oposiciones tardas
modifica el nmero la entidad de los crditos, no por
eso perder su eficacia el acuerdo tomado: la ratifica-
cin por el tribunal habr servido para proteger loa
discrepantes y los ausentes. El voto de los acreedo-
res debe ser honrado y leal: si alguno vende su propio
voto para obtener ventajas especiales, ser castigado
con pena carcelario, y pecuniaria, y deber restituir
la masa lo que hubiere percibido (1).
Todo acreedor discrepante puede impugnar el con-
venio con tal de que le haga en seguida; si el tribunal
admite la impugnacin, el convenio queda nulo para
todos los interesados; si la desestima, el convenio
queda aprobado con su autorizacin (*).
Efectos.E1 convenio ratificado es obligatorio para
todos los acreedores, incluso para los discrepantes y
aun para aquellos cuyos crditos no estaban recono-
cidos an. Con el convenio cesa el estado de quiebra,
cesan las funciones del comisario, y el quebrado reco-
bra la administracin de su patrimonio. Desde aquel
momento los acreedores (**) pueden obrar contra l,
que su inters en la quiebra cubra las tres quintas partes del
total pasivo, deducido el importe de los crditos de los acreedo-
res comprendidos en el artculo anterior (los hipotecarios y sin-
gularmente privilegiados que pueden obtenerae de asistir la
junta) que hubieren usado del derecho consignado en el mismo
(art. 901, C. E.)(N. DEL T.)
(1) Cd. de com., artculos 866y 867.
(*) Dentro de los ocho das siguientes la celebracin de la
junta en que se hubiere acordado el convenio, los acreedores di-
sidentes y los que no hubieren concurrido . la junta, podrn
oponerse
la aprobacin del mismo (art. 902, C. E.)(N. DZI. T.)
(**) Artculos 904 y 905, C. E.
Si el deudor convenido faltare al cumplimiento de lo estipu-
P OR C. VIVANTE628
pero naturalmente dentro de los limites y en los tr-
minos fijados por el convenio.
Si el tribunal considera al quebrado digno de espe-
cial indulgencia, puede disponer tambin por el mis-
mo fallo que autoriza el convenio que se borre su
nombre de la lista de los quebrados, cuando haya sa-
tisfecho por completo las obligaciones contradas; al,
puede obtener, mediante un pago parcial aceptado por
los acreedores en el convenio, esa cancelacin que
slo puede conseguirse con el pago integro de sus d-
bitos cuando no existe convenio (nm. 182). Mas aun,
derogando el principio que declara independiente
el procedimiento mercantil del penal, el Cdigo per-
mite al tribunal civil quitar la sentencia declarato-
ria de la quiebra todos sus efectos hasta en lo relativo
al proceso criminal, por supuesto, si el quebrado cum-
ple religiosamente las obligaciones contral das. El legis-
lador ha pensado que habiendo seguido el tribunal to-
das las f ases del procedimiento, es el mejor juez para
resolver acerca de la oportunidad de eximir al quebra-
do de la pena con que la ley amenaza los culpables.
lado, cualquiera de sus acreedores podr pedir la rescisin del
convenio y la continuacin de la quiebra ante el juez 6 tribunal
que hubiere conocido de la misma (art. 90G, O. E.)
En el caso de no haber mediado el pacto expreso de que habla
el art. 905 (que en virtud del convenio no mediando pacto ex-
prese en contrario, los crditos quedarn extinguidos en la par-
te de que ea hubiere hecho remisin al quebrado, aun cuando le
quedare algn sobrante de los bienes de la quiebra 6 posterior-
mente llegare mejorar de fortuna), los acreedores que no sean
satisfechos ntegramente con lo que perciban del haber de la
quiebra hasta el trmino de la liquidacin de sta, conservarn
accin, por lo que se les reste en deber, sobre los bienes que ul-
teriormente adquiera 6 pueda adquirir el quebrado (art. 907,
O. E.)(N. D E L T.)
C A PI T U LO V
De la quiebra fraudulenta.
Bibtiografia: C A S OR A T I : It reato di banearotta ed ji ~ovo Co-
dice di comniercio , en la Invista
penale, torno xviz , 1 y 2.
B ono : Della bancarotta secondo la d,ottrina e la giay.ispra_
densa.
185. DELITOS DEL COMERCIANTE QU EB RADO (ar-
tculos 855-86I ).A penas pronunciada la declaracin
de quiebra y antes de que el comerciante que suspen-
di sus pagos huya, se esconda, cierre sus almacenes,
oculte se alce con sus bienes, el f iscal debe promo-
ver proceso criminal contra el quebrado, para poner
en claro si es inocente reo de quiebra culpable 6 de
quiebra f rudulenta.
E s reo de quiebra culpable cuando se vi obligado
suspender los pagos por haber cometido alguna culpa
en su gestin. E n algunos casos puede ser castigado
como reo de quiebra culpable aun cuando no se le hu-
biese declarado en quiebra; porque, segn hemos di-
cho, suelen proceder por separado las dos acciones
civil y criminal.
Puede ser castigado por insolvencia culpable, aux
cuando no se le declare en quiebra, si hizo gastos ex-
cesivos para si 6 para su f amilia; si consumi gran
parte de su f ortuna en operaciones aleatorias, como el
juego, 6 en operaciones imprudentes; si para retardar
P OR C. VIY ANTE625
la quiebra y adquirir f ondos recurri medios ruino-
sos; si despus de suspender sus pagos satisf izo algn
acreedor en perjuicio de la masa; si no lleva ninguno
de los libros preceptuados, por lo menos el libro
diario; si para obtener una moratoria exager su ac-
tivo simul debitos para que intervinieran en la junta
acreedores l f avorables. S i f u declarado en quie-
bra, entonces aumentan los casos de insolvencia cul-
pable, puesto que existe este delito no slo en los ca-
sos antedichos, sino adems cuando el quebrado no
lleva en regla todos sus libros 6 no public las capitu-
laciones matrimoniales como est dispuesto; si no de-
clar en el trmino de tres das su propia suspensin
de pagos; si no se present al juez delegado, los sn-
dicos y al comisario para darles todas las indicaciones
que le pidan; si 80 alej de su domicilio sin permiso;
por ltimo, si no cumpli las obligaciones contradas
en convenio obtenido en una quiebra anterior (*).
Hay delito de quiebra f raudulenta cuando el comer-
ciante quebrado sustrae con dolo f alsif ica su libros;
cuando altera disimula parte de su activo; cuando
con los f raudes cometidos en sus libros 6 en otros
documentos, se reconoce deudor de sumas indebi-
das (").
(*) Artculos 688 y 889, C. E.
V) S e reputar quiebra fraudulenta la de los comerciantes en
quienes concurra alguna de las circunstancias siguientes: L'Al-
zarse con todos parte de sus bienes. 2.5 Incluir en el balance,
memorias, libros ti otros documentos relativos su giro 6 nego-
ciaciones, bienes, crditos, deudas, prdidas 6 gastos supuestos.
3.5 No haber llevado libros, 6, llevndolos, incluir en ellos, con
dao 6 de tercero, partidas no sentadas en lugar y tiempo opor-
tunos. 4.5 Rasgar, borrar 6 alterar de otro modo cualquiera el
contenido de los libros, en perjuicio de tercero. 5.a No resultar
de su contabilidad, la salida 6 existencia del activo de su lti-
626 DE R E C E 0 ME R C A N T I L
El delito de quiebra culpable se castiga con prisin
correccional de seis meses dos ailos, y puede dismi-
nuirse la pena en algunos cazos hasta ser de un mes.
El delito de quiebra fraudulenta se castiga con tres .
diez atios de presidio, y en los casos ms graves hasta
veinte atios (1).
