ABUSO DE AUTORIDAD

I.- CONCEPTOS PRELIMINARES.

1.- PODER Y AUTORIDAD:
Las palabras poder y autoridad, de uso frecuente, son comnmente
consideradas sinnimas, al significar ambas facultad tanto de decisin como de
imposicin, sin embargo, tienen entre si algunas marcadas distinciones por
sobre sus similitudes, las cuales debemos considerar:

1. No todo poder significa autoridad.

2. Todo el que tiene autoridad necesariamente debe tener poder.

3. La autoridad es una especie de poder.

4. El poder es un macro-concepto conglobante, donde la autoridad es una
de sus manifestaciones funcionales.

5. El poder admite diversas fuentes de origen, mientras que la autoridad
una sola.

La mencin que se hace de estos dos conceptos, tanto como su diferenciacin
viene por el hecho de evitar confusiones posteriores respecto del anlisis
normativo del tipo penal en estudio, para ello cabe tambin expresar la relacin
tanto de poder como de autoridad:
PODER: En palabras de Garca Pelayo, es la posibilidad directa o
indirecta de determinar la conducta de los dems sin consideracin a su
voluntad mediante la aplicacin potencial o actual de cualquier medio
coactivo o de un recurso psquico inhibitorio de la resistencia. Con esta
definicin quedan remarcadas tres consideraciones de importancia:

a) El poder no tiene lmites de manifestacin, es decir se presenta
en todo orden de actividades humanas, (la poltica, la
administracin, economa, relaciones familiares, amicales,
cientficas, religiosas, culturales, etc.)

b) El poder supone necesariamente la posesin de facultades de
imposicin y la capacidad latente de ejercitar dichas facultades.

c) El poder es una realidad estratificada, con ncleos de
concentracin ms o menos intensos a nivel econmico, poltico y
cientfico tecnolgico.

El poder asume diversas modalidades, dos de las ms conocidas son la
influencia y la autoridad.
Influencia: posibilidad de orientar la conducta ajena en una direccin
determinada. Son notas caractersticas de la influencia el uso de la presin en
lugar de la coaccin, de la persuasin. Se puede decir que la influencia es una
de las formas menos violentas del poder.
Autoridad: es una modalidad institucionalizada de poder cuya fuente de origen
deriva de la soberana popular y del Estado como expresin jurdico- poltica de
aquella. Este trmino a su vez puede ser entendido en sus dos acepciones
bsicas, como facultad adquirida (concepcin subjetiva) y como concepto
institucionalizado en un ente pblico o persona fsica legitimada (concepcin
orgnica- objetiva).
Conclusivamente podemos afirmar entonces que la autoridad entendida
subjetivo- funcionalmente como facultad, es atributo de cierta clase de sujetos
que condensan con sus actividades la voluntad del Estado, el poder pblico.
Estos sujetos son los funcionarios pblicos y ms propiamente las autoridades
en cuanto concepto orgnico.
2.- ABUSO DE PODER Y ABUSO DE AUTORIDAD:
El poder puede ser utilizado para aplicar polticas de Estado, lograr privilegios,
definir orientaciones cientfico- culturales, imponer estrategias o programas,
eliminar la competencia econmica, decidir asuntos de diversa ndole
(jurisdiccionales, militares, econmica, etc.). El abuso de poder alcanza
dimensiones inconmensurables en las sociedades atrasadas dominadas por
tiranuelos y autcratas o dictaduras o tiranas.
El abuso de autoridad es ya una forma de extralimitacin o mal uso del poder
pblico vinculado a expresos mbitos de competencia que nacen de la funcin
o el cargo y que el funcionario pblico quebranta mediante acciones u
omisiones que resultan perjudiciales a la administracin pblica y a las partes
directamente agraviadas (personas naturales o jurdicas), o la sociedad
misma.


