Desaposentação 2

UNIVERSIDADE DO SUL DE SANTA CATARINA
EDITE KULKAMP PEREIRA WARMLING

A DESAPOSENTAO COMO DIREITO DO SEGURADO DO REGIME GERAL
DA PREVIDNCIA SOCIAL.

Tubaro
2010


DA PREVIDNCIA SOCIAL

Monografia apresentada ao Curso de Graduao em
Direito da Universidade do Sul de Santa Catarina, como
requisito parcial obteno do ttulo de Bacharel em
Direito.

Orientador: Prof. Helder Teixeira de Oliveira

Tubaro
2010


DA PREVIDNCIA SOCIAL

Esta monografia foi julgada adequada obteno do
ttulo de Bacharel em Direito e aprovada em sua forma
final pelo Curso de Direito da Universidade do Sul de
Santa Catarina.

Tubaro, 08 de junho de 2010.

_____________________________________________
Prof. e Orientador Helder Teixeira de Oliveira, Esp.
Universidade do Sul de Santa Catarina

_______________________________________
Prof. Madilini Marih Klkamp Gurgacg, Esp.

_______________________________________
Prof. Erivelton Alexandre Mendona Fileti, Esp.

Dedico este trabalho ao meu esposo e
companheiro, Jaison, por toda compreenso e
amor que a mim dedicou e pela pacincia
demonstrada, durante esta longa jornada, nas
inmeras horas que estive ausente do lar.
A minha me, Ins, que est sempre me
guiando, que muita falta me faz nesta vida
terrena, mas que a todo momento foi lembrada
por mim, nos mais difceis, bem como, nos de
vitria.
A meu cunhado, Sandro, que me deu
incentivos e sbios conselhos, na hora de optar
pelo tema deste trabalho e durante seu
desenvolvimento.

AGRADECIMENTOS

Agradeo aos meus pais, Joo Batista e Ins (in memria), pelo exemplo de vida e
educao que sempre me foram passados, e que sempre esperaram, no s de mim, mais dos
demais filhos, que segussemos seus conselhos para que um dia fssemos vitoriosos na vida, e
tenho plena convico que hoje, j podem sentir orgulho desta filha que muito batalhou e
jamais esqueceu suas origens e a educao que recebeu.
Especialmente, a minha me, Ins, que mesmo ausente nesta vida terrena, pude
sentir sua presena, sua fora, em cada momento de luta e vitria.
Agradeo ao meu esposo, Jaison, que desde o incio desta batalha esteve ao meu
lado, e acima de tudo, foi um grande amigo, companheiro, que sozinho teve que manter todos
os encargos financeiros do lar. Sempre compreensivo nos inmeros momentos em que estive
ausente, tendo que abdicar de sua companhia em prol dos estudos, bem como por todo amor
dispensado a mim. Este agradecimento uma forma de pedir perdo pela ausncia e dizer a
ele: que foi pensando em ns!
Agradeo a minha irm, Hlia, e ao meu cunhado, Sandro, por terem me
oportunizado praticar os conhecimentos adquiridos durante o curso de graduao, e que at
hoje perdura, sendo que a cada dia o contato com a realidade prtica contribui cada vez mais
na minha vida profissional.
Agradeo, por fim, ao Prof. Helder Teixeira de Oliveira, por ter aceito o convite
de me orientar na elaborao deste trabalho, mesmo com seu escasso tempo disponvel, muito
contribuiu para que o objetivo desta monografia, fosse atingido.

RESUMO

O presente trabalho monogrfico se props anlise das controvrsias existentes com relao
a possibilidade de desaposentao no Regime Geral da Previdncia Social, onde se identificou
quais os direitos dos segurados deste regime e quais procedimentos devero ser adotados para
que possam obter uma aposentadoria mais vantajosa. Na elaborao da presente monografia
foi utilizada a pesquisa bibliogrfica e empregado o mtodo de abordagem dedutivo, tendo em
vista que, por meio de uma viso geral da universalidade de entendimentos doutrinrios e
jurisprudenciais, que so as preposies, se buscou uma concluso especfica acerca do tema
proposto com relao ao direito do segurado aposentado, renunciar sua aposentadoria, e
requerer uma mais vantajosa. Quanto ao mtodo de procedimento, foi adotado o comparativo,
ao analisar as controvrsias (elementos) existentes, os posicionamentos doutrinrios (dados,
elementos), os precedentes jurisprudenciais (fatos, acontecimentos) sobre o instituto da
desaposentao, e comparar os entendimentos contrrios e favorveis. Assim, a partir do
desenvolvimento do tema, chegou-se concluso de que, muito embora, no possua, no
momento, previso legal expressa, sendo que a desaposentao fruto de uma construo
doutrinria e jurisprudencial e, considerando as vrias controvrsias existentes sobre o
assunto, pode-se considerar a desaposentao como direito dos segurados do Regime Geral da
Previdncia Social, inclusive, porque no h lei que proba. Porm, para que os segurados no
tenham que devolver os valores at ento recebidos na antiga aposentadoria, tero que recorrer
at o Superior Tribunal de Justia, tendo em vista que o INSS e os julgados de primeira
instncia esto negando, reiteradamente, estes pedidos de desaposentao, e os de segunda
instncia reconhecem o direito de renunciar a aposentaria para obter outra com renda mais
vantajosa, desde que haja a devoluo dos valores. importante que o segurado apresente o
clculo da renda do benefcio que ir requerer, para comprovar ser a nova aposentadoria mais
vantajosa que a anterior.

Palavras-chave: Previdncia Social. Aposentadoria. Renncia (Direito). Dignidade.

ABSTRACT

The following monographic research proposes the analysis of the existing disagreements
regarding the possibility of unretirement from the General Regime of the Social Security,
where the rights of the people who are insured by this system and the procedures that shall be
adopted, in order to guarantee a more advantageous retirement, were identified. During the
elaboration of the present monographic, a bibliographical research was used and the deductive
approach method was employed, taking into account that, by means of a general view of
doctrinaire and jurisprudential understandings' universality, which are the prepositions, a
specific conclusion about the proposed subject was pursued, regarding the right of the retired
insured to abdicate his retirement and request a more advantageous one. As compared to the
procedure method, the comparative was adopted by analyzing the existing controversies
(elements), the doctrinaire positioning (data, elements), the jurisprudential precedents (facts,
events) about the unretirement institution, and comparing the favorable and discordant
understandings. That way, as of the development of the subject, a conclusion has been made
that, notwithstanding, there is currently no expressed legal prevision. Being the unretirement a
product of a doctrinaire and jurisprudential construction and considering the several existing
discordances related to the subject, the unretirement of the General Regime of the Social
Security for the insured person is possible, also because there is no law forbidding it.
However, for the money previously received at the old retirement not to be returned, the
insured person will have to appeal to the Superior Court of Justice, taking into account that
INSS and the first instance are denying repeatedly these unretirement requests, and the ones at
the second instance recognize the right to abdicate retirement in order to obtain another one
with a more advantageous endowment, since the return of values happens. It is important that
the insured person presents the benefit's endowment bill he will request, in order to prove if
the new retirement is more advantageous than the previous one.

Key-words: Social welfare. Retirement. Resignation (Right). Dignity.

LISTA DE SIGLAS

CCJC Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania

CNIS cadastro Nacional de Informaes Sociais

CSSF Comisso de Seguridade Social e Famlia

DER Data da entrada do requerimento administrativo

DIB Data inicial do benefcio

FGTS Fundo de Garantia por Tempo de Servio

INSS Instituto Nacional do Seguro Social

PBC Perodo Bsico Contributivo

RGPS Regime Geral da Previdncia Social

RMI - Renda Mensal Inicial

RPCP Regime de Previdncia Complementar Privada

RPM Regime de Previdncia Militar

RPPS Regime Prprio da Previdncia Social

STJ Superior Tribunal de Justia

SUMRIO

1 INTRODUO..................................................................................................................10
2 SEGURIDADE SOCIAL E SEUS RAMOS....................................................................12
2.1ASSISTNCIA SOCIAL..................................................................................................13
2.2 SADE.............................................................................................................................13
2.3 PREVIDNCIA SOCIAL................................................................................................14
2.3.1 Princpios jurdicos relevantes ao tema.....................................................................15
2.3.1.1 Princpio da legalidade................................................................................................16
2.3.1.2 Princpio da dignidade humana...................................................................................17
2.3.1.3 Princpio da universalidade da cobertura e do atendimento.......................................18
2.3.1.4 Princpio da filiao obrigatria.................................................................................19
2.3.1.5 Princpio do carter contributivo................................................................................19
2.3.1.6 Princpio do equilbrio financeiro e atuarial...............................................................20
2.3.1.7 Princpio do carter alimentar dos benefcios previdencirios...................................21
2.3.2 Regimes da Previdncia Social...................................................................................22
2.3.2.1 Regime Geral da Previdncia Social..........................................................................22
2.3.3 Prestaes previdencirias..........................................................................................24
2.3.3.1 Servios em espcies..................................................................................................24
2.3.3.2 Benefcios em espcies...............................................................................................25
3 APOSENTAO...............................................................................................................26
3.1 ESPCIES DE APOSENTADORIA...............................................................................27
3.1.1 Aposentadoria por invalidez.......................................................................................27
3.1.2 Aposentadoria por idade.............................................................................................28
3.1.3 Aposentadoria por tempo de contribuio................................................................30
3.1.4 Aposentadoria especial................................................................................................31
3.2 CONCEITO DE RENNCIA .........................................................................................32
4 DESAPOSENTAO.......................................................................................................34
4.1 EFEITOS PRTICOS......................................................................................................37
4.2 ASPECTOS CONTROVERSOS......................................................................................40
4.2.1 Argumentos doutrinrios e precedentes jurisprudenciais contrrios
desaposentao....................................................................................................................42

4.2.1.1 Aposentadoria direito irrenuncivel e indisponvel..................................................42
4.2.1.2 Devoluo dos valores.................................................................................................44
4.2.1.3 Efeitos ex tunc..............................................................................................................46
4.2.1.4 Enriquecimento ilcito..................................................................................................47
4.2.1.5 Falta de previso legal.................................................................................................48
4.2.1.6 Necessidade de anuncia da Previdncia Social..........................................................49
4.2.2 Argumentos doutrinrios e precedentes jurisprudenciais favorveis
desaposentao....................................................................................................................50
4.2.2.1 Aposentadoria, direito renuncivel e disponvel..........................................................50
4.2.2.2 No devoluo dos valores..........................................................................................53
4.2.2.3 Efeito ex nunc..............................................................................................................55
4.2.2.4 Afronta ao princpio da dignidade da pessoa humana.................................................57
4.2.2.5 Respeito ao princpio da irrepetibilidade dos alimentos..............................................58
4.2.2.6 Descaracterizao de enriquecimento ilcito...............................................................59
4.2.2.7 Princpio da legalidade ...............................................................................................60
4.2.2.8 Inexistncia de prejuzo a Previdncia Social ou a terceiros.......................................62
4.2.2.9 Inexistncia de cumulao de benefcios.....................................................................64
4.3 POSIO DEFENDIDA COM RELAO DESAPOSENTAO COMO
DIREITO DO SEGURADO DO REGIME GERAL DA PREVIDNCIA SOCIAL.............65
4.4 PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO E JUDICIAL..................................................68
5 CONCLUSO.....................................................................................................................72
REFERNCIAS.....................................................................................................................74

