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CAIXA
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IDENTIDADE
D'G'fAL
CAIXA GOVERNO"O'R.,
Tribunal Regional Federal
,58 Regio BIBLIOTECA
Revista
ESMAFE
Escola de Magistratura
Federal da 5a. Regio
TRF 5a. Regio
Recife-Pernambuco
N 10- 2006
ESMAFE
ESCOLA DEMAGISTRATURAFEDERAL DA5! REGIO
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ESCOLADEMAGISTRATURA FEDERJlLDA5! REGIO
DAS PENAS ALTERNATIVAS
Paulo de Tasso Benevides Gadelha
Desembargador Federal
princpio aceito universalmente, o de que uma das preocupaes funda-
mentais do Estado manter a segurana pblica, garantindo a paz social.
Alis, Hobbes,j no sculo 17, teorizava, sustentando esta tese.
Com a natural evoluo da sociedade, o tema cresceu em discusso, an-
lise, interpretao.
Assim, o estudo das penas centra o debate, isto , punir ressocializa o
homem repondo-o na senda do bem-estar social?
Em sntese lapidar, o criminalista Roque de Brito Alves, no seu livro Di-
reito Penal- Parte Geral, no estudo do captulo com o ttulo de GeneraJidades
sobre a pena, pgina 238, no tpico relativo teoria mista da pena, doutrina
com elegncia e conhecimento de causa: "A pena tem um carter retributivo,
mas tambm busca os fins de readaptao social do criminoso e a intimidao
geral. Sustenta, assim, o carter retributivo de pena porm com a funo utilit-
ria a ressocializao do delinqente".
#"-
SNTESE HISTRICA DA EVOLUO DAPENA
Desde os tempos imemoriais, a preocupao em punir era componente
atavicamente ligado vida dos povos.
Era uma verdade que inadmitia contradita: a ca.da transgresso corres-
pondia um castigo.
Despiciendo dizer que a pena impunha castigos desumanos a quem vio-
lasse os padres at ento existentes, no havendo, assim qualquer proporo
entre a conduta delitiva e o castigo, j que valia, naturalmente, a vontade do mais
poderoso.
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ESCOLA DEMAGISTRATURAFEDERAL DA 5! REGIO
A Lei era, em qualquer agrupamento sacia], o imprio do mais forte.
Obviamente, mandava quem podia.
Com a Lei de Talio, inscu]pida no Cdigo de Hamurabi, em 1680, A.c.,
surgiram lineamentos bsicos que buscavam, ainda que perversamente, estabe-
lecer uma relao de proporciona]idade entre o agir do infrator e a punio.
Surge, a partir deste instante, a clssica teoria de "dar a vida por vida,
olho por olho, dente por dente".
Era um tempo de suplcios inominveis.
Depois, com a mudana da esfera pena] - saindo da rbita privada para o
universo pblico - a aplicao da pena ficou adstrita aos interesses do Estado.
Absoluto no seu decidir, a sociedade estatal exagerava na dosimetria da
pena, ensejando, por outro lado, um carter carnavalesco ao ato de julgar.
Assim, dentro de ta] liturgia, os castigos como a guilhotina,a amputao
de rgos, o uso da forca eram exibidos festivamente, como meio de intimidar a
todos.
A histria, todavia, no acolheu a teoria preconizada.
Michel Foucau]t, por exemplo, na clssica obra - Vigiar e Punir- tradu-
\'flOde Lgia PC:ld, pgina 58, lembra que "... assim, no havia aceitao pbli-
ca, pelo carter de espetculo da execuo das penas, sendo que :ISpessoas
eram estimuladas e compelidas a seguir o cortejo at o local do sacrifcio, e o
preso era obrigado a proclamar sua culpa, atestar seu crime e ajustia de sua
condenao" .
Numa outra fase da histria, a proposta espiritualista adquiriu fora como
instrumento de punio, surgindo como conseqncia, os Tribunais de Inquisi-
o que instituram, digamos, um processo sumrio, para o julgamento, sem,
contudo, a adoo do contraditrio e da ampla defesa, valores que consagram
o Estado de Direito.
