En el mismo Ttulo XVIII, en el Captulo III, Seccin I, encontramos los
DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA, pues la Administracin, como instrumento esencial del Estado es creado para desarrollar sus polticas a favor de la Ley, esto es uno de los elementos ms determinantes a la hora de hacer justicia para los ciudadanos, evitando que stos se vean tratados de forma distinta por circunstancias ajenas a las permitidas constitucionalmente. Cuando se habla de Delitos contra la Administracin de Justicia, se est hablando de una situacin mucho ms importante, ya que dichos delitos son verdaderos cimientos del Estado Social y Democrtico de Derecho, pues en ellos se sustenta la posibilidad de evitar una actuacin penalmente responsable de una persona que contaminara el buen nombre de la Justicia. Es por ello que en la actualidad, se ha vuelto a retomar estos temas con fuerza, puesto que por las actuaciones de ciertas autoridades, funcionarios y terceras personas, que olvidan los fines de la Justicia y actan a favor de otra u otras personas determinadas, han utilizado sus cargos para infringir la Ley. Estas normas buscan regular estos asuntos, sancionar a los culpables y evitar la corrupcin en los rganos de la Administracin la Justicia, su funcin principal es ejecutar la Ley y aplicar las medidas que se tengan que tomar y evitar que personas mal intencionadas se beneficien de ella. Es por ello que realizamos el presente trabajo, analizando los artculos del 428 los cuales son delitos contra la administracin de Justicia, y a travs del presente podemos profundizar el anlisis de los mencionados artculos.
DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA SECCION I DELITOS CONTRA LA FUNCION JURISDICCIONAL I DENUNCIA CALUMNIOSA Art. 402 C.P.- El que denuncia a la autoridad un hecho punible, a sabiendas que no se ha cometido, o el que simula pruebas o indicios de su comisin que puedan servir de motivo para un proceso penal o el que falsamente se atribuye delito no cometido o que ha sido cometido por otro, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres aos. Cuando la simulacin directa o indirecta de pruebas o indicios de su comisin sea efectuada por miembros de la Polica Nacional u otro funcionario o servidor pblico encargado de la prevencin de delito, y que puedan servir de sustento para un proceso penal por trfico ilcito de drogas, la pena privativa de libertad ser no menor de tres ni mayor de seis aos. INTRODUCCIN Bajo la denominacin de denuncia calumniosa, tradicionalmente, nuestro legislador rene en el art. 402 CP una serie de figuras delictivas que tienen como elemento en comn la intervencin de la autoridad pblica en la investigacin de unos hechos que falsamente se denuncian como delictivos. Sin embargo, no todas esas conductas pueden ser denominadas en propiedad como delito de denuncia calumniosa, por cuanto sta viene a ser una forma particular, o, dicho de otro modo, una conducta tipificada en el art. 402 CP, junto con otras que presentan otros rasgos caractersticos, como sucede con la simulacin de delito. DELIMITACIN DEL CONTENIDO DEL ART. 402 CODIGO PENAL A pesar de que se afirma que el citado artculo contiene el delito de denuncia calumniosa, hemos de sealar que ello no es del todo exacto; esta forma delictiva es una de las diversas conductas tipificadas en este precepto, el cual, adems, describe la figura de la simulacin de delito y una forma particular de encubrimiento personal El fundamento de la funcin de estas figuras es preciso ubicarlo en la necesidad de garantizar un correcto y adecuado funcionamiento de la Administracin de Justicia, por cuanto ello slo se justifica en base a la noticia cierta de la comisin de un hecho respecto al cual existen indicios fundados de su naturaleza criminal. Desde este punto de vista, tanto la denuncia calumniosa como la simulacin de delitos contribuyen a entorpecer la labor jurisdiccional, por cuanto a travs de estas conductas se crea una falsa apariencia de comisin de un delito desde la perspectiva de su autor, bien auto imputndose falsamente su comisin, como sucede en la simulacin de delito, bien denunciando con hechos falsos a otro, a quien se le responsabiliza de un delito inexistente, como es el caso de la denuncia calumniosa. En la legislacin comparada, ambas figuras suelen tener un tratamiento separado, justificado bsicamente en la mayor gravedad que representa la figura de la denuncia calumniosa, frente al de la simulacin de delitos, teniendo en cuenta que en aqulla existe un potencial-sino efectivo-, dao al honor de otra persona, la cual se ve implicada en un proceso penal, carente de justificacin fctica alguna, simplemente por la denuncia falsa presentada por el autor de este delito. De esta forma, en la denuncia calumniosa se utiliza ilegtimamente a la Administracin de Justicia perjudicando al honor de otro, si bien tambin puede resultar lesionado otro inters, como, por ejemplo, la libertad de la persona, en casos en los que, a raz de la denuncia calumniosa se proceda a su detencin, el patrimonio, cuando ello sea una forma de amenaza o de elusin del pago de obligaciones, etc.; en cambio, en la simulacin de delitos, si bien, de igual forma hay un mal empleo del aparato judicial, o al menos un abuso del mismo, ste tiene como nico fundamento el entorpecer lo que sera el normal desarrollo de un proceso penal, de cara a la determinacin exacta del responsable por los hechos que estn siendo juzgados, sin que con ello se pretenda, al menos desde el punto de vista del contenido de la antijuridicidad material, perjudicar a terceros. Es por ello que dichas figuras suelen tener un tratamiento punitivo diferente, regla que, no obstante, no es compartida por nuestro legislador quien, al tipificar estas figuras bajo una misma disposicin penal, opta por equiparar la gravedad de su injusto, al menos desde el punto de vista de la reaccin legal contra ellas. EL DELITO DE DENUNCIA CALUMNIOSA El delito, en sentido estricto, de denuncia calumniosa consiste, exclusivamente, en denunciar unos hechos como delictivos a sabiendas de que stos no se han cometido; considerarlo como un delito que atenta slo contra la funcin jurisdiccional sera parcializar el contenido del injusto en esta figura, por cuanto, tambin aqu se est afectando directamente el honor de una persona, ms especficamente de aquella que resulta denunciada, y a la que se le imputa falsamente la comisin del delito denunciado. Si bien, desde el punto de vista de su descripcin tpica, parece no ser necesario el hecho de que la denuncia sea dirigida contra una persona en concreto, sin embargo, esta exigencia se deduce de nuestra legislacin en materia procesal penal, en funcin de la cual, si bien es posible que sea denunciado un hecho, sin necesidad de sealar a persona alguna como su responsable, no obstante, la formalizacin de la denuncia fiscal como primer paso para la apertura de un proceso penal pasa necesariamente por la identificacin de quienes, en funcin dela investigacin realizada, se considere en un primer momento responsables del mismo. Por otro lado, la prctica demuestra que slo son efectivamente tramitadas aquellas denuncias, con independencia de la va por la que se efecten (esto es, va policial, va Ministerio Pblico) en tanto sealan o identifican a sus posibles responsables Es por esta razn que a pesar de que en el tipo penal no se seale como requisito legal la necesidad de que la denuncia vaya dirigida contra alguien en concreto, resulta obvio que, tanto procesalmente como en la prctica, esta exigencia resulta incuestionable. Y ello es lo que nos permite afirmar que en la denuncia calumniosa se protege algo ms que la Administracin de Justicia, dado que el honor tambin se ve directamente afectado en esta conducta. Evidentemente, esta circunstancia es el origen de que este delito entre en concurso con el de calumnia, previsto en el art. 131 CP, en tanto que parte del contenido del tipo subjetivo en ambos es el mismo, es decir, la intencin de perjudicar el honor de un tercero. No obstante, en el instrumento a travs del cual se realiza la conducta est la diferencia; mientras que en la calumnia la lesin al honor slo exige que se impute falsamente un delito a un sujeto, cualquiera que sea la forma empleada por el sujeto para ello; en la denuncia calumniosa este aspecto pasa a un relativo segundo plano, por cuanto lo ms significativo es que dicha atribucin se realice, precisamente, mediante una denuncia ante los rganos competentes para su tramitacin, dando inicio con ello a un proceso penal carente por completo de sustento fctico, en la medida en que su origen est en un delito inexistente. Es por ello que entre estos delitos se plantea un concurso aparente de leyes, que slo tiene solucin aplicando la regla de la consuncin, por cuanto, en realidad, el desvalor implcito en la calumnia ya se encuentra subsumido en el delito de denuncia calumniosa. Por ello, habr calumnia cuando el sujeto afirme en una reunin de amigos que otro le ha robado dinero, -careciendo, por supuesto de todo fundamento y slo con la intencin de afectar a su reputacin-; pero, si dicha afirmacin se realiza en una denuncia por delito de robo presentada ante la polica, bajo la mismas condiciones de falta de fundamento y con afn de venganza, estaremos ante un caso de denuncia calumniosa. Como se puede deducir del propio tenor del art. 402 CP, sujetos activos y pasivo en este delito podrn ser cualquier persona, en la medida en que el derecho a denunciar ante las autoridades competentes la comisin de un delito le corresponde a todo ciudadano. Precisamente, la ratio legis de este precepto estriba en el uso abusivo de este derecho, cuando es ejercido por quien acta, no en aras del restablecimiento del orden jurdico perturbado con la comisin de un delito, sino en perjuicio del honor de otra persona. Lo importante es que la denuncia se efecte ante la autoridad competente; de nada sirve denunciar ante el notario que la letra protestada ha sido falsificada, si esta misma afirmacin, -falsa-, no se formula, por ejemplo, ante la polica. Evidentemente, aqu el legislador alude, de manera genrica, a todo funcionario al que le compete la investigacin y persecucin de los hechos criminales, ms directamente, la polica y el Ministerio Pblico, por cuanto a ellos, legalmente, les compete la labor de determinar la veracidad de la notitia criminis. Si bien, especficamente, el hecho de denunciar con conocimiento del origen falso de la imputacin constituye la conducta caracterstica del delito de denuncia calumniosa, no obstante, una modalidad de este delito consiste en simular pruebas o indicios de la comisin de un delito, en tanto con ello se pueda sustentar el inicio de un proceso penal. El considerar esta conducta como una modalidad del delito de denuncia calumniosa tiene su sustento en la propia definicin de lo que hemos considerado como tal delito, es decir, el atribuirle formalmente a una persona la comisin de un delito que se sabe nunca ha existido. La preparacin de pruebas falsas no constituye sino un acto preparatorio del posterior delito de denuncia calumniosa, en la medida en que, no basta para la comisin de este delito el simple hecho de formalizar ante cualquier autoridad la existencia de un hecho delictivo, es necesario que esta afirmacin, aunque sea falsa, tenga un determinado sustento en el que evidentemente pueda tener apoyo la falacia inventada por el sujeto activo. De ah que quedan fuera de esta modalidad delictiva aquellas simples denuncias cuya inconsistencia es evidente, por cuanto no podemos olvidar que stas siempre han de pasar el filtro representado por la investigacin y el anlisis jurdico que los funcionarios competentes deben realizar de los hechos denunciados. De otra manera no se podra entender este delito como un ataque a la funcin jurisdiccional de la Administracin de Justicia, en la medida en que sta slo va a intervenir una vez que la denuncia, al menos aparentemente, posee una mnima cuota de coherencia y sustentacin. De ah que la preparacin de pruebas falsas como medio para fundamentar una posterior denuncia no implica ms que la decisin del legislador de adelantar las barreras punitivas en este delito, castigando lo que en realidad no es ms que un acto preparatorio de este delito. En relacin directa con esta modalidad delictiva, se encuentra el prrafo aadido por la Ley N 27225, de 17 de diciembre de 1999, en el cual se acoge una circunstancia agravatoria de la responsabilidad penal en estos casos, siempre que las pruebas o los indicios falsos tengan relacin con un proceso penal por trfico ilcito de drogas, donde autores de este hecho sean funcionarios especficamente encargados de la prevencin del delito, esto es, Polica Nacional y Ministerio Pblico. Ante estos hechos, se prev una pena entre tres y seis aos de privacin de libertad. Quizs la razn que haya impulsado a nuestro legislador a realizar tal modificacin sea la extrema dureza con la que est castigado el delito de trfico ilcito de drogas, por lo que la Administracin de Justicia no puede permitirse el castigar a nadie por este delito en base a pruebas falsas o sobre indicios creados para la ocasin, situacin que pondra en duda la eficacia de nuestro sistema judicial, mximo cuando quienes estn encargados de garantizar su buen funcionamiento son, precisamente, los que, abusando de su condicin, logran pervertirlo. En cuanto al contenido del tipo subjetivo, es importante precisar que no basta con que el sujeto sepa que la persona a quien denuncia falsamente es inocente, es decir, carece de cualquier participacin en los hechos denunciados; el contenido del dolo en este caso no se refiere a la participacin del denunciado en unos concretos hechos, sino a la misma inexistencia de delito, esto es, el sujeto es conocedor de que los hechos que est denunciando no constituyen ninguna clase de hecho delictivo. Es en este aspecto donde se pone de manifiesto el contenido del bien jurdico en este delito, en el que lo importante no slo es afectar el honor de otra persona, -sta es una condicin inherente a la denuncia calumniosa-, sino el poner de manifiesto la comisin de un delito que nunca se cometi, obligando con ello a la intervencin de la Administracin de Justicia. En definitiva, el sujeto activo en el delito de denuncia calumniosa es saber que los hechos objeto de su denuncia no son constitutivos de delito alguno, con independencia de la participacin que en ellos le den a la persona denunciada; o bien, debe ser consciente de estar creando falsas pruebas de un hecho delictivo inexistente, pero con la suficiente solidez como para justificar la apertura de un proceso penal. En cualquier caso, el sujeto siempre debe pretender el inicio de un proceso penal a raz de su denuncia, el cual tiene por objeto la imputacin de un delito no cometido a una persona en concreto LA SIMULACIN DE DELITO A travs de la figura de la simulacin de delito, el sujeto, bien se auto inculpa un delito cometido por otra persona, bien finge ser el autor de un delito que no se ha cometido. Definitivamente, la menor gravedad del injusto en esta figura resulta evidente si se la compara con la denuncia calumniosa; en la simulacin de delito simplemente resulta perjudicada la Administracin de Justicia por cuanto acta sobre una concreta persona sin mayores propsitos, que los simples de poner en marcha dicha actuacin jurisdiccional. Es por ello que aqu el nico bien jurdico que entra en juego es exclusivamente la funcin jurisdiccional de la Administracin de Justicia. La conducta tpica en esta forma delictiva consiste en atribuirse, falsamente, la comisin de un hecho delictivo o cuya autora corresponde a otro sujeto. Elemento indispensable y clave en el entendimiento de dicha conducta es que la autoinculpacin que realiza el sujeto es falsa, esto es, - al igual que suceda en el mbito de la denuncia calumniosa-, el sujeto engaa a la Administracin de Justicia de manera deliberada respecto al grado de participacin que ha tenido en un supuesto delito; de nuevo debe exigirse un cierto grado de idoneidad al engao creado por el sujeto para que pueda admitirse la comisin de este delito, por cuanto slo en aquellos supuestos donde lo afirmado por el sujeto tenga apariencia de veracidad intervendrn las autoridades judiciales o, en general, encargadas de la persecucin e investigacin criminal. De ah que no pueda afirmarse la comisin de este delito por parte de aquellos sujetos, afectados, sin duda, de una determinada patologa mental, que se presentan como autores de hechos criminales con relevancia pblica. La simulacin de delito puede realizarse de cualquier forma, no obstante, de especial inters resulta aquella consistente en asumir la responsabilidad por el delito cometido por otra persona, en la medida en que suscita problemas concursales con el delito de encubrimiento personal tipificado en el art. 404 CP. Atribuirse el delito cometido por otro es una forma de sustraer a este ltimo de la accin de la justicia al desviar el curso de la investigacin judicial, determinando la impunidad de quien verdaderamente ha de ser sancionado penalmente. En estos casos, si pudiera demostrarse que la intencionalidad del sujeto es precisamente la de lograr que el verdadero autor del delito cometido evada su responsabilidad penal, imputndose falsamente su participacin en el delito, nos encontraramos ante un concurso aparente de leyes, donde el delito de encubrimiento personal subsumira al de simulacin de delito, por cuanto aqul presenta un injusto mucho ms amplio, a la vez que est castigado con una pena mayor. En cuanto al contenido del tipo subjetivo, no se exige ms que el sujeto sea consciente y quiera atribuirse unos hechos delictivos que no se han cometido o que le corresponden a otro, con independencia de la intencin especfica que le mueva a ello; sin embargo, habr que tener en cuenta que cuando ello se realice con la finalidad especfica de permitir que el responsable del delito cometido se evada de la accin judicial, estaremos ante un delito de encubrimiento personal, el cual subsume la simulacin realizada por el sujeto. En relacin con el tema de la simulacin de delito, es necesario tener en cuenta que la simple confesin de un hecho delictivo no constituye prueba en el proceso penal, por cuanto sta goza de un valor relativo que deber, en todo caso, corroborarse con otros medios probatorios, tal y como se deduce de lo expuesto en el art. 136 del Cdigo de Procedimientos Penales. No se olvide a este respecto que el procesado no est obligado a decir la verdad en el proceso. 