10
1 INTRODUO

Em consequncia das desigualdades sociais o pedido precoce da aposentadoria
pelos segurados da Previdncia Social bastante comum, com o objetivo de obter um
complemento sua renda, onde os leva a obter a concesso de um benefcio, muitas vezes,
apenas no valor de um salrio mnimo, em virtude da pouca idade e a incidncia do fator
previdencirio no clculo da renda. O segurado aposentado, nestas condies, ao se deparar
com o valor irrisrio da aposentadoria concedida, se v obrigado a continuar no mercado de
trabalho, e, na qualidade de segurado obrigatrio da Previdncia Social, no lhe resta
alternativa a no ser continuar contribuindo, sem poder obter qualquer benefcio, alm de
salrio famlia e da prestao de servio atravs da reabilitao profissional.
Em decorrncia do problema acima citado, surge a possibilidade da
desaposentao e, apesar de ainda no possuir previso legal expressa, por ser fruto de
construo doutrinria e jurisprudencial, e, embora existam muitas controvrsias a respeito do
tema, o que vem dividindo doutrinadores e magistrados, criando decises jurisprudenciais
dspares, cada vez mais a desaposentao vem ganhando campo no Direito Previdencirio
Brasileiro.
Salienta-se que o tema a ser abordado nesta monografia est relacionado, apenas, a
possibilidade de desaposentao no mesmo regime previdencirio, qual seja, no Regime Geral
da Previdncia Social, apesar de tambm ser possvel em regimes diversos.
Assim sendo, o presente trabalho de concluso de curso tem como objetivo
principal analisar as controvrsias existentes com relao possibilidade de desaposentao
no Regime Geral da Previdncia Social, para assim, identificar quais os direitos que possuem
os segurados deste regime em relao a esta possibilidade e qual procedimento dever ser
adotado para obterem uma aposentadoria mais vantajosa.
Com este propsito, ser demonstrada a possibilidade do segurado aposentado
renunciar seu benefcio, por outro mais vantajoso, computando o tempo de contribuio
anterior e posterior aposentadoria; tambm ser demonstrado se negar ao segurado o direito
a desaposentao infringe o princpio da dignidade humana, e ainda, se para que o tempo da
aposentadoria renunciada possa ser reutilizado na nova aposentadoria, necessria a
devoluo dos valores anteriormente recebidos e se esta devoluo infringe o princpio da
irrepetibilidade dos alimentos, entre outras questes.
11
Para tanto, este trabalho monogrfico ser desenvolvido em trs captulos, por
meio de pesquisa bibliogrfica e emprego do mtodo de abordagem dedutivo. A pesquisa foi
realizada atravs de anlise e verificao de literaturas relativas ao tema, doutrinas de Direito
Previdencirio, bem como, de artigos especializados, buscando coletar informaes tcnicas,
apresentadas nos dois primeiros captulos, para que se possa refletir conscientemente acerca
do tema proposto e dos posicionamentos apresentados ao final do trabalho.
Espera-se, portanto, contribuir para o esclarecimento e amadurecimento do tema,
no intuito de demonstrar que, no apenas o segurado do Regime Geral da Previdncia Social
possa saber do direito que possui hoje, com relao a desaposentao, perante tanta
controvrsia e pela falta de previso legal, mas ainda, para que os estudiosos e juristas
tambm possam entender e se posicionar com relao ao tema.
Inicialmente, no primeiro captulo, estudar-se- a Seguridade Social e seus ramos,
bem como, alguns princpios jurdicos relevantes ao tema e, ainda, falar-se- a respeito do
Regime Geral da Previdncia Social e das prestaes previdencirias.
Posteriormente, no segundo captulo, sero vistas as espcies de aposentadorias
existentes no Regime Geral da Previdncia Social e o conceito de renncia, com relao a
estas aposentadorias.
Por fim, o terceiro captulo, adentrar na seara da desaposentao, estudando seu
conceito e quais seus efeitos prticos. Em seguida, sero analisadas as controvrsias existentes
sobre a desaposentao, os posicionamentos doutrinrios e jurisprudenciais contrrios e
favorveis em torno da questo, para ento, demonstrar ao segurado do Regime Geral da
Previdncia Social qual o direito que possui, tendo em vista a falta de previso legal e tantas
controvrsias a respeito do tema da desaposentao. Ser demonstrado, tambm, qual
procedimento administrativo e judicial que deve ser adotado por estes segurados para obterem
xito ao requererem a renncia de sua aposentadoria com o intuito de obter outra mais
vantajosa.
de se ressaltar, entretanto, que no constitui objetivo, deste trabalho, esgotar tais
assuntos, mas proporcionar meios esclarecedores e contribuir para o amadurecimento do tema,
no intuito de que, no apenas o segurado do Regime Geral da Previdncia Social possa saber
do direito que possui hoje, com relao a possibilidade de desaposentao, tento em vista a
falta de previso legal, como tambm, para que os estudiosos e juristas passem a entender,
refletir e se posicionar com relao ao tema.

12
2 SEGURIDADE SOCIAL E SEUS RAMOS

Os indivduos esto, queiram ou no, sempre sujeitos a riscos sociais, tais como
um acidente do trabalho, a morte, doenas, velhice, entre outros.
Dentre esses indivduos, segundo Castro e Lazzari, esto aqueles que se ocupam
em alguma atividade laborativa remunerada. Por outro lado, existem aqueles que so carentes,
que no possuem renda fixa, como os desempregados, os invlidos que nunca puderam
trabalhar; os idosos que nunca contriburam para a Previdncia, talvez por desconhecimento,
no possuindo direito aposentadoria, alm do benefcio do LOAS no caso de serem carentes.
Existem tambm, aquelas pessoas que so, ou se encontram temporariamente doentes,
necessitando de medicamentos ou da prestao de servios mdicos.
1

A Seguridade Social financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta,
nos termos do artigo 195 da Constituio Federal, mediante recursos provenientes da Unio,
dos Estados e dos Municpios e de contribuies sociais.
2

Conforme Martinez, a Seguridade Social tem como objetivo, ensejar os meios de
subsistncia pessoa humana nas hipteses e nveis definidos na lei, como, oferecer garantias
de sobrevivncia e, em outros casos, oferecer o mnimo de atendimento sade.
3

Assim, a Seguridade Social foi criada para dar proteo a todos os indivduos que
estejam em cada uma das situaes acima elencadas, sendo que foi dividida em trs ramos:
Previdncia Social, Assistncia Social e Sade.
Desta forma tem-se que Seguridade Social a denominao que se d a tendncia
mundial de aglutinar, num s conceito, a Assistncia Social, a Sade e a Previdncia Social.
4

Os trs ramos (Assistncia Social, Sade e Previdncia Social) so custeados pelos
aportes chamados de contribuies sociais, somados aos recursos oramentrios dos entes
pblicos.
5

1
CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista. Manual de Direito Previdencirio. 5 ed.. So
Paulo: LTR, 2004, p. 43-44.
2
PAIXO, Floriceno, PAIXO Luiz Antnio C.A Previdncia Social em Perguntas e Respostas. 41. ed., So
Paulo. IOB Thonson, 2005, p.17.
3
MARTINEZ, Wladimir Novaes. Curso de Direito Previdencirio. Tomo I Noes de Direito
Previdencirio. 2. ed. So Paulo: LTR, 2001. p.179.
4
PAIXO; PAIXO, op. cit., p.15.
13
2.1 ASSISTNCIA SOCIAL

A Assistncia Social protege as pessoas carentes, pessoas com necessidades
bsicas de sobrevivncia humana, destinando-lhes benefcios, independentemente de
contribuies.
Assim dispe o artigo 203 da Constituio Federal de 1988:
Art. 203 - A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar,
independentemente de contribuio seguridade social, e tem por objetivos:
I - a proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e velhice;
II - o amparo s crianas e adolescentes carentes;
III - a promoo da integrao ao mercado de trabalho;
IV - a habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de deficincia e a promoo
de sua integrao vida comunitria;
V - a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa portadora de
deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover prpria
manuteno ou de t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a lei.
6

Isto significa dizer que ter acesso Assistncia Social todo e qualquer indivduo
que necessitar deste servio sem qualquer obrigao de contribuir com o sistema.
Porm, segundo Martinez, depende da capacidade econmico-financeira do
promotor, pois a Seguridade Social direcionada para as necessidades mnimas, atendendo
pessoas idosas ou menores carentes.
7

Logo, verifica-se que a Assistncia Social foi criada para atender as pessoas com
maior carncia de estrutura social, independentemente de contribuio, com o intuito de
proporciona-lhes melhores condies de sobrevivncia.

2.2 SADE

A Sade um direito de toda a populao, sem obrigatoriedade de contribuio
direta, todavia, um dever do Estado, conforme dispe a Constituio Federal de 1988, em seu
artigo 196, que assim esclarece: A sade direito de todos e dever do Estado, garantido

5
CASTRO; LAZZARI, loc. cit.
6
BRASIL. (Constituio 1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, 11. ed. So Paulo.
Revistas dos Tribunais, 2006. p.116.
7
MARTINEZ, Wladimir Novaes. Curso de Direito Previdencirio. Tomo II Previdncia Social. 2. ed. So
Paulo: LTR, 2003. p.47.
14
mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros
agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e
recuperao.
8

No mesmo sentido o entendimento de Castro e Lazzari que assim mencionam:
A proteo a sade, por seu turno, tambm no objeto das polticas de previdncia
social. Caracteriza-se pela concesso gratuita de servios e medicamentos a
qualquer pessoa que deles necessite, ou seja, da mesma forma que ocorre com a
assistncia social, se torna inexigvel a contribuio por boa parte dos
beneficirios.
9

Segundo Velloso, Rocha e Baltazar Jnior, as aes e servios de sade no se
limitam mera assistncia mdica, visando tambm adoo de medidas preventivas relativas
ao bem estar destas populaes (tais como, sanitrias, nutricionais, educacionais e
ambientais).
10

Assim, tem-se que a ao governamental visando o controle e a fiscalizao da
produo de medicamentos, alimentos ou mesmo a execuo de aes e saneamento bsico,
tambm so formas de assistncia a sade, direito de todos e dever do Estado.

2.3 PREVIDNCIA SOCIAL

Conforme citado acima, a Assistncia Social destinada a pessoas carentes e a
Sade um direito de toda a populao, e ambas independem de contribuio.
Porm, a Previdncia Social, por sua vez, diferente da Assistncia Social e da
Sade, possui carter contributivo e filiao obrigatria para aqueles indivduos que exeram
atividade remunerada, para que o equilbrio financeiro e atuarial seja preservado.
11

A Constituio Federal de 1988, em seu artigo 201 conceitua Previdncia Social da
seguinte maneira:
Art. 201 - A previdncia social ser organizada sob a forma de regime geral, de
carter contributivo e de filiao obrigatria, observados critrios que preservem o
equilbrio financeiro e atuarial, e atender, nos termos da lei, a:
I - cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte e idade avanada;
II - proteo maternidade, especialmente gestante;

8
BRASIL, 2006. p.112.
9
10
VELLOSO, Andrei Pitten; ROCHA, Daniel Machado da; BALTAZAR JNIOR, Jos Paulo; Comentrios
Lei do Custeio da Seguridade Social. ed. 2005., So Paulo: Livraria do Advogado, 2005, p. 37.
11
BRASIL, op. cit., p. 114.
15
III - proteo ao trabalhador em situao de desemprego involuntrio;
IV - salrio-famlia e auxlio-recluso para os dependentes dos segurados de baixa
renda;
V - penso por morte do segurado, homem ou mulher, ao cnjuge ou companheiro e
dependentes, observado o disposto no 2.
12

Segundo a Lei 8.213/91, a Previdncia Social, mediante contribuio, tem por fim
assegurar aos seus beneficirios meios indispensveis de manuteno, por motivo de
incapacidade, desemprego involuntrio, idade avanada, tempo de servio, priso ou morte
daqueles de quem dependiam economicamente.
13

Por sua vez, Castro e Lazzari enfatizam que a Previdncia Social de carter
contributivo, obrigatrio para aqueles indivduos que exeram atividade remunerada e,
facultativo para aqueles que optem pelo pagamento.
14

Ibrahim destaca que a Previdncia Social definida pela Carta Magna, como
direito social, por estar ao lado da educao, da sade, moradia, segurana, proteo a
maternidade.
15

E acrescenta que: O Direito Social em geral visto como um conjunto de
prerrogativas da sociedade no sentido de manter-se um nvel de vida adequado, com a
participao do Estado em prol da coletividade, como previsto na prpria Constituio.
16

Portanto, atravs dos conceitos citados, pode-se concluir que a Previdncia Social
tem por objetivo estabelecer um sistema de proteo social para harmonizar meios
imprescindveis de sustento ao segurado e a sua famlia, mantido com recursos dos
trabalhadores e toda a sociedade, com base no princpio da solidariedade, nos casos em que o
segurado for atingido pela contingncia social, ou seja, doena, desemprego, velhice,
maternidade ou morte, onde a populao ativa deve sustentar a inativa.