3.- EL NOMEN IURIS ABUSO DE AUTORIDAD:
El cdigo penal vigente, as como el derogado de 1924 utiliza la frase abuso
de autoridad para delimitar comprensivamente la normativa que se prescribe
respecto del tipo penal en mencin. Debemos tener presente tambin que el
cdigo est empleando el termino autoridad en su acepcin subjetiva funcional,
es decir, como facultad de poder poltico y no en su acepcin institucional
orgnica, para esta ltima concepcin se hace uso de la frase funcionario
pblico.
Ello tiene enormes repercusiones por cuanto no es en exclusividad la autoridad
el sujeto activo del delito sino cualquier funcionario pblico que abuse de sus
atribuciones. No es exigible que tenga jurisdiccin y/o mando, si los tiene y
abusa de su autoridad tambin ser pasible de las sanciones establecidas al
igual que el que solo posee capacidad de decisin

II.- ABUSO DE AUTORIDAD EN EL CODIGO PENAL PERUANO:

ARTICULO 376: El funcionario pblico que, abusando de sus atribuciones,
comete u ordena un acto arbitrario que cause perjuicio a alguien, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres aos.
Si los hechos derivan de un procedimiento de cobranza coactiva, la pena
privativa de libertad ser no menor de 2 ni mayor de cuatro aos.
ARTICULO 376-A.- Abuso de autoridad condicionando ilegalmente la
entrega de bienes y servicios.
el que, valindose de su condicin de funcionario o servidor pblico,
condiciona la distribucin de bienes o la prestacin de servicios
correspondientes a programas pblicos de apoyo o desarrollo social, con la
finalidad de obtener ventaja poltica y/o electoral de cualquier tipo en favor
propio o de terceros, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
tres ni mayor de seis aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y2 del
artculo 36 del cdigo penal.

De acuerdo a doctrina el presente artculo manifiesta una de las formas de los
delitos de abuso de autoridad y es el abuso de autoridad genrico o
innominado, la norma penal ha reunido aqu, sin designarlos o especificarlos,
todos los abusos o extralimitaciones, imputables al funcionario pblico, que no
se hallen ya contemplados en otros tipos penales de cdigo o de leyes penales
especiales de ser el caso.
Los delitos de abuso de autoridad pueden ser clasificados en:
a) Genrico o innominado.

b) Nominados o especficos, al interior de estos se dan diversas figuras
nominadas contempladas sistemticamente a nivel de delitos contra la
administracin pblica y otras reguladas en diversos Nomen iuris.

La figura penal de Abuso de autoridad puede ser definida jurdicamente como
aquel delito genrico e innominado que castiga hechos abusivos del funcionario
que no se encuentran previstos, ni como delito autnomo ni como circunstancia
agravante de otro delito, en el cdigo penal ni en otra disposicin especial de la
ley.

III.- BIEN JURIDICO PROTEGIDO EN EL DELITO DE ABUSO DE
AUTORIDAD:
De acuerdo a doctrina de manera especfica se podra determinar que el bien
jurdico del delito de abuso genrico de autoridad es la correcta marcha de la
administracin pblica, debido a que se tiene como objeto garantizar la
regularidad del desempeo funcional de los funcionarios pblicos, de modo que
se excluya situaciones de abuso de poder, es decir asegurar el correcto
ejercicio de las atribuciones de los funcionarios pblicos, refirindolas con
exclusividad en la obediencia a la ley, el derecho y el ordenamiento jurdico.
La delimitacin concreta del bien jurdico penal en materia de abuso de
autoridad plantea la necesidad de valorar el mbito de los deberes funcionales
en el plano administrativo como en el jurdico penal, en tanto ambos ordenes
toman por igual a la correcta marcha de la administracin pblica como objeto
de proteccin, en forma absoluta en el primer caso (plano administrativo), en
forma genrica en el segundo (plano jurdico penal).
IV.- TIPICIDAD OBJETIVA:
1.- SUJETO ACTIVO: Lo es de modo exclusivo el funcionario pblico en el
ejercicio de sus funciones. Aquellos que cumplen las rdenes de este, cuando
el acto abusivo no es realizado directamente por el funcionario, respondern en
calidad de cmplices o segn el caso, actuaran como instrumentos en el
contexto de la autora mediata.
El servidor o empleado pblico no es sujeto activo en esta figura penal.
Tampoco la imputacin puede ir dirigida solamente en atencin a la calidad de
funcionario, sino en relacin a aquel que acta en el ejercicio de sus funciones
que su cargo lo faculta (relacin funcional).
2.- SUJETO PASIVO: Debido a las discusiones y controversias en doctrina
acerca de la determinacin exacta del sujeto pasivo de este tipo penal, se
determina como sujetos pasivos, tanto al Estado por ser el titular del bien
jurdico protegido, como a los agraviados directamente con los hechos
delictivos, sean personas naturales o jurdicas.