1.1. BIEN JURDICO PROTEGIDO: El bien jurdico protegido es la funcin jurisdiccional donde se cautela una correcta administracin de justicia, se trata de un inters jurdicamente protegido por tratarse de bienes de carcter colectivos. En otras palabras el bien jurdico tutelado es el correcto ejercicio de la funcin pblica conforme a los parmetros constitucionales y especialmente el debido respeto al principio de legalidad en el ejercicio de las distintas funciones pblicas como principio esencial al que debe someterse la actividad pblica de un estado social y democrtico de derecho. El bien jurdico especficamente protegido es la Administracin de Justicia pues al configurarse el delito, la actividad del sujeto activo puede ocasionar que la administracin despliegue sus funciones intilmente. La simulacin de pruebas o indicios de un hecho punible que originan o pueden originar un proceso penal desvan o distrae la correcta y normal marcha de la Administracin de Justicia. Como la simulacin no se dirige contra persona alguna determinada o determinable, no se da el complejo de proteccin de distintos bienes que veamos en la denuncia calumniosa, lo cual justificara de lege ferenda su menor punibilidad. 1.2. TIPICIDAD OBJETIVA: A. Sujeto activo: Cualquier persona o autoridad. (Primer prrafo) Miembros de la P.N.P otros funcionarios o servidores pblicos. (Segundo prrafo) B. Sujeto pasivo: El estado, la colectividad y la persona afectada. (Primer prrafo) El Estado y la colectividad. (Segundo prrafo) 1.3. ACCIN TPICA La accin tpica consiste en denunciar a la autoridad un hecho punible, a sabiendas que no se ha cometido. Denunciar implica poner en conocimiento de la autoridad la comisin de un hecho punible, y ello se materializa en una denuncia, esto es, en una noticia verbal o escrita que se da a la autoridad competente, de haberse cometido alguna falta o delito. La finalidad de la denuncia es que la autoridad practique la investigacin pertinente para demostrar la veracidad de la imputacin. En el sistema procesal inquisitivo que an nos rige, estn legitimados para denunciar el agraviado o sus parientes consanguneos o cualquier ciudadano en ejercicio del derecho de accin popular, si se trata de delitos de comisin inmediata. La denuncia la pueden formular ante la autoridad policial o ante el Ministerio Pblico. Se entiende que la denuncia se refiere a la notitia criminis, esto es la primera noticia que se tiene de la comisin de un delito. Los hechos punibles que se denuncian deben ser subsumibles en algn tipo legal de injusto de un delito o falta perseguible de oficio. No es necesario que el denunciante los califique como tales o que la calificacin sea errnea (hurto en lugar de robo, por ejemplo). Es diferente que el delito o la falta sea de los castigados en el Cdigo penal o en las leyes penales especiales. Existe delito aun cuando el denunciador se equivoque en la calificacin jurdica del hecho. La situacin antijurdica creada por el delito subsiste aun cuando el delito imputado, despus de su denuncia, perdiere por reforma de la ley su carcter delictivo, pues para determinar si existe o no denuncia calumniosa ha de tomarse como punto de referencia el momento en que el agente desarrollo su actividad criminal y la ley vigente en el momento del hecho. El hecho punible denunciado no debe haberse cometido. Se trata de una imputacin falsa. La falsedad es un dato objetivo que supone la discordancia total entre lo afirmado por el denunciante y lo realmente sucedido. La falsedad ha de recaer sobre hechos, no sobre su valoracin. No se configura el delito, por ejemplo; cuando se denuncia lesiones graves, ocultando que hubo legtima defensa o estado de necesidad justificante. En definitiva, el perjudicado por la denuncia calumniosas denunciado por un delito o falta inexistente o que, existiendo, no fue practicada por l. Adems, La accin tpica consiste en simular pruebas o indicios de la comisin de un hecho punible que puedan servir de motivo para un proceso penal. Simular es desfigurar esencialmente la realidad, fingiendo o imitando lo que no es. En este caso se crean pruebas o indicios de la comisin de un hecho punible. Para que se configure el tipo se exige que la simulacin sea idnea para motivar un proceso penal. La idoneidad de las pruebas o indicios simulados es un requisito complejo y difcilmente determinable. La simulacin puede ser idnea para provocar la actuacin procesal pues, de lo contrario, estaramos ante una simulacin carente de ilicitud. No existe riesgo para el bien jurdico cuando se presentan simulaciones de pruebas o indicios cuya falsedad es evidente. Asimismo, cuando se simulan pruebas o indicios de un hecho que no es punible o que slo ostenta una ilicitud administrativa. No se debe confundir los conceptos de indicio y prueba indiciaria. El indicio viene a ser una parte del todo que es la prueba indiciaria. Los conceptos indicio y prueba indicara estn vinculados necesariamente, puesto que resulta imposible una prueba indiciaria sin el indicio que es el punto de partida. Y, si al inicio no se le somete al debido proceso cognoscitivo razonado, no es posible obtener con rigor el esperado argumento probatorio. Pueden considerarse indicios (dato indiciario), por ejemplo: Los rasguos en el cuello, cara y manos del imputado o los restos de piel humana encontrados en sus uas. Las cuatro plumas de pavo con el clamo desgarrado encontradas en el interior de la casa del sospechoso de la sustraccin de un pavo. El pual ensangrentado encontrado en la habitacin en donde se produjo un homicidio. Podemos decir que la simulacin de indicios se configura cuando el agente del delito introduce, en la casa del sospechoso de la sustraccin de un pavo, cuatro plumas de pavo con el clamo desgarrado. Tambin cuando el agente entierra un pual ensangrentado en la habitacin en donde se produjo u homicidio o cuando realiza cortes finos y regulares en el vidrio de la ventana de su casa, en donde quiere hacer creer que se produjo un hurto 1.4. TIPICIDAD SUBJETIVA: Necesariamente tiene comportamiento doloso. El autor debe tener el pleno conocimiento de que la persona que denuncia es inocente en relacin al hecho punible. Adems, debe saber que el ilcito nunca existi 1.5. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN: No se admite la tentativa. La conducta se consuma cuando llega al juez Consumacin Tratndose de un delito instantneo, la consumacin se producir cuando la denuncia llega, en forma suficiente idnea, a la autoridad. Se requiere que la denuncia goce de una cierta idoneidad que sea suficiente para que la administracin de justicia o los rganos que colaboran con sta empiecen a operar. Es necesario que los hechos que se denuncian no sean atpicos. El requisito de la idoneidad es sustento por la doctrina, en razn de que no sera admisible una denuncia que ab initio se presente con caractersticas absurdas. Tentativa No es admisible la tentativa, pues si la denuncia se efectu hay consumacin, si no lleg a efectuarse, puede haber tan slo un acto preparatorio no punible
1.6. AGRAVANTES: Se agrava cuando este delito es realizado por miembros de la Polica Nacional, funcionarios y servidores pblicos. 1.7. LA PENA: 1 Prrafo: La pena privativa de libertad ser no mayor de tres aos. 2 Prrafo: La pena privativa de libertad ser no menor de tres ni mayor de seis aos. EJEMPLO La interposicin de una queja contra miembros de la polica, por supuestos cobros indebidos que dieron origen a una investigacin policial donde no se probaron estos hechos, pero si se detectaron irregularidades, produciendo que la superioridad policial sancione administrativamente a uno de los quejados, no configura denuncia calumniosa, tampoco se configura en tanto la queja ha quedado slo a nivel policial y no se ha realizado ninguna investigacin a nivel jurisdiccional; por lo mismo la interposicin de una queja no puede ser considerada dolosa, en tanto todo ciudadano tiene derecho a recurrir ante la autoridad policial y o judicial para que se investigue hechos irregulares, siendo ello el ejercicio legtimo de un derecho. II OCULTAMIENTO DE MENOR A INVESTIGACIN JUDICIAL: Art. 403 C.P.- El que oculta a un menor de edad a las investigaciones de la justicia o de la que realiza la autoridad competente, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos. GENERALIDADES Tal como se encuentra descrita la hiptesis tpica, no es requisito fundamental en esta figura que el sujeto activo oculte a un menor que se presume responsable de una infraccin. Solo se exige que el menor ocultado sea objeto de investigacin de la justicia (penal, civil o administrativa) o de la que realiza la autoridad competente. El ser objeto de una investigacin no implica que el menor investigado tenga, necesariamente, algn tipo de participacin en la comisin de una infraccin penal o administrativa, sino que puede ser, por ejemplo, testigo de algn delito o infraccin. Se presenta la posibilidad de que la verdadera finalidad que gua a quien oculta al menor sea en este caso, procurar que el menor no rinda su testimonio el mismo que puede ser adverso al ocultador. Al ocultar al menor, el agente busca entorpecer la labor de investigacin desarrollada por la Administracin de justicia o por las autoridades encargadas de colaborar con sta. Existen diferencias sustanciales entre lo dispuesto por nuestro codificador al describir el delito de ocultamiento de menor a las investigaciones y lo establecido en el cdigo penal. Para introducir esta exencin de pena proponemos de lege ferenda que se establezca el artculo 403 A: se eximir de pena cuando el agente sea ascendiente o hermano, natural o adoptivo del menor ocultado a las investigaciones de la justicia o de la autoridad competente, siempre que el ocultamiento sea hecho con la finalidad de favorecerlo. 2.1. BIEN JURDICO PROTEGIDO: Mediante este delito se atenta contra la administracin de justicia en cuanto se dificulta o entorpece su curso. Al ocultar al menor, el agente se entromete en la accin de la justicia o de las autoridades encargadas de colaborar con sta y, adems, quebranta el deber de colaborar con la justicia en la fase pre-procesal. La funcin concretamente desplegada por la justicia en un proceso, el objeto mismo del procedimiento, no es el de castigar, sino el de esclarecer y declarar la verdad. Esa es la condicin previa a todo pronunciamiento. De all que se vulnera el bien jurdico no slo cuando el ocultamiento del menor se realiza para favorecerlo- evitar que el menor sea investigado por una infraccin que el agente sabe que cometi; sino tambin puede llevarse a cabo para evitar que se esclarezcan los hechos ilcitos en los cuales el ocultador ha participado 2.2. TIPICIDAD OBJETIVA: A. Sujeto activo: Cualquier persona. B. Sujeto pasivo: El estado y la colectividad. 2.3. ACCIN TPICA La accin tpica consiste en ocultar a un menor de edad de las investigaciones que realiza la justicia o la autoridad competente. El ocultamiento ha de ser fsico, desplazando, escondiendo o disfrazando al menor. No puede considerarse ocultamiento el mero hecho de prestar al menor los auxilios impuestos por deberes elementales de humanidad. La ocultacin es una actividad positiva, que supone ciertos actos de oposicin a la investigacin de la justicia o de la autoridad, de manera que sta por la accin del ocultamiento, se tome intil o se frustre tempornea o definitivamente. Esta forma delictiva, por lo mismo que consiste en ocultar menor de edad, puede asumir formas permanentes. Las investigaciones de la justicia o de la autoridad pueden estar dirigidas en cualquier sentido, en tanto tiendan a la averiguacin de un asunto civil, penal o administrativo. Si se trata de un asunto penal la investigacin podr estar dirigida a averiguar las circunstancias de un delito, del cual el menor ha sido testigo, o a averiguar la identidad de los autores o partcipes. El ocultamiento del menor se realiza con respecto a la investigacin de la justicia civil, penal o administrativa. El ocultamiento tambin puede ser hecho ante la investigacin llevada a cabo por la autoridad competente, es decir, ante la autoridad facultada para investigar un asunto penal o civil. La autoridad a que se refiere la ley es cualquiera que posea competencia para investigar o para ejercer compulsin sobre el menor ocultado. Es necesario que las investigaciones de la justicia o de la autoridad competente estn en curso. El ocultamiento del menor ha de producirse cuando ya se ha iniciado la investigacin y, lgicamente, antes de que haya concluido 2.4. TIPICIDAD SUBJETIVA: Si se admite dolo. El agente ha de saber que el menor que oculta est comprendido en una investigacin de la justicia civil, penal, administrativa o de la que realiza la autoridad competente. La voluntad de ocultar al menor de edad no requiere un acuerdo con ste. Basta que sea voluntad unilateral del agente. El agente procura eludir o desviar las investigaciones de la justicia ocultando a un menor de edad. No es necesario que el menor haya sido sujeto activo de una infraccin o haya participado en ella, la finalidad que gua al autor de este delito puede ser, tambin, evitar que se conozca el estado de salud del menor (a quien lesion) o que rinda un testimonio (en relacin a un delito). De esta manera se puede entorpecer la bsqueda o determinacin de los autores o partcipes de un hecho punible, y sus consiguientes responsabilidades. Por esta razn el ocultamiento no siempre se llevara a cabo para favorecer al menor de edad sustrayndolo de la investigacin de la justicia o de la autoridad competente 2.5. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN: El delito se consuma cuando el agente oculta al menor de edad a las investigaciones de la justicia o de la autoridad competente. Es un delito instantneo, aun cuando sus efectos pueden prolongarse en el tiempo. Todo lo que haga el ocultador para seguir escondiendo al menor de edad, cambiando su apariencia fsica, nada agrega a la accin ya consumada salvo, claro est, lo que se refiere a las hiptesis de concurso. Es posible la tentativa 2.6. LA PENA: Pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos. EJEMPLO Un padre oculta a su menor hijo que ha sido vctima de violacin sexual a fin de que no se vea revictimizado impidiendo que el mismo se presente al examen de reconocimiento mdico legal. III ENCUBRIMIENTO PERSONAL: Art. 404 C.P.