EL DELITO FLAGRANTE

A) Definicin:
Existe delito flagrante cuando el autor es sorprendido en el momento mismo de
cometerlo.
Para que exista flagrancia es necesaria, entiende Ricardo MARTIN MORALE,
!una e"idencia sensorial, no #astando una presunci$n, por mu% pro#a#le que se
presente la comisi$n delicti"a& es necesaria una real perpetraci$n del 'ec'o, no
una mera sospec'a(, La pala#ra flagrante "iene del lat)n flagransflagrantis,
participio de presente del "er#o flagrare, que significa arder o quemar, % se refiere
a aquello que est* ardiendo o resplandeciendo como fuego o llama, % en este
sentido 'a pasado a nuestros d)as, de modo que por delito flagrante en el
concepto usual 'a% que entender aquel que se est* cometiendo de manera
singularmente ostentosa o escandalosa+. La flagrancia requiere percepci$n
directa, agregar* el autor citado.
En Espa,a se conci#i$ la flagrancia como +situaci$n f*ctica en la que el
delincuente es -sorprendido- ."isto directamente o perci#ido de otro modo. en el
momento de delinquir o en circunstancias inmediatas a la perpetraci$n del il)cito.+
/e lo que se trata es de que la polic)a, el conocimiento de la perpetraci$n de un
delito, no por utili0ar su procedimiento normal de in"estigaci$n, sino porque se
perci#e directa, personal % con toda certe0a su reali0aci$n.
Adem*s resultan siendo importantes los aportes de I"*n MEINI M., quien
puntuali0a que la flagrancia !es un concepto que, por un lado, a#arca el momento
en que el autor o los part)cipes est*n cometiendo el delito, lo que inclu%e a todos
los actos puni#les del iter criminis. /e a') que los actos de inicio de e1ecuci$n
2aquellos posteriores a los actos de preparaci$n % con los cuales empie0a la
tentati"a3 son actos que tam#i4n quedan a#arcados por el concepto de flagrancia.
La ra0$n es 'asta cierto punto o#"ia5 los actos de inicio de e1ecuci$n, a diferencia
de los actos de preparaci$n, son %a puni#les de conformidad con lo dispuesto por
el art)culo 67 del 8$digo Penal. Aquellos actos reali0ados inmediatamente
despu4s de la consumaci$n del delito de#en ser igualmente incluidos en la
flagrancia.
Asimismo la apreciaci$n de la flagrancia, contin9a el autor citado arri#a,
corresponde a quien efecti"i0a la detenci$n, es decir, al miem#ro de la PNP que
efect9a la detenci$n. Por eso, cuando el efecti"o de la PNP cree err$neamente
que concurre flagrancia, se dar* el supuesto del error de tipo del art)culo 6: primer
p*rrafo del 8$digo Penal, cu%a consecuencia 1ur)dica es tornar en imprudente la
infracci$n.
Resulta interesante la consideraci$n que entiende que en el caso de los delitos
permanentes, por no suponer normalmente riesgo inminente para #ien 1ur)dico
alguno, como si ocurre en sentido contrario, por e1emplo, con los delitos de ro#o,
incendio, lesiones, etc, es dif)cil que configure un delito flagrante, pues la
continuidad temporal elimina la necesidad de inter"enci$n inmediata& teni4ndose la
o#ligaci$n de #uscar el mandato 1udicial.