186. DE LI T OS DE PE R S ON A S DI S T I N T A S DE L QU E -
B R A DO (artculos 862, 867). Puede acontecer que al-
mo inventario y del dinero, valores, muebles y efectos de cual-
quiera especie que sean, que constare se justificare haber en-
trado posteriormente en poder del quebrado. 6.a Ocultar en el
balance alguna cantidad de dinero, crditos, gneros otra es-
pecie de bienes 6 derechos. 1.1 Haber consumido y aplicado para
sus negocios propios, fondos 6 efectos ajenos que le estuvieren
encomendados en depsito, administracin 6 comisin. 8.1 'Ne-
gociar, sin autorizacin del propietario, letras de cuenta ajena
que obraren ea su poder para su cobranza, remisin otro uso
distinto del de la negociacin, si no hubiere hecho aquel reme-
sa de su producto. 9.1 S i, hallindoae comisionado para la venta
de algunos gneros, ci para negociar crditos valores de comer-
cio, hubiere ocultado la operacin al propietario por cualquier
espacio de tiempo. 10. S imular enajenaciones, de cualquiera
clame que stas fueren. 11. Otorgar, firmar, consentir recono-
cer deudas supuestas presualindose tales, salvo la prueba en
contrario, todas las que no tengan causa de deber valor deter-
minado. 12. Comprar bienes inmuebles, efectos 6 crditos, po-
nindolos nombre de tercera persona, en perjuicio de sus acree-
dores. 13. Haber anticipado pagos en perjuicio de los acreedores.
14. Negociar, despus del ltimo balance, letras de su propio
giro cargo de persona en cuyo poder no tuviere fondos, ni
crdito abierto sobre ella, autorizacin para hacerlo. 15. S i,
hecha la declaracin de quiebra, hubiere percibido y aplicado
usos personales dinero, efectos 6 crditos de la masa, d distrado
de sta alguna de sus pertenencias (art. 890, C. E.)(N. DEL T.)
(1) Cdd. de com., art. 861.Disposiciones aclaratorias para
la aplicacin del nuevo Cdigo penal, art. 92, aprobadas por Real
decreto de 1.0 de Diciembre de 1881
POR C. VIVANTE627
guen haya auxiliado al quebrado para cometer el de-
lito de quiebra fraudulenta (por ejemplo, concurrien-
do la ocultacin del activo la falsificacin de los
libros), y en estos casos ser castigado como cmplice,
con arreglo al Cdigo penal (l). Pero tambin puede
ocurrir un caso de quiebra no imputable quien
ejerce el comercio, si ste es, por ejemplo, un niflo,
una sociedad, una corporacin. Por esto, la ley casti-
ga al gerente al representante del comerciante que-
(4) Sern considerados cmplices de las quiebras fraudulen-
tas: 1. Los que auxilien el alzamiento de bienes del quebra-
do. 2. Los que habindose confabulado con el quebrado, pera
suponer crditos contra l, 6 aumentar el valor de los que efec-
tivamente tengan contra sus valores 6 bienes, sostengan esta
suposicin en el juicio de examen y calificacin de los creditos
en cualquiera junta de acreedores de la quiebra. 3. Los que
para anteponerse en la graduacin en perjuicio do otros acreedo-
res, y de acuerdo con el quebrado, alteren la naturaleza 6 fe-
cha del crdito, aun cuando esto se verifique antes de hacerse la
declaracin de quiebra. 4. Los que deliberadamente, y des-
pue que el quebrado ces en sus pagos, le auxiliaren para
ocultar 6 sustraer alguna parte de sus bienes crditos. 5. Los
que siendo tenedores de alguna pertenencia del quebrado al
tiempo de hacerse notoria la declaracin de quiebra por el juez
tribunal que de ello conozca, la entregaren aqul y no los
administradores legtimos de la masa, menos que siendo de
Nacin 6 provincia diferente de la del domicilio del quebredo,
prueben que en el pueblo de su residencia no se tena noticia de
la quiebra. 6. Los que negaren los administradores de la
quiebra los efectos que de la pertenencia del quebrado existie-
ren en su poder. 7. Los que despus de publicada la declara-
cin de la quiebra, admitieren endosos del quebrado. 8. Los
acreedores legtimos que, en perjuicio y fraude de la masa, hi-
cieren con el quebrado convenios particulares y secretos. 9. Los
agentes mediadores que intervengan en operacin de crdito,
trfico giro que hiciere el comerciante declarado en quiebra
(art. 893, C. E.)(N. Dm, T.)
brado, los administradores y directores de socieda-
des annimas 6 compailias por acciones, que f ueren
culpables de la quiebra; y los castiga como reos de
quiebra culpable 6 de quiebra f raudulenta. Y la juris-
prudencia hasta tiende en estos casos aplicar ms
severamente la pena, porque el representante no slo
abus del crdito pblico, sino tambin de la conf ian-
za del principal.
E l comisario de la quiebra culpable de malversa-
cin en su administracin es castigado con tres diez
anos de presidio; y si el dallo es ligero, con prisin
que no baje de tres meses. S i es culpable de negligen-
cia, se le castiga con un mes un atio de prisin y mul-
ta hasta de 300 liras, 6 con una sola de estas penas.
A PRNDICE
Derecho MercaniiI. 84
APNDICE
...
HIP OTECA NAVAL
(1)
Ley de 2 1 de Agosto sobre Hipoteca *aval, 6 sea autorizando y re-
gulando la C01 1 .t1 itlleitilt de esta garastia es los buques mercantes,
que para ese efecto tendr* la considerad& de bines imusebist.
G racia y lasticia.--(1). ALFONS O XIII... S abed: Que las Cortes
han decretado y Nos sancionado la siguiente
LEY S OB RE HIP OTECA NAVAL (2).
Articulo 1.9 P ueden ser objeto de hipoteca los buques mer-
cantes con arreglo las disposiciones de esta Ley.
P ara este solo efecto se considerarn tales buques como bienes
inmuebles, entendindose modificado en este sentido el art. 585
del vigente Cdigo de comercio.
(1) Para el estudio cientf ico de esta institucin, merece consultarte la
'atable monograf a intitulada De le Hipoteca napa; original del I lustrado
miembro del C onsejo de E stado S r. D. Leopoldo Gonzlez de la R evine.. La
utilidad de tan interesante y concienzudo trabajo se comprender f cilmente
con slo enunciar los epgraf es de sus siete captulos, que tratan
saber:
1.0 T eora de la hipoteca naval 2.0 Orgenes histricos..
8.0 C onstitucin,
f orma y publicidad.. 4. .E fecton y extincin.. 5.0 De la hipoteca naval
en
E apba.. 8. Organismo interno de la hipoteca naval en C apaba. 'Lo Dere-
cho externo 6 f ormal de la hipoteca naval en C apaba..
(2) Legielacln eteiranjera:
Inglaterra. Aun cuando de antiguo podan las naves ser objeto de garan-
ta contractual, bien en f orma de hipoteca .nortgoo, bien en f orma de predi-
tamo la gruesa (bottoelry/, hasta la Mercheisi shippint ad de 1854, no se es-
tablece con toda propiedad la hipoteca naval.
Bstador Unidat.Bn los E stados U nido se practica esta institucin en
gran escala.
Franela.E n esta N acin se establece la hipoteca naval en virtud de la
Ley de 22 de Diciembre de 144, que comenz 4 regir desde Lo de E nero
6 32 D nE cao mcgleaerni,
Art. 2. La hipoteca naval podr constituirse favor de de-
terminada persona 6 su orden, rigindose en cada uno de esto
casos la transmisin del crdito hipotecario por los preceptos
generales de los derechos que respectivamente le conciernen;
pero todo endoso de crdito hipotecario naval habr de inscri-
birse en el Registro, para que quien lo recibe por este medio
pueda exigir su pago mediante el procedimiento que se establece
en esta Ley.
Art. 3! El contrato en que se constituya hipoteca, solamente
podr otorgarse :
P or escritura pblica.
P or pliza de agente de cambio y B olsa, corredor de comercio
6 corredor intrprete de buque, que firmen tambin las partes 6
sus apoderados.