O estgio de anomalia penal sofreu um freio com a viso di aItica e a
sensibilidade humana, por exemplo, de um Cesare Beccaria, a primeira grande
voz a se levantar, insurgindo-se contra uma legislao penal desumana, conde-
nando, assim, a prtica de mtodos execrveis, como osjulgamentos secretos,
as torturas empregadas como meio de produo de provas, o confisco dos bens
do condenado.
Nesta luta, tambm, registre-se, o concurso de 10hn Haward e leremias
Bentham.
Tudo isso, obviamente, desaguando nos ideais da Revoluo Francesa e
na Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado.
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CENARIO BRASILEIRO
No h, no caso do Brasil, diferenas radicais no que tange experincia
histrica da legislao criminal em relao evoluo da pena.
Por muito tempo, no Brasil Colonial, as ordenaes Afonsinas, Manueli-
nas e Fi]ipinas eram os cnones que se aplicavam.
Declarada a independncia, em 1822, e revogadas as Ordenaes Fi]ipi-
nas (as ltimas existentes), um sopro de dignidade processual comeou a vaner
o Pas.
Em 1830,.0 Cdigo Criminal do Imprio agasalha os princpios da eqi-
dade e da justia, sem olvidar - claro - que nos cursos jurdicos criados (1827
- emSo Paulo e O]inda) proclamava-se, escreve Thompson, citado por Ren
Ariel Dotti, no livro - Bases e A]ternativas para o Sistema de Penas - que "no
deveria ncar impune o delito, nem ser castigada a inocncia, pois ajusta medida
das penas est na razo composta da gravidade do delito e do dano por ele
causado" .
Depois, a Legislao Pena] de 1890, nos a]bores da Repb]ica, buscou
dar um desenho mais humano da penas, determinando, por outro lado, que
nenhuma priso poderia exceder 30 anos.
Por outro lado, o Decreto-Lei n 2848, de 7 de dezembro de 1940, em
plena vigncia do Estado Novo, que instituiu o Cdigo Penal, no seu artigo 1,
determinou: "No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem
prvia cominao lega]".
At os dias atuais, foram feitas alteraes, buscando adaptar a norma
pena] do Brasi] ao momento histrico porque passa o Direito Pena] do mundo.
Registre-se, assim, como modificaes substantivas Lei Pena], a Lei n
6.416, de 24 de maio de ]977 e a Lei 7.209, de 11 deju]ho de 1984, que
alteraram a parte gera] do Cdigo Pena], bem como a Lei n 7.210/84, que
cuida da Execuo Pena], garantindo os direitos dos rus.
DAS PENAS ALTERNATIVAS
esta a dico do artigo 32, do Cdigo Pena] brasileiro:
Artigo 32. As penas so:
I - privativas de liberdade;
II - restritivas de direitos;
III - de multa.
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Pena, di-IOde forma concisa e objetiva Soler, citado por Damsio E. de
Jesus, no seu Cdigo Penal Anotado, Saraiva, 2003, pgina J55: " a sano
aflitiva imposta pelo Estado, mediante ao penal, ao autor de uma infrao
(pena!), como retribuio de seu ato ilcito, consistente na diminuio de um bem
jurdico e cujo fim evitar novos delitos".
nsito, pois, o seu carter intimidativo.
A pena, assim, existe/existiria para inibir o novo delinqente.
Era o discurso que exaltava a proposta ressocializadora do apenamento.
Os fatos, porm, desautorizaram o argumento. Desmentiram a retrica.
A pena privativa de liberdade transformou-se numa usina geradora de
crlmmosos.
Evandro Lins e Silva, estudioso e mestre dos temas penais e penitenciri-
os, citado por Damsio de Jesus, no livro - Penas Alternativas - Saraiva, 2"
edio, ano 2000, pgina 12, doutrinou com veemncia na condenao priso
segregacionista: "Ela perverte, corrompe, deforma, aviJta, embrutece, uma f-
brica de reincidncia, uma universidade s avessas, onde se diploma o profis-
sional do crime. Se no a pudermos eliminar de uma vez, s devemos conserv-
Ia para os casos ef1)que ele indispensvel".