V.- COMPORTAMIENTOS TIPICOS:
La conducta (o comportamiento material) tpica del funcionario pblico, para
estar incursa en este delito, est compuesta por tres elementos que debern
darse todos para constituir abuso genrico de autoridad:

A. La calidad de funcionario.

B. El abuso de atribuciones.

C. La modalidades tpicas: cometer u ordenar (un acto arbitrario en
perjuicio de alguien).

D. Comisin de un acto arbitrario.

E. El perjuicio de alguien producto del acto arbitrario abusivo.

A.-) CALIDAD DE FUNCIONARIO: la alusin a la calidad de funcionario no es
formal sino funcional, es decir, en actividad, en ejercicio de actos inherentes a
su competencia. Por lo tanto, actos del funcionario en vacaciones, en
situaciones de esparcimiento o fuera de jurisdiccin y sin competencia, no
ingresan al tipo penal en anlisis.

B.-) ABUSO DE ATRIBUCIONES: Atribuciones, son las facultades legalmente
concedidas al funcionamiento que emanan de la funcin o el cargo
desempeado, las mismas que se hallan regladas o establecidas en las
respectivas normas legales o en el reglamento y que definen un marco o varios
de competencia, se trata de actividades que dan poder al funcionario en sus
relaciones con los ciudadanos o instituciones y colectivos humanos.
El abuso de atribuciones se produce, cuando el funcionario pblico extralimita
los lmites de su competencia actuando fuera de los casos establecidos por la
ley o reglamentos o cuando no observa la normas o formalidades prescritas las
instrucciones que le han sido impuestas y, finalmente, cuando hace uso de sus
poderes para un objetivo distinto de aquel para el cual le fueron conferidos sus
poderes. El abuso puede ser entonces tanto mal uso doloso de las
atribuciones, como una extralimitacin de funciones.
C.-) MODALIDADES DELITIVAS: COMETER U ORDENAR (acto arbitrario en
perjuicio de alguien):
Cabe indicar en este punto a tratar que el cdigo penal peruano es uno de los
pocos que ha alterado el orden secuencial de los verbos rectores cometer u
ordenar en referencia a como se estableci en el cdigo italiano.
La accin tpica se expresa con el significado de los verbos rectores cometer u
ordenar:
Comete: quien realiza por s mismo el acto arbitrario, aqu el funcionario
personalmente ejecuta la arbitrariedad.

Ordena: quien dispone que sean otras personas (otros funcionarios,
empleados o personas dependientes o autorizadas por el funcionario).