P or documento privado que firmen los interesados 6 sus apo-
derados, y que presenten ambas partes, 6 cuando menos la que
consienta la hipoteca, al funcionario encargado de verificar la
inscripcin, identificando ante l su personalidad.
Art. 4. S lo podrtt constituir hipoteca los que tengan la
libre disposicin de sus bienes, 6, en caso de no tenerla, se ha-
llen autorizados para ello con arreglo la ley.
Los que con arreglo al prrafo anterior tienen la facultad de
constituir hipoteca voluntaria, podrn hacerlo por si 6 por medio
de apoderado, con poder especial para contraer este gnero de
de 1815 balata el 10 de Julio de 18115, en que se public la Ley de esta f echa,
que es hoy la vigente.
.1 31 1 004. La hipoteca. naval se regula por la Ley de 11 de A gosto de HMy
el libro u del C digo revisado, en el que se incluy un ttulo (el 5.*) que
lleva por epgraf e: De la hipoteca naval..
if eleada.--E 1 art. 215 del C digo holands, al hablar de los crditos marti-
mos privilegiados, establece un verdadero sistema hipotecario, pero no re-
glamenta especialmente la hipotece naval.
titulo 1, libro u, del C digo italiano, se ocupa del patino ~vele, y
aun cuando recibe el nombre de prenda naval, no se hace otra coxa S ino re-
glamentar la inetitucin de que tratamos.
tf rupuoy,-111 titulo xitt del C digo del U ruguay, al ocuparse de la hipoteca
en general, declara que lea naves pueden ser objeto de la misma.
perhogel-131 nuevo C digo portugus de 28 de Junio de lem regula con
toda extensin y claridad esta institucin en la seccin S egunda, cap-
tulo Yr; ttulo t del libro in, qve lleva por epgraf e: .De las hipotecas..
A lantarote. E L C digo alemn no se ocupa d6 la hipoteca naval; pero en
Prasia, la ley introductiva de aquel C digo de 24 de Junio de 1861 la estable-
ci, exigiendo al ef ecto una buicripcin especial (civitrepase./.
P OR C. VIVANTX633
obligaciones, otorgado ante notario pblico 6 agente mediador
de comercio colegiado.
Art. 5. Cuando la propiedad de la nave pertenezca dos 6
ms personas, ser. necesario que proceda acuerdo de todos los
partcipes 6 de la mayora de ella, computada sta, conforme
la. regla establecida en el art. 589 del Cdigo de comercio.
El director 6 naviero nombrado con arreglo lo dispuesto en
el art. 594 del Cdigo, podr constituir hipoteca cuando estu-
viera especialmente facultado para ello por los copartcipes, en la
forma prevenida en el citado art. 589.
La hipoteca sobre buques en construccin se constituir por
el propietario.
P odr tambin constituirla el naviero, si en el contrato de cons-
truccin se le hubiese concedido especialmente esta facultad.
Art. 6. En todo contrato en que se constituya hipoteca naval
se har Constar:
1.0 Los nombres, apellidos, estado civil, profesin y domicilio
del acreedor y del deudor.
2. El importe ea cantidad liquidada y determinada, del cr-
dito garantido con hipoteca, y de las sumas . que en su caso se
haga extensivo el gravamen por costas y por loe intereses de.-
vengados que excedan de dos anos y la anualidad corriente.
3. Fecha del vencimiento del capital y del pago de los inte-
reses, y todas las dems estipulaciones que establezcan loe con-
tratantes sobre intereses, seguros, exclusin de la hipoteca de
diversos accesorios del buque, etc.
4. Expresin de si el crdito hipotecario se constituye la
orden 6 simplemente nombre de persona determinada.
5. Nombre, seas distintivas del buque, su descripcin com-
pleta, nmero y fecha de su inscripcin para navegar, y su ma-
trcula.
S i el buque hipotecado estuviese en construccin, las condi-
ciones que para su inscripcin establece el art. 16.
6. El valor 6 aprecio que se hace de la nave al tiempo de hi-
potecarse, si conforme . lo que ordena el art. 46, el acreedor y
el
deudor establecen en el contrato, que este aprecio se tome
como tipo para la subasta.
'7. Cantidad de que responde cada nave, en el caso de que
e
hipotequen dos 6 ms en garanta de un solo crdito.
Art. 7. S e entendern hipotecados, imata mente con el casco.
684DERECHO legROANTIL
del buque, y respondern de los compromisos anejos la hipote-
ca, salvo pacto expreso en contrario, el aparejo, respetos, pertre-
chos y mquinas, si fuere de vapor, que se hallen la sazn en
el dominio del dueo 6 dueos de la nave hipotecada; los fletes
devengados y no percibidos por el viaje que estuviera haciendo,
el ltimo que hubiere rendido el hacerse efectivo el crdito hi-
potecario; las indemnizaciones que al buque correspondan por
abordaje otros accidentes que den lugar aqullas y por lu del
seguro caso de siniestro.
Art.8. S i se hubiere pactado que la indemnizacin por segu-
ro est comprendida en la hipoteca, 6 el, con arreglo lo dispuesto
en el art. '7., nada se hubiera pactado, el dador del prstamo con
hipoteca naval podr en cualquier momento notificar su contrato
de prstamo la compaa 6 compaas aseguradoras por me-
dio de notario, agente de B olsa y cambio, corredor 6 intrprete
de buque.
La compaa quien se haya hecho la notificacin, no podr
pegar cantidad alguna los dueos 6 navieros sino de acuerdo y
con consentimiento expreso del prestamista.
Art. 9. S i la indemnizacin por el seguro, caso de siniestro,
se hubiere excluido expresamente de la hipoteca, el deudor que-
dar en libertad de asegurar la propiedad de la nave, con arreglo
lo que ordena el Cdigo de comercio, y el acreedor su crdito
hipotecario, pero sin que el seguro en su totalidad, y por ambos
conceptos, pueda exceder nunca del valor del buque asegurado,
que se computar para este efecto como determina el Cdigo de
comercio.
S i excediere, y por esta causa fuese necesario proceder redu-
cir el seguro, la reduccin se har primeramente en el del dueo
y despus en el del acreedor hipotecario.
Art. 10. La hipoteca naval constituida en favor de un prs-
tamo que devenga inters, no asegurar en perjuicio de tercero,
adems de capital, sino los intereses de los dos ltimos aos
transcurridos y la parte vencida de la anualidad corriente.
Art. 11. Cuando se hipotequen varias naves la vez por un
solo crdito, se determinar la cantidad de gravamen de que cada
una debe responder.
Art. 12. Fijada en la inscripcin la parte de crdito de que
deba responder cada nave con arreglo lo orslenado en el ar-
tiento anterior, no se podr repetir contra ellas en perjuicio de
POR C . V I T A N T it635
tercero que tenga inscrito su derecho en el R egistro, sino por la
cantidad que respectivamente estn af ectas y la que la
misma corresponde por razn de intereses.
A rt. 18. Lo dispuesto en el artculo anterier se entender sin
perjuicio de que, si la hipoteca no alcanzara cubrir la totalidad
del crdito, pueda el acreedor repetir por la dif erencia sobre las
naves que conserve el deudor en su poder, pero simplemente por
accin personal y sin otra prelacin que la establecida por loa
principios generales consignados en el C digo de comercio.
A rt. 14. Para que surta la hipoteca naval los ef ectos que esta
ley le atribuye, ha de estar inscrita en el R egistro mercantil de
la provincia en que est matriculado el buque objeto de ella,
en el correspondiente al lugar de la construccin, cuando se trate
de buques no matriculados.
T ambin ha de constar anotada por el registrador en la certi-
f icacin del R egistro que acredite la propiedad del buque y que
-el capitn del mismo ha de tener 4 bordo, con arreglo lo dis-
puesto en el art. 812 del C digo de comercio, siendo motivo su-
f iciente para denegar la inscripcin la f alta de presentacin de
este documento. S olamente en el caso de manif estar el duerto
del buque hallarse ste en viaje podr emitirse la anotacin in-
dicada, que deber hacerse inmediatamente que la nave regrese
del viaje para que estaba destinada.