B) Requisitos:
/e lo anterior ca#e indi"iduali0ar requisitos que condicionan el concepto !delito
flagrante(, los mismos que son tres, % ara ARA;ONE MARTINE< los precisa de
la manera siguiente55(6. Inmediate0 temporal5 =ue se est4 cometiendo un delito o
que 'a%a sido cometido instantes antes& >. inmediate0 personal5 consistente en
que el delincuente se encuentre all) en ese momento en situaci$n tal con relaci$n
al o#1eto o a los instrumentos del delito que ello ofre0ca una prue#a de su
participaci$n en el 'ec'o& % ?. necesidad urgente5 de tal modo que la polic)a, por
las circunstancias concurrentes en el caso concreto, se "ea impelida a inter"enir
inmediatamente con el do#le fin de poner t4rmino a la situaci$n existente
impidiendo en todo lo posi#le la propagaci$n del mal que la infracci$n penal
acarrea, % de conseguir la detenci$n del autor de los 'ec'os, necesidad que no
existir* cuando la naturale0a de los 'ec'os permita acudir a la Autoridad 1udicial
para o#tener el mandamiento correspondiente.(
C) Referencias Normativas:
La 8onstituci$n Pol)tica peruana no 'a definido lo que se de#e entender por !delito
flagrante(. La 9nica consideraci$n al respeto en la 8onstituci$n de 6@@? es lo
pre"isto en el art)culo >, numeral >:, par*grafo A3 % asimismo lo considerado en el
numeral @ del mismo art)culo >, referencias normati"as que m*s adelante ser*n
comentadas.
Por otro lado % m*s all* de la contro"ersial Le% >@BB@ pu#licada el >C de a#ril de
>BBD, en donde el 8ongreso de la Rep9#lica deleg$ facultades legislati"as en
materia penal al Poder E1ecuti"o, en e"idente contrariedad al principio de Reser"a
de Le%& resulta importante es#o0ar algunos alcances necesarios en relaci$n a lo
que se de#e entender por !flagrancia en la comisi$n de los delitos(, toda "e0 que
el Art)culo >, par*grafo #3 de la referida le% prescri#i$ que5 !En el marco de la
delegaci$n legislati"a el Poder E1ecuti"o, est* facultado para5 ... #3 /efinir con
precisi$n la configuraci$n de la flagrancia en la comisi$n de los delitos para
permitir la acci$n pronta % efica0 de la Polic)a Nacional del Per9(. Responsa#ilidad
la del Poder E1ecuti"o, el definir !con precisi$n( lo que se de#e entender por
flagrancia en la comisi$n del delito.
u#secuentemente mediante /ecreto Legislati"o NE @C@, pu#licado el >> de Fulio
del a,o >BBD, se 'a definido la flagrancia en su art)culo : en los t4rminos
siguientes5 !A los efectos de la presente Le%, se considera que existe flagrancia
cuando el su1eto agente es descu#ierto en la reali0aci$n del 'ec'o puni#le o
aca#a de cometerlo o cuando5 a3 Ga 'uido % a sido identificado inmediatamente
despu4s de la perpetraci$n del 'ec'o puni#le, sea por el agra"iado, o por otra
persona que 'a%a presenciado el 'ec'o, o por medio audio"isual o an*logo que
'a%a registrado im*genes de 4ste %, es encontrado dentro de las "einticuatro 2>:3
'oras de producido el 'ec'o puni#le& #3 Es encontrado dentro de las "einticuatro
2>:3 'oras, despu4s de la perpetraci$n del 'ec'o puni#le con efectos o
instrumentos procedentes de aquel, o que 'u#ieran sido empleados para
cometerlo, .o con se,ales en s) mismo o en su "estido que indiquen su pro#a#le
autor)a o participaci$n en ese 'ec'o delictuoso.+
Es importante precisar que la norma citada arri#a modific$ de manera importante
la anterior definici$n legal de flagrancia plasmada en la Le% NE >D@?: HLe% que
regula la inter"enci$n de la Polic)a % Ministerio P9#lico en la In"estigaci$n
Preliminar del /elito ., que en su Art. :, prescri#)a !A los efectos de la presente
Le% se considera que existe flagrancia cuando la reali0aci$n del acto puni#le es
actual %, en esa circunstancia, el autor es descu#ierto, o cuando el agente es
perseguido % detenido inmediatamente de 'a#er reali0ado el acto puni#le o
cuando es sorprendido con o#1etos o 'uellas que re"elan que aca#a de
e1ecutarlo(. Art)culo, el 9ltimo citado, que fue redactado en t4rminos similares a lo
prescrito en el Art. >I@.> del Nue"o 8$digo Procesal Penal 2>BB:3.