- El que sustrae a una persona de la persecucin penal o a la ejecucin de una pena o de otra medida ordenada por la justicia, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos. Si el agente sustrae al autor de los delitos previstos en los artculos 152 al 153-A, 200, 273 al 279-D, 296 al 298, 315, 317, 318-A, 325 al 333; 346 al 350, en la Ley N 27764 (Ley Penal contra el Lavado de Activos) o en el decreto Ley N 25475 (Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo y los procedimientos para la investigacin, la instruccin y el juicio), la pena privativa de libertad ser no menor de siete ni mayor de diez aos y de ciento ochenta a trescientos sesenticinco das-multa. Si el autor del encubrimiento personal es funcionario o servidor pblico encargado de la investigacin del delito o de la custodia del delincuente, la pena ser privativa de libertad no menor de diez ni mayor de quince aos. GENERALIDADES AUTONOMA DEL ENCUBRIMIENTO El delito de encubrimiento se relaciona necesariamente con otro delito cometido por un tercero, sin embargo, la actividad del encubridor no debe llegar a implicar una participacin en el delito cometido por el sujeto encubierto. El encubrimiento es un delito dotado de su propio contenido de injusto en la medida en que ayuda al autor o al partcipe en un delito a alcanzar el agotamiento material de sus propsitos o a conseguir burlar la accin de la injusticia, con lo cual el injusto cometido cristaliza y hasta se agranda en lo material, amn de que se frustra la reaccin punitiva. Pero en modo alguno en encubrimiento contribuye al injusto anteriormente realizado por los partcipes. En definitiva, se debe entender que el delito de encubrimiento es autnomo por cuanto excluye toda forma de participacin del encubridor en el delito precedente. Los presupuestos o requisitos generales de cualquier conducta encubridora son: preexistencia del delito y ausencia de instigacin o complicidad en el delito precedente. EL DELITO PRECEDENTE: CARACTERSTICAS Para que se lleve a cabo el encubrimiento no importa la especie (doloso o culposo) o las caractersticas del delito precedente que se pretende encubrir (delitos propios o de propia mano) puede tratarse de delitos previstos en leyes especiales. El codificador slo ha tomado en cuenta como circunstancia agravante especfica del encubrimiento- dado su mayor contenido de ilicitud- que el agente sustraiga de la persecucin penal o de la aplicacin de una pena al autor de los delitos contra la Tranquilidad pblica, contra el estado, la Defensa Nacional, contra los Poderes del estado y el orden Constitucional o de Trfico Ilcito de Drogas (segundo prrafo del artculo 404) No hay encubrimiento de faltas ni de infractores. Tambin el encubrimiento es, a su vez, susceptible de encubrimiento, pues dada su autonoma, nada hay que permita pensar de otro modo. La intervencin del sujeto activo del delito precedente que se ayuda a encubrir puede ser en calidad de autor, cmplice o instigador. Se producir el delito de encubrimiento aun cuando el delito precedente haya sido consumado o tentado. En este ltimo caso, debe tratarse de una tentativa acabada, pues de lo contrario el favorecimiento se convertira en participacin. No se configura el encubrimiento, si la necesaria existencia del delito precedente es desvirtuada por la existencia de alguna causa de exclusin de la antijuricidad o de responsabilidad y, tambin si la punibilidad del delito ha prescrito. En conclusin, tanto el encubrimiento personal como el real suponen la realizacin de un delito precedente. En ambos casos el auxilio es siempre ulterior, porque esta fuera del mbito de la participacin. Si la cooperacin fuera prestada durante la ejecucin del delito, habra coautora y no encubrimiento. En el encubrimiento personal, la ayuda es directa a la persona como tal. No se trata, sin embargo, de una ayuda a cualquier persona, ni de todo tipo de ayuda. Se trata de un auxilio que se destina a la persona que cometi un delito, sustrayndola de la accin de la autoridad. NO PARTICIPACIN DEL ENCUBRIDOR EN EL DELITO PRECEDENTE. Es condicin esencial de esta figura que el encubridor no haya participado en el delito precedente. Para determinar estas condiciones existen dos pautas: la sustraccin de la persona a la persecucin penal o a la ejecucin de una pena debe ser posterior a la ejecucin del delito precedente (despus de la ejecucin) y no tiene que haber mediado promesa de realizar la sustraccin antes de la ejecucin del delito o mientras se lleva a cabo Cuando la promesa de ayuda para sustraer de la persecucin penal, de la aplicacin de una pena o de otra medida ordenada por la justicia es anterior a la ejecucin del delito, constituye una forma de participacin en el delito precedente y, por tanto, excluye la figura de encubrimiento bajo la forma de instigacin o de complicidad intelectual. La intervencin del instigador debe ser necesaria respecto a la decisin del autor del delito precedente. Para cometerlo, el instigado debe haber formado su dolo de realizacin de hecho punible, ya sea como consecuencia directa de la accin del instigador o como provocacin del instigador a que el instigado se decid. La promesa de ayuda viene a ser, pues, una forma de provocar o influenciar en la decisin delictiva del agente. Esto porque como indica Stratenwerth es suficiente con que, por lo menos, la decisin del hecho concreto provenga de la influencia del instigador. Dadas las caractersticas de la instigacin, no se configura el encubrimiento cuando el autor del delito precedente decide cometer el injusto - Habindose determinado a ello- gracias a la persona de ayuda de un presunto encubridor. En este caso, la pena que le corresponde al instigador ser aquella establecida para el delito que ha instigad Habr complicidad intelectual y no encubrimiento, cuando al autor del delito precedente ya estaba decidido a perpetrar el injusto, pues en tal situacin, escapan las posibilidades de poder ser instigado. As, mismo de cualquier manera se intenta instigarlo, dicha conducta podra ser castigada a ttulo de complicidad intelectual (reforzamiento de la decisin delictiva). Para que se d la promesa de ayudar a encubrir la ejecucin de un delito, debe mediar una oferta expresa o tcita de ayuda. No se cumple este requisito cuando el presunto encubridor slo conoce que aquel a quien posteriormente sustrae de la persecucin penal o de la ejecucin de una pena, va a perpetrar o est perpetrando el delito. Tal conocimiento no ubica la sustraccin dentro de la complicidad y deja vigente el encubrimiento. El encubrimiento es posterior a la ejecucin del delito cuando se produce despus de que la ejecucin se ha completado o cuando los actos de tentativa han dejado de producirse, En los delitos permanentes, para que el favorecimiento personal constituya encubrimiento, debe haber cesado la permanencia. Es discutida la naturaleza jurdica de la figura: algunos autores consideran que constituye una excusa absolutoria, que excluye la punibilidad de la conducta tpica, antijurdica y culpable otros autores consideran que se trata de una causa de exculpacin, que excluye la culpabilidad mientras que otros autores opinan que constituye una causa de justificacin, que excluye la antijuricidad. 3.1. BIEN JURDICO PROTEGIDO: Al castigar la conducta encubridora, se tutela la correcta marcha de la Administracin de justicia, especficamente, en su actividad encaminada a individualizar a los autores o partcipes de un delito y aplicarles la sancin penal o cualquier otra medida ordenada por la justicia, a la que se han hecho merecedores. Un amplio sector de la doctrina considera que el mbito de proteccin penal de esta figura se restringe a la actividad desplegada en el proceso. As, en el caso del encubrimiento de una persona perseguida por la autoridad, se traba o entorpece el accionar de la Administracin de justicia, se altera la funcin concretamente desplegada por ella en un proceso. Esto porque el objetivo mismo del procedimiento, que no es el de castigar, sino el de esclarecer y declarar la verdad- como condicin previa a todo pronunciamiento condenatorio o absolutorio, es lo que el entrometimiento perjudica. Por todas estas razones se sostiene que el encubrimiento supone un ataque a la eficacia de la justicia. 3.2. TIPICIDAD OBJETIVA: A. Sujeto activo: Cualquier persona y funcionario o servidor pblico encargado de la investigacin. B. Sujeto pasivo: El Estado y la colectividad. 3.3. ACCIN TPICA: Sustraer significa quitar. Aqu tiene el significado de impedir que la autoridad concrete su accin sobre el sustrado quitando a ste de la persecucin de aqulla o de la aplicacin de una pena, con lo cual se ve que el sustrado puede ser un perseguido o condenado. Sin embargo, el tipo delictivo se ampla al establecerse que el encubrimiento personal abarca la sustraccin de una persona a otra medida ordenada por la justicia. En este ltimo supuesto tpico encajara, por ejemplo, la sustraccin de una persona sobre quien pesa un mandato de detencin o de captura. La sustraccin de la persona que se pretende encubrir debe realizarse despus de haber cesado la actividad del encubierto o de una vez consumado el delito precedente. Por consiguiente: despus de la cesacin de la tentativa, despus de la consumacin del delito o despus de la cesacin del delito permanente. La persecucin de que es objeto el sustrado puede ser en calidad de sospechoso, imputado, procesado o condenado. La sustraccin puede concretare por medio del ocultamiento de la persona, por la facilitacin de su fuga o por cualquier otro medio que implique una actividad asumida con aquella finalidad. El encubrimiento personal debe tener lugar antes de meditar la absolucin o el sobreseimiento, pues, de otro modo, ni se entorpece no obstaculiza la accin de la justicia, ni es posible pensar en encubrir un hecho no delictuoso o un autor no culpable. El auto encubrimiento no es punible cuando los medios adoptados no constituyan por s mismos delito (cohecho, resistencia a la autoridad, falsificacin de documentos, etc.) El delito de encubrimiento personal contina siendo nico, no obstante la pluralidad de los delitos cometidos por el agente encubierto. 3.4. TIPICIDAD SUBJETIVA: Si se admite dolo. El encubrimiento personal es, sin duda, un delito doloso. El dolo abarca el conocimiento de que el sustrado es persona sindicada como autora o partcipe de un delito. El encubridor sabe que est ayudando al sujeto encubierto a eludir la investigacin de la autoridad, la ejecucin de una pena o cualquier otra medida ordenada por la justicia. La voluntad de favorecer o encubrir al implicado de un delito no requiere un acuerdo previo con el favorecido, es suficiente que sea una voluntad unilateral del encubridor. El encubridor debe saber que el sujeto a quien sustrae de la persecucin penal o de la aplicacin de una pena debe ser quien ha sido sindicado o efectivamente ha participado (como autor o partcipe) en el delito precedente. Por esta razn, el sustrado puede ser un condenado, procesado o imputado. Es distinto el mvil ltimo que inspira la accin. Ni siquiera la creencia de estar protegiendo a un inocente a un inocente excluye el delito; el autor no es la persona llamada a decidir sobre ello. 3.5. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN: No hay tentativa, es un delito de resultado. El encubrimiento personal se consuma cuando el favorecido logra eludir la persecucin, la ejecucin de una pena u otra medida ordenada por la justicia, aunque sea provisionalmente. Es un delito de resultado. Si el auxilio fue efectivamente prestado, se perfeccionar el delito aunque la finalidad de sustraer a un delincuente de la persecucin penal o de la aplicacin de una pena no se logre definitivamente, o sea, por ejemplo, cuando despus de la fuga la autoridad recaptura al fugitivo. 3.6. AGRAVANTES: El artculo 404 contiene dos circunstancias agravantes especficas, a saber: 1. Que el agente sustraiga al autor de los delitos contra la tranquilidad Pblica, contra el estado y la Defensa Nacional, contra los Poderes del Estado y el Orden Constitucional o de Trfico Ilcito de Drogas. Esta circunstancia agravante se basa en el mayor contenido de injusto que ostenta el encubrimiento de delitos de mayor gravedad, en donde el nico titular de los bienes jurdicos vulnerados es el estado. Se infringir el principio de proporcionalidad de las penas si se estableciera la misma sancin penal, tanto para quien encubre al autor de un hurto como para quien encubre un traficante de drogas ilcitas o a un golpista. No se puede medir con el mismo rasero delitos cuyo grado de injusto es notoriamente diferente. Si se configura esta circunstancia agravante, el encubridor sera castigado con pena privativa de libertad no menor de siete ni mayor de diez aos y de ciento ochenta a trescientos sesenticinco das multa. 2. Que el autor del encubrimiento personal sea un funcionario o servidor pblico encargado de la investigacin del delito o de la custodia del delincuente. El encubrimiento personal se torna ms grave cuando tiene como autor a un Funcionario o Servidor pblico. En esta circunstancia, el mayor grado de ilicitud resulta de la concurrencia de la afeccin del bien jurdico Administracin de justicia y del incumplimiento de deberes propios de la funcin o del servicio. El legislador ha restringido el alcance de esta agravante, al establecer que slo se configura cuando el encubrimiento se lleva a cabo incumpliendo los deberes funcionales o de servicio- inherentes a la investigacin del delito o a la custodia de los delincuentes. No todos los funcionarios o servidores tienen la facultad o la competencia para investigar delitos o custodiar a los delincuentes. Por esta razn, el tipo agravado se refiere a aquellos funcionarios o servidores pblicos a quienes es posible exigirles tal deber de colaboracin con la justicia. Por ejemplo, pueden incurrir en el delito de encubrimiento personal agravado: los representantes del Ministerio Pblico (que conforme al inc. 5 del artculo 250) de la Constitucin Poltica, vigila e interviene en la investigacin del delito desde la etapa policial, los miembros de la polica nacional (que en base a lo dispuesto en el art. 166, inciso e) de la Constitucin tienen por funcin prevenir, investigar y combatir la delincuencia, los jueces penales que dirigen la investigacin judicial o instruccin y los servidores del personal penitenciario encargado de custodiar a los reclusos o detenidos. De configurarse esta agravante, el funcionario o servidor pblico es castigado con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de quince aos e inhabilitacin de uno a tres aos, conforme al artculo 36, incisos 1 y 2. 3.7. LA PENA: 1 Prrafo: La pena privativa de libertad ser no menor de tres ni mayor de seis aos. 2 Prrafo: La pena privativa de libertad ser no menor de siete ni mayor de diez aos y de ciento ochenta a trescientos sesenticinco das-multa. 3 Prrafo: La pena ser privativa de libertad no menor de diez ni mayor de quince aos. EJEMPLO Robert de la Cruz es abogado defensor del seor Grados alias PICHANGUITA, quien ha sido denunciado por el delito de homicidio, motivo por el cual el sindicado ha optado por esconderse a fin de evitar ser capturado, siendo que el abogado defensor conoce el paradero actual del aludido. Por lo cual se le ha denunciado al abogado por el delito de encubrimiento personal. La conducta del abogado se subsume en el delito de encubrimiento personal
IV ENCUBRIMIENTO REAL: Art. 405 C.P.- El que dificulta la accin de la justicia procurando la desaparicin de las huellas o pruebas del delito u ocultando los efectos del mismo, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos. Si el hecho se comete respecto a los delitos previstos en los artculos 152 al 153-A, 200, 273 al 279-D, 296 al 298, 315, 317, 318-A, 325 al 333, 346 al 350 o enl Decreto Ley N 25475 (Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo y los procedimientos para la investigacin, la instruccin y el juicio), la pena privativa de libertad ser no menor de siete ni mayor de diez aos y de ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa. EL DELITO DE FAVORECIMIENTO REAL Esta figura delictiva tambin conocida como encubrimiento real se encuentra sancionado por el artculo 405 del Cdigo Penal y al igual que ilcito anteriormente analizado, constituye una vulneracin al bien jurdico denominado Funcin Jurisdiccional. De igual forma que en lo tocante al encubrimiento personal, este ilcito tendr incidencia nicamente en la Justicia Penal, ya que de una deduccin lgica, solamente tendr calidad de huellas, pruebas o efectos de un delito, aquellos objetos que hayan sido valorados como tal por el operador penal. En este caso vemos que el legislador ha utilizado un verbo rector ms adecuado que en la hiptesis del delito de favorecimiento personal procurar. Luego se advierte que procurar no es lograr; no es hacer desaparecer, ocultar, alterar, etc. sino tratar de conseguirlo 1 , procurar la desaparicin de huellas, pruebas o efectos del delito engloba varias acciones que pueden ir desde la mera sustraccin, hasta por ejemplo el dao mediante cualquiera de sus formas, pero siempre con la finalidad de poner lejos del alcance de las justicia esas huellas, pruebas o efectos. Tambin en cuanto a la coyuntura preexistente al encubrimiento, este delito ofrece mayor seguridad que el ilcito antes estudiado. Obsrvese que el artculo 405 habla de dificultar la accin de la justicia, lo cual sita en el contexto adecuado el desarrollo de la conducta punible. En efecto, cuando hablamos de dificultar la accin de la justicia, se aprecia ms claramente que ser necesario cuando menos la existencia de una investigacin preliminar y no de una simple imputacin por ms seria que sta sea, pues con la denuncia de parte o con la difusin de una noticia criminal que eventualmente constituya un probable delito, no hay
1 CREUS, Carlos. Derecho Penal Parte Especial. Tomo 2. Editorial Astrea. Buenos Aires, Argentina. 1999. Pg. 343
an accin de la justicia. Esta afirmacin sustenta de mejor forma lo ya dicho sobre el tema al analizar el delito de encubrimiento personal. Pasando a otro punto, aunque en el delito de favorecimiento personal es imposible dogmticamente hablando que el autor del delito principal se sustraiga a s mismo, en lo referente a este aspecto en el delito que estamos analizado, considero igualmente inadmisible que se impute al mismo autor el procurar la desaparicin de las huellas, pruebas o efectos delito ya que en este caso ser una sola la resolucin criminal ejecutada que se confunda con la propia comisin del ilcito. En ese sentido, me ratifico in extenso en lo ya anotado cuando analic el delito de favorecimiento personal.. Como puede advertirse de la lectura del tipo penal contenido en el artculo 405 del cdigo sustantivo, la conducta punible deber erigirse a desaparecer las huellas, pruebas o efectos del delito, siendo este ltimo el que tal vez despierta mayores dudas o inquietudes. Bajo el trmino efectos, siguiendo la tendencia espaola, y como lo sostiene Muoz Conde se entiende cualquier cosa que pueda demostrar la existencia del delito, su forma de ejecucin o sus resultados 2 , de manera que aqu se encuentran comprendidos los productos que determinan los bienes obtenidos directamente por el delito (monedas falsas, el ganado hurtado), como el provecho en si (lo comprado con las monedas falsas o con la venta del ganado hurtado) 3 . La diferencia de esta modalidad con por ejemplo la receptacin radica en que en este ltimo delito se experimenta un nimo de lucro que en el favorecimiento no existe, puesto que la intencin del agente al realizar la conducta es ayudar al autor del delito principal en dificultar la accin de la justicia. Aunque perfectamente puede verificarse un supuesto de concurso ideal de delitos (artculo 48 del Cdigo Penal). Por ltimo, sin temor a equivocarme, considero es en este contexto (desaparicin de efectos) en donde el testaferraje se convierte realmente en una accin punible, en tanto y en cuanto, bajo la hiptesis que la persona que es autor del delito principal haya adquirido por ejemplo un inmueble y en tal situacin requiera de la intervencin de un tercero, este ltimo prestar su colaboracin para dificultar la accin de la justicia, convirtindose a su vez en agente de un ilcito autnomo.
