A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
THE ROLE OF LAW IN THE WORLD OF LIFE: LANGUAGE, EMANCIPATION AND RECOGNITION
Luciano Braz da Silva *
RESUMO: O presente artigo pretendendo fazer uma releitura dos pressupostos de validade do direito toma como campo de pesquisa o mundo da vida interpretado como esfera dos discursos, dos dilogos interpelativos, e do prprio exerccio democrtico. Este esboo suficiente para levantar o problema tpico das sociedades modernas: como estabilizar, na perspectiva prpria dos atores, a validade duma ordem social, na qual aes comunicativas tornam-se autnomas e claramente distintas de interaes estratgicas? O presente artigo examina o dficit terico quanto as possibilidades de implementao do exerccio democrtico, o reconhecimento, bem como analisar a relao de completitude entre a poltica e o direito. A proposta oferecida pelo artigo visa observar as diretrizes apresentadas por Habermas no que diz respeito a tomada do direito como meio adequado para preencher esse dficit estabilizador social. Isso porque o direito moderno positivado se apresenta com a pretenso fundamentao sistemtica, interpretao obrigatria e imposio - que institucionaliza (atribui validade) as pretenses de verdade (assertivas) que surgem na esfera pblica -, com sua fora impositiva que alcana todos, indistintamente, que estejam submetidos a sua ordem legal. Palavras-chave: Democracia. Estado de Democrtico de Direito. RazoComunicativa. Dignidade Humana.
ABSTRACT:This article intends to reconsider the validity of the assumptions of right takes as a research field of life interpreted the world as a sphere of speeches, dialogues interpelativos, and the very democratic exercise. This sketch is enough to raise the typical problem of modern societies: how to stabilize in the proper perspective of the actors, the validity of a social order in which communicative actions become autonomous and clearly distinct strategic interactions? This article examine the theoretical deficit as the possibilities of implementing the democratic exercise, recognition, and analyze the relationship between the completeness of politics and law. The proposal offered by article aims to observe the guidelines presented by Habermas as regards the taking of law as an appropriate means to fill this deficit social stabilizer. That's because modern law positivised presents with the pretension to systematic reasoning, the interpretation and the mandatory imposition - institutionalizing (validity attaches) the truth claims (assertions) that arise in the public sphere - with its imposing force that reaches all interchangeably, they are subjected to a lawful order Keywords:Democracy. Rule of a Democratic.CommunicativeReason. HumanDignity.
SUMRIO: 1 INTRODUO; 2 A LINGUAGEM E O DIREITO:TENSO ENTRE FACTICIDADE E VALIDADE; 3 A RELAO INTERNA ENTRE DIREITO E POLTICA; 4 UMA POLTICA DO RECONHECIMENTO: O DEBATE ENTRE TAYLOR, HONNETH E HABERMAS; 5 FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA; CONCLUSO; REFERNCIAS.
1 INTRODUO
* Mestre em Filosofia do Direito pelo Centro Universitrio Eurpides de Marlia UNIVEM. Advogado. Marlia So Paulo Brasil. A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
72 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA Propusemos com esse artigo oferecer ao leitor um texto que faz justia pretenso fundamental de Habermas, qual seja, a refletir sobre as esferas de ao integradas pelo agir comunicativo sob o ponto de vista da racionalidade jurdica. Nesse escopo, verificamos que as crises do presente seriam o resultado da penetrao de formas de organizao de carter instrumental no interior da sociedade contempornea. Assim, a ideia de uma colonizao do mundo da vida fornece tanto um diagnstico das tendncias de crise no mundo atual, como tambm perspectivas no pessimistas de catstrofe anunciada ou resignao perante tais processos. No tipo validao que diz respeito lei, a facticidade de sua imposio pelo Estado de Direito est imbricada com a fora legitimadora de um procedimento legislativo cuja racionalidade tem de ser demonstrada, posto que o sistema jurdico o dispositivo que garante e assegura a liberdade. H, ento, uma peculiar ambivalncia da lei em relao a seus destinatrios e a expectativa de obedincia; ela libera os primeiros para relacionar-se com ela em duas modalidades, de modo que eles podem considerar as normas como constrangimentos meramente factuais de sua liberdade, e assumir o risco calculado de consequncias possveis da eventual violao de regras; ou, ento, podem cumprir os estatutos jurdicos a modo de uma atitude performativa, isto , cumprindo-os com base no respeito pelos resultados de uma formao comum da vontade, com pretenso e exigncia de legitimidade. Trata-se, portanto, de uma interconexo conceitual, que se reflete, como o artigo busca demonstrar, na dialtica entre igualdade legal e factual, suscitada primeiramente no paradigma jurdico do estado de bem-estar social, como resposta compreenso liberal do direito. Em nossos dias, essa mesma dialtica compele a uma autocompreenso procedimentalista da democracia constitucional. Para tanto, faz-se necessrio considerar a diviso contempornea das esferas de autonomia, pelas quais transitam sujeitos de direito: distinguindo o mbito da autonomia pblica, fundada no princpio da soberania popular, com o exerccio dos direitos de cidadania, como os direitos polticos de comunicao e participao na esfera pblica a assim chamada liberdade dos Antigos. Num outro mbito, situa-se a autonomia privada, caracterizada pelo domnio das Leis, com os clssicos e bsicos direitos garantidores das liberdades privadas dos membros da sociedade civil sendo que, a esse respeito, os Direitos Humanos em sentido clssico podem ser identificados com o conceito de liberdade dos Modernos. Enfim, o ideal republicano como elemento de mediao, sob a gide do qual os sujeitos de direito s podem ser autnomos na medida em que, no exerccio de seus direitos civis (privados), podem autocompreender-se A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
73 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA como autores justamente daqueles direitos e obrigaes que, como endereados, so instados a obedecer. O uso adequado e legtimo da autonomia pblica depende da suficiente independncia, assegurada como a garantia para o equnime exerccio da autonomia privada. Paralelamente a isso, a regulao consensual da autonomia privada vincula-se ao uso adequado da autonomia poltica por parte de cidados livres e titulares de direitos civis. Como elemento de ligao entre esses dois planos, temos os direitos humanos, em sentido amplo, que se apresentam como condio de possibilidade para a realizao jurdico-legal da prtica de autodeterminao pelos cidados. nesse sentido que ganha vulto a relao entre o conceito de direito e o processo legislativo, sobretudo em Estados Democrticos de Direito. To bem fundamentados sejam os direitos humanos, eles no podem ser, todavia, impingidos de fora por um poder soberano. Nosso artigo descreve que a ideia de autonomia jurdica dos cidados exige que os destinatrios da lei sejam capazes de entender-se a si prprios, ao mesmo tempo, como autores da legislao a que se submetem. Seria contraditrio com essa ideia que o legislador democrtico tivesse a incumbncia de descobrir direitos humanos, como se estes fossem fatos morais pr-existentes, que s tivessem que ser incorporados legislao positiva. Ao mesmo tempo, quando cidados ocupam a funo de co-legisladores, eles no so mais livres para escolher omediumno qual podem realizar sua autonomia. Eles participam do processo legislativo unicamente como sujeitos de direito; no est mais no poder deles decidir qual linguagem podero empregar, nesse sentido, podemos apontar a fundamentao tica que deve interligar as relaes sociais. A ideia democrtica de autolegislaotem queadquirir sua validade unicamente no medium (gramtica) do prprio direito positivo. Tais anlises remetem para a relao entre a teoria habermasiana do discurso e um conceito procedimentalista de democracia, de acordo com a qual a classificao de papis sociais especificamente atribudos, em suas diferenas, concerne a nveis fundamentais de uma autocompreensocultural da sociedade. nesse nvel que os cidados tem de esclarecer os aspectos que determinam quais diferenas entre as experincias e as situaes de vida de grupos especficos de homens e mulheres so relevantes. A concepo procedimentalista do direito, com sua especfica interpretao de processo democrtico tem de assegurar a autonomia privada e pblica ao mesmo tempo: direitos individuais so entendidos no sentido de garantir autonomia para conduzir-se na esfera da vida privada; mas eles no podem ser adequadamente formulados a no ser que as pessoas concernidas primeiramente articulem e A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
74 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA justifiquem, elas mesmas, num debate pblico, aqueles aspectos que so relevantes para o tratamento igual ou desigual em casos tpicos. A autonomia privada de cidados igualmente habilitados s pode ser assegurada na medida em que estes, como cidados, exeram sua autonomia cvica ou poltica.A metodologia predominante diz respeito captao de informaes por meio de referencial bibliogrfico. Desse modo, o mtodo empregado o dedutivo. Assim, a partir de ilaes, foi possvel chegar concluso de que a legitimidade do direito no mais advm de sua submisso a uma moral superior, mas pelo fato de que os afetados pelas normas jurdicas se reconhecem como coautores dessas normas positivadas. Este Direito, portanto, construdo por meio do mdium lingustico.