Regresando al texto constitucional "igente, es necesario mencionar que al precisar
nuestra 8arta Pol)tica en su art)culo >, numeral >:, p*rrafo A3 que5 !Nadie puede
ser detenido sino por mandamiento escrito % moti"ado
!Art)culo >I@E /etenci$n Policial..
6. La Polic)a detendr*, sin mandato 1udicial, a quien sorprenda en flagrante delito.
>. Existe flagrancia cuando la reali0aci$n del 'ec'o puni#le es actual %, en esa
circunstancia, el autor es descu#ierto, o cuando es perseguido % capturado
inmediatamente de 'a#er reali0ado el acto puni#le o cuando es sorprendido con
o#1etos o 'uellas que re"elan que aca#a de e1ecutarlo.
?. i se tratare de una falta o de un delito sancionado con una pena no ma%or de
dos a,os de pri"aci$n de li#ertad, luego de los interrogatorios de identificaci$n %
dem*s actos de in"estigaci$n urgentes, podr* ordenarse una medida menos
restricti"a o su li#ertad.( del Fue0 o por las autoridades policiales en caso de
flagrante delito( %, asimismo el numeral @ del mismo art)culo >, al esta#lecer
refiri4ndose tam#i4n a la !flagrancia( que5 !...Nadie puede ingresar en el .
2domicilio3. ni efectuar in"estigaciones o registros sin autori0aci$n de la persona
que lo 'a#ita o sin mandamiento 1udicial, sal"o flagrante delito o mu% gra"e peligro
de su perpetraci$n. ...(, lo que pretende es remarcar que la flagrancia en la
comisi$n del delito importa la excepcional % 1ustificada limitaci$n o restricci$n de
algunos derec'os fundamentales, tales como la li#ertad personal % la in"iola#ilidad
de domicilio.
B) Entraa en omici!io "or causa e e!ito f!a#rante
i #ien la !flagrancia( permite la detenci$n del ciudadano por parte de las
autoridades policiales& tam#i4n en funci$n de la flagrancia se "e restringido el
derec'o de la in"iola#ilidad de domicilio, % ello para efectuarse dentro del domicilio
actos de in"estigaci$n o registro urgentes e insal"a#les, o#"iamente por parte de
autoridad competente Haunque el texto constitucional no lo precise.& resalt*ndose
que del mismo modo, el texto constitucional tampoco puntuali0a que la !"iolaci$n
de domicilio( en ra0$n de delito flagrante, circunstancia en la que estar)a
1ustificada, inclu%ese adem*s la posi#ilidad de detenci$n& pues t4ngase en cuenta
que aunque ello resulte aparentemente o#"io % necesario en algunos casos, no
est* permitido expresamente& en ra0$n de que existe la necesidad de interpretar
restricti"amente el texto constitucional en este extremo frente a la excepcionalidad
de las consecuencias que importa para la li#ertad personal, el delito flagrante.
Resulta por otro lado funcional definir el concepto !domicilio( expuesto en el
numeral @ del Art. > de la 8onstituci$n, en su acepci$n gen4rica % recogida en el
/erec'o Penal6B, que lo identifica como todo lugar que "iene siendo ocupado o
utili0ado por la persona& o como lo expresa Ramiro 6B Jna acepci$n restringida de
domicilio es la prescrita en el Art. ?? de nuestro 8.8. de 6@C: al considerar que !el
domicilio se constitu%e por la residencia 'a#itual de la persona en un lugar(.
C) $Detencin "or FALTA% en f!a#rancia&
Es importante precisar cu*l es el contenido % amplitud del concepto !delito(
plasmado en el art)culo >, numeral >:, par*grafo A3 del texto constitucional,
partiendo de que la 8onstituci$n no es un texto especiali0ado en materia penal ni
procesal % menos se tiene en la misma que utili0ar los conceptos en el sentido
particular, que s) lo de#er)a utili0ar % con precisi$n la normati"idad especiali0ada
de cada materia del derec'o.