E n la inscripcin que en el R egistro mercantil se verif ique
de la hipoteca, se har constar expresamente si la anotaci6n1
que se ref iere el prraf o anterior de este articulo se hizo, 6 si,
per el contrario, se omiti, y por qu causa.
A rt. 15. La primera inscripcin de cada buque ser la de pro-
piedad del mismo y expresar la circunstancia que enumera el
art. 22 del C digo de comercio. La f alta de dicha inscripcin
ser motivo suf iciente para denegar cualquiera otra mientras
se subsana la f alta , instancia de quien tenga inters legtimo.
La inscripcin de la propiedad del buque se ef ectuar en el
R egistro mercantil, presentando copia certif icada de su matrcu-
la 6 asiento, expedida por el comandante de marina de la pro-
vincia en que est matriculado.
C uando el buque se matricule para navegar en punto pertene-
ciente R egistro distinto del lugar de su construccin, loa re-
gistradores exigirn certif icacin correspondiente del registro
del lugar en que se ef ecta la construccin.
Lo mismo harn ea
6 36 DE R E C HO ME R WLYI T I L
los casos de traslacin de le, matricula 6 inscripcin de un
buque, C uando ste se hallase ya inscrito 6 habilitado para na-
ve gar.
A rt. 16. Para que pueda constituirse hipoteca sobre un bu-
que en construccin es indispensable que tet invertida en ella
la tercera parte de la cantidad en que se haya presupuestado
el valor total del casco.
A ntes de constituirse la hipoteca, ser. condicin indispensa-
ble que en el registro de naves de la provincia en que el buque
se construya, se haga la inscripcin de la propiedad de la que va
ser objeto de la hipoteca.
A . este ef ecto, el dueo 6 armador presentar en el R egistro una
solicitud, acompaada de certif icacin expedida por un cons-
tructor naval, en que conste el estado de construccin del bu-
que, longitud de su quilla y dems dimensiones de la nave, tone-
laje y desplazamientos probables, calidad del buque, si ha de ser
de vela 6 de vapor, lugar de su construccin!, y expresin de los
materiales que en l hayan de emplearse, coste del casco y plano
del mismo buque.
C uando la construccin se verif ique por contrato, deber ins-
cribirse ste, presentando una copia del mismo f irmada por el
dueo 6 naviero.
Para que tenga ef ecto lo dispuesto en los prraf os anteriores, se
abrir en el registro de naves una seccin especial para inscribir
loe actos y contratos relativos los buques en construccin.
La inscripcin de la propiedad de una nave en construccin
tendr carcter de provisional hasta que, terminada sta, pueda
ser matriculada en el registro de la C omandancia de Marina.
C umplido este requisito, se convertir en def initiva dicha hui-
cripcin en la f orma que determinarn dichos reglamentos.
A rt. 17. S i el contrato de hipoteca naval se otorgase en pas
extranjero, para que surta los ef ectos que esta ley le atribuye,
deber celebrarse necesariamente ante el cnsul espaol del
puerto en que tenga lugar, y adems inscribirse en el R egistro del.
C onsulado, y se anotar en la certif icacin de propiedad que debe
llevar el capitn, con arreglo al art. 812 del C digo de comercio.
E L cnsul espaol transmitir inmediatamente copia autntica
del contrato al R egistro mercantil en que la nave se halle matri-
culada. E l registrador, luego que reciba la copia, deber ef ectuar
la inscripcin en su R egistro.
P OR C. VIVANTE637
Con las mismas formalidades debern otorgarse los dems
contratos que celebren en el extranjero y que hayan de tener
prelacin 6 preferencia sobre el prstamo hipotecario naval en
virtud de su inscripcin en el Registro mercantil.
Art. 18. P ara que el precio aplazado, en caso de venta de la
nave, y loe crditos refaccionarios puedan perjudicar la hipo-
teca naval, es necesario que consten en el Registro mercantil.
Art. 19. P ara que pueda inscribirse en el Registro mercantil,
surtiendo los efectos que determina el artculo anterior, el cr-
dito por el precio de -venta de la nave que no se paga al contado,
es indispensable que as se exprese en el contrato, fijndose en
cantidad lquida y determinada, el precio que se aplaza, fecha en
que ha de satisfacerse, inters que devenga, si lo hubiere, y las
dems condiciones con que se consiente el aplazamiento.
Art. 20. P ara que pueda anotarse en el Registro el creito
faccionario, surtiendo los efectos que determina el art. 18, es ne-
cesario que el acreedor presente en el Registro de buques el con-
trato por escrito que en cualquier forma haya celebrado con el
deudor para anticiparle de una vez 6 sucesivamente, cantidades
para la construccin 6 reparacin de la nave objeto de la re-
faccin.
Esta anotacin surtir todos los efectos de la hipoteca.
Art. 21. No ser necesario que los ttulos en cuya virtud
se pida la anotacin de crditos refaccionarioe , determinen
fijamente la cantidad de dinero 6 efectos en que consistan loa
mismos crditos, bastando que contenga los datos suficien-
tes para liquidarlos al terminar las obras contratadas.
Art. 22. S i la nave que haya de ser objeto de la refaccin
estuviese afecta hipoteca naval inscripta, no se har la anota-
cin sino en virtud de convenio unnime consignado en escri-
tura pblica, 6 por pliza de agente de cambio y B olsa, 6 de co-
rredor de comercio, 6 de corredor intrprete de buques entre el
propietario de aqulla y la persona 6 personas cuyo favor esta.
viere constituida la hipoteca sobre el objeto de la refaccin
misma y el valor de la nave antes de empezar las obras, 6 bien,
L falta de convenio, en virtud de providencia judicial, dictada en
expediente instruido para hacer constar dicho valor, con cita-
cin y audiencia previa y sumaria de los acreedores hipotecarios
anteriores.
El valor que en cualquiera de dichas dos formas se viere antes
de empezar las obras de la nave que ha de ser refaccionada, se
har constar en la anotacin del crdito refaccionario.
Art. 23. RE acreedor con hipoteca naval sobre la nave refac-
cionada, cuyo valor se haga constar en la forma prescrita en los
articules precedentes, conservar su derecho de preferencia res-
pecto al acreedor refaccionario, p .ro solamente por un valor
igual al que se hubiese declarado la misma nave.
Art. 24. Cualquiera anotacin 6 inscripcin que se haga en
el Registro mercantil contendr necesariamente la facha y hora
de presentacin de los documentos, ea virtud de los cuales ha-
ya de hacerse, y la fecha y hora en que se efectu; la manifesta-
cin de hallarse las anotaciones 6 inscripciones, conforme con los
antecedentes de su razn, indicando el legajo correspondiente
del Registro en que se hallan archivados, la manifestacin de ha-
berse anotado en la certificacin de propiedad que debe llevar
bordo el capitn, de no haberse hecho y su causa.
Art. 25. La inscripcin de hipoteca naval contendr todas las
condiciones marcadas en el art. 1 de esta Ley en sus respectivos
casos.
La inacripcin del precio aplazado, por razn de venta con-
tendr:
El lugar, da, mes y ao ea que se otorga el contrato, nombres
y apellidos, domicilio y estado civil del comprador y del ven-
dedor.
P recio del buque, cantidad que se paga al contado y que se
aplaza en cantidad lquida y determinada, fecha en que ha de
sa-
tisfacerse, inters que devenga, si lo hubiere, y dems estipula-
cionea del contrato.
Art. 28. La anotacin del crdito refaccionario contendr:
Lugar, da, mes y ao en que se otorga el contrato, y si el do-
cumento en que ste se halle consignado es pblico privado.
Nombres, apellidos, domicilio y estado civil de los contra-
tantes.
Valor dado la nave antes de empezar las obras con que haa
de ser refaccionadas, si constare.
Cantidades que se entreguen 6 hayan de entregarse para la re-
faccin, 6 los datos que hayan de servir para liquidarlas al ter-
minar las obras, y fechas en que se
hayan hecho 6 deban hacerse
las entregas.