2 MUOZ CONDE, Francisco. Derecho Penal Parte Especial. Editorial Tirant Lo Blanch. Valencia, Espaa. 1999.Pgs. 916 3 CREUS, Carlos. Op. Cit. Pg.344 DE LA NATURALEZA JURIDICA DEL TIPO Y SUS CARACTERISTICAS El verbo rector utilizado por el legislador en la configuracin el tipo es el vocablo dificulta cuya acepcin es similar o anloga a entorpecer, estorbar, impedir, trabar, etc. Una de las caractersticas mayores de este injusto penal es que el tipo contiene una voluntad rectora en la accin dolosa del agente, importa por tanto, para la configuracin del tipo, la direccin final que le imprime el agente, que la de dificultar la accin de la justicia valindose de actos materiales conducentes a la desaparicin de las huellas o pruebas de delitos u ocultando los efectos de del mismo, de manera que la norma es un tipo con contenido de accin material expresada en verbos rectores fin- medios. Otra de las caractersticas del hecho ilcito por su naturaleza es la de ser un delito de mera actividad y no de resultado. Este injusto penal se caracteriza tambin por su especial tcnica de la construccin del tipo sobre la base de los verbo rectores- medios como accin material dirigida a dificulta la accin de la justicia. DE LOS SUPUESTO QUE ADMITE EL TIPO Los supuestos contemplados en el artculo 405 del Cdigo Penal tienen un contenido de injusto diferente del tipo encubrimiento persona, teniendo como fundamento real para su represin el que el agente encubridor con su accin dolosa fortalece y confirma la lesin de un bien jurdico que ha realizado el agente encubierto. La accin material del agente encubridor est referida a cosas materiales que pueden servir de prueba por su relacin con el delito encubierto (huellas, objetos, etc. es decir, que estas tengan una funcin probatoria), de manera que el tipo contiene una voluntad rectora en el agente orientada a dificultar la accin de la accin de la justicia, procurando la desaparicin de las huellas o pruebas del delito u ocultando los efectos del mismo, como puede apreciarse de la desaparicin de las huellas o pruebas del delito que tienen en estas condiciones una funcin probatoria. CMO SE DIFICULTA LA ACCION DE LA J USTICIA? El legislador peruano, taxativamente, ha considerado que el tipo admite dos supuestos en la configuracin del tipo. Procurando y/o ocultando, acciones materiales orientadas a dificultar la accin de la justicia, no de cualquier manera, sino de manera expresamente descrita en el tipo. La accin del vocablo PROCURAR es sinnimo o equivalente a la accin de intentar, esforzar, orientar acciones para algo determinado. Desde luego que estos esfuerzos del agente encubridor son para tratar de desaparecer o suprimir las huellas o pruebas del delito. Verbi Gratia, el agente que trata de borrar o borra las huellas (pisadas) del agente encubierto que este dejo en el lugar donde se cometi el hecho ilcito, en el caso de Juan que hiri con arma blanca a Luis, Antonio; amigo de ambos, al tomar conocimiento del hecho, auxilia inmediatamente al herido, pero tambin quema la camisa manchada de sangre de la vctima, esconde el arma blanca, a efectos de que las mismas (camisa y arma) no puedan utilizarse como pruebas en un eventual proceso. Como sostiene Creus: Procurar no es lograr, no es hacer desaparecer, ocultar, alterar, etc, sino tratar de conseguirlo, es pues, un delito de actividad, no de resultado. Porque cuando la finalidad se ha logrado por razones obvias (antes de lograr se ha procurado) el hecho no pierde su carcter tpico, pero para este es suficiente con que se haya procurado o ayudado a procurar. Segn el texto del artculo 405 del Cdigo penal, el encubrimiento real presupone, como hecho precedente, una accin punible y que el agente encubridor tenga conocimiento del hecho ilcito y que en ese conocimiento dificulte la accin de justicia. Esta caracterstica de injusto penal se traduce en que el agente no toma parte bajo ninguna modalidad de la ejecucin del ilcito penal cometido por el agente encubierto, el tipo es autnomo por cuanto excluye toda forma de participacin del agente en el hecho ilcito cometido por el encubierto. El conocimiento o la presuncin es un elemento objetivo del tipo, de manera que para la configuracin del tipo el sujeto activo debe accionar es estas circunstancias. Las circunstancia de que el encubrimiento real ocurra despus de cometido un hecho ilcito lo diferencia de la participacin en el hecho precedente, de existir un acuerdo vinculante entre el agente encubridor y el encubierto, antes o durante la ejecucin de un delito, la accin del encubridor constituir una forma de participacin en el delito del tercero y no se configurara el tipo en comentario. La naturaleza jurdica del injusto penal radica en su autonoma, de manera que el tipo tiene un contenido propio de injusto penal, en la medida en que la conducta reprochable del agente (dificultar la accin de la justicia) despus de cometido un hecho ilcito por parte del agente encubierto, siendo ajena y excluyente al tipo cualquier forma de participacin en el hecho precedente. Es irrelevante en la configuracin del tipo que el agente encubierto haya incurrido en un delito doloso o culposo. La norma penal no hace tal distincin, bastando la accin material expresada en la desaparicin de las huellas o pruebas del delito u ocultando los efectos del mismo con el fin de dificultar la accin de la justicia. Recordemos que la norma en comentario es tipo sustancial fin-medio que contiene una voluntad rectora en el agente. El verbo dificultar denota la accin finalista del agente, el medio es ocultando, despareciendo, las huellas o pruebas del delito. La complejidad en la construccin del tipo hace de esta algo bastante singular, por un lado es un delito de accin dolosa finalista, pero al mismo tiempo es un delito de mera actividad, es decir que en la configuracin del tipo basta el solo hecho de PROCURAR, de ello resulta claramente que no es necesario para la consumacin que el fin perseguido se logre, el hecho se perfeccionar con la actividad tendiente a la desaparicin, ocultacin o alteracin de los rastros, pruebas o instrumentos del delito o a asegurar el producto o el provecho del mismo. No obstante que la accin real recae sobre las cosas el acto mantiene las caractersticas de favorecimiento, en cuanto se beneficia a otro, obviamente que de concretizarse el fin propuesto por el agente tambin se configura el tipo; ello no obstante no le quita caracterstica de ser tambin un delito de accin finalista. Sobre todo en el primer supuesto contemplado en el articulo 405del Cdigo Penal que no admite la tentativa. La segunda modalidad contemplada en la norma penal en comentario (ocultar los efectos del mismo), para la consumacin del hecho ilcito, exige un resultado de manera que estamos hablando de una figura penal de accin finalista con resultado, admitindose por tanto, en este cao, la tentativa. En suma, estacamos lo afirmado por SOLER: Debe ser destacado el sentido subjetivo de la expresin procurar, pues ella imprime a la figura su sello caracterstico en cuanto implica conocimiento y direccin intencional. Importa tratar de hacer algo para entorpecer la accin de la justicia. 4
LA LINEA DIVISORIA ENTRE LA RECEPTACION Y EL FAVORECIMIENTO REAL El favorecimiento real y la receptacin son figuras que se aproximan, pero no deben confundirse. Ambos delitos precisan de la existencia de un delito precedente para su configuracin y en ambos existe la consciencia, por parte del agente, de tal prctica delictiva anterior. La diferencia se ubica en la causa sceleris, pues en la receptacin el designio del agente es llevar a cabo el delito para satisfacer un inters econmico propio o de un tercero (lucri faciendi causa) y el favorecimiento real se realiza el delito en provecho exclusivo del autor del ilcito penal precedente (amoris vel pietatis causa).
4 SOLER, Sebastin. Tratado de Derecho Penal. Parte Especial. Tomo V. pg. 263
En la receptacin la accin delictiva del agente est dirigida a aprovecharse de la cosa, en cuanto producto de un delito. En el favorecimiento real, el agente quiere auxiliar al autor de un delito aunque lo hace de forma indirecta, recayendo su accin sobre las huellas, pruebas o efectos del delito y no sobre la persona del delincuente. DIFERENCIAS: ENCUBRIMIENTO PERSONAL Y ENCUBRIMIENTO REAL En la doctrina se ha distinguido claramente el favorecimiento personal y el real. En el primero, la ayuda se presta directamente a la persona del delincuente, por ejemplo, sustrayndolo de la persecucin penal. En el segundo, la ayuda que se presta al delincuente se realiza por medio de actos que recaen sobre cosas vinculadas al delito. 4.1. BIEN JURDICO PROTEGIDO El bien jurdico tutelado es el normal y correcto desarrollo de la administracin de Justicia. La administracin de Justicia, como estructura orgnica contemplada por la Constitucin Poltica consagrada para que el Poder Judicial pueda cumplir la misin jurisdiccional que constitucionalmente le fue concedida, tiene la unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional. De acuerdo con el artculo 138 de la Constitucin Poltica del Estado, la potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la Constitucin y a las Leyes. La Administracin de Justicia, funcin que nuestra normativa tiene asignada en la materia que nos ocupa al Poder Judicial y sus rganos jurisdiccionales, lo que permite la aplicacin del Derecho Penal a quienes han infringido la norma y brindar tutela efectiva, conforme lo establecen los artculos 138 y 139 de nuestra Constitucin Poltica y 26 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial. 4.2. TIPICIDAD OBJETIVA: A. Sujeto activo: Cualquier persona. B. Sujeto pasivo: El estado y la colectividad.
4.3. ACCION TIPICA Al igual que en el encubrimiento personal, presupuesto del encubrimiento real es la prctica de un delito anterior. El delito precedente puede ser patrimonial o no, consumado o tentado. La hiptesis tpica contiene dos modalidades de accin. La primera es procurar la desaparicin de las huellas o pruebas de un delito. Procurar significa hacer diligencias o esfuerzos para lograr algo. En este caso importa tratar de hacer desaparecer o suprimir las huellas o pruebas de un delito, como por ejemplo, intentar lavar las manchas de sangre de la vctima de un homicidio para as entorpecer la accin de la justicia. Por tanto, para que se configure esta modalidad no es necesario que el agente tenga xito es su cometido. Nos hallamos ante un delito de actividad, no de resultado. La segunda modalidad consiste en ocultar los efectos de un delito, es decir, esconderlos o quitarlos de las posibilidades de ubicacin por parte de la justicia o de los funcionarios que colaboran con esta. La ocultacin no exige el traslado del objeto o su desaparicin fsica de una esfera determinada: es suficiente su disimulacin por cualquier medio; por supuesto que ah queda comprendida la destruccin del objeto cuando con ello se realiza la voluntad de hacerlo desaparecer con el fin de ocultarlo, es decir, que no lo puedan encontrar los terceros. Tanto en la primera como en la segunda modalidad del encubrimiento real, la procura de la desaparicin de las huellas o pruebas del delito como la ocultacin de sus efectos estn dirigidos a evitar el encubrimiento del hecho ilcito o dificultar el establecimiento de una relacin entre ese hecho y sus autores. La accin desplegada por el agente debe ser idnea para procurar o efectivamente, dificultar la accin de la justicia. As, no se configura el tipo si el sujeto activo pretende ocultar los efectos del delito, por ejemplo, guardando el automvil hurtado en el jardn de la casa del que lo sustrajo. En este caso, la actividad del encubridor carece de la idoneidad suficiente para, al menos, procurar entorpecer la localizacin del bien sustrado. Por prueba del delito se debe entender todo aquello que en el proceso pueda conducir a la determinacin de los elementos necesarios del juicio. La prueba del delito es aquella que confirma o desvirta una denuncia o acusacin. La prueba ayuda a descubrir la verdad materia o real de los hechos materia de un proceso. En este delito no se considera los productos sceleris como objetos lucrativos o de valor, sino como elementos de prueba, con el mismo criterio con que se aprecian los rastros y todas las cosas materiales o documentos que pueden fundar una prueba real o documental. Los efectos del delito son aquellos productos que se han obtenido directamente de su comisin, por ejemplo, la moneda falsa, el ganado hurtado, etc. En opinin de la Corte Suprema de Justicia, para que se configure el delito de encubrimiento real debe existir una vinculacin entre encubridor y el sujeto encubierto que ha practicado el delito precedente. Tal vinculacin acreditara la existencia del dolo en el encubridor, quien, conociendo a los autores del delito precedente, dificulta la accin de la justicia al desaparecer los objetos de prueba, que hubieran podido servir para comprobarlo. En un caso parecido la Sala penal de la Corte Suprema ha declarado , de conformidad con lo dictaminado con el Fiscal, que si bien el ganado constitua objeto de prueba para determinar si haban sido utilizados por los narcotraficantes como medio para transportar droga, tambin es cierto que el sacrificio de dichos animales no prueba en modo alguno que los procesador hayan tenido intenciones dolosas de dificultar la accin de la justicia, mas aun cuando estos encausados no se encuentran vinculados en forma alguna con los sujetos procesados por trfico de drogas (Sala Penal C. CONS. N 1933-96. Lambayeque/Dictamen Fiscal N 5568-96-IFSP-MP) La hiptesis tpica contiene dos modalidades de accin. La primera es procurar la desaparicin de las huellas o pruebas de un delito. Procurar, significa hacer diligencias o esfuerzos para lograr algo. En este caso importa tratar de hacer desaparecer o suprimir las huellas o pruebas de un delito, como por ejemplo, intentar lavar las manchas de sangre de la vctima de un homicidio para as entorpecer la accin de la justicia. La segunda modalidad consiste en ocultar los efectos de un delito, es decir, esconderlos o quitarlos de las posibilidades de ubicacin por parte de la justicia o de los funcionarios que colaboraron con sta. La ocultacin no exige el traslado del objeto o su desaparicin fsica de una esfera determinada: es suficiente su disimulacin por cualquier medio; por supuesto que ah queda comprendida la destruccin del objeto cuando con ello se realiza la voluntad de hacerlo desaparecer con el fin de ocultarlo, es decir, que no lo puedan encontrar terceros. 5
5 ROJAS VARGAS, Fidel. Jurisprudencia Penal Comentada, Tomo I. Gaceta Jurdica. Lima. p. 881 4.4. TIPICIDAD SUBJETIVA: Si se admite dolo. El citado injusto requiere insoslayablemente que el procesado haya actuado con dolo, es decir, que tal conducta por sus caractersticas propias debe ser intencionada y sin que medie excusa de ningn tipo que justifique o pretenda justificar dicho ocultamiento. Las dos modalidades del encubrimiento real, solo admiten la comisin dolosa. El encubridor debe tener conocimiento del delito anterior. Tal conocimiento, positivo y actual en el momento de prestar el auxilio, no puede ser sustituido por un deba saber, ni mucho menos por un sistema de presunciones derivadas de la mera tenencia de objetos provenientes del delito. En la primera modalidad de encubrimiento real, la intencin del agente es dificultar la accin de la justicia procurando la desaparicin de huellas o pruebas de un delito. La finalidad de hacer desaparecer puede procurarse por medio de la destruccin o no del objeto; en este segundo sentido hace desaparecer el que saca el objeto de la esfera dentro de la cual puede utilizarlo la autoridad de justicia o los funcionarios encargados de colaborar con esta. En la modalidad del encubrimiento real, que consiste en ocultar los efectos de un delito, el designio del sujeto activo es, tambin, dificultar la accin de la justicia. Con esta finalidad, el agente evita que los efectos del delito puedan ser utilizados en contra del autor del delito precedente. Al igual que en el encubrimiento personal, el encubrimiento real el autor deber ser consciente de que la persona a la que va a ayudar en cualquier forma, ha intervenido en la ejecucin del delito precedente como autor o participe. No es preciso que el encubridor conozca con plena concrecin la naturaleza jurdica del delito precedente (hurto, robo, apropiacin indebida, estafa, etc.) cuyos efectos procura desaparecer o ayuda a ocultar. La intencin dolosa de ocultar pruebas y documentos que sirvan de prueba, debe comprobarse mediante elementos de pruebas idneas y suficientes que denoten la intencin de dificultar la accin de la justicia. En este sentido, la Corte Suprema ha declarado no haber nulidad en un auto recurrido, que declara no haber mrito para pasar a juicio oral contra una persona a quien se le imputa entre otros
delitos- el delito de encubrimiento real, pues si de autos no emergen elementos de prueba idneos y suficientes que denoten intencin dolosa de desobedecer las rdenes impartidas por el Fiscal Provincial, ni de ocultar pruebas y documentos que sirvan de prueba o de dificultarla accin de la justicia, queda arreglado a ley lo resuelto por el Colegiado que declara no haber mrito para pasar a juicio oral (Sala Penal de la Corte Suprema. Exp. N 3228-97.Lima) Si el hecho se cometi por el fin especfico de procurarse a si mismo o procurar a un tercero provecho y este consiste en adquirir, recibir u ocultar dinero u otras cosas provenientes de un delito, o en mediar para hacerlos conseguir, recibir u ocultar, al ttulo de encubrimiento se sustituye el de receptacin. 4.5. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN: No hay tentativa, es un delito de resultado. CONSUMACION La modalidad de encubrimiento real que consiste en procurar la desaparicin de las huellas o pruebas de un delito, se consuma desde el momento en que el agente trata o intenta hacerlas desaparecer. Es pues, un delito de actividad, no de resultado. En el caso del ocultamiento de los efectos del delito, segunda modalidad del encubrimiento real, la consumacin exige un resultado. As, el delito se consuma desde el momento en que el sujeto activo consigue quitar del alcance de ubicacin de la justicia o de los funcionarios que colaboran con esta; los efectos del delito. Por tratarse de un delito de resultado, admite la tentativa. 6
4.6. AGRAVANTES: Si el hecho se comete respecto a los delitos previstos en los artculos 152 al 153-A, 200, 273 al 279-D, 296 al 298, 315, 317, 318-A, 325 al 333, 346 al 350 o en el Decreto Ley N 25475 (Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo y los procedimientos para la investigacin, la instruccin y el juicio). 4.7. LA PENA: 1 Prrafo: La pena privativa de libertad ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos.