2 A LINGUAGEM E O DIREITO:TENSO ENTRE FACTICIDADE E VALIDADE
Dadas as figuras predominantes da poltica e do mercado, o sistema econmico, destacado pelos liberais, confronta-se com objetivos e ideologias traados pelos social- democratas que buscam compensar a preponderncia econmica com as intervenes do sistema poltico. A proposta fomentada pela escola do liberalismo aponta para uma competio de mercado livre e independente, como fator de regulao social, o que, por conseguinte, resulta em desigualdades materiais entre os indivduos, assim como na monopolizao e na duradoura crise da economia de mercado. No entanto, a proposta trazida pelos iderios do estado de bem-estar social, que buscam concretizar no mundo da vida por meio do controle de mercado - a igualdade material fomentada pela interveno do sistema poltico no mundo da vida, no obstante os desarranjos e transtornos burocrticos a serem resolvidos. O Estado liberal e o Estado de bem-estar confrontam-se reciprocamente, o que, de certa forma, prejudica, desestabilizando a manuteno da ordem social no seu todo e, por conseguinte, faz suscitar, no esprito da sociedade, uma descrena a uma possvel estabilidade social. Dada descrio da sociedade moderna, o mdium do direito apresenta-se como um instrumento especialmente na figura moderna do direito positivo de colonizao do mundo da vida, na medida em que as relaes sociais cotidianas e familiares esto a cada dia mais impregnadas pela juridificao (DURO, 2008, p. 15). As discusses em torno do conceito de direito, de sistema de direitos e de Estado Democrtico de Direito permitiram inserir um elemento intermedirio entre a solidariedade da ao comunicativa no mundo da vida e a instrumentalidade dos sistemas que operam A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
75 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA estrategicamente. Destarte o direito, via sistema jurdico, representa o instrumento pelo qual opera o intercmbio entre o mundo da vida e os sistemas, bem como entre ao comunicativa e estratgica. A partir do conceito do agir comunicativo - em que encontramos foras ilocucionrias da linguagem orientada ao entendimento - podemos visualizar - no prprio conceito - sua funo peculiar e necessria coordenao da ao. Para Habermas (2003, p. 25-26), a tenso entre facticidade e validade, que se introduz no prprio modo de coordenao da ao, coloca exigncias elevadas para a manuteno de ordem social. Portanto, torna-se indiscutvel que, tanto o mundo da vida como tambm as instituies que surgem naturalmente, e o prprio direito, tm que aniquilar as instabilidades de um tipo de socializao que se estrutura e se realiza com as tomadas de posio em termos de sim e de no, que seguem instauradas em face de pretenses de validade criticveis. Caracterstica das sociedades modernas econmicas, esse problema geral se torna premente, sobretudo, pelo revestimento normativo das interaes estratgicas no abarcadas pela eticidade tradicional. Deste modo, o direito passa ser visto como um instrumento que regula e integra o mundo social, bem como as relaes que ocorrem nesse campo. Dado seu carter transformador atuante no campo das reivindicaes suscitadas no mundo da vida - comumente expressas em linguagens habituais do cotidiano segundo a racionalidade comunicativa e a racionalidade estratgica dos sistemas sociais -, o direito oferece aos sujeitos duas vias que podem ser utilizada a pretexto da finalidade das suas reivindicaes. Por um lado, temos a figura da solidariedade da ao comunicativa atuante no mundo da vida; por outro, temos a figura da lei que, mediante seu poder coercitivo, regula as aes dos sujeitos que atuam na esfera do mundo social. Considerando a funo social integradora que o direito exerce, a mesma no pode ser realizada to-somente pelo entendimento inerente ao mundo da vida, tampouco pelos sistemas funcionais reguladores, sobretudo o sistema econmico e poltico especializados na racionalidade estratgica. Habermas v, na figura do direito positivo moderno, a possibilidade de assimilar - via ao comunicativa - a tenso entre facticidade e validade. vista de tal possibilidade, Habermas buscar envolver-se com o problema central que abarca as possibilidades de reproduo social, luz das pretenses de validade. A explicao poder-se-ia apresentar a partir do direito moderno:
[..] uma vez que, segundo sua mediao, faz-se possvel o surgimento de comunidades artificiais, comunidades jurdicas (sociedades mercantis, Estados federativos, comunidades internacionais, etc.), que, por sua vez, se compem de membros livres e iguais, cuja sociabilidade resulta de uma pretensa ameaa de sano e da suposio de um acordo racional a lhe dar fundamento (MOREIRA, 1999, p. 113). A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
76 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA
Precisamente, essa a razo pela qual Habermas considera que o conceito do agir comunicativo atribui s foras ilocucionrias da linguagem orientada ao entendimento a funo importante da coordenao da ao. Os atos ilocucionrios trazem, em seu bojo, por meio da fora comunicativa do enunciado, a execuo de uma ao; da, conclui-se a vinculao entre agir comunicativo e a fora dos atos ilocucionrios da qual, a partir desse patamar, se poder delinear uma nova relao entre facticidade e validade por meio do mdium lingustico(MOREIRA, 1999, p. 114). No obstante a transio da razo prtica para a ao comunicativa possa significar uma ruptura com a tradio normativa, a filosofia de Habermas no descarta as preocupaes de ordem fundamental que tratam dos problemas que assolam o mundo da vida. Por um lado, temos a estrutura e o sentido de validade dos direitos subjetivos; por outro, temos as conotaes idealistas de uma comunidade jurdica (ideal de fala) e, por tratar-se de uma associao constituda por cidados livres e iguais, essa comunidade determina, por si mesma, as regras de sua convivncia. Ora, a sociedade moderna, dentre outras caractersticas que lhes so peculiares, traz destacado, em sua identidade, o multiculturalismo ideolgico pluralista, o que suscita indagaes quanto possibilidade (ou no) de se coordenar, entre si, os planos de aes dos vrios sujeitos, de tal modo que as aes de um partido (atores) possam estar atreladas (relacionadas) nas prticas do outro. Habermas considera que o possvel entrelaamento contnuo reduz o jogo das possibilidades de escolha, duplamente contingente, a uma medida que possibilita o entrelaamento menos conflituoso possvel de intenes e aes, portanto o surgimento de padres de comportamento e da ordem social no geral. A par disso, temos, ainda, a tarefa de esclarecer a questo de como a razo comunicativa faz a mediao com os fatos sociais e, mais ainda, em que sentido a razo comunicativa poderia incorporar-se aos fatos sociais? Fugindo ao risco de no confundir razo e realidade, Habermas (2003, p. 36) procura demonstrar que a tenso entre facticidade e validade, inerente linguagem, migra desta para o direito; enquanto a linguagem utilizada apenas como mdium para transmisso de informaes e redundncias, a coordenao ocorre por meio da influenciao recproca de atores que agem uns sobre os outros de modo funcional. Portanto, to logo, porm, as foras ilocucionrias das aes de fala assumem um papel coordenador da ao, a prpria linguagem passa a ser explorada como fonte primria da integrao social. nisso que consiste o agir comunicativo. A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