2.3.1 Princpios jurdicos relevantes ao tema

12
BRASIL, 2006, loc. cit.
13
PAIXO; PAIXO, 2005, p.16.
14
15
IBRAHIM, Fbio Zambitte. Desaposentao: O Caminho Para Uma Nova Aposentadoria. 3. ed. Niteri,RJ:
Impetus, 2009. p.11.
16
IBRAHIM, loc. cit.
16
Para dar efetividade Previdncia Social, preservando o bom funcionamento e
organizao, existem princpios jurdicos que devem ser respeitados.
No entendimento de Velloso, Rocha e Baltazar Jnior, princpios [...] so normas
que orientam a realizao de algo da melhor maneira possvel, mas no com imposies
definitivas, devendo considerar as possibilidades fticas e jurdicas.
17

Portanto, vale mencionar alguns princpios, no de maneira detalhada e extenuante,
de forma a exaurir os princpios constitucionais da Seguridade Social, mas to somente
aqueles de bastante relevncia ao tema, que so:

2.3.1.1 Princpio da legalidade

O princpio da legalidade com relao aos indivduos comuns vem expresso na
Constituio Federal, em seu art. 5, II, que enuncia que "ningum ser obrigado a fazer ou
deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei".
18

J para a Administrao Pblica, este princpio esta esculpido no artigo 37 da
Constituio Federal, que diz que a Administrao Pblica dever obedecer, entre outros, o
princpio da legalidade
19
, o que vem sendo entendido que a Administrao somente poder
fazer o que a lei expressamente dizer.
Ocorre que geralmente a Administrao Pblica por desconhecer a correta
aplicao do princpio da legalidade, apenas considera que a ela compete somente fazer o que
a lei autoriza, ignorando que, por outro lado, ao administrado, no caso, ao segurado, tudo
possvel, desde que no proibido pela lei.
Esta prerrogativa da Administrao acaba tornando-se uma restrio, segundo
Ibrahim, que assim refere-se:
O Princpio da legalidade, na mesma medida em que consiste em uma prerrogativa
do Poder Pblico, impondo os ditames legais aos administrados, igualmente traduz-
se em evidente restrio, pois a Administrao Pblica somente poder impor as
restries que estejam efetivamente previstas em lei.
20

17
VELLOSO; ROCHA; BALTAZAR JNIOR, 2005, p. 26.
18
BRASIL, 2006.p.19.
19
Ibid., p. 42.
20
IBRAHIM, 2009, p.71.
17
Como bem entende Martinez [...] o Poder Legislativo deixa a critrio da
Administrao a sua atribuio, da decretos comuns e regulamentadores extrapolarem a lei ou
contraditarem-na.
21

2.3.1.2 Princpio da dignidade humana

Sobre o princpio da dignidade humana, a Constituio Federal em seu artigo 1,
inciso III, traz como fundamento do Estado Democrtico de Direito
22
.
Moraes conceitua este princpio dizendo que a dignidade da pessoa humana o
direito vida, intimidade, honra, imagem, entre outros
23
, ou seja, so os direitos
inerentes personalidade, onde pode-se incluir, o direito a uma vida digna, percebendo uma
aposentadoria relevante e vantajosa.
A dignidade humana um valor mximo, supremo, de valor moral e tico. Otero
afirma que o mesmo : Dotado de uma natureza sagrada e de direitos inalienveis, afirma-se
como valor irrenuncivel e cimeiro de todo o modelo constitucional, servindo de fundamento
do prprio sistema jurdico: O Homem e a sua dignidade so a razo de ser da sociedade, do
Estado e do Direito.
24

Segundo Mello:
Na interpretao dos direitos humanos o intrprete deve ter em mente, como bem
maior a ser protegido, a dignidade do ser humano, de tal sorte que qualquer norma
que viole ou colida com os preceitos fundamentais de respeito dignidade humana,
deve ser afastada por incompatibilidade tico-jurdica com os elevados princpios
esculpidos na Declarao dos Direitos Humanos, princpios estes recepcionados
pela nossa Constituio Cidad de 1988.
25

Logo, da dignidade da pessoa humana deflui o respeito pelas condies
fundamentais de liberdade e igualdade.

21
MARTINEZ, 2003, p.104.
22
23
MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional. 6. ed. atual. So
Paulo: Atlas, 2006. p. 129.
24
OTERO, Paulo. Legalidade e administrao pblica. O Sentido da vinculao administrativa juridicidade.
Lisboa: Almedina, 2003. p. 254.
25
MELO, Nehemias Domingos de. O princpio da dignidade humana e a interpretao dos Direitos Humanos.
Boletim Jurdico, Uberaba/MG, 2005.p.221.Disponvel em:
< http://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=1779 > Acesso em: 9 jan. 2010.
18
2.3.1.3 Princpio da universalidade da cobertura e do atendimento

O princpio da universalidade tem por objetivo a cobertura e atendimento
absolutos, ou seja, proteger toda a clientela, no somente aqueles que contribuem com a
previdncia, mas a todos de que delas necessitem.
26

Neste princpio so considerados todos aqueles que forem atingidos pela
contingncia social que lhes retira a capacidade de trabalhar ou acarreta aumento de despesas,
ocorrendo desequilbrio no oramento familiar, a fim de manter a subsistncia de todas as
pessoas necessitadas de atendimento e proteo da previdncia.
27

Para Castro e Lazzari, a universalidade do atendimento significa: a entrega das
aes, prestaes e servios de seguridade social a todos os que necessitem, tanto em termos
de previdncia social (obedecido o princpio contributivo), como no caso da sade e da
assistncia social.
28

Pode-se dizer que a universalidade dividida em duas tonalidades especificas: uma
para aqueles que contribuem com a previdncia e outra que diz respeito a assistncia social e
sade, para amparar aqueles que no possuem capacidade contributiva.
Neste sentido o que esclarece Velloso, Rocha e Baltazar Jnior, ao citarem que,
quando se cogita da Previdncia Social, espcie notoriamente contributiva do gnero
seguridade social, no se prescinde da necessria participao econmica do segurado, sem a
qual o sistema no seria vivel, razo pela qual estamos em frente de uma universalidade
mitigada.
29

E continuam desta vez, se referindo assistncia social, dizendo que: j no que
diz respeito a assistncia social, como esta tcnica concebida para amparar aqueles que no
tem capacidade contributiva, sua linha de atuao voltada, prioritariamente para as famlias
que enfrentam o grau mximo de indigncia.
30

26
CASTRO; LAZZARI, 2004, p. 86.
27
28
Ibid, p. 87.
29
VELLOSO; ROCHA; BALTAZAR JNIOR, 2005, p. 28.
30
Ibid., p. 29.
19
Assim, este princpio possui abrangncia geral, todos os residentes no pas faro
jus a seus benefcios, desde que respeitado os requisitos exigidos para cada benefcio,
inclusive os estrangeiros e aqueles que no contribuem com a Previdncia Social.
31

2.3.1.4 Princpio da filiao obrigatria

A filiao obrigatria para que haja o efeito desejado pelo Estado em garantir ao
indivduo os eventos protegidos pela Previdncia.
Segundo Castro e Lazzari:
A filiao somente se aplica aos indivduos que exeram atividade vinculada ao
regime geral previdencirio que lhes garanta a subsistncia, estando, a partir da
insero na parcela da populao economicamente ativa, a salvo da perda ou
reduo dos ganhos decorrentes da atividade laborativa, nas hipteses de eventos
cobertos pela norma previdenciria.
32

Para Martinez, a maioria das pessoas no est acostumada poupana, sendo que a
obrigatoriedade das contribuies vai ao encontro a esta natureza.
33

Portanto, a solidariedade no espontnea, o seguro social imposto, com exceo
nos casos daquelas pessoas que no exercem atividade laborativa e resolvem contribuir
espontaneamente, ou seja, facultativamente, para continuarem a pertencer clientela protegida
e, desta forma, poder receber benefcios.

2.3.1.5 Princpio do carter contributivo

A Constituio Federal em seu artigo 201, diz que: A Previdncia Social ser
organizada sob a forma de regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria,
observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial, e atender, nos termos
da lei.
34

Isto significa que ser custeado, tambm, atravs de contribuies sociais.
A legislao ordinria, Lei 8.213 de 91 estabelece em seu artigo 1. que:

31
32
Ibid, p. 93.
33
MARTINEZ, 2001, p.133.
34
20
Art. 1 A Previdncia Social, mediante contribuio, tem por fim assegurar aos seus
beneficirios meios indispensveis de manuteno, por motivo de incapacidade,
desemprego involuntrio, idade avanada, tempo de servio, encargos familiares e
priso ou morte daqueles de quem dependiam economicamente.
35

Destarte, no h direito benefcio aquele que no contribuinte do regime, por
ausncia de filiao.
Castro e Lazzari assim se posicionam sobre o assunto:
As prestaes previdencirias, todavia, guardam estreita relao com as
contribuies que, uma vez no recolhidas, podem acarretar o indeferimento, pelo
INSS, de requerimento de benefcios, quando a responsabilidade de realizar os
recolhimentos caiba ao prprio segurado.
36

Deste modo, quem no contribuir com a Previdncia em nmeros de contribuies
exigidas para o benefcio requerido, certamente ter seu pedido indeferido pelo INSS.

2.3.1.6 Princpio do equilbrio financeiro e atuarial

Este princpio surgiu a partir da Emenda Constitucional 20/98, expresso no artigo
201, caput da Constituio Federal de 1988 e segundo Castro e Lazzari, significa que:
A previdncia Social dever, na execuo da poltica previdenciria, atentar sempre
para a relao entre custeio e pagamento de benefcios, a fim de manter o sistema
em condies superavitrias, e observar as oscilaes da mdia etria da populao,
bem como, sua expectativa de vida, para a adequao dos benefcios a estas
variveis.
37

Castro e Lazzari, com base neste princpio citam que o legislador, atravs da Lei
9.876/99 incluiu o fator previdencirio, resultante das variveis demogrficas e atuarias
relativas expectativa de vida, comparada idade de jubilao.
38

Com o advento da Lei 9.876/99, alm da instituio do fator previdencirio, o
clculo do valor dos benefcios, at ento feito pela mdia das 36 ltimas contribuies, foi
substitudo pela mdia dos 80% maiores salrios de contribuio do segurado de todo o
perodo contributivo, que multiplicado pelo fator previdencirio apenas nas aposentadorias
por tempo de contribuio, sendo que nas aposentadorias por idade a aplicao do fator
facultativa, sendo aplicado somente se for vantajoso ao segurado e nas aposentadorias

35
36
37
38
Ibid., p. 95.
21
especiais e por invalidez no h a aplicao do fator previdencirio. Assim a nova frmula
com a aplicao do fator previdencirio:

F = TC a ( 1 + Id + TC a ) =
ES 100

SB= MF
RMI=SB Cf

Onde:

F = fator previdencirio
Es = expectativa de sobrevida no momento da aposentadoria
Tc = tempo de contribuio at o momento da aposentadoria
Id = idade no momento da aposentadoria
a = alquota de contribuio correspondente a 0,31 (20% da empresa+11% do
segurado).
SB= Salrio de benefcio
RMI= Renda mensal inicial
Cf= Coeficiente de clculo (para cada benefcio existe um percentual prprio).
39

Esse novo critrio de clculo objetiva estimular as pessoas a se aposentarem mais
tarde, instituindo por via transversa a idade mnima para a aposentadoria.
40

Em verdade, a aplicao do fator previdencirio prejudica gravemente aqueles
trabalhadores que entraram mais cedo para o mercado de trabalho e, consequentemente, tero
direito aposentadoria mais cedo, possuindo menos idade e expectativa de vida maior.

2.3.1.7 Princpio do carter alimentar dos benefcios previdencirios

39
40
Ibid., p. 442.
22
Por fim, o princpio do carter alimentar dos benefcios previdencirios significa
que o valor pago aos segurados atravs dos benefcios possui carter de natureza alimentar, o
que determinante para a preservao da dignidade da pessoa humana.
Para Rodrigues ao conceituar a natureza dos alimentos diz que alimentos toda
prestao fornecida a uma pessoa, em dinheiro, ou em espcies, para que esta possa atender as
necessidades da sua vida.
41
Atravs deste conceito, tem-se que os valores que foram
recebidos mensalmente pelo segurado quando aposentado, a ttulo de aposentadoria, so
exclusivamente de natureza alimentar, visto que se destina a prover o sustento e subsistncia
daquele. Por consequncia, visto que as prestaes recebidas da previdncia so de carter
alimentar, so elas irrepetveis, ou seja, impossvel a devoluo de qualquer parcela recebida
licitamente.
Inquestionvel que os alimentos servem para garantir a subsistncia da pessoa que
os recebe e, por tal razo, no podem ser devolvidos.

2.3.2 Regimes da Previdncia Social

Existem no modelo brasileiro, basicamente, 04 (quatro) regimes de Previdncia
Social, quais sejam: Regime Geral da Previdncia Social (RGPS), Regime Prprio da
Previdncia Social (RPPS), Regime de Previdncia Militar (RPM) e o Regime de Previdncia
Complementar Privada (RPCP), sendo que este ltimo cuida de previdncia privada e
facultativa, e os 03 (trs) primeiros so modalidades de Previdncia Pblica e obrigatria.
Importante destacar que este presente trabalho se ocupar, exclusivamente, na
abordagem do tema, do Regime Geral da Previdncia Social (RGPS), visto que o objetivo
desta monografia envolve o direito do segurado frente s controvrsias existentes,
relacionadas desaposentao, apenas, no mbito deste regime, que o maior de todos, por
possuir grande alcance social e amplitude.