Alis, Von Liszt, no seu "Programa de Marburgo", escrito em J882,j
demonstrava preocupao com a falncia da priso, sustentando que a "pena
justa a pena necessria".
Era, pois, o aceno histrico reformulao do modelo prisional vigente.
Por isso, entre 1888 e 1889, nos primeiros passos da Unio Internacional
do Direito Penal, penalistas da estirpe de Von Liszt, Adolph Prins, Garofalo e
Von Hammellevantaram a tese e sustentavam a necessidade de se encontrar
penas que se alternassem ao j obsoleto sistema de encarceramento.
A idia ganhou espaos e cooptou juristas, especialmente na Europa an-
tiga.
A Rssia, nos idos de 1926, foi o primeiro pas a adotar um arqutipo de
priso alternativa.
F-Io com a instrumentalizao dos chamados servios comunitrios.
Depois, a Inglaterra, em 1948, institua a priso de fim de semana, castigando os
que cometiam transgresses de pequena potencialidade.
A Alemanha, em 1953, adaptou o procedimento ingls, para os infratores
Jovens.
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o BRASIL E AS PENAS ALTERNATIVAS
A primeira tentativa de modificar o modelo de priso brasileiro surgiu com
a Lei n 6.416, de 1977, uma experincia de compartimentar a priso em trs
regimes: o fechado, semi-aberto e aberto. Depois, a Lei 7.209/84 buscou con-
tornos mais definidores.
A idia no foi coroada de xito, por falta de condies tcnicas.
De fato, no Brasil, as penas alternativas surgiram aps a participao do
Brasil, em 1995, no IX Congresso das Naes Unidas Sobre Preveno do
Crime e Tratamento do Delinqente, realizado no Cairo, capital do Egito, em
1995, onde a delegao brasileira, da qual faziam parte o ento Ministro da
Justia e atual Presidente do Supremo Tribunal Federal Nlson Jobim, o profes-
sor Damsio de Jesus e o Embaixador do Brasil Mrcio Dias, avaliou os resul-
tados obtidos por pases que adotaram as penas alternativas e conseguiram re-
duzir os ndices de reincidncia, como Cuba e Alemanha, onde 85% e 83%,
respectivamente, aplicavam penas alternativas e somente 25% dos apenados
voJtavama delinqir.
bom lembrar, por outro lado, que no citado simpsio era ntida a influ-
ncia da Regras de Tquio, tambm chamadas de Constituio Mundial das
Medidas No-Privativas de Liberdade, um projeto elaborado pelo Instituto da
sia e do Extremo Oriente, que estuda o delito e o delinqente, aprovado no 80
Congresso de Havana.
No Brasil, o grande instrumento que normaliza e disciplina as penas alter-
nativas a Lei 9.714/98, que alterou o Cdigo Penal nos artigos 43, 44, 45, 46,
47,55 e77.
Sem maiores divagaes doutrinrias ou hermenuticas, o esprito da lei
citada buscar um discurso socialmente mais humano para o condenado.
Neste encarte, urge lembrar memria fugidia dos homens a lio de que
as penas alternativas so destinadas a criminosos no to perigosos e infraes
de menor gravidade, objetivando substituir as penas detentivas de curta durao
e as penas privativas de liberdade quando a sentena de priso no for superior
a quatro anos.