77 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA A partir das proposies lgicas inseridas no contexto de fala, os sujeitos, na qualidade de falantes e ouvintes, tentam ajustar a partir dum acordo de fala racional interpretaes comuns, formuladas com o foco no contexto da fala e com a finalidade de harmonizar entre si seus respectivos planos, via processo de entendimento,pelo caminho de uma busca incondicionada de fins ilocucionrios. Sendo assim, no instante que os sujeitos de fala suspendem o enfoque objetivador de um observador e de um agente interessado imediatamente no prprio sucesso, e passam a incorporar um enfoque performativo de um falante que busca entender-se como uma segunda pessoa sobre algo no mundo, as energias de ligao da linguagem podem ser impulsionadas (mobilizadas) para a coordenao de planos de ao. Assim, surge a vinculao entre agir comunicativo e a fora dos atos ilocucionrios e, a partir dessas premissas, se poder delinear uma nova relao entre facticidade e validade por meio do mdium lingustico. Vejamos que, com a colocao do problema da idealizao inevitvel realizada pela linguagem, idealizao que se d com o entendimento mtuo, surge o perigo de confundir razo e realidade. Pelo o fato da razo comunicativa estar adscrita s realidades sociais, devemos responder questo de como se dar a mediao entre razo comunicativa e fatos sociais ou, em que sentido, a razo comunicativa poderia incorporar-se aos fatos sociais (HABERMAS, 2003, p. 27). Ao que nos parece, a inteno de Habermas demonstrar como a tenso entre facticidade e validade, inerente linguagem, migrar desta para o direito:
A partir do momento em que as ideias sobre a oposio abstrata entre o inteligvel e o fenomenal, que serviam de pano de fundo metafsica kantiana, no convenciam mais ningum e, a partir do momento em que o entrelaamento especulativo e dialtico entre as esferas da essncia e da aparncia, criado por Hegel, perdeu sua plausibilidade, entraram em cena, no decorrer do sculo XIX, interpretaes empiristas que passaram a dar preferncia a uma explicao psicolgica das relaes lgicas ou conceituais: contextos de validade foram assimilados a processos fticos de conscincia (HABERMAS, 2003, p. 27).
Para o terico alemo, esse movimento encontra-se resumido na tese de Frege, ao se procurar diferenciar pensamento e representao (apud, HABERMAS, 2003, p. 29-31). A crtica opinio, segundo a qual o pensamento no mais do que conscincia representadora, repousa nessa considerao simples. Nas representaes, o que temos to somente so os objetos, sendo que, por outro lado, estado de coisas ou fatos so apreendidos em pensamentos. Logo, isso significa dizer que pensamentos e fatos devem ser mediados no mundo dos objetos representveis, de modo a tornar-se possvel o aprendizado; eles s so acessveis A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
78 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA (pensamentos e fatos) enquanto representados em estados de coisas expressos por meio de proposies. Os pensamentos - dado o fato de ultrapassarem os limites de uma conscincia individual - articulam-se por meio de proposies assertivas, torna-se, ento, possvel lermos a estrutura dos pensamentos, observando a estrutura das proposies, e as proposies so consideradas por Habermas como partes elementares de uma linguagem gramatical, passveis de verdade. Sendo certo que os pensamentos so expressos por meio das proposies, precisamos do mdiun lingustico para que se manifeste, compreensivelmente, a distino entre pensamentos e representaes. Nisso, consiste a tese habermasiana de que as expresses lingusticas tenham significado idntico para os mais diversos usurios (SILVA, 2003, p. 71). Na prtica, Habermas considera que, necessariamente, os membros de determinada comunidade de linguagem devem considerar que falantes e ouvintes podem compreender uma expresso gramatical de modo idntico, para tanto, devem julgar que as mesmas expresses conservam igual significado independente da variedade de situaes e dos atos de fala nos quais so empregadas. A partir desse raciocino lgico gramatical, so concebidas regras que emprestam formas determinadas a eventos lingusticos, numa relao fontica, sinttica e semntica, reconhecveis e solidificadas por meio das variaes. No tocante a isso consiste a relao entre o geral e o particular, ou, seguindo a tradio, entre essncia e aparncia. Sendo assim, a idealidade pressuposta no pensamento aponta a generalidade que se faz transcender conscincia individual, ao que, por conseguinte, no obstante a variedade de vozes abertas e acessveis existentes no mundo de fala preserva-se um elo condutor opondo-se ao acesso das representaes de uma conscincia individual, particular solipsista. Logo, para determinar a validade de um pensamento expresso em enunciado, via de regra, o juzo de validade exige, ademais o contedo assertivo, uma determinao ulterior que subjaz pergunta deque se ele verdadeiro ou falso. Desta forma, sujeitos falantes e pensantes podem se posicionar diante de qualquer pensamento, dizendo sim ou no; dado o fato da existncia do pensamento, acrescenta-se a isso, um ato de apreciao crtica (HABERMAS, 2003, p. 29). Com isso, descreve Habermas que somente o pensamento traduzido em proposies ou a proposio verdadeira expressam um fato.
3 A RELAO INTERNA ENTRE DIREITO E POLTICA
A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
79 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA O direito, em sua funo estabilizadora, apresenta-se como um sistema de direitos. Dado esse pressuposto, entende-se que os direitos subjetivos s podem ser estatudos e impostos por organismos que tomam decises de carter obrigatrio para toda coletividade. Com isso, temos a figura dos direitos fundamentais que trazem, em sua essncia, ameaas e sanes que podem ser usados contra interesses opostos ou transgresses de normas que surripiam o direito a iguais liberdades subjetivas. Esses direitos pressupem o poder de sano de um rgo legalmente revestido, o qual dispe de meios para o emprego legtimo da coero para impor o acatamento, a submisso s normas jurdicas. O nexo interno do direito com o poder poltico reflete nas implicaes objetivas e jurdicas estampadas na figura do Estado, que mantm como reserva um poder militar, a fim de garantir seu poder de comando (HABERMAS, 2003, p. 170). A pretenso a iguais direitos, numa comunidade de membros (livres) do direito, segundo Habermas, pressupe uma coletividade limitada no espao e no tempo, de forma que esses direitos asseguram a todos os membros dessa comunidade um reconhecimento recproco, ou seja, eles se identificam como sujeitos de direitos. Em outras palavras, h o reconhecimento de um status de direito conferido a todos em comum, de forma que eles podem imputar suas aes como partes do mesmo contexto de interaes. Com suas palavras, Habermas se expressa na seguinte forma:
A reconstruo proposta da conexo entre os direitos de liberdade e os civis parte de uma situao na qual, como queremos admitir, cidados livres e iguais pensam em conjunto como podem regulamentar a sua vida em comum tanto por meio do direito positivo como tambm de modo legtimo [..]. Esse modelo inicia-se com as relaes horizontais dos cidados uns com os outros e introduz as relaes dos cidados com o aparato estatal, necessrios em termos funcionais, apenas em segundo passo, portanto com base no direito fundamental j existente (HABERMAS, 2001, p. 153 - 254).