2.3.2.1 Regime Geral da Previdncia Social

41
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil: Direito de Famlia. 27. ed. So Paulo; Saraiva. 2002, p. 418.
23
O Regime Geral da Previdncia Social (RGPS) tem suporte constitucional a partir
do artigo 201 da Constituio Brasileira e , o de maior grandeza e alcance social, uma vez
que envolve todos os trabalhadores da iniciativa privada e ainda, os servidores pblicos
ocupantes de cargo em comisso, sem vnculo efetivo com a Unio, Autarquias, e Fundaes
Pblicas Federais.
O RGPS o basilar Regime da Previdncia Social, conforme o doutrinador
Tavares enfatiza:
O Regime Geral um sistema previdencirio pblico, de filiao obrigatria para
todos os trabalhadores da iniciativa privada, urbanos, rurais, para os servidores que
no possuam vnculo efetivo com a administrao pblica, e de vinculao
facultativa para demais pessoas que no exeram atividade laboral reconhecida por
lei.
42

Castro e Lazzari assim discorrem sobre o regime em questo:
Principal regime previdencirio na ordem interna, o RGPS abrange
obrigatoriamente todos os trabalhadores da iniciativa privada, ou seja, os
trabalhadores que possuem relao de emprego regida pela Consolidao das Leis
do Trabalho (empregados urbanos, mesmo os que estejam prestando servios a
entidades paraestatais, os aprendizes e os temporrios), pela Lei n. 5.589/73
(empregados rurais) e pela Lei n. 5.859/72 (empregados domsticos); os
trabalhadores autnomos, eventuais ou scios gestores e prestadores, titulares de
firmas individuais ou scios gestores e prestadores de servio; trabalhadores
avulsos; pequenos produtores rurais e pescadores artesanais trabalhando em regime
de economia familiar; e outras categorias de trabalhadores [...]
43

Como visto, ampla a abrangncia do Regime Geral da Previdncia Social.
Martinez conceitua este regime da seguinte forma:
Compreende descrio da relao jurdica de filiao e de inscrio, alm de
estabelecer o regime contributivo dos diferentes segurados obrigatrios ou
facultativos e o das empresas sujeitas exao securitria, urbanas ou rurais.
Abarca, como atividade-fim, o plano de prestaes, ou seja, benefcios e servios
postos disposio dos destinatrios.
44

Por decorrncia, pode-se dizer que a Previdncia resume-se como um direito
social, mas to somente destinados queles que efetivamente contribuem para o sistema, aos
demais, ainda que desfavorecidos, restam-lhes a assistncia social.
45

Logo, este regime destina-se a propiciar os meios indispensveis sobrevivncia
da pessoa humana, especificamente o segurado da previdncia.

42
TAVARES, Marcelo Leonardo. Previdncia e Assistncia Social. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2003, p.227.
43
CASTRO; LAZZARI, 2004, p. 98-99.
44
MARTINEZ, 2003, p. 54.
45
MARTINEZ, loc. cit.
24
2.3.3 Prestaes previdencirias

As prestaes do RGPS so protegidas constitucionalmente no art. 201, com o
objetivo de atender s necessidades bsicas da populao.
46

Martinez, com relao s prestaes, conclui que tem escopo definidor de sua
natureza: propiciar os meios de subsistncia s pessoas previamente definidas em tese,
contidas em clientela genericamente descrita na norma e quando de circunstncias
deflagradoras da proteo.
47

No que diz respeito aos benefcios e servios, Martinez entende que so obrigaes
de dar e fazer, compromissos do rgo gestor e crdito exigvel do beneficirio, sendo que as
de dar (benefcios) so representadas em dinheiro, protegidas pela ideia de valor, passvel de
quantificar e as de fazer, atravs de servios, padronizada segundo a capacidade instalada no
local de atendimento.
48

Deste modo, tem-se que as prestaes so divididas em servios e benefcios em
espcies, conforme ser exposto individualmente.

2.3.3.1 Servios em espcies

Segundo Castro e Lazzari, servios so prestaes previdencirias de natureza
imaterial postas disposio dos segurados e dos dependentes do Regime Geral da
Previdncia Social. Podem ser divididas em servio social, habilitao e reabilitao
profissional.
49

Servio Social so todas as informaes e esclarecimentos sobre os direitos sociais
dos segurados, como efetuar a inscrio junto Previdncia Social, procedimentos com
relao s percias mdicas, intervenes tcnicas no caso de tratamento social, ajuda
material, bem como pesquisa social.
50

46
47
Ibid, p.619.
48
MARTINEZ, loc. cit.
49
50
25
Pela acepo de Castro e Lazzari, servio social um processo de soluo dos
problemas que emergirem da sua relao com a Previdncia Social.
51

Por sua vez, a habilitao e reabilitao profissional, conforme o artigo 89 da Lei
8.213 de 1991:
Devero proporcionar ao beneficirio incapacitado parcial ou totalmente para o
trabalho, e s pessoas portadoras de deficincia, os meios para a (re)educao e de
(re)adaptao profissional e social indicados para participar do mercado de trabalho
e do contexto em que vive.
52

A habilitao e reabilitao so espcies distintas, aquela prepara o inapto, pessoa
que nunca exerceu atividade em decorrncia de sua incapacidade fsica ou deficincia
hereditria, para que possa exerc-la; e esta, a pessoa que teve aptido em algum momento de
sua vida e perdeu por motivo de enfermidade ou acidente, sendo que compreende o
fornecimento de aparelho de prtese, rtese, instrumentos de auxlio de locomoo e at o
transporte do acidentado do trabalho.
53

2.3.3.2 Benefcios em espcies

Na concepo de Castro e Lazzari, os benefcios previstos pelo Regime Geral da
Previdncia Social RGPS possuem caractersticas distintas e regras prprias de
concesso.
54

Assim, benefcios so valores pagos em dinheiro aos segurados e dependentes,
amparados constitucionalmente, no podendo ser inferior ao salrio mnimo, salvo aqueles
que no substituem o rendimento do trabalho, como o auxlio-acidente (50% da RMI) e o
salrio-famlia.
55

Os benefcios se dividem em duas classes: benefcios para segurados e benefcios
para dependentes do segurado. Os benefcios para os dependentes so: a penso por morte e
auxlio-recluso; e para os segurados so: auxlio-doena, auxlio-acidente, salrio-
maternidade e salrio-famlia, sendo que, quanto a estes benefcios no haver um maior
aprofundamento, por no ser relevante ao tema.

51
52
53
Ibid, p.234
54
CASTRO; LAZZARI, op.cit., p. 505.
55
Ibid, p. 506.
26
Por fim, ainda com relao aos benefcios prestados pela previdncia aos
segurados, inclui-se neste rol a aposentadoria, que a mais importante das prestaes, sendo
que se dividem em 04 (quatro) espcies, quais sejam: por invalidez, por tempo de
contribuio, por idade e aposentadoria especial, que sero abordadas detalhadamente no
captulo seguinte, j que o tema deste presente trabalho concentra-se neste tipo de prestao.

26
3 APOSENTAO

A aposentadoria uma das vrias prestaes previdencirias, podendo-se dizer que
a principal delas, to almejada por todo trabalhador, por substituir em carter permanente,
duradouro, os rendimentos do segurado, garantindo sua subsistncia e a dos seus
dependentes.
1

A Constituio Federal garante, a todo trabalhador, o direito aposentadoria, em
seu artigo 7, inciso XXIV. Vejamos:
Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem
melhoria de sua condio social:
[...]
XXIV aposentadoria
2

Tavares define a aposentadoria, bem como, os demais benefcios da Previdncia
Social como sendo:
Prestaes pecunirias, devidas pelo Regime Geral de Previdncia Social aos
segurados, destinadas a prover-lhes a subsistncia, nas eventualidades que os
impossibilite de, por seu esforo, auferir recursos para isto, ou a reforar-lhes aos
ganhos para enfrentar os encargos de famlia, ou amparar, em caso de morte ou
priso, os que dele dependiam economicamente.
3

Por sua vez, Martinez a conceitua da seguinte maneira:
Considerada no universo das contingncias protegidas pelo seguro social-
contribuio por certo tempo-cobertura do cio digno do idoso, benefcio do
incapaz e indenizaes decorrentes da assuno dos riscos de doenas ocupacionais,
na proteo social, a aposentadoria benefcio previdencirio.
4

A aposentadoria direito subjetivo do segurado, ou seja, desde que tenha
preenchido os requisitos para sua concesso, depois de cumprir todas as exigncias, o
segurado possui a faculdade de requer-la ou no, uma vez que esteve obrigado a contribuir,
por imposio do Estado.
5

O segurado possui, tambm, aps se aposentar, a faculdade de viver no cio ou de
retornar a atividade, com exceo da aposentadoria por invalidez.

1
Paulo: LTR, 2004, p. 505.
2
BRASIL. (Constituio 1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil, 11. ed. So Paulo. Revistas
dos Tribunais. 2006.p.27.
3
TAVARES, Marcelo Leonardo. Previdncia e Assistncia Social. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2003,p.87.
4
MARTINEZ, Wladimir Novaes. Curso de Direito Previdencirio. 3. ed. So Paulo: LTR, 2005. p.31.
5
Ibid, p. 32.
27
Porm, se retornar atividade, obrigatoriamente, ter que voltar a contribuir com a
Previdncia, e na qualidade de segurado obrigatrio, no lhe restar alternativa, a no ser
continuar contribuindo, sem poder obter qualquer benefcio, alm de salrio-famlia e da
prestao social atravs da reabilitao profissional, segundo o pargrafo 2 do art. 18 da lei
8.213/91 (redao dada pela lei 9.528/97) que assim dispe:
2 O aposentado pelo Regime Geral de Previdncia SocialRGPS que permanecer
em atividade sujeita a este Regime, ou a ele retornar, no far jus a prestao
alguma da Previdncia Social em decorrncia do exerccio dessa atividade, exceto
ao salrio-famlia e reabilitao profissional, quando empregado."
6

Assim, o segurado aposentado que voltar a atividade no possui a opo de
contribuir ou no, obrigatrio, sem direitos outros que no reabilitao profissional e ao
salrio-famlia.
seguir ser explanado sobre as espcies de aposentadorias existentes no Regime
Geral da Previdncia Social.

3.1 ESPCIES DE APOSENTADORIA

No mbito do RGPS h quatro tipos de aposentadorias: aposentadoria por
invalidez, aposentadoria por idade, aposentadoria por tempo de contribuio e a aposentadoria
especial, que esto todas previstas na Lei 8.213/91.

3.1.1 Aposentadoria por invalidez

A concesso da aposentadoria por invalidez depende da comprovao da condio
de incapacidade do segurado, por meio de percia mdica a cargo do INSS, sendo que esta
incapacidade poder ser temporria ou permanente e, ao ser constatado que o segurado est
apto para o trabalho, o benefcio ser cessado. Nos termos do artigo 42 da lei 8.213/91:

6
BRASIL. Lei n. 8.213 de 24 de julho de 1991. Dispe sobre os Planos de Benefcios da Previdncia Social e
d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8213cons.htm> Acesso em
27 mar. 2010.
28
A aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida a carncia exigida, ser devida ao
segurado que, estando ou no em gozo de auxlio-doena, for considerado incapaz e
insuscetvel de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garanta a
subsistncia, e ser-lhe- paga enquanto permanecer nesta condio.
7

Para a concesso desta aposentadoria, alm da condio de incapaz, tambm,
exigido que o segurado tenha contribudo, no mnimo, com 12 (doze) contribuies mensais,
com exceo da incapacidade por acidente de trabalho, a qual no se exige carncia.
A Previdncia Social, com o intuito de verificar a continuidade da incapacidade,
periodicamente realiza percias mdicas ou tentativas de reabilitao profissional, estando o
segurado obrigado a submeter-se aos exames mdicos a cargo da previdncia, sob pena de
suspenso do benefcio, com exceo de tratamento cirrgico e transfuso de sangue, sendo
estes facultativos.
8

A renda da aposentadoria por invalidez corresponde a 100% (cem por cento) do
salrio-de-benefcio, sem a aplicao do fator previdencirio, no podendo ser inferior ao
salrio mnimo, e ainda ter direito um acrscimo de 25% (vinte e cinco por cento) sobre o
valor de seu benefcio o segurado que necessitar de assistncia permanente de outra pessoa.