D.-) COMISION DE UN ACTO ARBITRARIO: Acto arbitrario es toda decisin
personal que sustituye o reemplaza lo mandado o contemplado por la ley y
reglamento, en tal sentido, es lo que carece de legitimidad y se aparta del
derecho. La conducta funcional del funcionario no est guiada por los intereses
pblicos y la ley sino por finalidades distintas y diversas de carcter doloso, es
decir ilegitimas, en el desempeo de sus funciones.
Cabe resaltar que todo acto arbitrario posee una naturaleza doble:
a. Es subjetivo; supone la interferencia y predominio del motivo personal.

b. Es objetivo y material; ya que requiere de un resultado objetivado que
implica lesin o perjuicio, conforme a lo dispuesto por la formula penal
peruana.
E.-) PERJUICIO DE ALGUIEN PRODUCTO DEL ACTO ARBITRARIO:
Se produce perjuicio cuando se ocasiona dao, lesin o menoscabo a los
derechos de otra persona. El perjuicio esta empleado en su acepcin genrica,
por lo mismo, puede ser de naturaleza econmica, administrativa, de
operatividad funcional (para los negocios, tramites, viajes etc.), moral (a la
imagen del afectado: persona natural o jurdica), poltica, civil, etc.
As como es genrico el perjuicio, igual de impreciso y amplio resulta el
alguien a quien se lo causa. Puede tratarse de una persona natural o jurdica,
menor o mayor de edad, imputable o inimputable, un particular o un colectivo
social (una comunidad, sindicato, un colegio, etc.).
El elemento perjuicio es de naturaleza objetiva, de modo tal que debe resultar
perfectamente medible, verificable en base a criterios objetivos de observacin
- contrastacin.
VI.- TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO:
El sujeto activo funcionario pblico debe actuar dolosamente, es decir, con
voluntad y con el conocimiento de que est abusando de las atribuciones que
posee y conducir su comportamiento en abierta infraccin de lo dispuesto por
las leyes y reglamentos, de acuerdo a la forma como ha sido construido
tcnicamente el tipo penal, resulta suficiente el dolo eventual, es decir, aquel
nivel de dolo caracterizado por no requerir del agente un propsito especial.
VII.- CONSUMACION DEL DELITO:
Habr delito de abuso de autoridad cuando el funcionario en mal uso o
extralimitacin de sus atribuciones comete u ordena dolosamente un acto
arbitrario que resulta perjudicial a los derechos de un tercero.
El proceso ejecutivo del delito de abuso genrico de autoridad (art 376) admite
dos supuestos de imputacin que configuran una sola forma de consumar el
delito:
a. Cometer un acto arbitrario con perjuicio de terceros.
b. Ordenar un acto arbitrario con perjuicio de terceros.

En el primer supuesto el delito se consuma al producirse el acto arbitrario y el
perjuicio del tercero, en el segundo supuesto el delito se consuma igualmente
al producirse el acto arbitrario lesivo o perjudicial a los intereses del terceo
afectado, solo que en esta hiptesis legal la imputacin penal por la realizacin
del delito va dirigida exclusivamente al funcionario que ordena abusivamente el
acto ejecutado por otros.
VIII.- TENTATIVA:
Por las caractersticas de estar formado el delito por varios actos fragmentables
materialmente (ejercicio de funciones, decisin arbitraria, ejecucin del hecho
abusivo, perjuicio ocasionado) admite tentativa, como igualmente la figura del
desistimiento voluntario.
IX.- AUTORA Y PARTICIPACIN:
Por tratarse de un delito especial en atencin a la calidad del agente y la
violacin de deberes funcionales, como ya se ha indicado, solo y
exclusivamente el funcionario pblico resulta imputable a ttulo de autor. La
autora puede ser simple o colegiada. En esta segunda modalidad son varios
los funcionarios que cometen u ordenan el hecho ilcito (autora colegiada a
ttulo de coautora). Estos coautores deben actuar concertadamente conjunta o
a travs de actos secuenciados. Si su actuacin se produce sin vinculacin se
tratara de una autora mltiple. Sin embargo cabe mencionar que la autora
tambin puede ser directa con intervencin personal del funcionario en los
actos de ejecucin o indirecta a travs de rdenes, las que pueden ser de
distinta naturaleza, verbal, escrita, telefnica, radial, etc.
X.- CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE: HECHOS DERIVADOS DE UN
PROCEDIMIENTO DE COBRANZA COACTIVA.