6 GOMEZ DE LA TORRE, Rosa. Jurisprudencia del Proceso Penal Sumario. Grijley. Lima. p.483 2 Prrafo: La pena privativa de libertad ser no menor de siete ni mayor de diez aos y de ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa. 4.8. CARCTER AUTNOMO DEL DELITO. Este delito requiere para su configuracin un hecho precedente en el cual el sujeto activo no intervino en su ejecucin como autor o partcipe, por lo que su configuracin es autnoma. Es un delito totalmente independiente que afecta a la administracin de justicia en su funcin de averiguacin y persecucin de los delitos. Encontrndose frente a un delito de mera actividad, por lo que no es necesario que el sujeto activo tenga xito en su propsito de desaparecer las huellas o pruebas del delito, o la ocultacin de sus efectos, siendo suficiente la realizacin de actos idneos para dicho fin; as como tampoco es necesaria, la declaracin judicial por sentencia firme del delito previo que se haya ejecutado, pues lo primordial en el mbito de la tipicidad de este delito, es la procuracin y predisposicin del agente de dificultar la accin de la justicia. 4.9. IDONEIDAD DE LOS MEDIOS COMISIVOS. Que, "tanto en la primera como en la segunda modalidad del encubrimiento real, la procura de la desaparicin de las huellas o pruebas del delito como la ocultacin de sus efectos, estn dirigidos a evitar el descubrimiento del hecho ilcito o dificultar el establecimiento de una relacin entre ese hecho y sus autores. La accin desplegada por el agente debe ser idnea para procurar o, efectivamente, dificultar la accin de la justicia. As, no se configura el tipo si el sujeto activo pretende ocultar los efectos del delito, por ejemplo, guardando el automvil hurtado en el jardn de la casa del que lo sustrajo. En este caso, la actividad del encubridor carece de la idoneidad suficiente para, al menos, procurar entorpecer la localizacin del bien sustrado". 4.10. CONOCIMIENTO DEL HECHO ILCITO PRECEDENTE. El agente encubridor debe tener conocimiento del hecho ilcito ya que el conocimiento o la presuncin es un elemento objetivo del tipo, lo que implica que el agente debe actuar dolosamente. Todo ilcito requiere adems de la concurrencia de los elementos objetivos del tipo penal, la presencia del dolo; elemento que en el presente caso presupone que el agente encubridor debe tener conocimiento del hecho ilcito o razonablemente pueda discernir respecto al origen de los efectos que procura ocultar. Al igual que en el encubrimiento personal, presupuesto del encubrimiento real es la prctica de un delito anterior. El delito precedente puede ser patrimonial o no, consumado o tentado. Constituye requisito sine quanon que se haya cometido un delito anterior, en el cual el autor del encubrimiento real no haya tenido ningn tipo de intervencin, ni an a ttulo de partcipe. 7
EJEMPLO Luis Ramrez es un empleado bancario a quien la polica le solicita informacin respecto a las cuentas bancarias del imputado Yury Ore, quien se niega a proporcionar dicha informacin, estar su conducta inmersa dentro del delito de encubrimiento real V. EXCUSA ABSOLUTORIA: Art. 406 C.P.- Estn exentos de pena los que ejecutan cualquiera de los hechos previstos en los artculos 404 y 405 si sus relaciones con la persona favorecida son tan estrechas como para excusar su conducta. GENERALIDADES. Este artculo reconoce el derecho que tienen algunas personas para sustraer de la persecucin penal a los que han cometido un delito. Para ello se toma como presupuesto necesario que las relaciones con la persona favorecida sean estrechas. En este caso el vnculo que une al encubridor con el encubierto puede ser de naturaleza efectiva, familiar o amical. Se reconoce legalmente la naturaleza incoercible de estos afectos. Tanto en el encubrimiento personal como en el real concurren factores humanos que afectan a la posibilidad de exigir siempre y a todas las personas una colaboracin con la justicia; es decir esta eximente consiste en una aplicacin del principio tico-jurdico nemo tenetur se excusare. Es necesario tener en cuenta que nuestro codificador no ha restringido esta excusa absolutoria para serle aplicable solo a los familiares del encubierto. Conforme a la redaccin del artculo 406 solo se exige que las relaciones
7 HUGO ALVAREZ, JORGE B. Delitos contra la Administracin de Justicia. 1 Edicin. Gaceta Jurdica. Lima-Per. 2004. pg. 81- con la persona favorecida sean estrechas como para excusar el encubrimiento. 8
La punibilidad queda excluida y el delito impune en ciertos casos declarados por la ley. Algunos de estos casos se estudian en relacin con las personas, casos de la inmunidad en relacin con la inmunidad de los Jefes de Estado extranjeros y de los representantes diplomticos extranjeros. Pero adems de estas causas de impunidad, existen otras llamadas excusas absolutorias mediante cuya concurrencia hechos definidos por la ley como delito, quedan impunes. Se diferencian de las causas de justificacin en que el acto ejecutado es antijurdico, ilcito y de las causas de inimputabilidad en que el agente es imputable, y sin embargo, no obstante ser el hecho culpable y antijurdico, no se castiga. La excusa absolutoria es, en realidad, un perdn legal. Jimnez de Asa, las define diciendo que, son las causas de impunidad personal que hacen que, a un acto tpicamente antijurdico, imputable a su autor y culpable, no se le asocie pena alguna por razones de utilidad pblica. Ahora bien, debemos sealar que el fundamento doctrinario de las excusas absolutorias lo encontramos en la definicin que de ellas nos da Jimnez de Asa: causas de impunidad personal que hacen que, a un acto tpicamente antijurdico, imputable a su autor y culpable, no se le asocie pena alguna por razones de utilidad pblica, es decir que son causas de impunidad utilitatis causa. CONCEPTO Son causas personales legalmente previstas que, sin eliminar el carcter delictivo a la accin, excluyen la pena, pues para el Estado (por poltica criminal) no es necesario establecer pena alguna contra tales hechos pues dichas circunstancias revelan una mnima peligrosidad, en miras a causas de utilidad pblica. Tenemos: a) Encubrimiento entre parientes, o personas ligadas por sentimientos de amistad b) Homicidio o lesiones imprudenciales a Parientes prximos. c) Aborto en caso de embarazo por motivo de violacin, culposo o teraputico. d) En razn de arrepentimiento y mnima peligrosidad del agente. 9
8 FRISANCHO APARICIO, Manuel. Delitos contra la Administracin de Justicia. Juristas Editores. 1 Edicin. Per: Lima. 2000 9 EZAINE CHVEZ, Amado. Diccionario de Derecho Penal, Ediciones Jurdicas Lambayecanas. Ob.cit. p.231
CONDICIONES OBJETIVAS DE PUNIBILIDAD Y DE MAYOR PUNIBILIDAD Las condiciones objetivas de punibilidad son condiciones de carcter objetivo, por lo que no es preciso que sean abarcadas por el dolo, no pertenecen al tipo de lo injusto y tampoco al mbito de la reprochabilidad personal, ni tampoco es necesario que concurra una relacin de causalidad entre la accin tpica y la condicin. En estos casos nos encontramos con acciones u omisiones tpicas, antijurdicas y culpables que no son punibles al concurrir determinadas condiciones en aras de razones de poltica criminal. EJEMPLO Puedo denunciar penalmente a mi pareja por haber roto y daado mis cosas y por haberse quedado con mi dinero? Cuando alguien daa, destruye o inutiliza un bien de otro en forma intencional se configura el delito de daos (artculo 205 del Cdigo Penal).
En el caso propuesto cuando la pareja es quien destruye las cosas de la otra persona podramos hablar entonces de la existencia del delito de daos.
De igual manera si la pareja se apropia del dinero de la otra persona como lo plante al inicio de este artculo se configurara el delito de hurto (artculo 185 del Cdigo Penal).
Ocurre sin embargo que en ninguno de los dos casos dichas conductas seran reprimibles penalmente en mrito a la existencia de lo que se llama una "excusa absolutoria" prevista en el artculo 208 del Cdigo Penal que seala lo siguiente: "Artculo 208.- Excusa absolutoria. Exencin de Pena No son reprimibles, sin perjuicio de la reparacin civil, los hurtos, apropiaciones, defraudaciones o daos que se causen: 1. Los cnyuges, concubinos, ascendientes, descendientes y afines en lnea recta. 2. El consorte viudo, respecto de los bienes de su difunto cnyuge, mientras no hayan pasado a poder de tercero.
3. Los hermanos y cuados, si viviesen juntos." Por ejemplo, si la pareja en lugar de cometer el delito de hurto, comete el delito de robo (por existir violencia contra la persona o amenaza de un peligro inminente para su vida o integridad fsica), s podra ser denunciada penalmente dado que el delito de robo no se encuentra dentro de los delitos previstos en el artculo 208 antes transcrito. VI OMISIN DE DENUNCIA: Art. 407 C.P.- El que omite comunicar a la autoridad las noticias que tenga acerca de la comisin de algn delito, cuando est obligado hacerlo por su profesin o empleo, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos. Si el hecho punible no denunciado tiene sealado en la ley pena privativa de libertad superior a cinco aos, la pena ser no menor de dos ni mayor de seis aos. 6.1. BIEN JURDICO PROTEGIDO: El bien jurdico protegido es la funcin jurisdiccional donde se cautela una administracin de justicia correcta (correcta administracin de justicia), se trata de un inters jurdicamente protegido por tratarse de bienes de carcter colectivos. En otras palabras el bien jurdico tutelado es el correcto ejercicio de la funcin pblica conforme a los parmetros constitucionales y especialmente el debido respeto al principio de legalidad en el ejercicio de las distintas funciones pblicas como principio esencial al que debe someterse la actividad pblica de un estado social y democrtico de derecho. 6.2. TIPICIDAD OBJETIVA A. Sujeto activo: La persona que este obligada a hacerlo por su profesin o empleo. B. Sujeto pasivo: El Estado y la colectividad. 6.3. TIPICIDAD SUBJETIVA: Si se acepta dolo. 6.4. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN: No se admite tentativa. 6.5. AGRAVANTES: Si el hecho punible no denunciado tiene sealado en la ley pena privativa de libertad superior a cinco aos. 6.6. LA PENA: 1 Prrafo: La pena privativa de libertad ser no mayor de dos aos. 2 Prrafo: La pena ser no menor de dos ni mayor de seis aos EJEMPLO Luis Miguel Ramirez es un mdico psiquiatra que en el ejercicio de su profesin ha tomado conocimiento de la accin delictiva de su paciente Melissa Robles Arteaga. Se puede criminalizar la conducta del mdico como de omisin de denuncia. VII FUGA DEL LUGAR DE ACCIDENTE DE TRNSITO: ENTORPECIMIENTO DE LA INVESTIGACION DE UN ACCIDENTE AUTOMOVILSTICO O DE OTRO SIMILAR Art. 408 C.P.- El que, despus de un accidente automovilstico o de otro similar en el que ha tenido parte y del que han resultado lesiones o muerte, se aleja del lugar para sustraerse a su identificacin o para eludir las comprobaciones necesarias o se aleja por razones atendibles, pero omite dar cuenta inmediata a la autoridad, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis meses ni mayor de cuatro aos y con noventa a ciento veinte das-multa. 7.1. BIEN JURIDICO La correcta actuacin de los rganos de persecucin y de la Administracin de Justicia, en cuanto a la averiguacin e indagacin de los hechos, del esclarecimiento de la conflictividad producidas por un accidente de trnsito o de otro similar. 10
7.2. TIPO OBJETIVO A. Sujeto Activo
10 Pea Cabrera Freyre, Alfonso Ral: Derecho Penal Parte Especial: Tomo VI, p 460. Quien ha tenido parte en un accidente automovilstico u otro similar-, conductor, peatn ocupante. B. Sujeto Pasivo El Estado 7.3. ACCIN TPICA Accin dolosa: Alejarse del lugar en donde se ha sido parte de un accidente automovilstico u otro similar-con el fin de sustraerse a su identificacin, para eludir las comprobaciones necesarias o por razones atendibles. El accidente puede ser producto de la casualidad y debe tener como resultado lesiones o muerte. Omisin dolosa: se aleja por razones atendibles. 7.4. TIPO SUBJETIVO Es un delito doloso 7.5. CONSUMACION Cuando el sujeto activo se aleja o fuga del lugar del accidente. El alejamiento por razones atendibles se consuma desde que se puede exigir razonable y legalmente- que el sujeto activo cumpla con el deber de informar a la autoridad. CASO Exp. N 3035-98, Lima la agraviada sostiene que le da de los hechos, luego de haber colisionado los vehculos de los procesados, fue atendida por el cobrador del carro en la cual viajaba, y en vista que no llegaban a un acuerdo con los inculpados con respecto a la responsabilidad por los daos ocasionados, se retir a su domicilio; sin embargo al persistir los dolores fue atendida en los da siguientes por el mdico legista, quien determin que presentaba una fisura en el brazo, hechos que prueban la no responsabilidad de los procesados respecto al delito contra la funcin jurisdiccional EJEMPLO La Procuradura Anticorrupcin formaliz su denuncia penal contra el exministro de Justicia, Aurelio Pastor, por haber revelado la identidad de un colaborador eficaz en la investigacin fiscal por el escndalo de los narcoindultos. El mircoles de la semana pasada, Pastor revel en un programa de televisin que Marco Glvez Tello es uno de los testigos clave, quien, segn la denuncia fiscal, lo acus de haber intercedido a cambio de dinero para que el reo checo Eugen Csorgo reciba su conmutacin. El seor Pastor revel la identidad del colaborador, afectando severamente la investigacin y sobre todo poniendo en riesgo la integridad de esta persona, incurriendo as en el delito de revelacin indebida de identidad, previsto y sancionado en el artculo 409 b del Cdigo Penal, denunci la Procuradura Anticorrupcin. En ese sentido, la Procuradura Anticorrupcin exhort al Ministerio Pblico a que disponga de inmediato el inicio de las investigaciones preliminares contra Pastor. Ayer, el abogado del aprista, Julio Rodrguez, seal que su defendido no saba que Marco Glvez Tello era uno de los colaboradores eficaces. El ltimo domingo, Glvez Tello solicit garantas para su vida y responsabiliz a Pastor de lo que le pueda ocurrir. Tambin anunci que maana presentar una denuncia penal contra el exministro aprista. VIII FALSEDAD EN TESTIMONIO EN JUICIO:, PERICIA O INTERPRETACIN Art. 409 C.P.- El testigo, perito, traductor o intrprete que, en un proceso judicial, hace falsa declaracin sobre los hechos de la causa o emite dictamen, traduccin o interpretacin falsos, ser reprimido con pena privativa de libertad, no menor de dos ni mayor de cuatro aos. Si el testigo, en su declaracin, atribuye a una persona haber cometido un delito, a sabiendas que es inocente, la pena ser no menor de dos ni mayor de seis aos. El juez puede atenuar la pena hasta lmites inferiores al mnimo legal o eximir de sancin, si el agente rectifica espontneamente su falsa declaracin antes de ocasionar perjuicio. Segn Manuel Frisancho Aparicio 11 para que se configure el tipo han de concurrir los siguientes elementos: Alteracin relevante de la verdad objetiva, en todo o en parte.
11 Frisancho Aparicio, Manuel: Delitos Contra la Administracin de Justicia, Jurista Editores E.I.R.L., Abril 2011, 892 p. Intencin de influir en el trfico jurdico. Verosimilitud de lo falseado. Lo falso debe ser creible Idoneidad de la falsedad. La idoneidad que posee la circunstancia o el hecho sobre el cual se miente para influir en las resultas de la causa, debe ser una amenaza para la certeza del juicio que se va a formular. 8.1. BIEN JURIDICO Es un delito contra el normal funcionamiento de la actividad jurisdiccional, contra la objetividad de la aportacin de prueba en un proceso judicial. 8.2. TIPO OBJETIVO A. Sujeto Activo Testigo, perito, traductor e intrprete., delito especial, de propia mano, importa una cuestin personalsima, no susceptible de ser transferida a un tercero, por consiguiente no admite Autora Mediata, el hombre de atrs no est en posibilidad de dominar la escena fctica, tampoco existe coautora, pero si admite instigacin y complicidad. B. Sujeto Pasivo El estado, los particulares: se atribuye a una persona la comisin de un delito, sabiendo que es inocente. 8.3. ACCIN TPICA Falso testimonio; Consiste en faltar a la verdad en el testimonio que se presta en el procedimiento judicial. Circunstancia agravante especfica, que el testigo, en su declaracin atribuya a una persona haber cometido un delito, a sabiendas de que es inocente. El dictamen, interpretacin o traduccin falsos; la falsedad comenzar a partir de la lnea que separa lo cientfica o parcialmente opinable de lo que es insostenible bajo cualquier ptica. El dictamen o interpretacin falsos han de ser dolosamente emitidos. No es delictivo por negligencia, poca capacidad, formacin, pericia o criterio del dictaminador. 8.4. TIPO SUBJETIVO Delito doloso. El testigo debe tener conciencia que su declaracin no coincide con lo que l sabe que es verdad, y ha de llegar a los juzgadores, pudiendo influir en ellos. Al respecto Muoz Conde advierte, conforme a la teora objetiva de la falsedad es posible que el testigo o perito, por negligencia o imprudencia, emitan una declaracin objetivamente falsa. Sin embargo, esta realizacin imprudente del falso testimonio resulta atpica, pues el delito slo se configura cuando el agente acta con dolo directo. 8.5. CONSUMACION Es un delito de simple actividad, se consuma con la sola declaracin mendaz. Tratndose de peritaje, traduccin o interpretacin falsos, el delito se consuma en el momento y lugar en que el sujeto ha dado, en un procedimiento judicial, el dictamen o la interpretacin mendaz, o ha afirmado hechos no conformes a la verdad, siendo que la retractacin es una circunstancia posterior al momento consumativo, la misma que es atenuante o eximente de pena. 12
CASO Ejecutoria Suprema del 22/1/98 - Amazonas No existe ninguna prueba que demuestre que los encausados hayan faltado a la verdad al expedir los informes mdico-ginecolgicos, obrantes en autos, sealando que la menor presentaba himen ntegro y genitales externos de caracteres normales, sobre todo si el certificado mdico tomado inicialmente como vlido para la imputacin del ilcito submateria ha quedado completamente desvirtuado a travs del reconocimiento mdico legal dispuesto por el juzgado, al concluir que no ha existido penetracin de pene de un adulto. 13
CASO Del interrogador en Juicio (abogado) que formula las preguntas necesarias, para que el testigo, brinde la informacin falsa. CASO Si el autor cree que la informacin que presta es verdadera, pero luego se demuestra su falsedad, en mrito a una errnea apreciacin de los hechos.