Essas consideraes tangem sustentar a autoafirmao sob a qual o Estado instaura sua capacidade para a organizao e a auto-organizao que busca assegurar e manter tanto no aspecto interno como no externo a identidade da convivncia juridicamente organizada. O direito fundamental ratifica a cada cidado o direito proteo jurdica individual, de forma que as pretenses a uma justia independente e imparcial nos julgamentos passam ser corolrio do Estado de direito. O direito - como expresso da soberania estatal e tendo nesta seu nico foco irradiador - resulta num instrumento de gesto da sociedade que busca dar segurana e garantia aos cidados. Com fundamento na soberania A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
80 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA estatal, posto um conjunto de normas jurdicas que regulam a efetivao dos direitos e garantias. Esse conjunto conservado, aplicado e, a todo momento, modificado (POZZOLI, 2001, p. 163). Assim, a instalao de um tribunal organizado, politicamente, assevera, em cada julgamento, o poder de sano do Estado, pretendendo proteger e desenvolver o direito nos casos litigiosos, o qual se faz mister uma deciso autoritria aplicada pelo Estado (juiz). A positivao poltica autnoma do direito, garantida a partir de um direito legitimamente institudo, concretiza-se em direitos fundamentais, os quais (surgem) asseguram condies para iguais pretenses participao em processos legislativos democrticos, que demandam o exerccio do poder poltico devidamente (legalmente) institudo. Alm disso, o Estado, no seu exerccio burocrtico de dominao legal, faz valer, concretamente, a formao da vontade poltica que se organiza na forma do legislativo e, para tanto, conta, diretamente, com o poder executivo em condies de realizar e implementar os programas acordados. A presena do Estado no seu carter de jurisdio tanto administrativa como judicial depende da medida em que a sociedade se vale do mdium do direito para influir, conscientemente, em seus processos de reproduo (SILVA, 2013, p. 25). Com isso, fala-se na dinmica da autoinfluncia, acelerada por meio dos direitos de participao que fundamentam pretenses ao preenchimento dos pressupostos sociais, culturais e ecolgicos teis para o aproveitamento simtrico de direitos particulares de liberdade e de participao na vida poltica. Em sntese,
O Estado necessrio como poder de organizao, de sano e de execuo, porque os direitos tm que ser implantados, porque a comunidade de direitos necessita de uma jurisdio organizada e de uma fora para estabilizar a identidade, e porque a formao da vontade poltica cria programas que tm que ser implementados. Tais aspectos no constituem meros complementos, funcionalmente necessrios para o sistema de direitos, e sim, implicaes jurdicas objetivas, contidas in nuce nos direitos subjetivos (HABERMAS, 2003, p. 171).
O poder organizado, politicamente, no se aproxima do direito como algo que lhe seja externo, pelo contrrio, pressuposto pelo direito; em outras palavras, o poder poltico organizado se estabelece em formas do direito. Nesse sentido, o poder poltico s pode desenvolver-se mediante a constituio de um cdigo jurdico institucionalizado, em conformidade com os direitos fundamentais, discursivos e, democraticamente, reconhecidos. No Estado de direito, as decises, coletivamente obrigatrias, so implantadas, mediante o poder poltico organizado que o direito precisa tomar para a realizao das suas funes prprias; no se revestem apenas da forma do direito: essas decises devem tambm ser legitimadas pelo direito corretamente estatudo, via razo discursiva. As formaes A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
81 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA discursivas da opinio e da vontade figuram como premissas fundamentais para legitimidade do direito, ou seja, dentro do pensamento ps-tradicional, s vale como legtimo o direito que fora elaborado no interior de uma comunidade democrtica que, utilizando do discurso racional, convenciona, normas reconhecidas reciprocamente pelos sujeitos. Consequentemente, institui-se a incorporao do exerccio da autonomia poltica dos cidados em toda esfera do Estado a legislao reconhecida como um poder no Estado. A transao dos direitos reciprocamente atribudos na via da socializao horizontal pelos civis para formas verticais de organizao socializadora faz com que a prtica de autodeterminao dos civis seja institucionalizada como formao informal da opinio na esfera pblica poltica,como participao poltica no interior e no exterior dos partidos, como participao em votaes gerais, na consulta e tomada de deciso de corporaes parlamentares, etc(HABERMAS, 2003, p. 172 - 173). Com efeito, a soberania popular interliga-se, internamente, com as liberdades subjetivas dos civis, a mesma, por seu turno, entrelaa-se com o poder politicamente organizado, de modo que o princpio todo o poder poltico emana do povo, paulatinamente, concretiza-se por meio de procedimentos e pressupostos comunicativos de uma formao institucionalmente diferenciada da opinio e da vontade. No Estado de direito delineado por regras da teoria do discurso, a soberania do povo no se encerra mais numa coletividade de cidados autnomos, facilmente identificveis. A soberania popular instala-se nos crculos de comunicao de foros e corporaes destitudos de sujeitos determinados. Portanto, dado o anonimato, seu poder comunicativo diludo pode entrelaar ao poder administrativo do aparelho estatal a vontade dos cidados. Nesse sentido, destaca Habermas que, no Estado de direito democrtico, o poder poltico diferencia-se em poder comunicativo e administrativo. Tratando-se da correlao estante na vinculao interna entre poltica e direito, a tenso entre facticidade e validade, no Estado Democrtico de Direito, estende-se ao mbito do prprio poder poltico. A poltica, com seu domnio, por um lado, vale-se da potencial ameaa fundada pela fora da caserna e, por conseguinte, deve estar autorizada do ponto de vista do direito legtimo. Isso significa dizer que a dominao poltica deve espelhar a imagem do poder legitimado e organizado jurdicamente, de modo que no se pode distanciar da perspectiva moderna, a qual entende que a legitimidade do poder, necessariamente, deve estar revestida pelo manto da legalidade (HABERMAS, 2003, p. 173 - 174). A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
82 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA Entende-se que o exerccio do poder na forma do direito no deve ser deslocado do momento de sua fundamentao. Essa preocupao consiste, exatamente, em reconstruir a constituio co-originria entre poder poltico e o direito, mostrando que, mediante essa relao, resulta um novo nvel da tenso entre facticidade e validade, agora situada no prprio poder poltico. Nesse sentido, a questo da legitimao de um poder poltico estruturado na forma do Estado de direito pode ser compreendida desde que, por intermdio da tica do conceito de autonomia poltica dos cidados, fundamentado na teoria do discurso, se consiga diferenciar as figuras do poder comunicativo, produto do direito legtimo, e a do poder administrativo, responsvel por imposies das leis (WERLE; SOARES, 2008, p. 130 131). Para Aluisio Schumacher, a contribuio do poder poltico para a funo intrnseca do direito (estabilizar expectativas de comportamento) consiste na gerao de uma certeza jurdica, que possibilita aos destinatrios do direito calcular as consequncias de seu comportamento e dos outros (SCHUMACHER, 2000, p. 223). As normas jurdicas, em termos gerais, devem regular as circunstncias, as situaes de fato, aplicando a sua subsuno de forma imparcial. Esses requisitos so compreendidos luz de uma codificao (atividade jurisprudencial), que proporciona normas jurdicas altamente consistentes. Com relao ao direito, sua contribuio funo intrnseca do poder administrativo (realizar fins coletivos) evidencia-se, especialmente, no desenvolvimento de normas secundrias, que, segundo Schumacher, no se tratam to-somente daquelas normas que conferem poder (e at criam) s instituies governamentais, dotando-as de jurisdies especiais, como tambm normas organizacionais que estabelecem procedimentos para a existncia e gesto administrativa ou judicial de programas jurdicos. Assim, a atividade do direito, sua funo e aplicabilidade atingem outras esferas que no somente a da atividade jurisprudncia jurdica, alcanando, tambm, a esfera das instituies de governo procedimentos e competncias garantindo, assim, a autonomia privada e pblica dos cidados.