3.1.2 Aposentadoria por idade

A aposentadoria por idade est prevista no artigo 201, 7. da Constituio
Federal de 1988, bem como, prevista nos artigos 48 da Lei 8.213/91. Esta modalidade visa
manter a sobrevivncia do segurado e seus dependentes, quando aquele, devido a idade
avanada, no possui mais condies fsicas de continuar laborando.
Para a concesso desta espcie de aposentadoria, o segurado deve ter na data da
entrada do requerimento (DER) no mnimo 65 anos de idade, se homem, ou 60 anos, se
mulher, diminuindo em 05 anos para ambos, se forem trabalhadores que exeram atividade
em regime de economia familiar (produtor rural, garimpeiro, pescador rural, boia-fria).
A carncia exigida de 180 contribuies mensais para os segurados filiados a
previdncia aps a data de 24.07.91 (promulgao da Lei 8.213/91 que alterou o perodo de

7
PAIXO, Floriceno, PAIXO Luiz Antnio C.A Previdncia Social em Perguntas e Respostas. 41. ed., So
Paulo. IOB Thonson, 2005, p.222.
8
PAIXO; PAIXO, loc. cit.

29
carncia), sendo que, para os segurados que, anteriormente a esta data, j eram filiados,
seguiro a regra de transio constante no artigo 142 da lei do RGPS, que estipula um nmero
de carncia dependendo do ano que o segurado preencheu os requisitos exigidos, (indo de 60
at o mximo de 180 contribuies), e no, do ano da entrada do requerimento administrativo,
como erroneamente e reiteradamente tem considerado o INSS.
A renda da aposentadoria por idade no corresponde a 100% (cem por cento) do
salrio-de-benefcio, e sim, 70% (setenta por cento). Porm, a cada 12 prestaes
contribudas com a previdncia, acrescentar 1% (um por cento) at o mximo de 30% (trinta
por cento), o que poder chegar a 100% (sem por cento), e ainda, ser aplicado o fator
previdencirio, somente se este for superior a 1,00 (um), pois, do contrrio, prejudicar o
segurado, portanto, a aplicao do fator nesta espcie de aposentadoria facultativo.
Tambm, tero direito a esta aposentadoria, os trabalhadores rurais, ou aqueles que
exeram atividade em regime de economia familiar, sem jamais terem contribudo para a
previdncia, bastando possuir a idade exigida (60 para homens e 55 para mulheres) e provar o
labor no perodo imediatamente anterior ao requerimento do benefcio, em nmero de meses
idntico carncia do referido benefcio, ou no perodo imediatamente anterior ao momento
em que atingiu a idade legal.
Salienta-se que, para a aposentadoria por idade urbana, no necessrio que as
condies, carncia e idade, sejam implementadas ao mesmo tempo. O segurado pode ter
completado a idade e s requerer o benefcio aps possuir a carncia exigida, ou vise-versa,
inclusive, se j possuir a carncia, pode at ter perdido a qualidade de segurado, e, ao
completar a idade, ter direito ao benefcio, conforme art. 3. 1 da Lei 10.666/2003, que
assim dispe:
Art. 3. A perda da qualidade de segurado no ser considerada para a concesso
das aposentadorias por tempo de contribuio e especial.
1o Na hiptese de aposentadoria por idade, a perda da qualidade de segurado no
ser considerada para a concesso desse benefcio, desde que o segurado conte
com, no mnimo, o tempo de contribuio correspondente ao exigido para efeito de
carncia na data do requerimento do benefcio.
9

Ressaltando que esta regra s vale para a aposentadoria por idade urbana, que
contributiva; para a rural, o segurado deve estar trabalhando no perodo imediatamente

9
BRASIL. Lei n. 10.666, de 08 de maio de 2003. Dispe sobre a concesso da aposentadoria especial ao
cooperado de cooperativa de trabalho ou de produo e d outras providncias. Disponvel em:<
http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/2003/L10.666.htm> Acesso em 20 mar. 2010.

30
anterior ao requerimento ou no perodo imediatamente anterior ao momento em que atingiu a
idade legal.

3.1.3 Aposentadoria por tempo de contribuio

A aposentadoria por tempo de contribuio aps a Emenda Constitucional 20/98,
veio substituir a, at ento chamada, aposentadoria por tempo de servio.
Os requisitos exigidos so como o prprio nome diz, o tempo de contribuio,
quais sejam, 35 anos se homem e 30 anos se mulher, com reduo de 05 anos para aqueles
que exeram efetiva atividade de professores.
Segundo Ibrahim:
Considera-se tempo de contribuio o perodo contado de data a data, do incio at
a data do requerimento ou do desligamento de atividade abrangida pela previdncia
social, sendo descontados os perodos legalmente estabelecidos, como de suspenso
de contrato de trabalho, de interrupo de exerccio e de desligamento da
atividade.
10

Alm do tempo de contribuio, o segurado ainda necessita possuir o tempo de
carncia exigido, ou seja, 180 meses de contribuio, para aqueles segurados filiados a
previdncia aps a data de 24.07.91, da mesma forma que para a aposentadoria por idade,
respeitando ainda a regra de transio constante no artigo 142 da lei do RGPS, para aqueles
segurados filiados antes de 24.07.91, conforme j mencionado.
Um detalhe importante que, para esta modalidade de aposentadoria, se o
segurado j possui tempo de servio, sendo 35 para homens e 30 para mulheres, no exigido
a idade mnima, desde que preenchido, tambm, o requisito carncia, far jus a aposentadoria
integral.
Porm, se completou, apenas, o tempo para a proporcional, deve ser analisado,
tambm, neste caso, se cumpriu o pedgio de 40%, e a idade mnima de 53 anos para homens
e 48 para mulheres.
Ao contrrio da aposentadoria por idade, nesta modalidade de aposentadoria a
renda corresponde a 100% (cem por cento) do salrio-de-benefcio.

10
IBRAHIM, Fbio Zambitte. Desaposentao: O Caminho Para Uma Nova Aposentadoria. 3. ed. Niteri,RJ:
Impetus, 2009. p. 32.

31
No entanto, ser aplicado o fator previdencirio, o que poder prejudicar o clculo
do benefcio se o segurado na data do requerimento administrativo possuir baixa idade, isto
significa que, quanto mais tempo o segurado permanecer na ativa, maior ser o fator
previdencirio e por consequncia, melhor ser a sua renda mensal.

3.1.4 Aposentadoria especial

A aposentadoria especial um benefcio que visa reparar o trabalhador sujeito s
condies prejudiciais a sade ou a integridade fsica, sendo que est prevista no artigo 57 da
Lei 8.213/91, que assim dispe:
Art. 57. A aposentadoria especial ser devida, uma vez cumprida a carncia exigida
nesta Lei, ao segurado que tiver trabalhado sujeito condies especiais que
prejudiquem a sade ou a integridade fsica, durante 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25
(vinte e cinco) anos, conforme dispuser a lei.
11

No entendimento de Castro e Lazzari, a aposentadoria especial uma modalidade
de aposentadoria por tempo de contribuio com tempo reduzido, concedida em razo do
exerccio de atividades consideradas prejudiciais a sade ou integridade fsica do
trabalhador.
12

As atividades consideradas prejudiciais a sade ou integridade fsica do
trabalhador so aquelas em que o segurado fica exposto, de modo habitual e permanente, a
agentes fsicos, qumicos ou biolgicos, acima dos limites de tolerncia aceitos legalmente.
Da mesma forma que na aposentadoria por idade e por tempo de contribuio,
nesta espcie, tambm, necessrio o segurado possuir a carncia de 180 contribuies.
Esta forma de aposentadoria, apesar de as condies de trabalho serem penosas e
prejudiciais sade, do ponto de vista pecunirio, considerada uma das mais vantajosas,
visto que, alm de exigir tempo reduzido para a inativao (15, 20 ou 25 anos), o segurado
ter uma renda no valor de 100% (cem por cento) do salrio-de-benefcio, bem como, no
incidir, no clculo, o fator previdencirio, o que ser bem mais lucrativo ao segurado.

11
12
32
Estudadas as espcies de aposentadorias, passa-se a analisar a possibilidade de o
segurado aposentado renunciar aposentadoria que percebe, com o intuito de obter uma nova
aposentadoria mais vantajosa.

3.2 CONCEITO DE RENNCIA

Assim como o segurado tem a faculdade de aposentar-se, possui, tambm, a
faculdade de desaposentar-se, renunciando a aposentadoria outrora concedida, o que os
doutrinadores, juristas e estudiosos vm chamando de desaposentao, tema deste presente
trabalho.
A desaposentao pode ser considerada como um ato de troca ou renncia do
segurado sua aposentadoria, ou seja, a desaposentao s ser possvel se houver a renncia
do benefcio anteriormente concedido.
Embora o artigo 181-B do Decreto 3.048/99 dispor expressamente que as
aposentadorias por idade, por tempo de servio e especial so irrenunciveis e indisponveis
13
,
a Lei Ordinria, 8.213/91, jamais citou qualquer dispositivo que remetesse quelas condies,
salientando-se que o decreto foi criado com o intuito de regulamentar a Lei 8.213/91.
Desta forma, um decreto no pode prevalecer sobre uma lei ordinria. Neste
sentido o entendimento de alguns Tribunais, conforme deciso exarada pelo Tribunal
Regional Federal da 1. Regio. Vejamos:

[...] Inexiste bice constitucional ou legal que vede a renncia aposentadoria,
sendo inadmissvel que norma regulamentar da Previdncia Social estabelea a
irreversibilidade e irrenunciabilidade do benefcio (art. 58, 2 do Decreto
2.172/97, art. 181-B do Decreto 3.048/99) (in, TRF1, Apelao Cvel n
2002.32.00.003819-7/AM).
14

Assim, importante esclarecer o conceito da renncia no Direito Previdencirio
brasileiro.
Cunha Filho conceitua o ato de renncia como sendo:

13
BRASIL. Decreto n. 3.048 de 06 de maio de 1999a. Aprova o Regulamento da Previdncia Social, e d
outras providncias. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil/decreto/D3048.htm> Acesso em 20
mar. 2010.
14
RISTAU, Ktlin Sartor. A tese da desaposentao e o atual entendimento dos tribunais ptrios . Jus
Navigandi, Teresina, ano 13, n. 2239, 18 ago. 2009. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=13350>. Acesso em: 20 jan. 2010.
33
O abandono ou a desistncia do direito que se tem sobre alguma coisa. Nesta razo,
a renncia importa sempre num abandono ou numa desistncia voluntria pela qual
o titular de um direito deixa de us-lo ou anuncia que no o utilizar.
15

Para Castro e Lazzari, a renncia tem por objetivo a obteno futura de benefcio
mais vantajoso, sendo que o segurado abre mo dos proventos que vinha recebendo, mas no
do tempo de contribuio que j havia averbado.
16

Silva conceitua renncia da seguinte forma: [...] renncia ato unilateral, no-
receptcio (independe de concurso de outrem), atravs do qual o titular do direito
expressamente o rejeita.
17

Neste conceito, entende-se que renncia um ato unilateral do segurado que
independe do consentimento ou deferimento do agente, com o intuito de requerer a
desaposentao.
Porm, Silva entende que a renncia aposentadoria prescinde do consentimento
de outrem, quando enuncia:

A renncia prescinde de adeso, de cooperao de outra pessoa. Logo, a partir do
momento em que o requerente submete a sua renncia apreciao da
Administrao Pblica esvazia-se o conceito de renncia, com a retirada de sua
principal caracterstica - a unilateralidade. Se h necessidade do deferimento do
rgo pblico para que seja viabilizada a "renncia aposentadoria" porque
estamos diante de uma impropriedade jurdica. Caso no o fosse, bastaria a
declarao do interessado expressando sua vontade.
18

Alguns doutrinadores entendem que ao segurado no permitido renunciar a
aposentadoria, outros entendem que tal procedimento juridicamente possvel. a este
respeito que ser dado nfase no prximo captulo deste trabalho, em que ser analisada a
desaposentao propriamente dita, ou seja, o direito do segurado quanto a sua aplicabilidade e
as controvrsias existentes sobre a questo.