12 Frisancho Aparicio: Op.cit., p. 137 a 138 13 Rojas Vargas, Fidel: Cdigo Penal, Parte Especial, Tomo II, IDEMSA, Lima, Enero 2009, 3era Edicin, p. 649. IX OBSTRUCCION DE LA JUSTICIA Art. 409-A C.P.- El que mediante el uso de fuerza fsica, amenaza, ofrecimiento o concesin de un beneficio indebido, impide u obstaculiza se preste un testimonio o la aportacin de pruebas o induce a que se preste un falso testimonio o pruebas falsas, ser sancionado con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos. Si el hecho se comete respecto en la investigacin preliminar o proceso penal por delito previsto en los artculos152 al 153-A, 200, 296 al 298 o en la Ley N 27765 (Ley Penal Contra el Lavado de Activos), la pena privativa de libertad ser no menor de cinco ni mayor de ocho aos y de ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das multa. 9.1. BIEN JURIDICO Protege el aspecto del bien jurdico Administracin de Justicia que tiene relacin con la libertad, objetividad y veracidad con la que se deben aportar las pruebas en la etapa de investigacin preliminar o dentro del proceso penal. Asimismo, se pone en riesgo la certeza y objetividad que debe tener la decisin del Juez Penal. 9.2. TIPO OBJETIVO A. Sujeto Activo Es un delito comn. Resulta indiferente que el sujeto activo acte en beneficio propio o ajeno. B. Sujeto Pasivo El Estado, los directamente agraviados: testigos, peritos, traductores e intrpretes numerus clausus, el denunciante 9.3. ACCIN TPICA La primera accin tpica consiste en hacer de la fuerza fsica para impedir u obstaculizar que se preste un testimonio o la aportacin de pruebas. Impedir; dificultar, entorpecer, estorbar, el resultado es que el testimonio no se lleve a cabo. Obstaculizar; poner tropiezos, trabas para que el testimonio o la aportacin de pruebas no se produzca, pero, no obstante, se lleva a cabo en forma irregular. Otra modalidad tpica es amenazar para impedir u obstaculizar que se preste un testimonio o la aportacin de pruebas. Vis compulsiva o anuncio de un mal inmediato. El ofrecimiento es la promesa de un beneficio futuro al testigo o a la parte procesal que aportar la prueba de cargo o de descargo, a efectos de impedir que no se efecte. La concesin de un beneficio es su entrega real o efectiva. El eneficio indebido puede consistir en dnero, bien mueble o inmueble o prestaciones de carcter sexual. Admite instigacin, es suficiente que el inductor persuada al inducido para que preste el falso testimonio o presente una prueba falsa, por lo que no ser necesario que el agente inductor se represente las circunstancias particulares o individualizadoras del testimonio o el contenido o naturaleza jurdica de la prueba falsa. 9.4. TIPO SUBJETIVO Delito doloso 9.5. CONSUMACION Desde el momento en que el agente usa de la fuerza fsica, de la amenaza o desde que ofrece la concesin de un beneficio indebido para impedir u obstaculizar que se preste un testimonio o se aporte pruebas en la investigacin preliminar o en el proceso penal. CASO A determina a B para que declare faltando a la verdad, pero no le dice lo que habr de declarar. X. REVELACION INDEBIDA DE IDENTIDAD Art. 409-B C.P.- El que indebidamente revela la identidad de un colaborador eficaz, testigo, agraviado, perito protegido, agente encubierto o especial, o informacin que permita su identificacin, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis aos. Cuando el agente es funcionario o servidor pblico y por el ejercicio de su cargo tiene acceso a la informacin, la pena ser no menor de cinco ni mayor de siete aos, e inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 1,2 y 4.
10.1. BIEN JURIDICO Se tutela el bien jurdico Administracin de Justicia en el aspecto que concierne a la eficacia y objetividad con la que deben actuar las personas particulares o funcionarios encargados de colaborar con la investigacin preliminar y el proceso penal. Se protege de manera indirecta el bien jurdico Honor y la propia intimidad personal. 10.2. TIPO OBJETIVO A. Sujeto Activo Es un delito comn. Circunstancia agravante solo los funcionarios o servidores pblicos cuya actividad guarde relacin con la actividad de los colaboradores o participes en el acopio de elementos probatorios. B. Sujeto Pasivo El Estado y los directamente agraviados. 10.3. ACCIN TPICA Se puede cometer mediante dos modalidades tpicas: revelando la identidad o brindando informacin que permita la identificacin de un colaborador eficaz, testigo, agraviado, perito protegido, agente encubierto o especial. La revelacin de identidad debe ser indebida o ilegal, esto es, no debe mediar ninguna causa de justificacin o ejercicio legtimo de un derecho o profesin por parte del agente. La revelacin de informacin es una ayuda parcial que posteriormente le facilitarn al interesado la identidad de los colaboradores. 10.4. TIPO SUBJETIVO El agente debe saber que es ilegal revelar la identidad d los colaboradores eficaces, testigos o agentes encubiertos, no obstante ello quiere revelar y revela la informacin ya sea con fines pecuniarios o de otra ndole. La segunda modalidad tambin es dolosa, el sujeto activo revela informacin que sabe ayudar a identificar a los colaboradores eficaces, testigos o agentes encubiertos. Circunstancia agravante especfica: funcionario o servidor pblico.
10.5. CONSUMACION Desde el momento en que revela en forma directa y detalla la identidad del colaborador eficaz, testigo o agente encubierto o facilita la informacin que permitir posteriormente identificarlos. XI AVOCAMIENTO ILEGAL DE PROCESOS EN TRMITE Art. 410 C.P.- La autoridad que, a sabiendas, se avoque a procesos en trmite ante el rgano no jurisdiccional, ser reprimida con pena privativa de libertad no mayor de dos aos e inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y 4. 11.1. BIEN JURIDICO Es una figura penal especial, cualificada por el sujeto activo (solo puede ser la autoridad) y por el bien jurdico tutelado: el normal ejercicio de la administracin de justicia expresada en la independencia o autonoma en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Atenta contra la administracin de justicia vulnerando la exclusividad de las atribuciones judiciales y la independencia de los magistrados. 14
11.2. TIPO OBJETIVO A. Sujeto Activo Solo podra serlo una autoridad ajena al poder judicial. B. Sujeto Pasivo El Estado 11.3. ACCIN TPICA La accin dolosa del agente se traduce en asumir la facultad de tramitar, investigar o resolver aquello que un juez o sala viene tramitando ante el rgano jurisdiccional, el agente sabe o tiene conocimiento de dicho procedimiento e ese conocimiento se avoca al proceso; en ello radica el dolo especfico del agente. 11.4. TIPO SUBJETIVO Es exclusivamente doloso.
14 Alvarez, Jorge Hugo: Delitos Contra la Administracin de Justicia, Gaceta Jurdica, Lima, 1era Edicin, 2004, p. 502 11.5. CONSUMACION Desde el momento en que la autoridad se avoca a un proceso en trmite. XII FALSA DECLARACIN EN PROCESO ADMINISTRATIVO Art. 411 C.P.- El que, en un proceso administrativo, hace una falsa declaracin en relacin a hechos o circunstancias que le corresponde probar, violando la presuncin de veracidad establecida por la ley, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos . 12.1. BIEN JURIDICO Es remota la posibilidad que tiene este delito para poner en peligro la Administracin de Justicia. Sin embargo, forzando un poco la interpretacin, podemos decir, que pone en riesgo la etapa pre- procesal, desde el momento en que el resultado del procedimiento administrativo puede arrojar las pruebas o indicios necesarios para iniciar un proceso civil o penal. 15
12.2. TIPO OBJETIVO A. Sujeto Activo Solo quien hace una falsa declaracin en proceso administrativo. B. Sujeto Pasivo El Estado 12.3. ACCIN TPICA Generalmente este delito se produce en concurso con el delito de falsedad ideolgica y uso de documento falso. Debe probarse fehacientemente que el agente a violado la presuncin de veracidad. 12.4. TIPO SUBJETIVO Por requerir falsedad en el agente, el tipo slo admite la comisin dolosa.
15 Pea Cabrera Freyre, Alfonso Ral: Ob.Cit., p 315 12.5. CONSUMACION Desde el momento en que el sujeto activo presta la mendaz declaracin en torno a hechos o circunstancias que le corresponde probar CASO Sala Penal Cons. N 3841-96 Lima la conducta que se le imputa a la procesada Faride del Aguila Manzur , no se adeca a la hiptesis que prescribe el artculo cuatrocientos once del Cdigo Penal, pues para la configuracin de dicho ilcito se requiere que el agente realice declaraciones falsas en relacin a hechos y circunstancias que le corresponde probar, violando la presuncin de veracidad establecida por la ley 16
XIII APORTE DE PRUEBA FALSA O INFORME FALSO EN JUICIO Art. 412 C.P.- El que, legalmente requerido en causa judicial en la que no es parte, expide una prueba o un informe falsos, niega o calla la verdad, en todo o en parte, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres aos. 13.1. BIEN JURIDICO Con la accin u omisin dolosa el agente lesiona el normal y eficaz ejercicio o desarrollo de la actividad jurisdiccional; y de manera especfica, la objetividad e imparcialidad en la expedicin de pruebas o informes en una causa judicial. 13.2. TIPO OBJETIVO A. Sujeto Activo Solo puede serlo aquel que, sin ser parte en el proceso, es legalmente requerido en causa judicial, como el mdico legista. B. Sujeto Pasivo El Estado
16 Rojas Vargas, Fidel: Cdigo Penal, Parte Especial, Ob. Cit. p. 650 13.3. ACCIN TPICA Expedir una prueba o informe falso. Tambin en negar o callar a verdad en todo o en parte. 13.4. TIPO SUBJETIVO Slo se admite la comisin dolosa 13.5. CONSUMACION La primera hiptesis se consuma desde el momento en que se expide la prueba o informe falso. En la ltima hiptesis, el delito se consuma cuando en la declaracin hecha en causa judicial, el sujeto activo niega o calla la verdad en todo o en parte. CASO Exp. N 696-97 (Ejec. Sup.) El tipo objetivo del delito de aporte de prueba falsa se limita al perito o testigo, en el presente caso se le atribuye al denunciado la calidad de testigo, es decir, la persona que interviene en el proceso para decir cunto sabe acerca de los hechos relacionados con el objeto de proceso, con la finalidad probatoria, considerndose doctrinariamente que la declaracin ha de afectar a algn extremo esencial del proceso, ello debe tener una significacin probatoria. XIV EVASION DEL DETENIDO MEDIANTE VIOLENCIA O AMENAZA Art. 413 C.P.- El que, estando legalmente privado de su libertad, se evade por medio de violencia o amenaza, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres aos. 14.1. BIEN JURIDICO Atenta contra el inters pblico de la administracin de justicia, y, precisamente, contra aquel inters relativo al sometimiento de los particulares a la administracin de justicia, relativo al sometimiento pacfico de los particulares a las penas o medidas restrictivas de la libertad. 14.2. TIPO OBJETIVO A. Sujeto Activo Se trata de un individuo que ha sido afectado en su libertad. Se trata de un individuo que ha sido afectado en su libertad personal, en su capacidad locomotora, pues la autoridad competente ha dispuesto su encierro, su custodia personal en un presidio. Delito comn especial. Segn Pea Cabrera, se admiten Autora Mediata e Instigacin. Quienes colaboran y/o coadyuvan, a la fuga del detenido, habran de responder como cmplices; empero, si estos terceros, son quienes ejercen la violencia en los custodios, han de responder penalmente, a ttulo de autor, donde el detenido estara exonerado de responsabilidad, al no ejercer violencia alguna. No hay Coautora (en fuga masiva). Cuando son dos las personas, que prestan ayuda, el detenido, para que pueda fugar de prisin o quienes ejerzan la violencia, han de ser reputados como Co-autores, a compartir el co-dominio funcional del hecho. B. Sujeto Pasivo El Estado, los custodios. 14.3. Accin Tpica Evasin; significa recuperar la libertad ambulatoria que restringa el encierro o la sujecin a una custodia determinada; importa, pues, salirse del encierro o sustraerse a las posibilidades de control de la custodia, solo puede evadirse, quien ha sido puesto a custodia de las autoridades pertinentes, aquel que no fue recluido en un centro de requisitorias. La ley no indica un lugar especfico del que deba efectuarse la fuga; puede producirse de un vehculo, en el momento de ser llevado el detenido a declarar. Si el agente emplea astucia o si aprovechase el descuido del encargado de la custodia, no incurrir en delito. 14.4. TIPO SUBJETIVO Es un delito exclusivamente doloso No tiene ninguna relevancia tpica, a opinin del evasor en torno la ilegalidad o legalidad de la privacin de libertad que sufre. 14.5. CONSUMACION Cuando el evasor mediante violencia o amenaza- ha conseguido sustraerse completamente de la esfera de custodia en que se hallaba, recuperando su libertad ambulatoria, a sea momentneamente. Slo habr tentativa de evasin, si el agente no ha logrado sustraerse completamente de la esfera de custodia de la autoridad. CASO A, ejerciendo violencia sobre B (custodio), logra abrir la celda, pero no consigue superar el muro de la crcel. XV FAVORECIMIENTO A LA FUGA Art. 414 C.P.- El que, por violencia, amenaza o astucia, hace evadir a un preso, detenido o interno o le presta asistencia en cualquier forma para evadirse, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos. Si el agente que hace evadir, o presta asistencia para tal efecto, es funcionario o servidor pblico, la pena ser pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de ocho aos. Si el agente actu por culpa, la pena ser no mayor de un ao. 15.1. BIEN JURDICO PROTEGIDO: El bien jurdico protegido es la funcin jurisdiccional donde se cautela una administracin de justicia correcta (correcta administracin de justicia), se trata de un inters jurdicamente protegido por tratarse de bienes de carcter colectivos. En otras palabras el bien jurdico tutelado es el correcto ejercicio de la funcin pblica conforme a los parmetros constitucionales y especialmente el debido respeto al principio de legalidad en el ejercicio de las distintas funciones pblicas como principio esencial al que debe someterse la actividad pblica de un estado social y democrtico de derecho. 15.2. TIPICIDAD OBJETIVA A. Sujeto activo: Cualquier persona. B. Sujeto pasivo: El Estado y la Colectividad. 15.3. TIPICIDAD SUBJETIVA: Si existe dolo. 15.4. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN: No se admite la tentativa. 15.5. AGRAVANTES: Si el agente que hace evadir, o presta asistencia para tal efecto, es funcionario o servidor pblico. 15.6. LA PENA: 1 Prrafo: La pena privativa de libertad ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos. 2 Prrafo: La pena ser pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de ocho aos. 3 Prrafo: La pena ser no mayor de un ao EJEMPLO Diego Alonso es un personal policial asignado a la Comisara de Paijan, siendo que el Fiscal Provincial de Paijan solicit el traslado del detenido a una de las Oficinas de la Fiscala Mixta de Paijan y a efecto de su declaracin, siendo que se produjo la fuga del detenido por no haberle puesto los grilletes reglamentarios lo que facilit su evasin EJEMPLO Luego de concluida esta, el magistrado le manifest al polica se puede ir y el polica entendi que se le haba otorgado la libertad ambulatoria. Diego Alonso habra cometido el delito de favorecimiento a la fuga. XVI AMOTINAMIENTO DE DETENIDOS O INTERNOS: Art. 415 C.P.- El detenido o interno que se amotina atacando a un funcionario del establecimiento o a cualquier persona encargada de su custodia, u obligando por la violencia o amenaza a un funcionario del establecimiento o a cualquier persona encargada de su custodia a practicar o abstenerse de un acto, con el fin de evadirse, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos. 16.1. BIEN JURDICO PROTEGIDO: El bien jurdico protegido es la funcin jurisdiccional donde se cautela una administracin de justicia correcta (correcta administracin de justicia), se trata de un inters jurdicamente protegido por tratarse de bienes de carcter colectivos. En otras palabras el bien jurdico tutelado es el correcto ejercicio de la funcin pblica conforme a los parmetros constitucionales y especialmente el debido respeto al principio de legalidad en el ejercicio de las distintas funciones pblicas como principio esencial al que debe someterse la actividad pblica de un estado social y democrtico de derecho. 16.2. TIPICIDAD OBJETIVA A. Sujeto activo: Detenido o interno. B. Sujeto pasivo: Funcionario del Establecimiento o cualquier persona encargada de su custodia. 16.3. TIPICIDAD SUBJETIVA: Si se acepta dolo. 16.4. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN: No se admite tentativa. 16.5. LA PENA: Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos. XVII FRAUDE PROCESAL: Art. 416 C.P.- El que, por cualquier medio fraudulento, induce a error a un funcionario o servidor pblico para obtener resolucin contraria a la ley, ser reprimido con pena privativa libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos. 17.1. BIEN JURDICO PROTEGIDO: El bien jurdico protegido es la funcin jurisdiccional donde se cautela una administracin de justicia correcta (correcta administracin de justicia), se trata de un inters jurdicamente protegido por tratarse de bienes de carcter colectivos. En otras palabras el bien jurdico tutelado es el correcto ejercicio de la funcin pblica conforme a los parmetros constitucionales y especialmente el debido respeto al principio de legalidad en el ejercicio de las distintas funciones pblicas como principio esencial al que debe someterse la actividad pblica de un estado social y democrtico de derecho. 17.2. TIPICIDAD OBJETIVA A. sujeto activo: Cualquier persona. B. sujeto pasivo: Funcionario o servidor pblico. 17.3. TIPICIDAD SUBJETIVA: Si se acepta dolo. 17.4. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN: No se admite tentativa. LA PENA: Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos. XVIII EJERCICIO ARBITRARIO DEL DERECHO POR PROPIA MANO: Art. 417 C.P.