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1.

CONCEPTO DE SOCIEDAD IRREGULAR


El concepto de sociedad irregular lgicamente ha de ser la anttesis de la
sociedad regular. Esta ltima nace de la concurrencia de un doble requisito: el
otorgamiento de una escritura pblica y su inscripcin en los Registros Pblicos.
Ms an, a esta inscripcin se la dota de un efecto adicional al de la publicidad
material positiva, que consiste en otorgarle personalidad jurdica a la sociedad.
En tal sentido, las sociedades que cumplan con ese doble requisito sern
sociedades regulares o legales. En tanto, las que no lo cumplan, sern
irregulares, pero no ilegales, pues se les reconocen determinadas consecuencias,
distinguindose el aspecto interno (relaciones de los socios entre s), del aspecto
externo (relaciones de la sociedad con terceros).
2. Clases de sociedades irregulares.
3. Sociedad irregular en formacin:
Son aquellas que realizan actividades antes de cumplir con las
formalidades propias de su inscripcin, es decir, antes de
adquirir la personera jurdica.
Esto se ve concordado con las normas tributarias, donde la
SUNAT exige para el otorgamiento del RUC la escritura pblica
de constitucin y no excluyentemente la Partida Registral donde
conste inscrita la sociedad y desde ese momento se entiende
que se ejercen actividades propias del giro del negocio.

Entonces surge la pregunta qu tiene que pasar para que esta
sociedad en formacin se convierta en irregular?. En un
principio se quiso dar una respuesta un tanto subjetiva
sealando que depender de los actos que realicen y verificar si
efectivamente quienes la conforman tienen la intencin de
llevar a cabo la formacin de la persona jurdica. En nuestra
legislacin se ha optado por sealar un criterio objetivo que es
el vencimiento de ciertos plazos.
As, conforme al artculo 423 LGS la sociedad en formacin
ser irregular cuando contine operando una vez transcurrido el
plazo legal para el otorgamiento de la escritura pblica de
constitucin y/o para su inscripcin en el registro.
Los socios deben:

a) Solicitar el otorgamiento de la escritura pblica de
constitucin en un plazo no mayor a los sesenta das constados
desde que los socios fundadores han firmado el pacto social,
tratndose de constitucin simultnea.

b) Solicitar el otorgamiento de la escritura pblica de
constitucin en un plazo no mayor de treinta das desde que la
asamblea design al o los firmantes de dicha escritura,
tratndos e de constitucin por oferta a terceros; y.


c) Solicitar la inscripcin de la sociedad en el Registro en un
plazo no mayor a los treinta das desde que se otorga la
escritura pblica de constitucin, ya sea que estemos en una
constitucin simultnea o por oferta a terceros.

1.3.2) Sociedad de hecho.

Es la agrupacin de personas que realizan actividades
negociales sin contar con una base instrumental de constitucin
(pacto social o estatuto) o, contando con algn documento
escrito similar, sea este muy precario o no se adecue a algn
tipo societario admitido por ley. No obstante ello, este grupo
humano se desenvuelve en el comercio con espritu y
comportamiento societario.
El artculo 423 LGS seala que es aquella situacin de hecho
que resulta de que dos o ms personas actan de manera
manifiesta en sociedad sin haberla constituido e inscrito.
Se dara cuando dos o ms personas acuerdan vender un
producto, usan un nombre comercial y aparentan una sociedad
pero sin formalizarse legalmente. Estaramos frente a una
empresa y no frente a una sociedad.


1.3.3) Sociedad irregular, propiamente dicha.

Son aquellas que cumplen todos los requisitos para ser
considerados como sociedad salvo alguno o algunos requisitos
formales para su constitucin u operacin.. Debe ser formal ya
que si fuera de fondo como la ausencia de consentimiento
vlido, objeto contrario al orden pblico, omisin de forma
prescrita entre otros estaramos en el campo de la nulidad del
pacto social regulada en el artculo 33 LGS.
Tambin caer en causal de irregularidad si ha cado en alguna
causal de disolucin prevista en el artculo 407 LGS. En
consecuencia, si la sociedad contina operando una vez
transcurrido el plazo previsto en la Ley caer en irregularidad.
As por ejemplo si transcurridos seis meses desde que perdi su
pluralidad de socios no lo regulariza, entre otros supuestos.
El tema de la pluralidad de socios trae un problema consigo ya
que en la misma LGS se seala que en caso se pierda la
pluralidad se extinguir la sociedad de pleno derecho, no
permitiendo por tanto- la subsanacin dentro del plazo de seis
meses. Somos de la opinin en concordancia con algunos
autores- de que se debe modificar el texto vigente, ya que en la
actualidad se tendra que extinguir la sociedad no admitiendo al
parecer ninguna otra interpretacin. Se debe modificar en el
sentido que s debe ser posible la subsanacin y para ello
establecer un plazo prudencial porque seguramente resultar
difcil encontrar un socio que rena las caractersticas y
exigencias del negocio. Adems porque las normas de derecho
mercantil no pueden sancionar los actos, sino solo establecer
consecuencias. El hecho de perder la proteccin patrimonial y
tener que responder personalmente de manera ilimitada y
solidaria parece ser ya un buen mecanismo que desincentiva
dichas prcticas.
Tambin la sociedad caer en irregular si se transforma
contraviniendo las disposiciones de la Ley societaria. Por
ejemplo una SA desea adoptar la forma societaria de una EIRL,
que resultara imposible por la existencia de pluralidad de
socios.