/e lo anterior colegimos que el concepto !delito( al utili0arse en el texto
constitucional inclu%e el concepto !faltas( 2las mismas identificadas en el Li#ro
Tercero del 8$digo Penal de 6@@63, pues entendemos que lo que 'a pretendido el
constitu%ente no es determinar un concepto 1ur)dico penal de delito sino precisar la
posi#ilidad de detenci$n en flagrancia, para lo que 'a utili0ado el concepto delito,
pero entendi4ndolo en su acepci$n amplia o gen4rica& conclu%endo que si es
posi#le la detenci$n por faltas en flagrancia.
La noci$n gen4rica de infracci$n penal o infracci$n criminal a#arca, pues el
con1unto de delitos % faltas. En la pr*ctica es relati"amente com9n aludir a la
gen4rica categor)a de la infracci$n penal o criminal mediante la meton)mica
expresi$n 2empleada tam#i4n en acepci$n gen4rica3 de delito, con la que, utili0ada
en un sentido amplio, se alude tanto a los delitos como a las faltas(.
Adem*s es pertinente anotar que si se tiene en cuenta que la posi#ilidad de
detenci$n en flagrancia es un encargo, constititucionalmente dispuesto, para la
autoridad policial& no es la polic)a precisamente la llamada a calificar los 'ec'os
como !delito( Hen su sentido estricto., sino esa facultad !/e acuerdo con la norma
constitucional % en una interpretaci$n en sentido estricto, tampoco 'a#r)a
detenci$n policial por las infracciones denominadas Aaltas, pues 4stas, seg9n
nuestro sistema #inario en materia penal, no constitu%en delito. El legislador
constitucional no utili0$ el t4rmino 'ec'o puni#le sino delito, en consecuencia, no
ca#e una medida pri"ati"a en conductas de inferior intensidad que est*n
comprendidas como faltas( de calificaci$n es atri#uci$n exclusi"a del
representante del Ministerio P9#lico, quien luego de 'a#er tomado conocimiento
de los 'ec'os incriminados % al 'a#er sido puesto a su disposici$n el detenido !en
flagrancia(, de#er* merituar el informe policial de los 'ec'os Hdel que de#e ser
informado en el pla0o legal.6I, % si es el caso luego de formali0ar la denuncia
poner al detenido a disposici$n de la autoridad 1udicial. Lo anterior, importa pues
que la 9nica funci$n de la polic)a, en el extremo anali0ado, es indi"iduali0ar al
presunto autor o autores 2incluso participes3 "inculados a 'ec'os de naturale0a
delicti"a 2entendidos en su acepci$n gen4rica3 % detenerlos si concurrir)a
flagrancia, por supuesto 'aciendo de conocimiento del representante del Ministerio
P9#lico dentro del pla0o de le%, para e"itar las ar#itrariedades su#secuentes.
Por lo que resulta incluso ilegal que la polic)a luego de 'a#er detenido en
flagrancia a un infractor, ella misma disponga su li#ertad al considerar luego que el
'ec'o no es !delito( 2en su sentido estricto3, pues ello implicar)a que estar)a
asumiendo la atri#uci$n de la calificaci$n 1ur)dica de los 'ec'os, lo que no le
corresponde.
/e#e acotarse que si efecti"amente el constitu%ente de 6@@? utili0$ al
referirse a la flagrancia delicti"a % a sus efectos, el concepto /ELITO Hen
nuestra apreciaci$n en su acepci$n gen4rica., la normati"idad
complementaria, como la que recoge la definici$n aludida % desarrollada en el
Art. : del /ecreto Legislati"o NK @C@ 'ace alusi$n m*s #ien al concepto
GE8GO PJNILLE al que por su presentaci$n gen4rica %a inclu%e tanto a los
delitos en sentido estricto como tam#i4n a las faltas. Al respecto es
importante recordar que nuestro propio 8$digo Penal "igente identifica el
Titulo II con la denominaci$n !/el Gec'o Puni#le( e inclu%e como tales tanto
a los delitos Hen sentido estricto. % a las faltas, como se puede leer en el Art.
66 del mismo T)tulo II del 8$digo Penal.