15
CUNHA FILHO, Roseval Rodrigues da. Desaposentao e Nova Aposentadoria. Revista de Previdncia
Social, So Paulo, Ano 27, N. 274, Set 2003, p. 782/783.
16
17
SILVA, Snia Maria Teixeira da. Renncia aposentadoria. Jus Navigandi, Teresina, ano 3, n. 34, ago. 1999.
Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=1438>. Acesso em: 07 set. 2009.
18
SILVA, loc. cit.
34
4 DESAPOSENTAO

As desigualdades sociais no Brasil so considerveis, e por tal motivo comum e,
at mesmo conseqncia da situao, o pedido precoce da aposentadoria pelos segurados da
Previdncia Social, com o fim de obter um complemento sua renda, que por sua vez no
suporta at mesmo as despesas bsicas, onde os leva a obter a concesso de um benefcio,
muitas vezes, apenas no valor de um salrio mnimo, em virtude da pouca idade e da
incidncia do fator previdencirio no clculo da renda mensal.
O pargrafo 2 do art. 18 da lei 8.213/91 (redao dada pela lei 9.528/97)
estabelece que o aposentado pelo Regime Geral da Previdncia Social que permanecer em
atividade sujeita a esse regime, ou a ela retornar, "no far jus a prestao alguma da
Previdncia Social em decorrncia dessa atividade, exceto ao salrio-famlia, reabilitao
profissional, quando empregado."
1

Desta forma, o segurado aposentado, nestas condies, ao se deparar com o valor
irrisrio da aposentadoria concedida, se v obrigado a continuar no mercado de trabalho, e na
qualidade de segurado obrigatrio, no lhe resta alternativa a no ser continuar contribuindo
com a Previdncia, sem poder obter qualquer benefcio, alm de reabilitao profissional e
salrio-famlia.
Feitas estas consideraes, adentra-se na seara da desaposentao, tema do
presente trabalho, que apesar de soar estranho e no possuir, ainda, previso legal expressa no
Direito Previdencirio Brasileiro, possui um significado preciso, qual seja: desaposentar-se
abrir mo da condio de segurado aposentado, seja por aposentadoria por tempo de
contribuio ou aposentadoria por idade, ou at mesmo a especial, e voltar ao mundo de
trabalho, contribuindo com a Previdncia por mais tempo, ou, ainda, para aqueles que se
aposentaram e nunca deixaram de contribuir, e desta maneira, em ambos os casos, poder
garantir uma aposentadoria mais tranqila e mais vantajosa.
2

Neste sentido o entendimento de Castro e Lazzari que citam:

1
BRASIL. Lei n. 8.213 de 24 de julho de 1991. Dispe sobre os Planos de Benefcios da Previdncia Social e
d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8213cons.htm> Acesso em
27 mar. 2010.
2
KRAVCHYCHYN, Giseli Lemos. Desaposentao, fundamentos jurdicos, posio dos Tribunais e
anlise das propostas legislativas. Florianpolis. 12 dez. 2007. Disponvel em: <
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=10741> Acesso em: 07 set. 2009.
35
A desaposentao o direito do segurado ao retorno atividade remunerada, com o
desfazimento da aposentadoria por vontade do titular, para fins de aproveitamento
do tempo de filiao em contagem para nova aposentadoria, no mesmo ou em outro
regime previdencirio.
3

Ibrahim conceitua a desaposentao da seguinte forma: [...] a desaposentao
traduz-se na possibilidade do segurado renunciar aposentadoria com o propsito de obter
benefcio mais vantajoso, no Regime Geral da Previdncia Social ou em regime prprio da
previdncia, mediante a utilizao de seu tempo de contribuio.
4

Coelho, citado por Kravchychyn, define desaposentao como: A contagem do
tempo de servio vinculado antiga aposentadoria para fins de averbao em outra atividade
profissional ou mesmo para dar suporte a uma nova e mais benfica jubilao
5

Por sua vez, Martinez entende que:
Desaposentao ato administrativo formal vinculado, provocado pelo interessado
no desfazimento da manuteno das mensalidades da aposentadoria, que
compreende a desistncia com relao oficial desconstitutiva. Desistncia
corresponde a reviso jurdica do deferimento da aposentadoria anteriormente
outorgada ao segurado.
6

E acrescenta dizendo que [...] a desaposentao o inverso da aposentao,
restabelecimento do cenrio pretrito, voltar ao estgio em que se encontrava quando da
concesso do benefcio.
7

E assim, atravs dos conceitos dos doutrinadores citados, entende-se que a
desaposentao pode ser considerada como um ato de troca ou renncia do segurado sua
aposentadoria, objetivando a concesso de um novo benefcio, mais vantajoso, que se
aproxime ao mximo dos princpios da dignidade humana e do mnimo existencial, refletindo
o bem-estar social.
8

Neste pensar, o entendimento que vem sendo adotado por alguns tribunais.
Colaciono alguns precedentes jurisprudenciais:
No Superior Tribunal de Justia, a Ministra Laurita Vaz ao relatar recurso especial
versando sobre a possibilidade de desaposentao, exps seu entendimento da seguinte forma:

3
Paulo: LTR, 2004, p.509.
4
IBRAHIM, Fbio Zambitte. Desaposentao: O Caminho para uma melhor aposentadoria. 3 ed. Rio de
Janeiro: Impetus, 2009, p. 36.
5
COELHO, apud, KRAVCHYCHYN, loc. cit.
6
MARTINEZ, Wladimir Novaes. Desaposentao. 2. R. Janeiro: LTR, 2009. p.32.
7
Ibid., p.33.
8
CARVALHO, Felipe Epaminondas de. Desaposentao: Uma Luz no Fim do Tnel. Disponvel:
<http//:www.forense.com.br/Artigos/Autor/FelipeCarvalho/ desaposen-tacao.html. > Acesso em 07 set. 2009.
36
PREVIDENCIRIO. RECURSO ESPECIAL. RENNCIA A BENEFCIO
PREVIDENCIRIO. POSSIBILIDADE. DIREITO PATRIMONIAL
DISPONVEL. ABDICAO DE APOSENTADORIA POR IDADE RURAL
PARA CONCESSO DE APOSENTADORIA POR IDADE URBANA. 1.
Tratando-se de direito patrimonial disponvel, cabvel a renncia aos benefcios
previdencirios. Precedentes. 2. Faz jus o Autor renncia da aposentadoria que
atualmente percebe aposentadoria por idade, na qualidade de rurcola para o
recebimento de outra mais vantajosa aposentadoria por idade, de natureza urbana.
3. Recurso especial conhecido e provido. (Recurso especial - N. 310.884-RS
2001/0031053-2).
9

No caso citado, o segurado havia se aposentado por idade rural, com renda de
apenas 01 (um) salrio mnimo e almejava renunciar aquela aposentadoria que vinha
percebendo, para requerer uma nova, mais vantajosa, qual seja, aposentadoria por idade
urbana, visto que havia contribudo por vrios anos aps a sua aposentao e perfazia todos os
requisitos para sua concesso. A deciso do Superior Tribunal de Justia foi a seguinte:
[...] a pretenso do Autor no a cumulao de benefcios previdencirios, mas sim,
a renncia da aposentadoria que atualmente percebe (aposentadoria por idade, na
qualidade de rurcola) para o recebimento de outra mais vantajosa (aposentadoria
por idade, de natureza urbana), que, por sinal, segundo o juiz sentenciante, o
segurado perfaz todos os requisitos para sua concesso.
Dessa forma, merece reforma o aresto impugnado, porquanto no h falar em
cmputo do "tempo de servio j utilizado para a concesso do primeiro" benefcio.
Assevero que, no caso em apreo, no se trata da dupla contagem de tempo de
servio j utilizado por um sistema, o que pressupe, necessariamente, a
concomitncia de benefcios concedidos com base no mesmo perodo, o que
vedado pela Lei de Benefcios.
Trata-se, na verdade, de abdicao a um benefcio concedido no valor de um
salrio mnimo aposentadoria por idade, de natureza rural , a fim de obter a
concesso de um benefcio mais vantajoso aposentadoria por idade, como
contribuinte autnomo , haja vista, segundo afirma o Autor, ter contribudo para
Previdncia Social com um valor muito acima de um salrio mnimo.
Ante o exposto, CONHEO E DOU PROVIMENTO ao recurso especial
para, cassar o acrdo recorrido, restabelecendo a sentena monocrtica, com a
observncia do enunciado n. 111 da Smula desta Corte. como voto.
10

O Tribunal Regional da 5 Regio proferiu deciso nesse mesmo sentido:

Previdencirio. Aposentadoria proporcional ao tempo de contribuio. Renncia a
fim de obteno de benefcio mais vantajoso. Possibilidade. Aposentadoria por
idade. Cumprimento dos requisitos para concesso. Reduo da verba honorria
ante a singeleza da questo. 1. Possibilidade de renncia de benefcio
previdencirio, por se cuidar de um direito patrimonial disponvel. Precedentes do
STJ. (TRF5, Apelao Cvel n. 397248/RN, grifo nosso).
11

9
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n. 310.884 - RS (2001/0031053-2) do Rio Grande
do Sul. Relator: Min. Laurita Vaz. Braslia, DF, 26 de setembro de 2005. Disponvel em
<https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/ita.asp?registro=200100310532> acesso em 11 out. 2009.
10
11
RISTAU, Ktlin Sartor. A tese da desaposentao e o atual entendimento dos tribunais ptrios . Jus
Navigandi, Teresina, ano 13, n. 2239, 18 ago. 2009. Disponvel em:
37
Este entendimento, de que a aposentadoria pode ser objeto de renncia, encontra-
se corroborado por jurisprudncia emanada do Superior Tribunal de Justia, in verbis:
firme a compreenso desta Corte de que a aposentadoria, direito patrimonial
disponvel, pode ser objeto de renncia, revelando-se possvel, nesses casos, a
contagem do respectivo tempo de servio para a obteno de nova aposentadoria,
ainda que por outro regime de previdncia. (in, STJ, Recurso Especial n.
557.231RS, Rel. Min. Paulo Gallotti, Sexta Turma, Julgado em 1662008).
12

Como visto, a jurisprudncia admite a desaposentao, objetivando outra
aposentadoria mais vantajosa, desde que o segurado renuncie a primeira aposentadoria e
preencha os requisitos legais.
Mas qual seria o efeito prtico da desaposentao? Sobre isto, tratar-seno tpico
seguinte com detalhes, e poder-se- verificar que desaposentar-se nem sempre vantajoso.

4.1 EFEITOS PRTICOS

No que se refere a efetividade da desaposentao, possvel ressaltar que, tanto os
doutrinadores como os juristas falam a todo o momento em aposentadoria mais vantajosa,
mas qual seria esta vantagem!?
Com relao desaposentao de aposentadoria especial - apesar de muitos
entenderem que no possui relevante aplicabilidade, tendo em vista que, dificilmente um
segurado ir renunciar sua aposentadoria especial, por ser esta mais vantajosa sob o ponto de
vista da renda, pois o valor da renda mensal inicial (RMI) corresponde a 100% do salrio de
benefcio, bem como por no ser aplicado o fator previdencirio e o segurado se aposenta com
tempo de servio reduzido (15, 20 ou 25 anos) cita-se, pelo menos, uma situao que poder
trazer uma renda mais vantajosa ao segurado: um segurado aps ter se aposentado com 35
anos de idade, pela espcie de aposentadoria especial aos 15 anos, continuou na ativa,
contribuindo com a previdncia por mais 35 anos, em outra funo no insalubre, possuindo
agora 70 anos de idade, ento, renuncia sua aposentadoria especial para requerer uma
aposentadoria por tempo de contribuio, computando nesta nova aposentadoria, o tempo
anterior a primeira aposentao mais o tempo posterior, convertendo o tempo especial (15
anos) para comum.