- El que, con el fin de ejercer un derecho, en lugar de recurrir a la autoridad, se hace justicia arbitrariamente por s mismo, ser reprimido con prestacin de servicio de veinte a cuarenta jornadas. 18.1. BIEN JURDICO PROTEGIDO: El bien jurdico protegido es la funcin jurisdiccional donde se cautela una administracin de justicia correcta (correcta administracin de justicia), se trata de un inters jurdicamente protegido por tratarse de bienes de carcter colectivos. En otras palabras el bien jurdico tutelado es el correcto ejercicio de la funcin pblica conforme a los parmetros constitucionales y especialmente el debido respeto al principio de legalidad en el ejercicio de las distintas funciones pblicas como principio esencial al que debe someterse la actividad pblica de un estado social y democrtico de derecho. 18.2. TIPICIDAD OBJETIVA A. Sujeto activo: Cualquier persona. B. Sujeto pasivo: El Estado. 18.3. TIPICIDAD SUBJETIVA: Si se acepta dolo. 18.4. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN: No se admite tentativa. 18.5. LA PENA: Ser reprimido con prestacin de servicio de veinte a cuarenta jornadas. XIX INSOLVENCIA PROVOCADA: Art. 417-A C.P.- El responsable civil por un hecho delictivo que, con posterioridad a la realizacin del mismo y con la finalidad de eludir total o parcialmente el cumplimiento de la reparacin civil correspondiente, realiza actos de disposicin o contrae obligaciones que disminuyan su patrimonio, hacindose total o parcialmente insolvente, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos aos ni mayor de cuatro. La misma pena se aplicar a quien como representante de una persona jurdica con posterioridad a la realizacin de un hecho delictivo, dispone de los bienes de su representada, con la finalidad de eludir total o parcialmente la imposicin de una consecuencia accesoria en el proceso penal respectivo. Si el hecho se comete respecto a proceso por delito previsto en los artculos 152 al 153A, 200, 296 al 298, en la Ley N 27765, Ley Penal contra el Lavado de Activos o en el Decreto Ley N 25475 (Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo y los procedimientos para la investigacin, la instruccin y el juicio), ser sancionado con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos. 19.1. BIEN JURDICO PROTEGIDO: El bien jurdico protegido es la funcin jurisdiccional donde se cautela una administracin de justicia correcta (correcta administracin de justicia), se trata de un inters jurdicamente protegido por tratarse de bienes de carcter colectivos. En otras palabras el bien jurdico tutelado es el correcto ejercicio de la funcin pblica conforme a los parmetros constitucionales y especialmente el debido respeto al principio de legalidad en el ejercicio de las distintas funciones pblicas como principio esencial al que debe someterse la actividad pblica de un estado social y democrtico de derecho. 19.2. TIPICIDAD OBJETIVA A. sujeto activo: Persona con responsabilidad Civil / Representante de una persona Jurdica. B. Sujeto pasivo: Persona que se le va a pagar la responsabilidad civil. / Persona jurdica representada. 19.3. TIPICIDAD SUBJETIVA: Si se acepta dolo. 19.4. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN: No se admite tentativa. 19.5. AGRAVANTES: Si el hecho se comete respecto a proceso por delito previsto en los artculos 152 al 153A, 200, 296 al 298, en la Ley N 27765, Ley Penal contra el Lavado de Activos o en el Decreto Ley N 25475 (Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo y los procedimientos para la investigacin, la instruccin y el juicio). 19.6. LA PENA: 1 Prrafo: Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos aos ni mayor de cuatro. 2 Prrafo: Ser sancionado con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos. PREVARICATO SECCIN II: El captulo II del Ttulo XVIII del Cdigo Penal peruano, recoge la mayora de los delitos relacionados con la condicin de funcionario pblico (o de autoridad), ya que el legislador ha considerado que tal circunstancia debe formar parte del tipo por su especial trascendencia, y ha pasado a ser el elemento aglutinador de estos delitos; especficamente en el Captulo II se dedica a los denominados Delitos Contra la Administracin de Justicia, aprecindose un sensible aumento de las conductas que han sido incluidas bajo esta rbrica. Los delitos contra la administracin de justicia, no se desliga de la administracin pblica, de la cual forma parte, sin embargo, cuando el legislador ubica el prevaricato bajo el rubro de los delitos contra la administracin de justicia, circunscribe esta forma delictiva como propia, exclusivamente, de los miembros del poder judicial y de aquellos que colaboran con ste en el curso de un proceso. Como bien apunta Gonzales, el bien jurdico protegido por este tipo penal, es la propia administracin de justicia, la cual se ve afectada por la actuacin irregular del juez en el conocimiento de un caso concreto. Se reprime penalmente el irregular alejamiento de lo dispuesto por el ordenamiento jurdico mediante una indebida actuacin jurisdiccional en clara contravencin a las leyes. El bien jurdico protegi es esencialmente la funciona jurisdiccional, donde se cautela una administracin de justicia correcta, se trata de un inters jurdicamente protegido por tratarse de bienes de carcter colectivo. En otras palabras el bien jurdico tutelado es el correcto ejercicio de la funcin pblica conforme a los parmetros constitucionales, y especialmente el debido respeto al principio de legalidad en el ejercicio de las distintas funciones pblicas, como principio esencial al que debe someterse la actividad pblica en un Estado social y democrtico de derecho. I. PREVARICATO: Art. 418 C.P.- El Juez o el Fiscal que dicta resolucin o emite dictamen, manifiestamente contrarios al texto expreso y claro de la ley, o cita pruebas inexistentes o hechos falsos, o se apoya en leyes supuestas o derogadas, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos." 1.1. BIEN JURDICO PROTEGIDO: El bien jurdico protegi es esencialmente la funciona jurisdiccional, donde se cautela una administracin de justicia correcta, se trata de un inters jurdicamente protegido por tratarse de bienes de carcter colectivo. 1.2. TIPICIDAD OBJETIVA A. Sujeto activo: Una de las primeras caractersticas del delito en mencin es que se trata de un delito especial propio, en el sentido que requiere una especial calificacin en el sujeto activo (la de ser juez o fiscal). Se trata de cualquier persona que integre en forma permanente (titular) o coyuntural (suplente) el poder judicial o el ministerio pblico. En este sentido, para el caso especfico de los fiscales, el delito de prevaricato se configura cuando se emite un dictamen o resolucin fiscal, que contraviene el derecho o cuando, en este se, alegan hechos falsos, pues en lugar de colaborar con la correcta administracin de justicia, altera su curso desvindola en un sentido ajeno a lo prescrito clara y expresamente en la ley. B. Sujeto pasivo: La colectividad en general. 1.3. TIPICIDAD SUBJETIVA: El dolo incluye el conocer y querer la realizacin de la situacin objetiva descrita por el tipo del injusto, y no requiere que se advierta que dicha relacin es antijurdica y no incluye la conciencia de la antijuricidad. 1.4. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN: Este delito se consuma con la formacin del dictamen o resolucin. No se precisa una efectiva lesin al bien jurdico, por ello debe considerarse la prevaricacin como un delito de pura actividad. En consecuencia, la prevaricacin judicial y fiscal se configura como un delito de peligro abstracto. Si su decisin es contraria a la ley, sin imponer el perjuicio que pueda ocasionar, se encuadrara en el tipo de prevaricato. 1.5. LA PENA: Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos. II. DETENCIN ILEGAL O ARBITRARIA: Art. 419 C.P.- El Juez que, maliciosamente o sin motivo legal, ordena la detencin de una persona o no otorga la libertad de un detenido o preso, que debi decretar, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos." 2.1. BIEN JURDICO PROTEGIDO: La administracin de justicia, como un bien de carcter colectivo institucional, podemos decir que la detencin ilegal o arbitraria tutela penalmente el correcto tratamiento jurdico procesal de la medida cautelar personal durante la tramitacin de un proceso penal. 2.2. TIPICIDAD OBJETIVA A. Sujeto activo: El tipo penal solo lo puede cometer el juez en ejercicio de sus funciones, por tanto estamos hablando de un delito especial propio. Aunque el tipo penal solo se refiere expresamente para detener o condenar a una persona en un centro penitenciario, o para autorizar su excarcelacin de un centro penitenciario. B. Sujeto pasivo: La colectividad en general. 2.3. TIPICIDAD SUBJETIVA: En este punto, la accin prevaricadora requiere conciencia de la situacin, pues, la prisin preventiva exige una resolucin judicial fundada, vale decir, una expresa indicacin de las circunstancias relativas al hecho, al delito y a su autor, lo cual no aparece que pueda construirse semejante cuadro de situacin de mera ligereza, dejadez o retardo. 2.4. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN: El delito se consuma cuando el juez ordena la detencin ilegal de una persona, o cuando otorga la libertad de un proceso o de un detenido. Como se trata de un delito de mera actividad y la tcnica legislativa de proteccin es a travs del peligro abstracto, no es necesaria que la orden ya sea para detener o no otorgar la libertad sea ejecutada efectivamente. Si la persona fue detenida efectivamente o si sigue preso en un centro penitenciario, estos supuestos sern catalogados como actos de agotamiento irrelevantes para perfeccionar el tipo penal. 2.5. LA PENA: Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos. III. PROHIBICIN DE CONOCER UN PROCESO QUE SE PATROCIN Artculo 420: El Juez o Fiscal que conoce en un proceso que anteriormente patrocin como abogado, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos. Para un sector doctrinal, esta figura debera suprimirse porque contra este hecho hay remedios bastantes en las leyes reglamentarias de las recusaciones e impedimentos de los jueces y fiscales. No se puede recurrir al derecho penal para sancionar estas acciones. Adems, no existe una clara fundamentacin para disponer la represin penal de estas conductas en vista de que la existencia de una causa de recusacin en el juez o fiscal no tiene aparejada la injusticia o la aplicacin torcida del derecho en sus resoluciones o dictmenes. 17
Asimismo Jorge Hugo lvarez 18 seala que dicha conducta bien puede ser corregida por otras medidas de tipo administrativo y no necesariamente penal; de manera que algunos opinan por la despenalizacin en armona con la tendencia moderna. Existen soluciones alternativas de correccin al desvo de imparcialidad que debe mantener y guardar un juez o fiscal, como las recusaciones, inhibiciones, cuando el magistrado pretende seguir conociendo una causa que patrocin como abogado. 3.1. VERBO RECTOR: Es el vocablo conocer, entendido en su acepcin ms amplia como tomar conocimiento en juzgamiento.
17 FRISANCHO APARICIO, Manuel. Delitos contra la Administracin de Justicia. Juristas Editores EIRL, Lima. Abril 2011, p. 277.
18 LVAREZ, Jorge Hugo. Delitos contra la Administracin de Justicia. Gaceta Jurdica, Lima. 2004, p. 282.
3.2. BIEN JURDICO: Adems de tutelar el legal ejercicio de la Administracin de Justicia que es el aspecto del bien jurdico directamente protegido, en esta figura se busca preservar las garantas que disciplinan el ejercicio de la jurisdiccin. Especficamente, el derecho a ser juzgado por un Juez imparcial. 3.3. TIPO OBJETIVO: A. Sujeto activo: Slo puede ser el Juez o Fiscal que conoce en un proceso que anteriormente patrocin como abogado (es un delito especial propio, que slo puede ser perpetrado por quienes estn investidos del poder jurisdiccional o de la funcin fiscal). B. Sujeto pasivo: Es el Estado como titular del bien jurdico tutelado. 3.4. ACCIN TPICA: La accin tpica consiste en conocer en calidad de Juez o Fiscal de un proceso en el que anteriormente se patrocin como abogado. 3.5. TIPO SUBJETIVO: Es un delito doloso. El Juez o el Fiscal deben saber que estn incursos en una causa de recusacin o de excusa que pone en duda su imparcialidad, y sin embargo, llevan a cabo la labor jurisdiccional o fiscal. 3.6. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN: Como se trata de un delito instantneo, se consuma en el momento en que el juez o el fiscal toman conocimiento y se contabiliza generalmente mediante el escrito de apersonamiento del proceso cuando antes patrocino como abogado. La tentativa resulta inadmisible pues se trata de un delito de mera actividad. 3.7. LA PENA: Ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos.
IV. PATROCINIO INDEBIDO DE ABOGADO O MANDATARIO JUDICIAL Artculo 421: El abogado o mandatario judicial que, despus de haber patrocinado o representado a una parte en un proceso judicial o administrativo, asume la defensa o representacin de la parte contraria en el mismo proceso, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos. 4.1. BIEN JURDICO: El normal desarrollo de la Administracin de Justicia, que precisa siempre de una actividad jurisdiccional llevada a cabo en el cauce de la ley, se pone en riesgo cuando los abogados que patrocinan o defienden o los mandatarios que representan a las partes en juicio actan de manera infiel para con sus representados. Son actos que pueden llegar a desviar la correcta decisin de los jueces en un proceso judicial o administrativo. 19
4.2. TIPO OBJETIVO A. Sujeto activo: Slo pueden serlo los abogados o mandatarios judiciales. Abogado es aquel que ejerce la defensa o patrocina a alguien en un proceso, NUEZ indica que abogado es aquel que teniendo esa calidad, lo que significa ttulo habilitante, defiende, aunque no represente, basta slo el patrocinio. La defensa comprende tanto la representacin en proceso civil, comercial, laboral, contencioso-administrativo, como la defensa en proceso penal. Mandatario judicial: aquel que tiene poder para estar en juicio por otro y en calidad de parte. Algunos sostienen que el mandatario puede tener facultad de abogar por el representado. B. Sujeto pasivo: El Estado como titular del bien jurdico vulnerado, no obstante, los directamente agraviados por el delito sern aquellos ciudadanos que ven defraudadas sus expectativas por el actuar
19 FRISANCHO, APARICIO, Manuel. Op.cit. p. 283.
infiel de aquellos que los representan en calidad de abogado o mandatario judicial. 4.3. ACCIN TPICA: La accin tpica consiste en asumir la defensa o representacin como abogado o mandatario judicial, de la parte contraria a la que se defendi o represent en el mismo proceso judicial o administrativo. Asumir la defensa es dirigir en el aspecto tcnico legal. Se trata de un asesoramiento tcnico. Parte contraria es toda aquella que sostiene intereses antagnicos a los de otra parte y con relacin al mismo proceso. Frisancho seala que se inscriben en el tipo la infidelidad de los abogados o mandatarios judiciales que asesoran, de manera sucesiva, a la parte contraria en un proceso penal, entendindose por parte procesal a toda persona o personas que solicitan de un rgano judicial la imposicin de una pena y de una sancin civil y la persona frente a las que se ejercitan esas pretensiones. El cdigo penal castiga el patrocinio o representacin sucesiva, como abogado o mandatario judicial, a partes contrarias en un mismo proceso cualquiera sea su fase o grado. Por esa razn, la colusin o confabulacin del abogado o del mandatario judicial con el adversario de la parte que representa, est fuera del tipo. La colusin slo puede ser llevada a cabo de manera simultnea. Es entenderse secretamente, en perjuicio de un tercero, con una persona que tenga intereses antagnicos a los de aqul. De acuerdo a la redaccin del tipo, el consentimiento del defendido para que su abogado asesore a la otra parte, de manera sucesiva y en el mismo proceso, no constituye causa de justificacin. 4.4. TIPO SUBJETIVO: Es un delito doloso. El sujeto agente debe saber que asume la defensa o representacin de la parte contraria a la que patrocin en el mismo proceso judicial o administrativo y a pesar de ste conocimiento el agente realiza la accin tpica.
4.5. CONSUMACIN: Se consuma al asumir la funcin de abogado o mandatario judicial. Asumir la defensa es dirigir en el aspecto tcnico legal, se trata de una asesoramiento tcnico, sin que precise la realizacin de actos que trasciendan al exterior, como presentacin de escritos, pronunciar informes, etc. 4.6. TENTATIVA: Es inadmisible, pues la funcin de abogado o mandatario judicial de una parte en juicio se asume o no se asume. Ejemplo: El abogado o mandatario judicial que despus de haber patrocinado o representado a una parte en un proceso judicial o administrativo asume la defensa o representacin de la parte contraria en el mismo proceso configura delito de patrocinio desleal. Si bien la configuracin del delito de prevaricato, en la modalidad de patrocinio indebido o infiel, requiere que el abogado defensor patrocine a las dos partes contrarias en un mismo proceso judicial o administrativo; en el caso de autos el patrocinio hecho a ambas partes en un trmite de adopcin de naturaleza no contenciosa, es decir donde no hay controversia, no constituye delito de patrocinio infiel. Si el acusado patrocin al agraviado en un proceso judicial y a la parte contraria en un procedimiento administrativo, la conducta imputada no rene la tipicidad exigida por la figura penal de prevaricato de abogado patrocinio infiel, que requiere que el abogado o mandatario judicial patrocine o represente a las partes en conflicto en un mismo proceso, sea ste judicial o administrativo. 4.7. La Pena: Ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos.