6: 8onfr$ntese5 Art. 6I@.I de la 8onstituci$n de 6@@?& Arts. 66, @:.> de la
L.O.M.P., Art. ??:.6, ??7.6, > #3 del 8.P.P.
del >BB:. Enti4ndase que la titularidad del e1ercicio de la acci$n penal que recae
so#re el Ministerio P9#lico importa
la atri#uci$n de calificaci$n o tipificaci$n de los 'ec'os denunciados, que es la
acti"idad inicial fundamental de la
in"estigaci$n.
6I 8onfr$ntese5 Art. 6I@ de la 8onstituci$n de 6@@?, Art. @ de la L.O.M.P& Arts.
7C.6 '3& >7?.6,>& ??6.6 del 8.P.P. del
>BB:,
6B
D) Arresto ciuaano ' moa!ia e (etencin) en f!a#rancia
El arresto ciudadano importa, en concordancia con los dispuesto por el
Art. >7B del 8.P.P. >BB:67, la posi#ilidad de que cualquier persona proceda a
arrestar en flagrancia delicti"a al infractor. /e#iendo el arrestado % las cosas
que constitu%an el cuerpo del delito ser entregados a la Polic)a m*s cercana.
El aludido 8$digo entiende por !entrega inmediata(, el tiempo que
demanda el dirigirse a la dependencia policial m*s cercana o al Polic)a que
se 'alle por las inmediaciones del lugar. En ning9n caso, precisa la norma
arri#a aludida, el arresto autori0a encerrar o mantener pri"ada de su li#ertad
en un lugar p9#lico o pri"ado 'asta su entrega a la autoridad policial. La
Polic)a redactar* un acta donde se 'aga constar la entrega % las dem*s
circunstancias de la inter"enci$n .
Es necesario precisar, que aunque, el 8$digo de Procedimientos
Penales de 6@:B ."igente a9n en la ma%or)a de los distritos 1udiciales del
pa)s., no pre"i$ la instituci$n del arresto ciudadano, ello no es $#ice como
anota el profesor 84sar AN MARTMN 8ATRO, !para que los ciudadanos,
especialmente las ")ctimas % testigos presenciales de la comisi$n de un
delito, detengan de 'ec'o a los delincuentes en flagrancia delicti"a % los
entreguen a la polic)a(6D.
Adem*s consideramos que la constitucionalidad del arresto ciudadano
se explica a partir de que el Art)culo >.>:,# de la 8onstituci$n de 6@@?
esta#lece que puede restringirse la li#ertad personal en los casos pre"istos
en la le%& es decir, admite constitucionalmente que existen otros supuestos
para restringir la li#ertad personal, aparte del mandamiento 1udicial % la
flagrancia delicti"a& en consecuencia la !le%( que 1ustificar)a el arresto
67 El Art. 6B7.C del 8.P.P. de 6@@6 %a autori0a#a el arresto ciudadano en similares
t4rminos del 8.P.P del >BB:& sin
em#argo el 8. de P.P. de 6@:B no pre"i$ la referida instituci$n.
6D AN MARTMN 8. 84sar 26@@@3, O#. cit., p. C6:.
66
ciudadano ser)a la pre"isi$n al respecto que contiene el 8.P.P. >BB: en su
Art. >7B.6C
Lo anterior en ra0$n de que si #ien el arresto ciudadano tiene como
presupuesto la flagrancia delicti"a .de 'ec'o. del infractor, la detenci$n en
flagrancia Hde derec'o. de acuerdo a la 8onstituci$n, se restringe
9nicamente a una facultad de la polic)a, que es incluso la 9nica llamada a
identificarla o discernirla.
La flagrancia de 'ec'o, consideramos, exclu%e al ciudadano com9n de
la posi#ilidad de "iolentar el domicilio, porque en forma expresa % restringida
la norma constitucional pre"4 la posi#ilidad de "iolar el domicilio Hen flagrante
delito. para efectos de reali0ar in"estigaciones o registros urgentes, % no
como %a lo explicamos anteriormente, para proceder a detener a alguna
persona& adem*s % #*sicamente porque nos enfrentamos a una medida
cautelar excepcional que 9nicamente podr)a ser instrumentali0ada por la
polic)a, quienes en funci$n de los roles que les competen tienen las
atri#uciones pertinentes.