Las dems estipulaciones referentes la refaccin.
P OR 4J VIVANTE639
Expresin de los documentos en que consten las cantidades
entregadas.
Art. 21. P ara que pueda efectuarse la inscripcin de la hipo-
teca por razn da prstamo, 6 precio aplazado, 6 anotacin de
crdito refaccionado, deber presentarse en el Registro el docu-
mento 6 documentos que contengan todas las condiciones nece-
serian para que pueda efectuarse la inscripcin 6 anotacin.
S i alguna de aquellas faltase podr subsanarse la hita me-
diante relacin duplicada, que firmarn las partes. Del docu-
mento que haya servido para hacer la inscripcin quedar en el
Registro una copia simple, en la que l Registrador pondr nota
de ser conforme con el original. S i las condiciones que faltan se
adicionan por resolucin de las partes, un duplicado quedar ea
el Registro.
Art. 28. La hipoteca naval sujeta directa inmediatamente
las naves sobre que se impone al cumplimiento de las obligacio-
nes para cuya seguridad se constituye, cualquiera que sea su
poseedor.
Art. 29. La hipoteca naval subsistir ntegra mientras no se
cancele respecto de cada buque sobre la totalidad de ste, aun-
que se reduzca la obligacin garantizada, y sobre cualquiera
parte del mismo que se conserve, aun cuando la restante baya
desaparecido.
Art. 30. Ninguna inscripcin se har en el Registro de naves
sha que se acredite previamente el pago de los impuestos estable-
cidos 6 que se establecieren por las leyes, si los devengare el acto
4 contrato que se pretende inscribir.
No obstante lo prevenido en el prrafo anterior, podr exten-
derse el asiento de presentacin antes que se verifique el pago
del impuesto; mas en tal caso se suspender la inscripcin y se
devolver el titulo al que lo haya presentado, fin de que en su
vista se liquide y satisfaga dicho impuesto. P agado ste, volver
el interesado presentar el ttulo en el registro y se extender
la inscripcin.
Art. 31. Tendrn preferencia sobre la hipoteca naval, y sin
necesidad de que consten inscritos ni anotados en el Registro
mercantil:
1. Los impuestos 6 contribuciones favor del Estado, de la
P rovincia 6 del Municipio que haya devengado el buque en su
ltimo viaje, 6 durante el ao inmediatamente anterior.
&LODE R E C HO ME R C A N T I L
0 Los derechos de pilotaje, tonelaje y los dems y otros de
puertos, y los sueldos debidos al capitn y tripulacin, deven-
gados aquellos derechos y estos sueldos en el ltimo viaje del
buque.
3. E l importe de los premios de seguro de la nave de los dos
ltimos anos, y si el seguro f uese mutuo, por los dos ltimos
dividendos que se hubieren repartido.
-1. Los crditos que se ref ieren los nmeros 7 y 10 del ar-
tculo 5130 del C digo de comercio.
A rt. 32. T ambin tendrn pref erencia sobre la hipoteca na-
val, siempre que se llenen las condiciones que se establecen en
loe articulas siguientes:
1.0 Las cantidades tomadas prstamo la gruesa por el ca-
pitn delbuque durante el ltimo viaje.
2. E l importe de la avera gruesa que corresponda satisf acer
al buque en el ltimo viaje.
3.0 Los crditos ref accionados contrados por el capitn tam-
bin durante el ltimo viaje.
4.0 Los derechos 6 crditos litigiosos que antes de la inscrip-
cin hipotecaria hubiesen sido anotados preventivamente en el
R egistro, en virtud de mandamiento judicial, cuando queden
reconocidos en sentencia ejecutoria 6 en transaccin otorgada
6 aprobada por todos los interesados.
A rt. 33. Para que el prstamo f t la gruesa, que se ref iere el
articulo anterior, tenga la pref erencia que en el mismo se con-
signa, se necesita que el prstamo se haya tomado en el caso que
establece expresamente el art. 611 del C digo de comercio, y
observando todas las f ormalidades consignadas ea el art. 533 del
propio C digo.
La anotacin provisional que, con arreglo al ltimo de los ar-
tculos citados, ha de hacer el juez 6 tribunal, el cnsul au-
toridad local, en la certif icacin de la hoja de inscripcin que el
capitn ha de llevar bordo con arreglo al art. 612, surtir todos
sus ef ectos respecto la pref erencia, mientras que el buque no
regrese al puerto de salida.
T an pronto como esto suceda, el dueo del buque 6 capitn,
deber presentar la hoja de inscripcin para que el prstamo se
inscriba en el R egistro mercantil, dentro del plazo de las cua-
renta y ocho horas en que el buque sea admitido libre pltica.
S i el puerto de regreso no pertenece al registro mercantil en
POR C . V I T A N T E 641
que el buque est inscrito , se presentar dentro del indicado
plazo de cuarenta y ocho horas al juez 6 autoridad local 6 de
marina, el cual har constar la presentacin del documento y
mandar librar exhorto al punto de inscripcin-del buque.
Hecha la presentacin dentro de ese plazo, la inscripcin sur-
tir el efecto de conservar la preferencia que establece el articu lo
anterior; para todos los dems que la ley atribuye la inscrip-
cin, se considerar como fecha la del da en que se anot provi-
sionalmente la certificacin de inscripcirt de propiedad del bu -
que. Si se presentase clespu3 del indicado plazo, surtir su
efecto, pero slo desde la fecha de la inscripcin en el Registro
mercantil.
Sin perjuicio de las obligaciones que este artculo impone al
dueo y al capitn, los prestamistas 6 las personas quienes
ellos lo encomendaren podrn gestionar la inscripcin del pre:
tamo en el Registro.
Art. 34. Para que el importe de la avera gruesa que corres -
panda satisfacer al buque en el ltimo viaje tenga la preferencia
que se establece en el art. 3?., ser necesario:
1. Que se haya procedido en la forma que establece el 06-
digo de comercio en sus artculos 813 y 814.
2. Que los gastos que se hayan hecho y los daos que se ha-
jan causado sean correspondientes la aveela gruesa,
3. Que la justificacin de la avera se haya efectuado siem-
pre con intervencin de la autoridad judicial espaola, si fuere
espaol el puerto de arribada 6 el de descarga, y si fuere extran-
jero, con intervencin de la autoridad consular; y si no existiese,
ante la autoridad local. El resultado le anotar en la certif ica-
cin de inscripcin de propiedad que debe llevar el capitn.
4. Que la liquidacin de la avera se haya efectuado con
arreglo las disposiciones del Cdigo de comercio y consignado
su resultado en la misma certificacin.
Si la liquidacin se verifica en puerto espaol del domicilio
del dador del prstamo, ste ser citado para intervenir en la
liquidacin de la avera, pero su derecho quedar limitado en
este caso consignar su protesta cuando, su juicio, no se hu-
biere procedido con arreglo derecho. Si no consigna protesta
alguna, se entiende que consiente la liquidacin de la avera, y
perder todo derecho para impugnarla.
La anotacin provisional de la justificacin de la avera, lo
mismo que la anotacin provisional de su liquidacin, surtir to-
dos sus ef ectos respecto la pref erencia mientras el buque no re-
grese al puerto de salida, siendo aplicables todas las disposiciones
que contiene el artculo anterior en sus prraf os tercero y cuarto.
A rt. 35. Para que el importe de los crditos ref accionarios
contrados por el capitn durante el ltimo viaje tenga la pref e-
rencia que se establece en el art. 32, ser. necesario:
1. Que la reparacin del buque se haya hecho en los casos
previstos en la regla 6.' del art. 610 del C digo de comercio, y
con el acuerdo que en la misma regla se establece.
Que para hacer las reparaciones y contraer los crditos
ref accionarios se haya procedido ea la f orma que establece el
art. 583 del propio C digo.
3. Que se haya practicado la anotacin provisional que or-
dena el citado art. 583.