Ou como magistralmente doutrina Damsio E. de Jesus, no seu livro-
Penas Alternativas - Editora Saraiva, 2aedio, ano 2000, pgina 14, in verbis:
" crena errnea, arraigada na consCinciado povo brasileiro, a de que so-
mente a priso configura a resposta penal (Joo Macedo de Arajo Jnior, Sis-
tema Penal para o Terceiro Milnio, cit., p. 78). A pena privativa de liberdade,
,
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quando aplicada genericamente a crimesgraves e leves, o queMichel Foucault
chamariade "punio generalizada" (Vigiar e Punir, ciL, p.69), s intensifica o
drama carcerrio e no reduz a criminalidade. Com uma agravante: a precarie-
dade dos estabelecimentos prisionais no Brasil, como observa Jos Ferreira,
"propicia o convvio indistinto de pessoas de periculosidades diversas, constitu-
indo-se numa autntica universidade do crime organizado, onde os detentos
assimilam as sofisticadas condies e tcnicas voltadas para a prtica crimino-
sa" (A crise de recursos no sistema penitencirio nacional, Revista do Conselho
Nacional de Poltica Criminal e Previdenciria, Braslia, concluindo o mestre
Damsio de Jesus: "A Lei n 9.714, de 25 de novembro de 1998, que ampliou
o rol das penas alternativas, mais uma esperana. Aguardamos que, aplicadas
e fiscalizadas as novas medidas, torne-se uma realidade".
De logo. emerge o desenho das trs vertentes unanimemente consagradas
como indispensveis s transformaes do mundo das penas: a) reduo da
criminalidade; b) agilizaodos processos;c) diminuiodo nmero deencar-
cerados.
As penas alternativas tm tal desiderato: humanizar a pena.
que, realmente, a paisagem brasileira, em termos criminais, assusta-
dora.
A Folha de So Paulo, edio de 8 de janeiro de 2004, no caderno Folha
Cotidiano, pgina Cl, em texto assinado por Luciana Constantino, da sucursal
de Braslia, diz que "O Brasil o quinto em um ranking de 67 pases com as
maiores taxas de homicdios de jovens na faixa dos 15 aos 24 anos. A cada 100
mil jovens brasileiros, 52,1 foram assassinados em 2000. Somente Colmbia,
Ilhas Virgens, EI Salvador e Venezuela tiveram taxas superiores".
E continua a matria do respeitvel jornal paulista: "De 2000 para 2002,
a situao no pas piorou: a taxa passou para 54,5 assassinatos por 100 mil
jovens. Analisando a evoluo entre 1993 e 2002, detecta-se um aumento de
88,6% nas mortes de jovens".
Depois, os registros dos nmeros absolutos de morte no pas indicam,
exagero parte, uma situao de verdadeira guerra civil. Em 2002, foram as-
sassinados 49.640 brasileiros. Uma mdia de mais de quatro mil patrcios as-
sassinados por ms do ano lembrado.
Depois, a poltica carcerria extremamente inqua. Sobram presos para
as prises, imundas e desumanas.
Em 2003, as estatsticas indicavam ter o Brasil 250 mil detentos para 100
mil vagas, sem esquecer 300 mil mandados de priso no cumpridos.
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As cadeias,defato, usinas geradoras de criminosos.
Para tamanha monstruosidade, h uma luz no fimdo tnel: apoltica de
penas alternativas.
As naes mais desenvolvidas do mundo pragmatizaram a sua instrumen-
talizao.
O Brasil, estranhamente, ainda relta em enfatizar o seu uso.
H dados estatsticos que aconselham a sua prtica. Alm do reduzido
espao prisional em relao ao nmero de condenados, um outro valor precisa
ser trazido colao. a relao agente carcerrio/apenado.
O exemplo que se traz, aqui e agora, o do Rio de Janeiro, onde, em 10
anos, como lembra o jornal o Estado de So Paulo, edio de 2 de junho de
2004, com o editorial- Penas Alternativas - pgina A-3, o nmero de presos
cresceu 122%, passando de 9 mil para 20 mil, enquanto que o nmero de agen-
tes carcerrios subiu de 2,6 mil para apenas 3,3 mil, sem esquecer que, desse
total, s 1,4 mil exercem realmente as suas verdadeiras funes.
Para o enfrentamento de to catico quadro, o caminho agilizar o dis-
curso moderno da Lei 9.714/98, que pode ser aplicada em 10 situaes, para
quem cometeu crime com pena de at quatro anos e no reincidente.
Sem dvida, pouca acionada a referida Lei, pois em 2003 somente 33
mil sentenas foram prol atadas com respaldo na Lei de Penas Alternativas, re-
presentando 12% do nmero de apenados.