El procedimiento de cobranza coactiva es uno de los procedimientos reglados
por ley extrapenal que la norma punitiva de abuso de autoridad a privilegiado a
efectos de agravar el injusto del delito. El legislador lo presenta expresamente
a ttulo de circunstancia agravante esto es no le confiere el rango de modalidad
delictiva autnoma ni un subtipo de abuso de autoridad. Se explica el inters
poltico criminal del Estado de incorporar dicha agravante en razn de las altas
tasas de incidencias de abuso y arbitrariedad que acontece (aconteci con
abundante y anmala profusin antes de la dacin de la ley de procedimiento
de ejecucin coactiva, ley 26979) en las decisiones de los ejecutivos coactivos
y por lo mismo en la necesidad de brindar una mayor y eficaz tutela en este
campo tan sensible de afectacin de derechos ciudadanos y prepotencia
administrativa.
Se entiende el inters de extremar la tutela penal en este mbito de
interacciones de la administracin pblica con los ciudadanos deudores
obligados, dado que determinados sectores de la administracin pblica
(Sunat, gobiernos locales y otros) mediante los procedimientos de ejecucin
coactiva o forzosa contenidos tanto en la ley 26979 como en el cdigo tributario
gozan de atribuciones excepcionales para hacerse cobro directo de los
adeudos que los ciudadanos tienen frente a ella, pasando por encima de los
rganos jurisdiccionales, si bien despus puede activarse la va de la revisin
judicial de dichos actos. La facultad de auto tutela directa de la que goza la
administracin pblica justifica plenamente la existencia de la agravante, ya
que dicha facultad en situaciones anmalas que desbordan los legtimos
intereses de la administracin pblica suele ser un frecuente factor de abuso y
extralimitaciones en perjuicio de los derechos del ciudadano

INTRODUCCIN:

En el estudio de los tipos penales referentes a la parte especial de nuestro
cdigo penal peruano, se encontrar determinado un mbito de delitos
aplicables a la administracin pblica, con la denominacin, Delitos contra
administracin pblica, de donde se establece un tipo penal cometido por los
funcionarios, este es, abuso de autoridad. El abuso de autoridad puede ser
definida jurdicamente como aquel delito genrico e innominado que castiga
hechos abusivos del funcionario que no se encuentran previstos, ni como delito
autnomo no como circunstancia agravante de otro delito.
Para el correcto anlisis e este tipo penal cabe dejar en claro conceptos que
deben ser necesariamente diferenciados como son poder y autoridad, que
muchas veces suelen ser confundidos o tomados como sinnimos, sin
embargo con abuso de autoridad, se busca determinar el concepto subjetivo
que tiene el trmino autoridad, es decir como facultad adquirida, as tambin
se debe dejar en claro que en delitos como este el sujeto pasivo directo ser el
Estado, mientras que el sujeto actuante y en el que recaer la responsabilidad
ser el funcionario pblico.















CONCLUSIONES:

Autoridad es una modalidad institucionalizada de poder cuya fuente de
origen deriva de la soberana popular y del Estado como expresin
jurdico- poltica de aquella.

La figura penal de Abuso de autoridad puede ser definida jurdicamente
como aquel delito genrico e innominado que castiga hechos abusivos
del funcionario que no se encuentran previstos, ni como delito autnomo
ni como circunstancia agravante de otro delito.

El afectado directamente por este tipo penal es el Estado debido a que
el bien jurdico es la correcta marcha de la administracin pblica, sin
embargo de manera indirecta habrn otros sujetos pasivos como son los
afectados con el acto arbitrario, sean personas naturales o jurdicas.

El artculo 376 establece un tipo de abuso de autoridad innominado
lejos de aquellos tipos de abuso de autoridad aunque ya se encuentran
previstos como delitos de manera independiente.