Conc!usiones
6. Para proceder a la detenci$n en flagrancia, de#en cumplirse los requisitos
pertinentes, que son5 la inmediate0 temporal, la inmediate0 personal % la
necesidad urgente de inter"enci$n. Requisitos los aludidos que incluso el propio
Tri#unal 8onstitucional los 'a indi"iduali0ado.
>. La definici$n legal de !flagrancia de delito( pre"ista en el Art. : del /ecreto
Legislati"o NK @C@ 'a des"irtuado la naturale0a 1ur)dica de la !flagrancia( pues
'a "iolentado los requisitos que lo presuponen. 8on el ra0onamiento anotado
en el p*rrafo en el que se inserta esta cita se #asa en los argumentos, que
consideramos tam#i4n son aplica#les para 1ustificar la constitucionalidad del
arresto ciudadano.
?. En la segunda parte del Art. :, par*grafo a3 del /ecreto Legislati"o NK @C@, al
ampliar el concepto de flagrancia se "iolentan tanto los principios de inmediate0
temporal % de inmediate0 personal, pues si #ien la !cuasi flagrancia( puede
asimilarse en el concepto estricto de flagrancia Hcomo lo asume tam#i4n el
Tri#unal 8onstitucional., el 'ec'o de que la polic)a se "alga de testimonios de
terceros o de medios t4cnicos que permitan registrar las im*genes de los
infractores, % 4stos 9ltimos puedan ser incluso detenidos en una supuesta
!flagrancia ! 'asta las "einticuatro 'oras de cometido el 'ec'o puni#le %a no
respeta los par*metros de los principios aludidos arri#a.
:. Adem*s % de manera por dem*s contraria al de#ido proceso, ampliando lo
"ertido en el par*grafo anterior, la polic)a para decidir la detenci$n asumir)a
funciones netamente 1urisdiccionales, como la de "aloraci$n de la prue#a
2testimoniales % documentos Hregistros f)lmicos, por e1emplo.3, para la que no
tiene ni las atri#uciones % calificaciones pertinentes.
I. En relaci$n al segundo supuesto 2#3, que amplia tam#i4n el concepto de
flagrancia en el aludido Art. : del /ecreto Legislati"o NK @C@, adem*s de
"ulnerarse los mismos principios de inmediate0 temporal % personal
respecti"amente, se autori0a la detenci$n Hdentro de las "einticuatro 'oras. del
infractor so#re la #ase de una mal entendida flagrancia que se constru%e so#re un
1uicio de mera pro#a#ilidad que generar)an el o#1eto % los medios del delito, as)
como cualquier otro supuesto "estigio de la comisi$n del mismo encontrados en el
pro#a#le autor del 'ec'o puni#le. Lo anterior se condice con la necesidad de que
el conocimiento de la polic)a al momento de decidir
la detenci$n en flagrancia se u#ique en el ni"el de la e"idencia H
constataci$n directa, sin necesidad de in"estigaci$n pre"ia. % no de la
mera pro#a#ilidad o sospec'a.
6?
7. Ampliando la cr)tica contenida en el p*rrafo inmediato anterior, resulta
particularmente dificultoso representarse c$mo se de#er)a medir el
1uicio de pro#a#ilidad para la detenci$n !flagrante( de los part)cipes
2instigadores % c$mplices3, pues por la naturale0a de su inter"enci$n
ser)a impro#a#le que se u#iquen en sus personas los "estigios del
delito cometido por el autor.
D. =ue, reiterando de#emos considerar que la detenci$n en flagrancia H
entendida en su sentido estricto % constitucional. inclu%e la posi#ilidad
de la detenci$n frente a la comisi$n de cualquier 'ec'o puni#le,
ll*mese delito o falta, como se 'a explicado.