La anotacin provisional surtir todos loa ef ectos respecto
la pref erencia mientras el buque no regrese al puerto de salida,
siendo aplicablea todas las disposiciones que contiene el art. 38
en sus prraf os tercero y cuarto.
1..03 crditos ref accionarios no comprendidos en este artculo
se regirn por las reglas establecidas en los artculos 20, 21, 22,
23 y 26 de esta Ley.
A rt. 36. N ingn crdito, hecha excepcin de los enumerados
en el art. 31, tendr pref erencia sobre la hipoteca naval, si no
est inscrito en el R egistro mercantil correspondiente.
La mujer casada, aunque consten inscritas sus aportaciones
derechos en el libro de comerciantes del R egistro mercantil,-no
tendr prelacin respecto los crditos 6 derechos de tercero ins-
critos 6 anotados sobre la nave, cua.udo no aparezca su f avor hipo-
teca expresa sobre la mismas nave, 6 la obtenga conf orme al derecho
comn, la cual hipoteca surtirsus ef ectos desde que f uere inscrita
en el R egistro de buques en la f orma prevenida en la presente Ley.
Los actos 6 contratos relativos una nave que, segn las dis-
posiciones del C digo de comercio y de esta Ley, y son inscribi.
bles en el R egistro mercantil, no surtirn ef ecto en cuanto
tercero sino desde la f echa de su inscripcin, salvo lo dispuesto
en el art. 82.
A rt. 3'7. S e considerar como f echa
de la inscripcin, para
todos los ef ectos qiie sta deba producir, la f echa del asiento de
presentacin que deber constar en la inscripcin misma.
P OR C. VIVANTIC
643
Art. 38. P ara determinar la preferencia entre dos 6 ms ins-
cripciones de una misma fecha relativas 4 una misma nave, se
atender la hora de presentacin en el Registro de los ttulos
respectivos.
Art. 89. El acreedor con hipoteca naval podr ejercitar su de-
recho contra la nave 6 naves afectas l en los casos siguientes;
1. Al vencimiento del plazo estipulado para la devolucin
del capital.
2. Al vencimiento del plazo estipulado para el pago de loa
intereses.
3. Cuando el deudor fuese declarado en quiebra 6 concurso.
4. Cuando cualquiera de los buques hipotecados sufriere
deterioro que le inutilice para navegar.
5. Cuando el buque se enajenase un extranjero.
6. Cuando se cumplan las condiciones pactadas como reso-
lutorias del contrato de prstamo, y todas las que produzcan
el
efecto de hacer exigible el capital 6 los intereses.
7. Cuando ocurriese la prdida de cualesquiera de los bu-
ques hipotecados, salvo pacto en contrario.
En los casos 4 . y 7. slo ser exigible la cantidad asegurada
con el buque inutilizado 6 perdido, salvo pacto en contrario.
Art. 40. Los buques gravados con hipoteca no podrn enaje-
iaarso un extranjero sin consentimiento del acreedor hipoteca-
rio, 6 sin que previamente el vendedor consigne el importe del
crdito asegurado con la hipoteca, en la forma prevenida en los
articules 11'77 1180 del Cdigo civil.
La venta otorgada con infraccin de lo diepuesto en el prrafa
anterior ser nula, y el vendedor incurrir en la pena sealada
en el art. 547 deI Cdigo penal.
Art. 41. Vencido y no pagado el prstamo hipotecario, 6 cual-
quiera fraccin de l 6 sus intereses, el acreedor requerir al deu-
dor para que satisfaga su crdito, ya judicialmente 6 por notario,
agente de B olsa cambio, corredor 6 intrprete de buques, en el
lugar del domicilio sealado 6 elegido para este efecto al contra-
tar el prstamo. S i el deudor hubiese cambiado de domicilio, el
requerimiento se har en el lugar que hubiese inhalado silo hu-
biera puesto en conocimiento del acreedor.
S i hubiere cambiado de domicilio y no se hallam en el ltimo
designado, el requerimiento se har en ste, entendindose con
los dependientes, si los tuviere; en defecto de stos, con su inri.
6 4 4 DERECHO MERCANTIL
ler, hijos criados, y, en su defecto, con un vecino con casa abier
ta, quienes entregar copia del requerimiento.
Art. 42. Requerido el deudor en cualquiera de las formas
marcadas en el artculo anterior, si no satisficiera ntegramente
su deuda en el trmino do tercer da, el acreedor podr rech mar
del juez competente el pago de las cantidades adeudadas y el
embargo de la nave 6 naves hipotecadas.
Art. 43. Cerciorado el juez de la legalidad de la deuda por la
presentacin del documento en que se contrajo el prstamo,
siempre que apareciese inscrito en el Registro, y de la falta de
pago por la presentacin del acta de requerimiento, acordar el
embargo y mandar se proceda la venta del buque 6 buque:, hi-
potecados, por los trmites establecidos por la ley de Enjuicia-
miento civil para la va de apremio respecto bienes inmuebles,
si la causa que motiva la peticin del acreedor fuese la primera
la segunda del art. 39 de esta Ley.
S i se fundase en la tercera, para declarar el embargo y la venta
ser, necesario pie se presente testimonio de la ejecutoria en que
conste la declaracin de la quiebra 6 concurso.
S i fuere la cuarta, certificacin expedida por la autoridad com-
petente, en virtud del reconocimiento que establece el art. 518
del Cdigo de comercio, de que el buque est inutilizado pura
navegar.
S i fuere la quinta, testimonio autntico de la escritura de
'venta de la nave d naves sbdito extranjero, inscrito ea el Re-
gistro de la P ropiedad correspondiente.
Art. 44. Cuando la causa que motiva la peticin del acreedor
sea la sexta 6 sptima del art. 39, 6 cuando sean la tercera, cuar-
ta y quinta del propio artculo y no acornpale los documentos
que en sus respectivos casos marca el artculo anterior, se pro-
ceder con arreglo los trmites establecidos por la ley de En-
juiciamiento civil para los incidentes; pero la sentencia se ejecu-
tar por los que ordena la misma ley para el procedimiento de
apremio respecto . bienes inmuebles.
Art. 4.5. No obstante lo dispuesto en el art. 42 de esta Ley, no
se llevar efecto el embargo del buque cuando al tiempo de
efectuares se hallare cargado y dispuesto para hacerse la mar,
si cualquiera interesado en la expedicin diere fianza que el juez
estime suficiente de que regresar dentro del plazo fijado en la
patente, y obligndose, caso contrario, aunque fuere fortuito,
P OR C. VIV ANTE645
satisfacer la deuda. P ero siempre se requerir al capitn 6 dueo
del barco, 6 su representante, que, concluido el viaje para que
fu despachado, regresar al puerto, llevndose entonces efec-
to el embargo.
Tanto el embargo como el requerimiento se anotarn en el
Registro mercantil y en la certificacin de propiedad que debe
llevar bordo el capitn.
Art. 46. Cuando en el contrato de prstamo se haya al pac
tado, se tomar como tipo para la primera subasta el que se hu-
biere dado a la nave, si lo pidiere el acreedor. S i no lo solicitase,
el precio se fijar por peritos en la forma que establece la ley de
Enjuiciamiento civil.
Art. 4'7. S i se trata de un buque en construccin despus del
trmite de embargo, podr, voluntad del acreedor hipotecario,
6 procederse la venta en pblica subasta de lo construido,
bien admitirlo en pago de su crdito por el precio que fijen peri-
tos nombrados con arreglo lo que dispone la ley de Enjuicia-
miento civil en la va de apremio.
S i el valor de lo construido resultase inferior al crdito, en lo
que falte se considerar como meramente personal. S i el precio
de la nave fuese superior, el acreedor tendr que consignar el
exceso dentro del tercer da, contar desde que se hizo la adju-
dicacin.
Art. 48. S er juez competente para conocer de la demanda en
que se ejerciten acciones derivadas del derecho de hipoteca naval,
Li eleccin del actor, salvo el caso de sumisin expresa 6 tcita:
l.0 El del lugar en que se hubiere celebrado el acto 6 contra-
to en que se constituy la hipoteca.