4 UMA POLTICA DO RECONHECIMENTO: O DEBATE ENTRE TAYLOR, HONNETH E HABERMAS
As consideraes de Amy Gutmann, que nos apresentada por Habermas, aponta que o reconhecimento pblico pleno conta com duas formas de respeito, a saber: 1) o respeito pela identidade individual de cada indivduo, o que significa dizer que esse respeito independe A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
83 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA de sexo, raa ou procedncia tnica; e 2) o respeito pelas formas de ao, pelas prticas e vises peculiares de mundo que gozam de prestgio junto aos integrantes de grupos desprivilegiados ou que esto intimamente ligados a essas pessoas(HABERMAS, 2007, p. 239). Nessa perspectiva, as exigncias que so colocadas, objetivamente, no visam a estabelecer, em primeira linha, um status que asseguraria um padro isonmico de condies sociais de vida; antes, o que se busca, em primeira mo, seria a defesa da integridade de formas de vida e tradies com as quais os membros de grupos discriminados de modo prprio identificam-se. O no reconhecimento de grupos sociais soa como uma dissonncia cultural segregativa que marginaliza alguns grupos previamente rotulados; origina-se e mantm-se to-somente com as condies ingeridas de demrito social, de modo que, o no reconhecimento cultural e o demrito social se fortalecem de maneira cumulativa (HABERMAS, 2007, p. 239). Charles Taylor considera que, dado o fato de que o asseguramento de identidades coletivas possa concorrer com o direito a liberdades subjetivas do indivduo em si 1 o que configuraria uma rea de coliso entre ambos, certamente, a partir do caso concreto, dever-se- ia decidir sobre a precedncia de um ou outro. A reflexo que segue exposta depe em favor disso:
[..] j que a exigncia 2 exige a considerao de particularidades das quais a exigncia 1 parece abstrair, o princpio de tratamento equitativo deve alcanar validao nas polticas concorrentes em uma poltica de respeito por todas as diferenas, por um lado, e em uma poltica de universalizao de direitos subjetivos, por outro. Uma poltica deve compensar as desvantagens do universalismo uniformizante que a outra ocasiona (HABERMAS, 2007, p. 240 - 241).
Em seu ensaio seminal sobre o multiculturalismo, Taylor (1994, p. 26) entende que o reconhecimento no se trata de algo oriundo de uma cortesia, antes de tudo, trata-se da necessidade humana. Portanto, isso significa dizer que, pessoas e grupos podem de certa forma - sofrerem danos considerveis se a sociedade os identifica com imagens restritivas e depreciativas. Para Taylor (1997; 1994), por meio das interaes intersubjetivas (sejam elas agonsticas ou amistosas) e dialogais os sujeitos passam ser reconhecidos como tais, destarte, eles podem realizar suas originalidades nsitas. A propsito, em um mundo que construiu uma imagem individualizada de identidade, consubstanciada pelo princpio de autonomia, uma vez
1 Aqui temos uma aluso ao projeto kantiano ligado dignidade humana. Esse projeto toma o homem como fim de todas as aes humanas. Assim, aes ticas sero aquelas que visam to somente, o homem (antropos) como fim e jamais como meio. A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
84 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA que eu no sou verdadeiro comigo mesmo, consequentemente, eu passo a desconhecer a prpria essncia da minha identidade (da minha vida); consequentemente, eu passo a ignorar o que o ser humano significa para mim (TAYLOR, 1994, p. 30). Essa autonomia s pode ser construda em dilogos em parte, externos e, em parte, internos com os outros. Taylor busca fundamentar seus argumentos tericos sobre bases histrico- filosficas, e assim, retoma os alicerces valorativos que delineiam e estruturam a prpria existncia da sociedade. Desse modo, no seria absurdo pensar, por exemplo, que existem hierarquias valorativas tcitas que transcendem prticas cotidianas e instituies que se apresentam como imparciais, ou neutras, tais como o mercado e o Estado. Ora, vejamos que, a prpria configurao dos sujeitos, atrelada s prxis do cotidiano, regulada por princpios morais, ao que Taylor denomina configuraes. Uma "configurao incorpora um conjunto crucial de distines qualitativas. Pensar, sentir, julgar no mbito de tal configurao funcionar com a sensao de que alguma ao ou modo de vida ou modo de sentir incomparavelmente superior aos outros" (TAYLOR, 1997, p. 35). Para Souza, Taylor est interessado, antes de tudo, no componente avaliativo da constituio da identidade humana, na medida em que a auto-interpretao dos sujeitos passa a ser percebida como momento constitutivo para a construo desta" (SOUZA, 2000a, p. 99). Em uma espcie de arqueologia ligada concepo de bem, Taylor pretende encontrar a autocompreenso dos atores com vistas a definio moral da poca considerando essencialmente a cultura em que esses atores esto inseridos, o substrato das suas identidades (SOUZA, 2000b, p. 137). Nessa perspectiva, na contemporaneidade, talvez o mais urgente e poderoso conjunto de exigncias, que reconhecemos como morais, aponta o respeito vida, integridade, o bem-estar e mesmo prosperidade dos outros (1997, p. 17). Desse modo, a figura da dignidade passa ser compreendida como sendo a essncia mtria do pano de fundo moral que rege as sociedades ocidentais contempornea, superestimando a capacidade destas de implementar uma universalizao de direitos que naturalize o valor da igualdade (MATTOS, 2004, p. 157). Para o filsofo canadense, na modernidade, houve um declnio da sociedade hierarquicamente predeterminada, o que comprometeu significativamente a honra estamental em direo dignidade geral. Enquanto a poltica da dignidade universal rechaava as formas de discriminao, que eram bastante "cegas" com relao aos modos em que os cidados se diferem, a poltica da diferena, frequentemente, redefine a no-discriminao pretendendo com isso ver nas distines a base do tratamento diferencial. Para Taylor, a busca pelo A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
85 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA reconhecimento envolve esses dois tipos de poltica, buscando no horizonte da conscincia da igualdade do valor humano a valorizao daquilo que cada um fez a partir dessa igualdade (TAYLOR, 1994, p. 39). Para Habermas, tanto Taylor quanto Walzer contestam a ideia de uma suposta neutralidade tica no direito, resultando da uma expectativa formada sobre os preceitos do Estado de direito que tem como ideal a fomentao ativa de determinadas concepes do bem viver, caso isso se faa necessrio. A partir das suas consideraes, Taylor sugere um modelo alternativo que, de acordo com determinadas condies, possvel se pensar em garantias de status restritivas aos direitos fundamentais, desde que essas garantias possam assegurar a sobrevivncia de formas de vida cultural, e que assegurem tambm o exerccio de polticas ativamente empenhadas em gerar novos integrantes desses grupos, desde que dedicadas, por exemplo, a que as futuras geraes possam tambm identificar-se com seus precedentes. Nesse sentido, as compreenses de ordem poltica que envolvem deliberaes, exerccio e garantias de direitos fundamentais no estaro preocupadas to-somente com os direitos inerentes s populaes j existentes; antes, as reivindicaes alcanaro os direitos das populaes futuras. Assim, por meio de lutas simblicas, os sujeitos negociam identidades, buscam reconhecimento prprio e social. Essas lutas, cada vez mais explcitas, transcendem interesses particulares, seus efeitos, tomam propores gigantescas por via de protestos pblicos que no buscam a simples tolerncia ou condescendncia, mas o respeito e a valorizao do diferente. Em primeiro lugar, preciso observar conforme aponta Habermas que Taylor torna plausvel sua tese da inconciliabilidade ao apresentar sua teoria dos direitos sob um enfoque seletivo de leitura ligado ao liberalismo. A teoria tayloriana, portanto, estabelece seu fundamento sobre o pressuposto de um status equitativo de liberdades de ao subjetivas, em forma de direitos fundamentais, para todos os jurisconsortes. Na hiptese da existncia de casos controversos, o tribunal decidir quais direitos cabem e a quem; assim, o princpio da equidade de direitos para todos encontra validao to-somente sob a forma de uma autonomia juridicamente apoiada, disposio do uso de qualquer um que pretenda realizar seu projeto de vida pessoal (HABERMAS, 2007, p. 242).Essa interpretao atribuda ao sistema de direito fortemente criticada por Habermas, que a caracteriza como sendo:
[..] paternalista, porque corta pela metade o conceito de autonomia. Ela no leva em considerao que os destinatrios do direito s podem ganhar autonomia (em sentido kantiano) medida que eles mesmos possam compreender-se como autores das leis s quais eles mesmos esto submetidos como sujeitos privados do direito. O A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
86 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA liberalismo 1 ignora a equiprocedncia das autonomias privada e pblica. No se trata a apenas de uma complementao que permanea externa autonomia privada, mas sim de uma concatenao interna, ou seja, conceitualmente necessria (HABERMAS, 2007, p. 242).