12
RISTAU, loc. cit.
38
Neste caso, a renda mensal inicial ser bem mais vantajosa, uma vez que, alm do
fator previdencirio restar acima de 1(um), por j possuir o segurado 70 anos de idade, ter ele
aproximadamente 69 anos de tempo de servio.
Com relao s aposentadorias por idade e por tempo de contribuio, a
desaposentao possui um papel ainda mais destacado.
Quanto aposentadoria por idade, pode-se trazer baila, situao bastante
vantajosa, idntica ao caso anteriormente citado no recurso especial no qual a Ministra Laurita
Vaz proferiu sua deciso de procedncia, qual seja: o segurado que se aposentou por idade
rural (60 anos) apenas com uma renda de um salrio mnimo, visto que no verteu
contribuies, passa a contribuir com um valor significante, facultativamente ou
obrigatoriamente, por 15 anos, estaria, aps estes 15 anos, com 75 anos de idade, poderia
renunciar aposentadoria por idade rural e requerer a aposentadoria por idade urbana. Por
certo que teria uma RMI bem mais vantajosa, inclusive, no clculo do benefcio seria possvel
a aplicao do fator previdencirio que, apesar de ser facultativo nesta espcie, como seria
maior que 1(um), neste caso, mais vantajoso ao segurado, devendo ser aplicado.
Ressaltando que apesar de existir projeto de lei em andamento para abolir o
fator previdencirio, sua aplicao continua plenamente em vigor at a presente data.
J para os casos em que o segurado se aposentou por tempo de contribuio,
existe mais de uma situao em que a desaposentao resultar em renda mais vantajosa. Cita-
se como exemplo, casos em que o segurado se aposenta proporcionalmente, continua
laborando e contribuindo com a Previdncia por vrios anos, com um valor significante,
superior quele que contribuiu com apenas 01 (um) salrio mnimo.
E assim, aps um determinado tempo, renuncia sua atual aposentadoria por
tempo de contribuio para requerer uma nova, podendo ser da mesma espcie, computando
todo o tempo laborado, anterior e posterior a primeira aposentao. O que o levar a receber
um benefcio na forma integral e com renda mais vantajosa.
Porm, importante ressaltar que, nem sempre ser vantagem desaposentar-se.
o que bem lembra Kravchychyn ao mencionar:
[...] Atualmente, nem sempre um benefcio com mais tempo de contribuio
resultar num valor de renda mensal maior. Assim, a anlise sobre o benefcio da
desaposentao deve ser feita caso a caso, j que ainda que legalmente cabvel,
pode ser mais vantajoso ao segurado permanecer aposentado pelas regras
anteriores.
13

13
KRAVCHYCHYN, loc. cit.
39
Pode haver situaes em que desaposentar ser desvantajoso, como no caso do
segurado aposentado pelas regras anteriores, sem a incidncia do fator previdencirio, mesmo
tendo contribudo por vrios anos aps sua aposentao. Se a sua ltima contribuio foi h 4
anos ou mais, por exemplo, no ser vantajoso, pelo contrrio, poder vir a diminuir sua renda
mensal. Isto porque, desaposentando-se e sendo concedida uma nova aposentadoria, esta
reger-se- pelas regras atuais, ou seja, no caso de aposentadoria por tempo de contribuio,
ser aplicado o fator previdencirio, bem como, ser considerado para o clculo as 80%
(oitenta por cento) maiores contribuies de todo o perodo contributivo, de 07/94 at a data
inicial do benefcio, para aqueles que j eram filiados Previdncia antes da vigncia da Lei
9.876/99.
Porm, se o nmero de contribuies vertidas for inferior a 60% (sessenta por
cento) de todo o perodo contributivo (07/94 at a DIB), neste caso, sero atualizadas estas
contribuies e divididas pelo nmero de contribuies correspondentes a 60% (sessenta por
cento) de todo o perodo contributivo (07/94 at a DIB), inclusive as menores, e no somente
as 80% (oitenta por cento) maiores, tampouco, ser dividido apenas pelos nmeros de
contribuies vertidas no perodo, conforme dispe o artigo 3. 2. da Lei 9.876/99. Veja:
Art. 3 Para o segurado filiado Previdncia Social at o dia anterior data de
publicao desta Lei, que vier a cumprir as condies exigidas para a concesso dos
benefcios do Regime Geral de Previdncia Social, no clculo do salrio-de-
benefcio ser considerada a mdia aritmtica simples dos maiores salrios-de-
contribuio, correspondentes a, no mnimo, oitenta por cento de todo o perodo
contributivo decorrido desde a competncia julho de 1994, observado o disposto
nos incisos I e II do caput do art. 29 da Lei n 8.213, de 1991, com a redao dada
por esta Lei.
[...]
2 No caso das aposentadorias de que tratam as alneas b, c e d do inciso I do art.
18, o divisor considerado no clculo da mdia a que se refere o caput e o 1 no
poder ser inferior a sessenta por cento do perodo decorrido da competncia julho
de 1994 at a data de incio do benefcio, limitado a cem por cento de todo o
perodo contributivo.
14

Cita-se um exemplo, para que se torne mais fcil a compreenso do citado artigo,
bem como, para que se compreenda que nem sempre desaposentar-se vantajoso:
Um cidado que, no ms de abril de 2010, requereu aposentadoria por idade ou
tempo de contribuio, e que j era segurado da Previdncia Social antes da vigncia da Lei

14
BRASIL. Lei n 9.876 - de 26 de novembro de 1999b. Dispe sobre a contribuio previdenciria do
contribuinte individual, o clculo do benefcio, altera dispositivos das Leis ns. 8.212 e 8.213, ambas de 24 de
julho de 1991, e d outras providncias. Disponvel em:
<http://www3.dataprev.gov.br/SISLEX/paginas/42/1999/9876.htm>. Acesso em: 01 fev. 2010.

40
9.876/99. O Perodo Bsico de Clculo (PBC) vai de 07/94 a 03/2010; portanto, so 189
(cento e oitenta e nove) meses de contribuies no PBC.
Ocorre que, apesar de ele ter tempo, carncia ou idade, dentro do PBC, ele pouco
trabalhou ou contribuiu. Por exemplo: que ele tenha trabalhado, somente, 6 (seis) anos, que
igual a 72 (setenta e dois) meses entre 07/94 e 03/2009.
O que diz o pargrafo 2 do art. 3? Diz que o divisor no poder ser inferior a
60% (sessenta por cento) do PBC. 60% de 189 corresponde a 113.4, valor que arredondado
para cima, visto que no pode ser inferior a 60%, chega a 114 (cento e quatorze).
Portanto, como 72 (setenta e dois) inferior a 114 (cento e quatorze), estes 72
salrios sero atualizados monetariamente e divididos por 114 (e no por 72), o que diminuir
muito a mdia dos salrios. O fator previdencirio at pode aumentar, mas a mdia salarial
ser muito diminuda.
Consequentemente, desaposentar-se s trar vantagens se houver contribuies na
maior parte do Perodo Bsico de Clculo, ou seja, uma das condies para que o clculo se
torne mais vantajoso que haja a continuidade laborativa, e no apenas algumas contribuies
aps a aposentao.
Portanto, antes de se requerer a desaposentao, importante que se faa o clculo
da renda mensal inicial (RMI), para se ter certeza que ser mais vantajoso desaposentar-se.
Deve-se estudar caso a caso.
Deve- se considerar que, com o surgimento deste novo instituto - possibilidade da
desaposentao - principalmente em relao s aposentadorias por idade e tempo de
contribuio do RGPS, onde possui maior aplicabilidade, verificou-se a existncia de algumas
controvrsias sobre o assunto. Vrios entendimentos doutrinrios e precedentes
jurisprudncias foram surgindo, tomando amplitude, especialmente em conseqncia de
ausncia de previso legal expressa no Direito Previdencirio Brasileiro. o que se tratar no
tpico seguinte.

4.2 ASPECTOS CONTROVERSOS

O INSS tem, reiteradamente, negado este pedido de desaposentao na via
administrativa, porque, segundo entende, alm de no existir previso legal para o tema
41
(sendo que a administrao esta vinculada lei, s podendo fazer o que ela autoriza), a
aposentadoria um direito indisponvel, irrenuncivel. Assim, uma vez aposentado o
segurado no poder desaposentar-se e contar o tempo contributivo antes e depois em uma
nova aposentadoria, salvo se devolver todos os valores recebidos durante o tempo em que
esteve aposentado, caso contrrio, configuraria enriquecimento ilcito do segurado.
15

Os juzes de primeira e segunda instncia se filiam ao entendimento de que
possvel desaposentar-se para obter uma aposentadoria mais vantajosa; porm, nesta hiptese,
os valores recebidos, a ttulo de aposentadoria, tero que ser devolvidos. Em suma, defendem
o retorno ao status quo anterior aposentadoria.
16

Por outro lado, h os que defendem a desaposentao sem restries. O STJ j
possui forte entendimento de que a aposentadoria um direito personalssimo que no se
transmite a terceiros, porm, pode ser disposto ou renunciado, e de que os valores recebidos
no devero ser devolvidos, visto que as verbas recebidas, enquanto aposentado, no gera
acmulo de riqueza e sim, constitui natureza alimentar e, ainda, de que foram concedidas de
maneira lcita e legal, sendo que o segurado fez jus ao seu recebimento.
17

Estas controvrsias sero analisadas com mais nfase no presente trabalho
monogrfico, bem como os direitos dos segurados frente a este novo instituto, e quais
procedimentos administrativos e judiciais devem ser adotados por estes para alcanarem o
objetivo almejado: a desaposentao e a concesso de uma nova aposentadoria, mais
vantajosa.
Assim, passa-se a analisar os argumentos e precedentes jurisprudenciais contrrios
desaposentao.

15
CARVALHO, Sabrina Coppi. A possibilidade da desaposentao no Regime Geral de Previdncia Social.
Jus Navigandi, Teresina, ano 14, n. 2354, 11 dez. 2009. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=14000>. Acesso em: 03 fev. 2010.
16
BRASIL. Tribunal Regional Federal da 4. Regio. Apelao Cvel n. 2000.71.00.027268-5/RS. Relatora:
Juza Federal Maria Isabel Pezzi Klein. Porto Alegre, RS. 27 de outubro de 2009a. Disponvel em:
<http://www.trf4.jus.br/trf4/jurisjud/inteiro_teor.php?orgao=1&documento=3048601> Acesso em: 08 fev.
2010.
17
LIMA, Marcos Galdino de. O instituto da desaposentao. Jus Navigandi, Teresina, ano 13, n. 1979, 1 dez.
2008. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12037>. Acesso em: 11 fev. 2010.

42
4.2.1 Argumentos doutrinrios e precedentes jurisprudenciais contrrios a
desaposentao

A questo a ser estudada, neste tpico, consiste na anlise dos argumentos
doutrinrios e precedentes jurisprudenciais contrrios desaposentao. Os opositores da
desaposentao defendem vrios aspectos contrrios a este novo instituto, entre eles de que a
aposentadoria direito irrenuncivel e indisponvel, que no caso de deferimento do pedido os
valores j recebidos da aposentadoria anterior devem ser devolvidos, falta de previso legal
expressa, sendo este o principal argumento, entre outros.
Deste modo, passa-se a expor com maior detalhe, porm, de forma no exaustiva,
alguns destes vrios argumentos e precedentes jurisprudenciais neste sentido.

4.2.1.1 Aposentadoria direito irrenuncivel e indisponvel

A primeira argumentao dos opositores, e neste caso, especificamente da
Autarquia INSS, de que a aposentadoria direito irrenuncivel, nos termos do artigo 181-B,
pargrafo nico e incisos I e II, do Decreto n. 3.048 de 1999, que assim dispe:

Art. 181-B. As aposentadorias por idade, tempo de contribuio e especial
concedidas pela previdncia social, na forma deste Regulamento, so irreversveis e
irrenunciveis.
Pargrafo nico. O segurado pode desistir do seu pedido de aposentadoria desde
que manifeste esta inteno e requeira o arquivamento definitivo do pedido antes da
ocorrncia do primeiro de um dos seguintes atos:
I - recebimento do primeiro pagamento do benefcio; ou
II - saque do respectivo Fundo de Garantia do Tempo de Servio ou do Programa
de Integrao Social.
18

Com este argumento, o INSS defende que o segurado somente poderia renunciar
sua aposentadoria antes de receber o primeiro pagamento, ou antes, de sacar o FGTS, e por ser

18
BRASIL. Decreto n. 3.048 de 06 de maio de 1999a. Aprova o Regulamento da Previdncia Social, e d
outras providncias. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil/decreto/D3048.htm> Acesso em 20
mar. 2010.
43
um ato jurdico perfeito, que respeitou o princpio da legalidade e sem vcios no pode ser
renunciado.
19

Argumenta, ainda, ao invocar o artigo 5, inciso XXXVI da CF/88 de que se a lei
no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada
20
, e assim,
seguindo a linha do legislador constituinte, da mesma forma no poder o judicirio faz-lo.
O INSS ratifica esta posio, com base nos artigos 11, 3 e Art. 18, 2 da Lei
8213/91, que asseveram:
Art. 11, 3.O aposentado pelo Regime Geral de Previdncia Social RGPS que
estiver exercendo ou que voltar a exercer atividade abrangida por este Regime
segurado obrigatrio em relao a essa atividade, ficando sujeito s contribuies
de que trata a Lei n 8.212, de 24 de julho de 1991, para fins de custeio da
Seguridade Social.
21