Otro supuesto donde no operara en principio la subsanacin es
cuando se produce el vencimiento del plazo de duracin de la
sociedad y ste no se ha prorrogado o no se ha inscrito el
acuerdo de prrroga en el registro.

Otro supuesto de irregularidad ha sido el regulado en la primera
disposicin transitoria de la LGS donde se obligaba a que todas
las sociedades deberan adecuarse al nuevo texto legal,
estableciendo el plazo del 31.12.2001 como mximo. Sin
embargo se han dado ms prrrogas, tanto as que en la
actualidad, en virtud a la Ley 27673 dicho plazo se ha
extinguido, quedando al albedro de quienes no lo realizaron en
su oportunidad (5).



1.4) Consecuencias de la irregularidad.
Lo atractivo de la constitucin de sociedades es la separacin
patrimonial de la sociedad de cada uno de sus integrantes. Por
ejemplo, en caso de prdidas los accionistas no tendrn que
responder con su propio patrimonio.
Pero cuando una sociedad ha incurrido en causal de
irregularidad desde el momento de su constitucin, la sancin
de los socios es adquirir responsabilidad personal, ilimitada y
solidaria por lo contratos y dems actos jurdicos celebrados
con terceros.
De esta manera, un acreedor insatisfecho podr dirigirse contra
la sociedad y luego si es que los activos y el patrimonio social
de esta son insuficientes, tambin podr dirigirse contra el
patrimonio particular de los accionistas.

BIBLIOGRAFIA:
1) Art. 1 LGS : Quienes constituyan la sociedad convienen en
aportar bienes o servicios para el ejercicio en comn de
actividades econmicas.
2)Montoya Manfredi, Ulises, en Derecho Comercial, tomo I, lima
1998, pg 405.
3) Aquino Espinoza Herve Michell, en Actualidad Jurdica N
133, pg. 230.
4) Enrique Elas en Derecho Societario Peruano, 2003, Trujillo-
Per. Pg 908.
5) Luis Alberto Aliaga Huaripata en Dilogo con la
jurisprudencia N 73.

En relacin al aspecto interno, la falta de elevacin a escritura pblica del
contrato de constitucin de la sociedad, o su no inscripcin en los Registros
Pblicos, no implica la invalidez o nulidad del acto, pues como ya lo hemos
visto y, segn lo establecen los artculos 425, 426, 427 y 428, el pacto social,
el estatuto e incluso los convenios o acuerdos celebrados entre los socios,
mantienen plena validez entre ellos.
4. En relacin al aspecto externo, si bien la irregularidad de la sociedad supone
consecuencias trascendentes, fundamentalmente en relacin a la personalidad
jurdica de la sociedad (toda vez que sta se adquiere nica y exclusivamente
con su inscripcin en los Registros Pblicos), debemos destacar que la ley
reconoce, aunque con una serie de limitaciones, la validez del acto de
constitucin y, consecuentemente la existencia de la sociedad irregular. As, el
artculo 424 establece que quienes actan en nombre de la sociedad son
solidariamente responsables con sta.
5.
En consecuencia, la sociedad irregular es un ente, que si bien no tiene la calidad
de persona jurdica, la ley le reconoce existencia y le concede subjetividad
jurdica.
6.
El doctor Carlos Fernndez Sessarego, refirindose a las organizaciones de
personas no inscritas, reguladas por el Cdigo Civil, y cuyas apreciaciones son
perfectamente aplicables a las sociedades irregulares tratadas por la Ley General
de Sociedades, seala esclarecedoramente que "es dable advertir que la
regulacin de dichas organizaciones de personas no significa la creacin de otras
tantas personas jurdicas, sino simplemente el que se les otorga subjetividad al
determinar el Cdigo algunas normas de conducta intersubjetiva aplicables a la
asociacin, al comite y a la fundacin que no cumplen con la formalidad legal de
constituirse como personas mediante instrumento inscrito. Se trata de reconocer
a nivel normativo la existencia en la realidad social de una nueva categora de
sujetos de derecho, formalmente diversos a la tradicional persona jurdica. La
distincin radica en que esta especie de sujeto de derecho, por no haber
cumplido con la formalidad de la inscripcin -a partir de la cual tiene existencia
legal la persona jurdica- no constituye un centro unitario de imputacin de
deberes y derechos segn la operacin formal de reduccin a la unidad ideal de
una pluralidad de personas naturales actuantes, para el efecto de atribuir
situaciones jurdicas a dicho centro normativo. Las indicadas organizaciones se
mantienen, por tanto, como pluralidad de personas naturales a las cuales el
Cdigo concede subjetividad jurdica. Este reconocimiento normativo faculta a
dicha pluralidad -sin dejar de ser tal- a celebrar determinados actos jurdicos y a
comparecer en juicio. Al no constituirse como unidad normativa de imputacin
de derechos y deberes, el patrimonio de dichas organizaciones no inscritas se
mantiene como un fondo (...). Esta situacin origina, a su vez, que el fondo
comn responda por las obligaciones contradas y que los integrantes de tales
sujetos de derecho se constituyan como responsables solidarios de las
obligaciones
7. JGJJ
8. GDGD
9. DHRDY