Habermas entende que, enquanto aos sujeitos no estiverem assegurado o exerccio comum e conjunto da sua autonomia na condio de cidados do Estado, consequentemente, o desfrute das liberdades subjetivas comuns estar embaraado, ou seja, impedido. A orientao proposta pelo filsofo alemo vem fundamentada sobre a ideia impretervel de se estabelecer uma concatenao interna entre o Estado de Direito e a Democracia; consequentemente, teremos um sistema de direito que alcanar todos os modos de vida presentes no Estado, desde aquelas vidas circunscritas no centro urbano como aquelas postas sua margem. Sendo assim, o sistema de direito poder ouvir as mltiplas diferenas culturais existentes e, como tal, dever assisti-las em suas diferenas devendo prestar-lhes respostas quando por elas for invocado (HABERMAS, 2007, p. 243). Em suas consideraes Honneth aponta que por meio do reconhecimento intersubjetivo os sujeitos podem garantir realizao plena das suas capacidades, bem como chegar a uma auto-relao marcada pela integridade, ou seja, os sujeitos, dadas suas interaes, recebem certa modulaes, destarte, s conseguiro formar uma auto-relao positiva caso possam se sentir reconhecidos por seus parceiros de interao. A teoria de Honneth (2003, p. 152) observa tambm substrato normativo presente nas relaes sociais. Sua teoria parte do princpio de que o conflito intrnseco, portanto necessrio, tanto formao da intersubjetividade como dos prprios sujeitos. Desse modo, conflito no tomado apenas pela lgica da autoconservao dos indivduos, como descrito no estado de natureza de Hobbes. Seu significado tem por preceito a conotao de uma luta moral, entendendo que a organizao da sociedade, necessariamente, deve estar pautada por obrigaes intersubjetivas. Honnethconcatenua a idia hegeliana com a psicologia social de George H. Mead. Mead (1993, p. 97) direciona suas pretenses tericas a partir de um horizonte intersubjetivista, defendendo a existncia de um dilogo interno que toma os impulsos individuais e a cultura internalizada como objeto de pesquisa, e investiga a importncia das normas morais nas relaes humanas. Mead situa as interaes sociais como campo que ocorre os conflitos entre o eu, a cultura e os outros. O terico norte-americano defende a gnese social da identidade e v a evoluo moral da sociedade sempre atrelada luta por reconhecimento forjada a partir de trs tipos de relao: as primrias (reguladas pelo amor), A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
87 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA as jurdicas (reconhecidas pela lei) e a esfera do trabalho o qual est presente o valor do indivduo com relao coletividade. A partir dessas premissas, Honneth sistematiza uma teoria do reconhecimento, descrevendo que as lutas moralmente motivadas de grupos sociais, sua tentativa coletiva de estabelecer institucional e culturalmente formas ampliadas de reconhecimento recproco, aquilo por meio do qual vem a se realizar a transformao normativamente gerida das sociedades (HONNETH, 2003, p. 156). Hannet entende que o descaso, o desprezo social e poltico podem tornar impulsos que dinamizam lutas sociais, medida que torna evidente que outros atores impedem a realizao daquilo que se entende por bem viver, ou seja, se por um lado, o rebaixamento e a humilhao ameaam identidades, por outro, eles esto na prpria base da constituio de lutas por reconhecimento. Portanto, isso significa dizer, que toda reao emocional negativa que vai de par com a experincia de um desrespeito de pretenses de reconhecimento contm novamente em si a possibilidade de que a injustia infligida ao sujeito se lhe revele em termos cognitivos e se torne o motivo da resistncia poltica (HONNETH, 2003, p. 224). Na concepo de Habermas, essa premissa constitui-se como condio vital sinequa non para que uma teoria dos direitos, entendida de maneira correta, venha a exigir, exatamente, e assegurar o direito ao exerccio da poltica de reconhecimento que preserva a individualidade e a integridade do indivduo at nos contextos vitais que conformam sua identidade ou a configuram. Nesse sentido, no preciso que se formule um modelo oposto que corrija o vis individualista do sistema de direitos sob outros pontos de vista normativos; preciso apenas que ocorra a realizao coerente desse vis. Entende Habermas que os movimentos sociais e as lutas polticas so extremamente relevantes para concretizao do reconhecimento. O autor compreende ser necessrio que se crie e disponibilize competncias jurdicas iguais das quais surgem espaos para liberdades de ao que podem ser utilizadas diferenciadamente, ou seja, no se fomenta a ideia de um formalismo irrestrito com vistas a uma igualdade factual de situaes de vida ou de poder; antes, o multiculturalismo visto de forma salutar para a manuteno das identidades coletivas, seja no contexto de uma cultura majoritria ou em meio comunidade dos povos. Contudo, observa o filsofo que alguns pressupostos factuais devem ser cumpridos para que competncias jurdicas sob condies de igualdade sejam distribudas com equidade, caso se deseje evitar que o sentido normativo da igualdade de direitos se inverta por completo (SILVA, 2013, p. 83). A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
88 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA Essa preocupao consiste exatamente em reconstruir a constituio co-originria entre poder poltico e o direito, mostrando que, mediante essa relao, resulta um novo nvel da tenso entre facticidade e validade, agora situada no prprio poder poltico. Nesse sentido, a questo da legitimao de um poder poltico estruturado na forma do Estado de direito pode ser compreendida desde que, por intermdio da tica do conceito de autonomia poltica dos cidados, fundamentado na teoria do discurso, se consiga diferenciar as figuras do poder comunicativo, produto do direito legtimo, e a do poder administrativo, responsvel por imposies das leis (WERLE, 2008, p. 130 - 131). Para Aluisio Schumacher, a contribuio do poder poltico para a funo intrnseca do direito (estabilizar expectativas de comportamento) consiste na gerao de uma certeza jurdica, que possibilita aos destinatrios do direito calcular as consequncias de seu comportamento e dos outros (SCHUMACHER, 2000, p. 242). As normas jurdicas, em termos gerais, devem regular as circunstncias, as situaes de fato, aplicando a sua subsuno de forma imparcial. Esses requisitos so compreendidos luz de uma codificao (atividade jurisprudencial), que proporciona normas jurdicas altamente