Depois, ressalte-se, o carter reeducativo do preso evidente. Os grfi-
cos o confinnam. Dos que cumpriram priso na rbita das penas alternativas, s
12% voltam ao mundo do crime. Ao passo que, os que ficaram encarcerados, a
taxa de 80% na reincidncia.
Depois,os custos so exageradamente diferenciados.
Na cadeia, o preso custa, aos cofres do Estado, em mdia, 700 reais por
ms, enquanto o que cumpre penas alternativas custa apenas, em mdia, 70
reais por, tambm, um ms.
O Cdigo Penal, antes do advento da Lei 9.714/98, contava com seis
penas alternativassubstitutivas (multa, prestaodeservios comunidade, li-
mitao de fim de semana, proibio do exerccio de cargo, funo ou atividade
pblica, proibio de exerccio da profisso e suspenso da habilitao para
dirigir veculo). Com o advento da Lei 9.714/98, foram acolhidas quatro novas
sanes restritivas: prestao pecuniria emfavor da vtima, perda de bens e
valores, proibio defreqentar determinadoslugares e prestao deoutra na-
tureza.
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ESCOLA DE MAGISTRATURAFEDERAL DAS! REGIO
ESMAFE
ESCOLADEMAGISTRATURA FEDERALDAS! REGIO
Os crimes sujeitos s penas alternativas so: pequenos furtos, apropria-
o indbita, estelionato (falsificao), acidente de trnsito, desacato autori-
dade, uso de drogas, leses corporais leves e outras infraes de menor gravi-
dade.
Com o advento da nova lei, as penas alternativas so as seguintes:
I) Prestao pecuniria (art. 43, I, CP) - consiste no pagamento vtima,
a seus dependentes ou a entidade pblica ou privada com destinao social de
importncia fixada pelo juiz, no inferior a I nem superior a 360 salrios mni-
mos.
Segundo os juzes competentes para aplicao das penas alternativas, a
alternativa penal mais eficaz a prestao de servios comunidade, consisten-
te na atribuio de tarefas gratuitas ao condenado.
As penas e medidas alternativas podero ser revogadas, isto , podero
ser convertidas em pena privativa de liberdade quando o condenado descum-
prir a restrio imposta ou, quando sobrevier condenao pena privativa de
liberdade. Na primeira hiptese, a converso obrigatria, na segunda a con-
verso facultativa.
2) Perda de bens e valores pertencentes ao condenado em favor do Fun-
do Penitencirio Nacional (art. 43, II, CP). Deve ser considerado para a estipu-
lao do montante o prejuzo causado pela infrao penal ou o proveito obtido
por ele ou terceiro.
3) Prestao de servio comunidade ou a entidades pblicas (art. 43,
IV, e art. 46 do CP) - consiste na atribuio de tarefas gratuitas ao condenado
(art. 46, I) em entidades assistenciais, escolas, hospitais ou outra instituio
com essas finalidades.
4) Proibio de exerccio de cargo, funo ou atividade pblica, bem
como de mandato eletivo (art. 47, I, do CP).
5) Proibio de exerccio de profisso, atividade ou ofcio que dependam
de habilitao oficia], elelicena ou autorizao do Poder Pblico (art. 47, II, do
CP).
6) Suspenso eleautorizao ou habilitao para dirigir veculo (art. 47,
III, do CP).
7) Proibio elefreqentar determinados lugares (art. 47, IV, do Cdigo
Penal).
8) Limitao elefim de semana ou "priso descontnua" (art. 43, VI e art.
45, I, elo CP).
9) Multa (art. 44, 2 eloCP).
10) Prestao inominada (art. 45, 2 do CP) em que havendo aceita-
o do condenado, ojuiz poder substituir a prestao pecuniria em favor da
vtima por qualquer prestao eleoutra natureza.
A espcie de pena alternativa a ser aplicada depende da apreciao de
elementos objetivos e pessoais do condenado, bem como da segurana de sua
efetiva execuo. Alm disso, as penas alternativas so condicionais, isto , so-
mente podero ser aplicadas se os condenados realmente cumprirem as obriga-
es que Ihes foram impostas.
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