2. E l del puerto en que haya entrado el buque hipotecado.
3. El del domicilio del demandado.
4. El del lugar en que radique el Registro en que fu ins-
crita la hipoteca.
Art. 49. La accin hipotecaria naval prescribe los diez aos,
contados desde que puede ejercitarse, conforme las disposicio-
nes de esta Ley.
Art. 50. Las inscripciones de la hipoteca naval slo pueden ser
canceladas:
1.0 P or consentimiento del acreedor hipotecario 6 de sus cau-
sahabientes, hecho constar por escritura pblica acta notarial,
pliza de agente de B olsa, corredor, corredor intrprete de buques,
Derecho Mercantil.
35
6 por comparecencia personal del acreedor 6 de su apoderado ante
el Sgistrador, dando ste fe de conocimiento del interesado.
2. P or auto 6 sentencia firme.
Las anotaciones preventivas de derecho litigioso, sern cance-
ladas cuando por resolucin firme queden desestimadas 6 sin
curso las demandas que las hubieren ocasionado. Declarado eje.
cutoriamente el derecho, la anotacin ser convertida en ins-
cripcin y sta surtir sus efectos desde la fecha de aqulla.
Toda anotacin preventiva, toda inscripcin en que sea conver-
tida y toda cancelacin que se efecte en el Registro, se har
constar, tan pronto como sea posible, en el certificado de inscrip-
cin de propiedad que debe llevar bordo el capitn.
En el asiento de cancelacin constar necesariamente la hora,
da, mes y afio en que se ha efectuado, y el acto contrato en vir-
tud del que se ha hecho.
Art. 51. En el caso de ser declarado en concurso el propieta-
rio de un buque, se considerarn comprendidos en el art. 1923
del Cdigo civil los crditos asegurados con hipoteca del mismo
buque y los dems que tengan prelacin sobre ellos, conforme
las disposiciones de esta Ley.
S i fuese declarado en quiebra, se consideraran comprendidos
dichos crditos en el art. 914 del Cdigo de comercio.
Art. 52. Entretanto que el gobierno dieta los reglamentos
necesarios para la ejecucin de la presente Ley, los Registrado-
res se atendrn, en cuanto la manera de llevar los Registros,
publicidad de los mismos y tarifa de sus operaciones, lo esta-
blecido en esta Ley, y la vez lo dispuesto en el Reglamento
interino de 21 de Diciembre de 1885, en cuanto no se opongan
los preceptos de la misma. S ern aplicables los derechos del n-
mero 7. de las tarifas autorizadas por dicho Reglamento las-
inscripciones de constitucin y cancelacin de las hipotecas y la
de los nmeros 9. y 10 las transcripciones de una inscripcin
anterior y notas que se pongan respectivamente en los libros de
Registro y en los certificados de los buques.
Los Registradores consignarn siempre al pie de su firma el
importe de sus derechos y el artculo 6 artculos del Arancel que
los determinen.
Art. 53. Quedan derogadas todas las leyes y dems disposi-
ciones anterioree que sean contrarias la presente Ley.
P OR C. VIVANTE647
ARTCU LOS ADICIONALES
Artculo 1.0 Las compaas de crdito que se establezcan
despus de la promulgacin de la presente Ley que se propon-
gan, sea con objeto especial y exclusivo, sea como una de sus ope-
raciones, la de prestar con garanta de naves, podrn emitir
cdulas 11 obligaciones de crdito naval.
Las compaias de crdito existentes al tiempo de empezar
regir esta Ley que tengan sealada entre las operaciones que
puedan dedicarse las de prestar sobre buques, conforme lo or-
denado en el art. 175 del Cdigo de comercio, no podrn efectuar
emisin alguna de obligaciones 6 cdulas de crdito naval sin
modificar al efecto sus estatutos, previos loe procedimientos y re-
quisitos en los mismos establecidos y sin que proceda la inscrip-
cin de nuevo pacto en el Registro mercantil, con arreglo lo
que ordena el Cdigo de comercio en su art. 25.
Art. 2. Las obligaciones 6 cdulas de crdito naval que emi-
tan las compaas autorizadas para ello, sern nominativas 6 al
portador, con amortizacin sin ella, y con lotes reembolsables
en pocas fijas 6 por va de sorteo, con 6 sin premio.
El capital nominal de estas obligaciones y el importe de los
premios, si los hubiere, que estn en circulacin, no exceder del
importe del capital de los prstamos contratados.
Cuando en virtud de la amortizacin por cualquier otra cau-
sa los acreedores hipotecarios reembolsasen toda 6 parte de sus
prstamos, se amortilar una suma igual, de obligaciones que
estn en circulacin, no ser que en el intermedio se hubieran
celebrado otros contratos de prstamo por una suma igual 6
mayor.
P or tanto;
Mandamos todos los tribunales, justicias, jefes, gobernado-
res, y dems autoridades, as civiles como militares y eclesisti-
cas, de cualquier claS e y dignidad, que guarden y hagan guar-
dar, cumplir y ejecutar la presente Ley en todas sus partes.
ff Dado en S an S ebastin 21 de Agosto de 1883.Y O, LA REI-
NA REG ENTE.E1 ministro de G racia y J usticia, T rinitaria
Mak C apdepn.((Jar,eta 23 Agosto).
INDICE DE MATERIAS
Pginas
P amao de las ediciones 1.a y 2.' 1
Llar. panutao. El derecho mercantil y sus fuentes
1. Definicin.-2. Datos histricos. 3.P re-
lacin de las fuentes legislativas.
LIB RO 11.Las comerciantes y el ej ercicio del co-
mercio 41
C A PI T U LO PR I ME R O.Los actos de comercio. 41
4. El comercio.-5. Actos objetivos de co-
mercio.-6. Actos subjetivos de comercio.
CP . 11.L os
comerciantes 49
7. Quin es comerciante.-8. P rofesiones in-
compatibles con la de comerciante.-9. P er-
sonas incapaces.
CAP . I n
Derecho: y obligaciones de los comer-
ciantes
59
10. La filma 6 razn de las casas de comer-
cio.-11. Las marcas mercantiles.-12. Los
rtulos comerciales.-13. Los libros de comer-
cio.-14. P ublicidad de loscontratos matri-
moniales.
C.
1V.L os medianeros corredores 79
15. Los agentes corredores en general.
16. Los agentes inscritos 6 colegiados.-17.
El S indicato de agentes.-18. Agentes acre-
ditados para con la administracin de la Deu-
da pblica.
650DICRECHO IfFICOANTIL
C. V.Al:Uncir:ft del carcter de comerciante
19. T raspaso del negocio mercantil.
C A P. V1.L as sociedades de comercio 92
20. N ociones.
O. V I I . C omponas mercantiles colectivas 101
21. N ociones.-22. Formalidades.-23. R e-
laciones de los socios entre si.-24. A dminis-
tracin de la sociedad.-25. R elaciones de la
sociedad con un tercero.-26. Fin de las rela-
ciones sociales.-27. Liquidacin de la so-
ciedad.
C A P. VIII.Sociedad en comandita 'simple 113
218. N ociones.-29. R elaciones entre los
socios.-30. R elaciones de la sociedad con un
tercero.
C A P. IX.Sociedad annima 117
31. N ociones.-32. C onstitucin y f orma-
lidades de la sociedad.-33. E l capital social.
34. La administracin.-35. Juntas gene-
rales.-36. Juntas directivas 6 C onsejos de
vigilancia.-31. Disolucin y liquidacin.
C A P. X.Sociedad en comandita por acciones 143
38. N ociones.-39. A dministracin.
C. XL Sociedades de capital variable 146
40. N ociones.
S E OC I N 1.Sociedades cooperativas 147
41. N ociones.-42. Formalidades.
S E :cciN 11. Sociedarks de seguros mutuos 150
43. N ociones.-44. Formalidades.-45. E l
contrato.