consistentes. Com relao ao direito, sua contribuio funo intrnseca do poder administrativo (realizar fins coletivos) evidencia-se, especialmente, no desenvolvimento de normas secundrias, que, segundo Schumacher, no se tratam to-somente daquelas que conferem poder (e at criam) s instituies governamentais dotando-as de jurisdies especiais, como tambm normas organizacionais que estabelecem procedimentos para a existncia e gesto administrativa ou judicial de programas jurdicos. Assim, a atividade do direito, sua funo e aplicabilidade, atinge outras esferas que no somente a da atividade jurisprudncia jurdica, mas alcana tambm a esfera das instituies de governo procedimentos e competncias garantindo, assim, a autonomia privada e pblica dos cidados (SCHUMACHER, 2000, p. 246). Numa releitura dos sculos XX e XIX, depreende-se que alguns agentes sociais sobretudo o feminismo, sob fortes oposies, precisaram empreender vrias investidas para fazer valer seus objetivos legais e polticos. Inicialmente, a poltica liberal tencionou desacoplar conquistas de status e identidade de gnero, com seus reclames e protestos contedo de seus iderios: as mulheres passaram a obter igualdades de chances na concorrncia por postos de trabalho, prestgio social, nvel de educao formal, poder poltico, etc. A igualdade formal que fora alcanada parcialmente pode agregar to-somente uma frao da sociedade; com isso, evidenciou-se, ainda mais, as desigualdades de tratamento A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
89 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA factual a que as mulheres estavam submetidas. Nesse contexto, polticas socioestatais, voltadas implementao dos direitos (reconhecimentos) sociais ligados ao trabalho e a famlia, reagiram com regulamentaes especiais; por exemplo, a maternidade e os encargos sociais, em caso de divrcio. Entrementes, a crtica feminista indignou-se contra as exigncias liberais no resolvidas bem como contra os programas sociais implementados com xito que trouxeram consequncias ambivalentes, como os riscos de acidentes e infeces patolgicas nos ambientes de trabalho, a presena excessiva de mulheres nos cargos de baixssima remunerao laborativa, o bem-estar infanto-juvenil evidentemente problematizado, a crescente feminizao da pobreza de modo geral, etc(HABERMAS, 2007, p. 244). Habermas aponta, ainda, um fator preponderante que corroborou diretamente para a implementao dos esteretipos de identidades de gnero: em reas do direito feminista, o paternalismo socioestatal assume um sentido literal e, nesse sentido, tanto o poder legislativo e a prpria jurisdio passam orientar-se conforme os modelos tradicionais de interpretao que existiam. A classificao dos papis sexuais e das diferenas do gnero compem as camadas elementares da autocompreenso cultural da sociedade, com isso, considera Habermas que
S agora o feminismo radical toma conscincia do carter dessa autocompreenso, que se revela falvel, profundamente questionvel e carente de reviso. Ele insiste, e com razo, em que se devem esclarecer junto opinio pblica de carter poltico, ou seja, em um debate pblico acerca da interpretao adequada das carncias, os enfoques sob os quais as diferenas entre experincias e situaes de vida de determinados grupos de homens e mulheres se tornam significativos para um uso das liberdades de ao em igualdades de chances (HABERMAS, 2007, p. 245).
A partir dessas consideraes, Habermas acredita ser possvel demonstrar, de forma clara, a transformao da compreenso paradigmtica do direito que se configura ora pelas liberdades subjetivas em prol das concorrncias em particular, ora mediante reivindicaes de benefcios, iderio do Estado de bem-estar social. Com isso, obtemos uma concepo procedimental do direito, em que o processo democrtico, a um s tempo, pode assegurar a autonomia privada e pblica. Devemos considerar a partir dos debates pblicos - os aspectos relevantes para o tratamento igualitrio ou desigual de casos tpicos isolados, caso se queira assegurar s mulheres uma organizao particular e autnoma da prpria vida condizente com seus direitos subjetivos. As perspectivas fomentadas pelas lentes liberais do sistema de direitos que no considera essas relaes, evidentemente, no se mantero; a no A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
90 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA ser no entendimento errneo do universalismo dos direitos fundamentais como nivelamento abstrato de diferenas tanto culturais como sociais. Vejamos que o sistema do direito, caso se queira tornar efetivo por via democrtica, dever considerar, de forma sria, as diferenas sociais e culturais relevantes em cada contexto (HABERMAS, 2007, p. 245).
5A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA
Na teoria do agir comunicativo, aps o resgate crtico do conceito do mundo e sistema da vida, bem como no ajuste da relao entre ambos, Habermas analisa o papel do direito numa sociedade que possibilita dois modos de agir utilizados pelos sujeitos, a saber: o comunicativo e o estratgico. Ao descrever o papel da juridicizao processo construdo no decorrer da histria Habermas aponta duas funes do direito: 1) direito como instituio e 2) direito como meio de controle. O direito como instituio pertenceria s ordens legtimas da ordem do mundo da vida e, como tal, sua legitimidade reclama mais do que uma simples legalidade formal, ou seja, uma justificao material. Nessa perspectiva, a legitimidade material estaria preenchida desde que fosse observada via de regra a concordncia das normas jurdicas com as normas morais. No caso do direito como meio de controle, teramos a identidade do direito configurada a partir da sua instrumentalidade de regulao dos subsistemas compostos pelo Estado e pela Economia; assim, o direito funcionaria como uma forma de constituir as relaes jurdicas observadas nesses sistemas, e a sua legitimidade estaria condicionada to- somente sua prpria positivao, o que implicaria sua legalidade formal. Quando o empregamos como meio de controle, o direito fica descarregado da problemtica da fundamentao e s por meio da correio dos procedimentos permanece conectado com o corpus iuris exigido na legitimao material.
As instituies jurdicas pertencem aos componentes sociais do mundo da vida. E como o resto das normas de ao que no vm respaldadas pela sano do Estado, podem ser moralizadas, ou seja, abordadas na sua dimenso constitutiva tica, quando se apresenta alguma dissonncia especial (HABERMAS, 1987a, p. 517).