DENEGACIN Y RETARDO DE JUSTICIA SECCIN III Diferencia entre denegacin y retardo de justicia: Se trata de dos figuras penales diferentes, pese a que suele legislarse sobre ellas conjuntamente. Llmese denegacin de justicia el delito que comete el juez que se niega a fallar en una causa pretextando silencio u obscuridad de la ley. El retardo de justicia es la prolongacin maliciosa, por parte del juez, de la administracin de justicia, pese al requerimiento de las partes y al vencimiento de los trminos procesales. I. DENEGACIN Y RETARDO DE JUSTICIA Artculo 422 El Juez que se niega a administrar justicia o que elude juzgar bajo pretexto de defecto o deficiencia de la ley, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos. En la doctrina se objeta como aparece redactada esta figura porque de acuerdo a nuestro cdigo penal el delito no consiste slo en negarse a juzgar, sino en negarse so pretexto de defecto o deficiencia de la ley. El injusto en la forma descrita en el artculo 422 del Cdigo Penal admite dos supuestos que configuran el tipo: a) La conducta del agente que se niega a administrar justicia, y b) La conducta del agente que elude juzgar bajo pretexto de defecto o deficiencia de la Ley. En el primer supuesto no interesa cul es el pretexto invocado por el agente para negarse a administrar justicia, es irrelevante la pretextacin para la configuracin del tipo. En cambio, en el segundo supuesto, la accin dolosa del agente que se traduce en eludir el juzgamiento, pretextando defecto o deficiencia de la ley, estableciendo expresamente la pretextacin (defecto o deficiencia de la ley), siendo que el pretexto es taxativo y no admite otros. Jorge Hugo lvarez considera que la expresin negarse administrar justicia debe entenderse como una conducta positiva, consistente en la manifestacin negativa de que no se va a resolver sobre la pretensin ejercitada sin aducir razn justificable alguna que fundamente su decisin de no administrar justicia, entendida esta ltima como la funcin de juzgar y hacer que se ejecute lo juzgado. La accin dolosa del agente de negarse a administrar justicia no slo se traduce en un acto positivo denegatorio, sino tambin en uno de simple omisin de juzgar. La negativa de administrar justicia sin causa legal alguna comprende tanto la negativa expresa como la tcita, pues, parece que tanto da el juez que manifiesta su voluntad de no juzgar, como el que se limita a omitir el referido deber cuando no recurre, bsicamente, una causa de inhibicin o recusacin o por incompetencia. No importa en la formulacin del reproche si sta negativa a administrar justicia se produce en una causa civil penal, laboral, contencioso-administrativa, etc; el legislador no ha hecho distincin alguna, siendo su aplicacin a todo el proceso, cualquiera sea la naturaleza de ste. 1.1. VERBO RECTOR: Negarse y eludir que denotan la accin material del agente; negarse significa rehusar, rechazar etc, y el vocablo eludir es una forma de negarse hacer, rechazar, rehusar, etc. Ambos verbos son sinnimos diferencindose en todo caso en grado de equivalente de gnero a especie. 1.2. BIEN JURDICO: Normal ejercicio de la administracin de justicia, y especficamente, el cumplimiento del deber de intervencin que tiene el rgano jurisdiccional para resolver conflictos de intereses. A. Sujeto Activo: Es un delito especial, slo puede ser sujeto activo un juez, sea que acte como juez nico o como integrante de un Colegiado. Al hablar de juez, el legislador est refirindose en el sentido ms amplia de su acepcin, el que incluye a magistrados de todas las instancias. B. Sujeto Pasivo: El Estado como nico titular del bien jurdico tutelado. 1.3. ACCIN TPICA: Para que se configure el delito y se llegue a poner en riesgo el bien jurdico, el juez debe negarse a administrar justicia mediante un acto positivo denegatorio. No basta la simple omisin de juzgar. Por esta razn, la negativa a administrar justicia debe estar contenida en una resolucin que la exprese o presuponga por el motivo de defecto o deficiencia de la ley. La invocacin de motivos distintos dejar la conducta fuera del tipo. 1.4. TIPO SUBJETIVO: Es un delito doloso, que requiere en el Juez el conocimiento del deber que tiene de juzgar en el caso y adems, la voluntad de negarse a hacerlo pretextando defecto o deficiencia de la ley. 1.5. CONSUMACIN: En la primera hiptesis tpica, la consumacin se produce desde el momento en que el juez de manera explcita, se niega formalmente a administrar justicia por medio de una providencia. La segunda hiptesis se consuma cuando el Juez elude juzgar argumentando defecto o deficiencia de la ley. A diferencia de la simple negativa a juzgar, el eludir hacerlo puede manifestarse a travs de un retardo malicioso. Esta hiptesis se consuma desde el momento en que el Juez ilegalmente, omite cumplir con diligencia su deber de juzgar. Ejemplo: Al haber eludido el Fiscal Provincial, denunciar a los involucrados en el delito de trfico ilcito de drogas previsto en el artculo 297 del Cdigo Penal, hacindolo slo por el artculo 296, permitiendo de este modo que los ciudadanos colombianos se acogieran al procedimiento de la terminacin anticipada, as como al haber omitido formular denuncia por delito de tenencia ilegal de armas, se encuentra acreditado el delito de denegacin y retardo de justicia II INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES DE NOTARIO Y AUXILIARES JURISDICCIONALES. Artculo 423: El notario o secretario de juzgado o fiscala o cualquier otro auxiliar de justicia que se niega a cumplir las obligaciones que legalmente le corresponde, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor a un ao o con treinta a sesenta das multa.
2.1. BIEN JURDICO: Se tutela el normal ejercicio de la Administracin de Justicia, y especficamente el cumplimiento de colaborar con sta, que tienen los notarios o auxiliares de justicia. 2.2. TIPO OBJETIVO: A. Sujeto Activo: Es un delito especial. Slo puede cometer el notario, secretario de juzgado o fiscala o cualquier otro auxiliar se justicia. B. Sujeto Pasivo: Es el Estado, como nico titular del bien jurdico vulnerado. 2.3. ACCIN TPICA: Consiste en negarse a cumplir las obligaciones correspondientes a la labor de notario, secretario de juzgado o fiscala, o la llevada a cabo por cualquier otro auxiliar de justicia. Por ejemplo, se castiga la negativa del secretario de un juzgado penal para guardar secreto en los asuntos de su cargo. La negativa a cumplir con la obligacin de colaborar con la justicia puede manifestarse mediante una accin u omisin. 2.4. TIPO SUBJETIVO: Es un delito exclusivamente doloso. 2.5. CONSUMACIN: Se consuma desde el momento en que el sujeto activo realiza u omite un acto contrario al cumplimiento de su deber legal y especfico de colaborar con la justicia, Por esta razn, slo podr serle imputada la comisin del delito, cuando ha cumplido con el deber especial que le corresponde como auxiliar jurisdiccional. No podr exigirse, por ejemplo que el Secretario de Sala Penal cumpla con las labores propias del relator.
III. OMISIN DE EJERCICIO DE LA ACCIN PENAL Artculo 424: El Fiscal que omite ejercitar la accin penal, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos. 3.1. BIEN JURDICO: Se tutela el normal ejercicio de la Administracin de justicia, y especficamente, el cumplimiento del deber que tienen los fiscales de ejercitar la accin penal, cuando no concurren los requisitos legales para la aplicacin de las pautas de oportunidad. Consiste en una forma de obstaculizacin de la labor de la Administracin de justicia en la etapa previa al proceso penal. 3.2. TIPO OBJETIVO: A. Sujeto activo: Es un delito especial. Slo puede cometerlo un Fiscal especializado en lo penal. B. Sujeto pasivo: Es el Estado, como nico titular del bien jurdico Administracin de Justicia. 3.3. ACCIN TPICA: Se manifiesta a travs de una omisin, consistente en el no ejercicio de la accin penal. Sin embargo, la abstencin se torna atpica cuando responde a la aplicacin de los criterios de oportunidad, solicitaos o consentidos por el imputado. Por ser un tipo especial, slo admite la instigacin pero no la complicidad. 3.4. TIPO SUBJETIVO: Para que se configure el tipo, el dolo del agente debe abarcar el conocimiento de la situacin de hecho condicionante para el ejercicio de la accin, es decir, la vigencia de su deber ante la posible existencia del delito, y adems el conocimiento de la no solicitud, por parte del presunto autor, de los criterios de oportunidad. 3.5. CONSUMACIN: Se consuma con la omisin de la actividad debida: ejercitar la accin penal siempre y cuando no se haya solicitado por parte del autor del delito, la aplicacin de algunas de las pautas de oportunidad legalmente establecidas. Por esta razn, para la consumacin del delito no se exige que como resultado de la abstencin u omisin ilegal de ejercitar la accin penal, el presunto autor logre la impunidad. IV. LA CALIDAD DE FUNCIONARIO Y SERVIDOR PBLICO EN EL DERECHO PENAL Artculo 425: LEY N 30124 publicada en el Diario Oficial el Peruano el 12 de diciembre de 2013 Son funcionarios o servidores pblicos: 1.- Los que estn comprendidos en la carrera administrativa. 2.- Los que desempean cargos polticos o de confianza, incluso si emanan de eleccin popular. 3.- Todo aquel que, independientemente del rgimen laboral en que se encuentre, mantiene vnculo laboral o contractual de cualquier naturaleza con entidades del Estado, incluidas las empresa del Estado o sociedades de economa mixta comprendidas en la actividad empresarial del Estado, y que en virtud de ello ejercer funciones en dichas entidades u organismos. 4.- Los administradores y depositarios de caudales embargados o depositados por autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares. 5.- Los miembros de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional. 6.- Los designados, elegidos o proclamados, por autoridad competente, para desempear actividades o funciones en nombre o al servicio del Estado o sus entidades. 7.- Los dems indicados por la Constitucin Poltica y la Ley. El legislador ha establecido legalmente a quien debe considerarse funcionario o servidor publico a efectos penales. De esta manera, se ha delimitado el concepto de funcionario pblico elaborado en el Derecho Administrativo del que se utiliza en el mbito penal. En definitiva, conforme a nuestro derecho penal es de aceptacin un concepto extensivo de funcionario o servidor pblico que incluye en l tanto a personas que ejercen circunstancialmente una funcin pblica (interinos, eventuales) como a los particulares que eventualmente realizan un servicio pblico. Algunos autores sealan que esta ubicacin es cuestionable, por ser tcnicamente ms coherente ubicarlo en la Parte General, debido a que sus normas son aplicables a todas las figuras de la parte especial y, por lo tanto, son impuestas a los otros tipos penales que utilizan los trminos funcionario o servidor pblico, para calificar alguna circunstancia agravante. 4.1. LOS QUE ESTN COMPRENDIDOS EN LA CARRERA ADMINISTRATIVA. De acuerdo a la Ley de Bases de la carrera administrativa y de remuneraciones del Sector Pblico, Decreto Legislativo N 276, los que se encuentran comprendidos en la carrera administrativa son los pertenecientes a los grupos profesionales, tcnicos y auxiliares (art. 9). Entre los primeros se encuentran aquellos servidores con ttulo profesional obtenido a nombre de la nacin o grado acadmico reconocido por la Ley universitaria, entre los tcnicos se incluyen los servidores con formacin superior (tcnica o universitaria) incompleta o capacitacin tecnolgica o experiencia tcnica reconocida, y entre los terceros se colocan a los servidores que tienen instruccin secundaria y experiencia o calificacin para realizar labores de apoyo. Las actividades laborales que realizan son estables y permanentes, y al servicio de la administracin pblica (Ministerios, Parlamento, Poder Judicial entre otros). No se incluyen en este rubro, a los servidores pblicos contratados, los que desempean cargos polticos o de confianza, miembros de las Fuerzas Armadas y Policiales, trabajadores de empresas del Estado o de sociedades de economa mixta. 4.2. LOS QUE DESEMPEAN CARGOS POLTICOS O DE CONFIANZA INCLUSO SI EMANAN DE ELECCIN POPULAR Los cargos de confianza son designados por ley y generalmente son de tipo ejecutivo (gerentes, asesores de ministros y otras entidades pblicas) y con poder de decisin algunos de ellos. Las personas incluidas en este rubro no son considerados servidores pblicos de carrera, por consiguiente su remocin del cargo est sujeta a la decisin del superior jerrquico, que tambin tiene la potestad de nombrarlo. No son funcionarios estatales sino temporales. Cargos polticos que son de confianza: Ministros del Estado. Tambin son considerados funcionarios o servidores pblicos los que emanan de elecciones populares, es decir, aquellos que son elegidos para cumplir funciones pblicas por la voluntad ciudadana, va elecciones generales o municipales. Por ejemplo: Presidente de la Repblica, Alcaldes, Regidores, Congresistas. 4.3. TODO AQUEL QUE, INDEPENDIENTEMENTE DEL RGIMEN LABORAL EN QUE SE ENCUENTRE, MANTIENE VNCULO LABORAL O CONTRACTUAL DE CUALQUIER NATURALEZA CON ENTIDADES DEL ESTADO, INCLUIDAS LAS EMPRESA DEL ESTADO O SOCIEDADES DE ECONOMA MIXTA COMPRENDIDAS EN LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO, Y QUE EN VIRTUD DE ELLO EJERCER FUNCIONES EN DICHAS ENTIDADES U ORGANISMOS. Para efectos penales tambin se considera funcionarios o servidores pblicos a los que trabajan en sociedades de economa mixta comprendidas en la actividad empresarial. 4.4. LOS ADMINISTRADORES Y DEPOSITARIOS DE CAUDALES EMBARGADOS O DEPOSITADOS POR AUTORIDAD COMPETENTE, AUNQUE PERTENEZCAN A PARTICULARES. Los bienes son encargados a depositarios o administradores judiciales, quienes tienen el deber de velar por la integridad de dichos bienes, as como por su conservacin en el estado en que se les encomend. Evidentemente no slo pueden ser bienes de propiedad del Estado los que deben estar bajo estas instituciones cautelares, sino tambin de particulares; para la calidad de funcionario pblico no interesa la naturaleza pblica o particular de los bienes, slo importa que los que tienen el encargo de vigilar y cautelar su integridad y mantenimiento son susceptibles de ser considerados funcionarios o servidores pblicos para efecto penales. 4.5. LOS MIEMBROS DE LAS FUERZAS ARMADAS Y POLICA NACIONAL. LOS DEMS INDICADOS POR LA CONSTITUCIN Y LA LEY. Para algunos autores este artculo debe ser eliminado. Si el cdigo Penal no nos proporcionara los criterios para establecer quienes son considerados funcionarios o servidores pblicos para efectos penales, no se justificara su inclusin, por cuanto se podra recurrir a la Constitucin y a la Ley (Derecho Administrativo) para llenar el vaco. IV. INHABILITACIN: Artculo 426 Los delitos previstos en los Captulos II y II de este Ttulo, sern sancionados, adems con penal de inhabilitacin de uno a tres aos, conforme el artculo 36 incisos 1 y 2. La Pena de Inhabilitacin implica la privacin y restriccin de algunos derechos del delincuente (derechos de carcter pblico, econmico o social) como consecuencia jurdica de un delito, es lo que se denomina inhabilitacin. La pena de inhabilitacin es una pena principal convertible en accesoria. Puede imponerse, por tanto, como nica pena o junto con otra. La privacin de los derechos civiles y polticos del condenado, significa generalmente una muerte civil. Ejemplo: La pena de inhabilitacin con la que se sanciona a los funcionarios pblicos que incurren en algn delito contra la administracin pblica no se puede extender todo el tiempo que dure la condena a pena privativa de libertad, sino slo dentro del plazo de uno a tres
CONCLUSIONES
1. En cuanto, la Administracin de justicia puede verse violada por medio de una acusacin o denuncia calumniosa, la cual produce un enorme dao, debido en que incurre aquella de dictar una resolucin injusta con graves consecuencias para la persona imputada. 2. La denominacin de denuncia calumniosa, tradicionalmente, nuestro legislador rene en el art. 402 CP una serie de figuras delictivas que tienen como elemento en comn la intervencin de la autoridad pblica en la investigacin de unos hechos que falsamente se denuncian como delictivos, por cuanto sta viene a ser una forma particular, o, dicho de otro modo, una conducta tipificada en el art. 402 CP. 3. El delito de denuncia calumniosa consiste, exclusivamente, en denunciar unos hechos como delictivos a sabiendas de que stos no se han cometido; considerarlo como un delito que atenta slo contra la funcin jurisdiccional sera parcializar el contenido del injusto en esta figura, por cuanto, tambin aqu se est afectando directamente el honor de una persona 4. El delito de Ocultamiento del menor, solo se exige que el menor ocultado sea objeto de investigacin de la justicia (penal, civil o administrativa) o de la que realiza la autoridad competente. El ser objeto de una investigacin no implica que el menor investigado tenga, necesariamente, algn tipo de participacin en la comisin de una infraccin penal o administrativa, sino que puede ser, por ejemplo, testigo de algn delito o infraccin. Al ocultar al menor, el agente busca entorpecer la labor de investigacin desarrollada por la Administracin de justicia o por las autoridades encargadas de colaborar con sta.
5. El delito de encubrimiento se relaciona necesariamente con otro delito cometido por un tercero, sin embargo, la actividad del encubridor no debe llegar a implicar una participacin en el delito cometido por el sujeto encubierto, Los presupuestos o requisitos generales de cualquier conducta encubridora son: preexistencia del delito y ausencia de instigacin o complicidad en el delito precedente.
6. El delito de Encubrimiento Real, encubrimiento real se encuentra sancionado por el artculo 405 del Cdigo Penal y al igual que ilcito anteriormente analizado, constituye una vulneracin al bien jurdico denominado Funcin Jurisdiccional; este ilcito tendr incidencia nicamente en la Justicia Penal, ya que de una deduccin lgica, solamente tendr calidad de huellas, pruebas o efectos de un delito, aquellos objetos que hayan sido valorados como tal por el operador penal.
7. En cuanto, al artculo 406, la excusa absolutoria; este artculo reconoce el derecho que tienen algunas personas para sustraer de la persecucin penal a los que han cometido un delito. Para ello se toma como presupuesto necesario que las relaciones con la persona favorecida sean estrechas. En este mbito de estudio de las excusas absolutorias, las cuestiones de poltica criminal van a decidir por razones, generalmente utilitarias o de conveniencia, cundo un hecho que rene todos los requisitos para considerarse un delito, se considera conveniente no castigarlo
BIBLIOGRAFIA
SALAZAR SANCHEZ, Nelson. Delitos contra la Administracin Pblica. Juristas Editores. 2005. ROJAS VARGAS, Fidel. Jurisprudencia Penal y Procesal Penal. Idemsa. 2000. Lima. ENHAUSTI, Miguel A. , Enriquecimiento ilcito de Funcionarios, Buenos Aires, Ad hoc, 2001. ROJAS VARGAS, Fidel. Delitos Contra la administracin Pblica cuarta edicin enero 2007. HUGO ALVAREZ, Jorge B. Delitos cometidos por particulares contra la administracin Pblica. Gaceta Jurdica. 2000. ROJAS VARGAS, Fidel. Jurisprudencia Penal Comentada, Tomo I. Gaceta Jurdica. Lima. GOMEZ DE LA TORRE, Rosa. Jurisprudencia del Proceso Penal Sumario. Grijley. Lima. p.483 HUGO ALVAREZ, Jorge b. Delitos contra la Administracin de Justicia. 1 Edicin. Gaceta Jurdica. Lima-Per. 2004. FRISANCHO APARICIO, Manuel. Delitos contra la Administracin de Justicia. Juristas Editores. 1 Edicin. Per: Lima. 2000 EZAINE CHVEZ, Amado. Diccionario de Derecho Penal, Ediciones Jurdicas Lambayecanas. PEA CABRERA, Ral (1995) Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, Tomo VI. , Lima, Editorial Idemsa.