C A P. XI I .La asociacin en _participacin . 154
46. N ociones.
C A P. X111.Los representantes 157
47. La representacin.-48. E l representan-
te principal.-49. Los representantes de casas
extranjeras.-50. Dependientes de comercio.
.1-5 C omisionistas viajantes.
P OR C. VIVANTE
651
.~~1.,......w.......~.
Cu. XIV.Instituciones creadas para el ej ercicio
del comercio 168

52. Cmaras de comercio.-53. B olsas.
54. B ancos de ernisin.-55. Centros de com-
pensacin de crditos.-56. Depsitos fran-
cos.-57. Almacenes generales de depsito.
58. Ferias y mercados.
1,1120 11L CAP U T:1LO tHICO. L as Casas del comercio
y su circulacin 187
59. Nociones generales. 60. Mercancas
61. S ervicios.-62. El dinero..-63. Ttulos
de crdito.-64. Derechos de autor.-65. Los
derechos de los inventores.-66. Circulacin
de las mercancas. ;67. Circulacin de los
crditos. 68. Circulacin de los titulas de
crdito.
Lisao 1Y .---L as obligaciones comerciales 213
CA.P iTU LO 1.Nocionargetwra les .
69. Nociones.-70. Celebracin de los con-
tratos.-71. Onerosidad de las obligaciones
comerciales. 72. S olidaridad. 73. Resolu-
cin de los contratos.-74. P rueba de las obli-
gaciones.-75. Loa libros de los comercian-
tes.-76. Libros, notas y testimonios de los
medianeros.-77. Los telegramas.-78. Con-
flicto de leyes.
CAP . II.La compra-venta 236
79. Nociones. 80. Obligaciones del ven-
dedor. 81. Obligaciones del comprador.
82. Resolucin del contrato.-83. Venta con
arreglo muestras.-84. Ventas prueba y
ensayo.-85. Venta condicin de plegar sin
accidente lo vendido.
Cu>,contrato de transporte. . 250
S socts 1, T ransporte de mercancas
250
86. Nociones.-87. Carta de porte, y cono-
cimiento.-88. Obligaciones del cargador.
652Drarxmo MERCANTIL
89. Obligaciones del porteador.-90. El des--
tinatarlo 6 consignatario.-91. Transportes
acumulativos.-92. Acciones.
S ECCI N II.- T ransportes de personas 261
93. Nociones.-94. B agajes.-95. Responsa-
bilidad de las empresas ferrocarrileras.
CAP . IV.-El contrato de cambio 265

96. Nociones generales.-97. El contrato
de cambio.-98. Requisitos esenciales de la
letra de cambio.-99. El endoso.-100. La
aceptacin.-101. El aval 6 afianzamiento de
pago por el librador.-102. Duplicados y co-
pias de la letra de cambio.-103. Del pago.
104. De la accin c,ambiaria.-105. P rocedi-
miento ejecutivo .-106. Anulacin de la letra.
107. Letras pagaderas en gneros.
C.contrato de seguros
320
S zocuilt 1.Nociones generales324
108. Definicin.-109. Elementos esencia-
les: U na empresa aseguradora.-110. El ries-
go.-111. El premio.-112. Formalidades del
contrato.-113. El sobreseguro.
S zcozN 11. El seguro de las cosas. 333
114. Definicin.-115. El asegurado.-116.
Las cosas aseguradas. 117. Resolucin del
contrato.-118. El resarcimiento.-119. El se-
guro contra incendios.-120. El seguro con-
tra el granizo.-121. El seguro de transportes
terrestres.
S ECCI Nseguro la vida .. 346
122. Nociones generales.-123. Las perso-
nas.-124. Resolucin del contrato.-125. El
beneficiario.
CAP . Y L El mand,ato y la comisirin 356
S zowrimandato. . .. 356
126. Nociones generales.-127. Obligacio-
nes del mandatario.-128. Obligaciones del
POR C . V 1V A N T E iza
mandante.-120. G arantas del mandante y
del mandatario.-130. Terminacin del man-
dato.
S ECCI N H.La comisin.
361,
131. Nociones generales.-132. Obligacio-
nes de los contratantes.-133. G arantizar el
pago. 134. El comitente y el comisionista
con respecto un tercero.
CAP .contrato de prenda y el derecho da 're-
tencin..
370
S acciri 1..E7 contrato de prenda

37o.
.135. Nociones generales. 136. Constitu-
cin de la prenda.-137. Conservacin de la
cosa.-138. Venta de la prenda.
S E C C I N 11.E l deredo de retencin 376
139.. derecho de retencin.
C. V1E E l dep6sito
383
S ECCI N 1.E l depsito regular asa
140. Nociones generales.
S accIn H. A Z depsito irregular, y titulo:
los cuales da origen
386.
141. Nociones generales.-142. Libretas de
las cajas de ahorros, libretas de cuenta co-
rriente, resguardos de depsitos con inters.
143. De los cheques de banca.
S accin III..D9deito en los almacene,: genera-
les
499,
144Nociones generales.-145. Certificado
de depsito y carta de crdito pignoraticio.
C. 1X.E /
contrato de cuenta corriente 508
146. Nociones generales.-147. Efectos de
la cuenta corriente.-148. Cierre de cuenta.
149. Apertura de crdito en cuenta corriente.
Limo V.El derecho maritimo
518
150. Nociones histricas y econmicas.
Cm>. I.--L as naves
521
151. Nociones.
654D E 2 11,0110 ME RCANTIL
Cir. 11.Laz personas. h24
152. P ropietarios y armadores.-153. El ca-
pitn.-154. Consignatarios.-1b5. Tripula-
cin.
CAP . 111.L os contratos b47
S zccin 1.C ontrato de construccin 547
156. Nociones.
S zccin II.C ontrato de compraventa548
157. Nociones.
&catn 111.C ontrato de flete 551
158. Nociones.-159. P ololo, de cargamen-
to.-16G . Averas y contribucin.
S zecincambio maritimo y la hipoteca
naval 586
161. Nociones.
S uccin V.El seguro maritimo 572
162. Nociones.-163. Riesgos asegurados.
164. Resolucin del contrato.-165. El sinies-
tro.-166. El resarcimiento.
LD3R0 VIL Do la quiebra. . .. 585
167. Nociones generales.
CPITULO
I.Declaracidn de la quiebra . . 590
168. Nociones.-169. Efectos de la declara-
cin de la quiebra para lo venidero. 170.
Efectos de la declaracin de la quiebra para
lo pasado.
11.A dministracin de la quiebra 02
171. Nociones.-172. El comisario.-173
S indicato de acreedores.-174. J uez delega-
do.-175. Masa de acreedores.-176. P recau-
ciones.-177. Actos preliminares de la liqui-
dacin.
CP. 11.L iquidacin del activo y del pasivo. .. 608
178. Reconocimiento de los crditos.-179.
Acreedores privilegiados hipotecarios.
180. Liquidacin del activo.-181. Reparto
del activo.
POR O. T rvA N T E 665
C A P. Pl. T ermimicin y rompen-sidn del a quiebra. . 616
182. C onclusin de la quiebra.-183. Mora-
toria.-184. C onvenio de loa acreedores con el
concursado.
C A P. V..De la quiebra fraudaletda 624
185. Delitos del quebrado.-186. Delitos de
los cmplices del quebrado.
A PR E DI C LLey de Hipoteca naval629
PMDI U . I N DI O
Derecho Mercantil se termin de imprimir en
noviembre del 2002. La edicin consta de 1000
ejemplares, y la revisin y supervisin
editorial estuvo al cuidado del licenciado Juan
Carlos Gmez Martnez.

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Tribunal Superior de lusticia del Distrito Federal

rendir cuentas de todas las ganancias realizadas con

(I) Cd. de com., artculos 109, 27,19.

Caso las mercaderas. El mismo depsito judicial podr consti-

del comercio 168

CAP . IV.-El contrato de cambio 265

S acciri 1..E7 contrato de prenda

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