Quando o direito, como meio, amplia seu domnio, possibilitando a introduo dos sistemas capitalistas e do poder na reproduo simblica do mundo da vida, ocorre o que Habermas define como colonizao interna do mundo da vida. O emprego da expresso colonizao se deve ao fato de que questes antes abertas a uma proposta de soluo A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
91 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA comunicativa a ser travada no mundo da vida so transportadas para uma discusso jurdica que, alm de abafar tal produo genuna de solues pelos prprios afetados, reflete a estrutura do direito no referida ao prprio mundo da vida, mas sim aos sistemas da Economia e do Estado (CHAMON, 2005, p. 184). Na segunda fase de seu pensamento, Habermas (2003, p. 13) d continuidade ideia de que a sociedade moderna marcada por uma racionalidade comunicativa arrostada aos elementos do mundo da vida. No obstante, quanto ao direito, entende o filsofo [..] numa poca de poltica inteiramente secularizada, no se pode ter nem manter um Estado de direito sem democracia radical.Nesse sentido, h umdistanciamento da ideia de um direito que se legitima a partir de concepes ideolgicas; o posicionamento ora apresentado se vincula a ideia do direito que se legitima a partir do nexo interno entre a soberania popular e os direitos humanos. Esses sujeitos, como participantes de uma comunidade jurdica devem compreender-se como indivduos em si mesmo emancipados, bem como responsveis pela auto-organizao democrtica que forma o ncleo normativo desse projeto. Numa retomada da teoria do agir comunicativo, Habermas passa a considerar seriamente as possibilidades do dissenso numa prtica comunicativa. Tal risco se mostra muito evidente, analisando o fato da complexidade que envolve a sociedade moderna multicultural, em que as interaes estratgicas so costumeiramente utilizadas pelos sujeitos. Portanto com a introduo do agir comunicativo em contextos do mundo da vida e a regulao do comportamento por meio de instituies originrias podemos explicar como possvel a integrao social em grupos pequenos e relativamente indiferenciados, na base improvvel de processos de entendimento em geral. certo que os espaos para o risco do dissenso embutido em tomadas de posio em termos de sim/no em relao s pretenses de validade criticveis crescem no decorrer da evoluo social (SILVA, 2003, p. 79). Assim, quanto maior for a complexidade da sociedade e mais se ampliar a perspectiva restringida etnocentricamente, maior ser a pluralizao de formas de vida, as quais inibem as zonas de sobreposio ou de convergncia de convices presentes na esfera do mundo da vida.
Este esboo suficiente para levantar o problema tpico das sociedades modernas: como estabilizar, na perspectiva prpria dos atores, a validade duma ordem social, na qual aes comunicativas tornam-se autnomas e claramente distintas de interaes estratgicas? (HABERMAS, 2003, p. 44-45).
O direito passa, ento, a ser visto como resposta adequada ao presente questionamento. Ao perceber que a linguagem, mesmo quando utilizada comunicativamente, A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
92 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA no tem fora suficiente para assegurar a integrao social, devido ao multiculturalismo e s complexidades ideolgicas que envolvem a sociedade moderna, torna praticamente impossvel estabelecer uma base comum para regularizao das questes problematizadas. Habermas (2003, p. 110) aponta o direito como meio adequado para preencher esse dficit estabilizador social. Isso porque o direito moderno positivado se apresenta com a pretenso fundamentao sistemtica, interpretao obrigatria e imposio - que institucionaliza (atribui validade) as pretenses de verdade (assertivas) que surgem na esfera pblica -, com sua fora impositiva que alcana todos, indistintamente, que estejam submetidos a sua ordem legal. Entretanto o direito no impositivo por uma questo de ordem formal, ou seja, no um direito imposto por quem detm o poder. O direito legtimo se configura a partir do seu desempenho como mdium lingustico entre os diferentes mbitos de ao, de forma que sua normatividade resulte no somente da sano do Estado, mas tambm da observncia concretizada por parte dos atores sociais. A legitimidade do direito no mais advm de sua submisso a uma moral superior, mas pelo fato de que os afetados pelas normas jurdicas se reconhecem como coautores dessas normas positivadas: o direito no consegue seu sentido normativo pleno per se por meio da sua forma, ou por meio de um contedo moral dado a priori, mas por meio de um procedimento que instaura o direito, gerando legitimidade.
6CONCLUSO
O conceito habermasiano do agir comunicativo, que estabelece o entendimento lingustico como premissa fundamental para o mecanismo de coordenao da ao, faz com que as suposies contrafactuais dos atores, que orientam seu agir por pretenses de validade, adquiram relevncia imediata para a construo e a manuteno das ordens sociais. Com isso, Habermas pretende demonstrar como a tenso entre facticidade e validade inerente linguagem est pragmaticamente interligada (simbiose) com a integrao de indivduos socializados comunicativamente. Do entendimento lingustico sucede a manuteno das ordens sociais subjacente ao reconhecimento de pretenses de validade normativa que, advm da ligao dos atos ilocucionrios de fala reconhecidos mutuamente. Nossas aes de fala situam-se em um mundo da vida compartilhado intersubjetivamente que, mediado por um pano de fundo consensual, nos possibilita um entendimento prvio sobre algo. Avalia Habermas que, em A FUNO DO DIREITO NO MUNDO DA VIDA: LINGUAGEM, EMANCIPAO E RECONHECIMENTO
93 RevistaDireito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 7195 set/dez. 2013. LUCIANO BRAZ DA SILVA qualquer ao de fala, so levantadas pretenses criticveis, que apontam para o reconhecimento intersubjetivo. Na filosofia habermasiana, o mundo da vida ocupa posio central na coordenao e estabilizao da ao social, constituindo o pano de fundo do agir comunicativo, um horizonte para situaes de fala e uma fonte de interpretaes para os atores que agem comunicativamente. Entretanto o direito no impositivo por uma questo de ordem formal, ou seja, no um direito imposto por quem detm o poder. O direito legtimo se configura a partir do seu desempenho como mdium lingustico entre os diferentes mbitos de ao, de forma que sua normatividade resulte no somente da sano do Estado, mas tambm da observncia concretizada por parte dos atores sociais. A legitimidade do direito no mais advm de sua submisso a uma moral superior, mas pelo fato de que os afetados pelas normas jurdicas se reconhecem como coautores dessas normas positivadas: o direito no consegue seu sentido normativo pleno per se por meio da sua forma, ou por meio de um contedo moral dado a priori, mas por meio de um procedimento que instaura o direito, gerando legitimidade. justamente no uso da racionalidade comunicativa que Habermas deposita suas esperanas. Habermas deu uma guinada na tradio da teoria social crtica, na medida em que transferiu o potencial emancipatrio, transcendente, da prtica do trabalho para o modelo de ao da interao linguisticamente mediada. Importante destacar que, no vis habermasiano, a dominao e a subordinao no so meros reflexos da lgica instrumental-estratgica. Esta no seria, por si s, negativa, sendo mesmo necessria no campo do trabalho. O problema quando as formas estratgicas de ao comeam a interferir em mbitos que devem ser regidos pelo mdium da linguagem, tecnificando-os. Nesses casos, dar-se-iam os processos de colonizao do mundo da vida, em que mecanismos sistmicos suprimem formas de integrao social num todo. Portanto, o potencial moral da comunicao o motor do progresso social, indicando, ao mesmo tempo, sua direo.
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Correspondncia | Correspondence: Luciano Braz da Silva Rua Joaquim Barreto, 115, Costa e Silva, CEP 17.524-140. Marlia, SP, Brasil. Fone: (14) 99842-1606; (14) 3417-6954. Email: brazadvogadoluciano@gmail.com
Recebido: 09/08/2013. Aprovado: 31/10/2013.
Nota referencial:
SILVA, Luciano Braz da.A funo do direito no mundo da vida: linguagem, emancipao e reconhecimento.Revista Direito e Liberdade, Natal, v. 15, n. 3, p. 7195, set./dez. 2013. Quadrimestral.
OIT. Manual de Capacitação e Informação Sobre Gênero, Raça, Pobreza e Emprego. Questão Racial, Pobreza e Emprego No Brasil. Tendências, Enfoques e Políticas de Promoção Da Igualdade PDF