Art. 18, 2 O aposentado pelo Regime Geral de Previdncia Social RGPS que
permanecer em atividade sujeita a este Regime, ou a ele retornar, no far jus
prestao alguma da Previdncia Social em decorrncia do exerccio dessa
atividade, exceto ao salrio-famlia e reabilitao profissional, quando empregado.
22

Carvalho explica qual a relao dos citados artigos com o ato jurdico perfeito e a
irrenunciabilidade da aposentadoria:
Enquanto o primeiro trata de determinar a obrigao de contribuir ao segurado
aposentado que volta a exercer atividade como empregado, domstico ou
contribuinte individual, com o fim expresso de custeio da Seguridade Social, o
segundo, d cincia de que em razo dessa atividade o aposentado no ter direito a
prestao alguma da Previdncia Social, com exceo do salrio-famlia e da
reabilitao profissional.
Portando, caso o segurado proceda ao recebimento da primeira mensalidade do
benefcio ou saque do FGTS estar demonstrando seu consentimento em relao ao
benefcio concedido, atribuindo ao ato administrativo status de ato perfeito.
23

Desta forma, a interpretao lgica de que os opositores da desaposentao vm
aplicando, neste caso especificamente a Autarquia INSS, que a aposentadoria como ato
jurdico perfeito e vlido, e no impugnado pelo segurado, adquire status de irreversvel e
irrenuncivel.
24

19
CARVALHO, S., loc. cit.
20
BRASIL. (Constituio 1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, 11.ed. So Paulo.
Revistas dos Tribunais, 2006 p.23.
21
BRASIL. 1991, loc. cit.
22
23
24
44
4.2.1.2 Devoluo dos valores

O ponto a ser estudado neste item versa sobre a devoluo ou no dos valores
recebidos pelo segurado a ttulo de aposentadoria, sendo que uma das grandes discusses
acerca da desaposentao.
Alguns opositores, com exceo da Autarquia INSS, defendem que possvel ao
segurado renunciar a aposentadoria que percebe atualmente, para requerer uma nova
jubilao, por ser a aposentadoria direito patrimonial de carter disponvel. Porm, defendem
que os valores recebidos ttulo de amparo, devem ser integralmente devolvidos.
Castro, citado por Carvalho, expe que os defensores argumentam que os valores
no devem ser restitudos pelo fato de a aposentadoria ter sido concedida legalmente, mas,
como bem enuncia este argumento no deve prevalecer, visto que todos os benefcios
concedidos pela Autarquia so legais e vlidos face atividade vinculada da administrao
pblica.
25

Lima, apesar de ser favorvel a desaposentao, enfatiza que a restituio do valor
recebido na primeira aposentadoria necessrio ao equilbrio atuarial e financeiro dos
sistemas previdencirios, para evitar prejuzos ao sistema e a terceiros, ao citar que:
Em qualquer sistema as despesas necessitam de aporte financeiro prvio, no h
como se quitar dbitos sem o recurso financeiro necessrio, sob pena de quebra no
equilbrio das contas. Assim, parece mais sensato que, na desaposentao, haja a
restituio do valor necessrio ao equilbrio atuarial e financeiro dos sistemas
previdencirios, cujo valor deve ser identificado mediante prvio clculo atuarial.
Isso para evitar prejuzos ao sistema e a terceiros, eis que o direito no se presta a
convalidar atos ilcitos, seu escopo amparar a justia dando a cada um, o que lhe
pertence.
26

Cito precedentes jurisprudenciais do Tribunal Regional Federal da 4. Regio, que
assim j decidiu com relao a devoluo dos valores:
PREVIDENCIRIO. PEDIDO DE DESAPOSENTAO PARA
RECEBIMENTO DE NOVA APOSENTADORIA. AUSNCIA DE NORMA
IMPEDITIVA. DIREITO DISPONVEL. DEVOLUO DOS MONTANTES
RECEBIDOS EM FUNO DO BENEFCIO ANTERIOR. NECESSIDADE.
1. perfeitamente vlida a renncia aposentadoria, visto que se trata de um
direito patrimonial de carter disponvel, inexistindo qualquer lei que vede o ato
praticado pelo titular do direito.
2. A instituio previdenciria no pode se contrapor renncia para compelir o
segurado a continuar aposentado, visto que carece de interesse.
3. Se o segurado pretende renunciar aposentadoria por tempo de servio, para
postular novo jubilamento, com a contagem de perodos posteriores inativao

25
CASTRO, apud, CARVALHO, S., loc. cit.
26
LIMA, loc. cit.
45
nos quais esteve exercendo atividade vinculada ao RGPS, os valores recebidos do
INSS, a ttulo de proventos de aposentadoria, devero ser integralmente restitudos.
4. Provimento jurisdicional de natureza meramente declaratria. (Apelao Cvel N
2000.71.00.027268-5/RS-Relatora : Juza Federal Maria Isabel Pezzi Klein).
27

Colaciona-se, ainda, a seguinte ementa:

PREVIDENCIRIO. DESAPOSENTAO PARA RECEBIMENTO DE NOVA
APOSENTADORIA. AUSNCIA DE NORMA IMPEDITIVA. DIREITO
DISPONVEL. DEVOLUO DOS MONTANTES RECEBIDOS EM FUNO
DO BENEFCIO ANTERIOR NECESSRIA. PREVIDENCIRIO. REVISO
DE BENEFCIO DE ACORDO COM ART. 26 DA LEI N 8.870/94. 1.
perfeitamente vlida a renncia aposentadoria, visto que se trata de um direito
patrimonial de carter disponvel, inexistindo qualquer lei que vede o ato praticado
pelo titular do direito. 2. A instituio previdenciria no pode se contrapor
renncia para compelir o segurado a continuar aposentado, visto que carece de
interesse. 3. Se o segurado pretende renunciar aposentadoria por tempo de servio
para postular novo jubilamento, com a contagem do tempo de servio em que
esteve exercendo atividade vinculada ao RGPS e concomitantemente percepo
dos proventos de aposentadoria, os valores recebidos da autarquia previdenciria a
ttulo de amparo devero ser integralmente restitudos. 4. Provimento de contedo
meramente declaratrio. (TRF4, EINF 2000.71.00.015115-8, Terceira Seo,
Relator p/ Acrdo Joo Batista Pinto Silveira, D.E. 27/05/2009).
28

Este, tambm, o entendimento do Juiz Federal Moser Vhoss, em seu voto
vencedor no julgamento do Recurso Inominado nos autos do Processo n. 2008.72.51.006272-
0, do Tribunal Federal Regional da 4. Regio.
Nas palavras de Moser Vhoss, h nfase no sentido de que, as contribuies
vertidas pelo segurado depois de aposentado podem ser aproveitadas para que venha a
postular nova concesso, somente se o segurado renunciar concesso anterior, devolvendo
todos os valores em funo dela recebidos, atualizados monetariamente.
29

E segue acrescentando que:
Essa devoluo de valores, por sinal, deve se dar no ato de renncia concesso
antiga, antes da concesso de novo benefcio, sendo descabido que se cogite de
efetiv-la a partir de compensao com os valores da nova concesso, j que no
dado que, com a nova concesso, o INSS financie para o segurado uma devoluo
temporalmente dilatada da restituio atinente renncia. Em outras palavras, para
uma nova concesso, preciso que o patrimnio do INSS retorne ao estado em que
estaria se a concesso anterior nunca tivesse acontecido; o deferimento de que a
devoluo de valores da concesso antiga venha a se dar mediante compensao

27
BRASIL. 2009a, loc. cit.
28
Id. Tribunal Regional Federal da 4. Regio. EINF 2000.71.00.015115-8, Terceira Seo, Relator p/ Acrdo
Joo Batista Pinto Silveira, D.E. Porto Alegre, RS, 27 de maio de 2009b. Disponvel em:
<http://www.trf4.jus.br/trf4/jurisjud/inteiro_teor.php?orgao=1&documento=3011716> Acesso em: 08 fev.
2010.
29
Id. Tribunal Regional Federal da 4. Regio. Recurso Inominado, Processo n. 2008.72.51.006272-0
Segunda Turma Recursal, Relator Moser Vhoss. Florianpolis, SC, 22 de maio de 2009c. Disponvel em:
<http://www.trf4.jus.br/trf4/processos/acompanhamento/resultado_pesquisa.php?txtValor=200872510062720
&selOrigem=SC&chkMostrarBaixados=&todasfases=S&selForma=NU&todaspartes=&hdnRefId=2c754451b
a05068b280bc272bd213237&txtPalavraGerada=fjhZ&PHPSESSID=6dbaec9f9d62564e5e1a67f9620ded5b >
Acesso em: 09 fev. 2010.
46
com os valores da nova concesso implicaria em deferir-se esta sem dita
recomposio prvia e integral do patrimnio da autarquia.
30

Seguindo esta linha de raciocnio, conclui-se que, h entendimentos de que o
segurado pode renunciar sua aposentadoria, contudo, alm da necessidade da devoluo dos
valores, entendem que esta deve se dar no ato da renncia, antes da concesso do novo
benefcio, para que no seja utilizado o valor mais vantajoso da nova aposentadoria, para
compensar os valores que tero que ser devolvidos.

4.2.1.3 Efeitos ex tunc

Os opositores, ao defenderem que os valores recebidos a ttulo de aposentadoria,
devem ser devolvidos no ato da renncia, em suma, defendem o retorno ao statu quo
anterior aposentadoria, ou seja, que os efeitos devem ser ex tunc, como se o segurado nunca
se houvesse aposentado, nem to pouco auferido qualquer valor com aquela.
Nesta acepo, cabe ressaltar o entendimento de Martinez, citado por Carvalho, ao
dizer que h a necessidade da devoluo dos valores. Porm, entende que o montante a ser
restitudo deve limitar-se ao necessrio para manuteno do equilbrio financeiro e atuarial.
31

Carvalho adiciona que, enquanto houver a vedao legal do artigo 18 1 dispondo
que o segurado aposentado que permanecer em atividade no far jus a prestao alguma da
previdncia, a renncia deve se operar com efeitos ex tunc. Vejamos as palavras de Carvalho,
neste sentido:
[...] a vedao expressa do Art. 18, 2 da Lei de Benefcios parece no deixar
dvidas quanto inteno do legislador de que as contribuies do aposentado no
reverteriam em seu prprio benefcio, exceto na forma de salrio famlia e
reabilitao profissional. Assim, enquanto no houver a supresso desta vedao
legal entendemos que a renncia deve operar-se com efeito ex tunc.
32

Oportuno destacar o posicionamento adotado pela Turma Recursal de Santa
Catarina, no julgamento do Processo n. 2004.92.95.003417-4, no qual fica destacado que,
segundo aquela Turma, os efeitos da renncia so ex tunc, conforme se pode ver na deciso do
referido julgado:

30
BRASIL. 2009c, loc. cit.
31
MARTINEZ, apud CARVALHO, S., loc. cit.
32
47
[...] Faz-se necessrio o desfazimento do ato de concesso, restituindo-se as partes,
segurado e INSS, ao statu quo ante, o que impe ao segurado a obrigao de
devolver todos os valores que recebeu em razo de sua aposentadoria. Logo, a
desaposentao nada mais do que uma renncia com efeitos ex tunc.
33

Como visto, ao defenderem a devoluo dos valores, os opositores defendem a
volta ao statu quo ante, ou seja, a renncia com efeitos ex tunc, permanecendo o segurado
como se nunca lhe houvessem concedido o benefcio da aposentadoria.

4.2.1.4 Enriquecimento ilcito

De acordo com os opositores da desaposentao, conforme visto no tpico
anterior, alm de possurem o entendimento de que a aposentadoria direito irrenuncivel e
indisponvel, que os valores recebidos devido primeira aposentao devem ser devolvidos
gerando efeitos ex-tunc, ou seja, retornando ao statu quo anterior aposentadoria, tambm,
entendem eles que a devoluo dos valores recebidos se faz necessria principalmente para
no configurar enriquecimento ilcito e prejuzo para o sistema previdencirio.
Novaes, citado por Carvalho, ratifica tal posicionamento ao enunciar que: [...] a
desaposentao exige necessariamente a devoluo dos valores recebidos da Previdncia
Social, sob pena de se configurar enriquecimento ilcito e prejuzo para o sistema
previdencirio.
34

Carvalho tambm cita posicionamento semelhante ao avaliar que:
Se o beneficirio no indenizar "algo" ao sistema previdencirio, para fins de nova
contagem do tempo de contribuio j utilizado, a equao previdenciria no fecha: a
retribuio ser maior que a contribuio, arrostado a relao custo-benefcio sob a
perspectiva do equilbrio atuarial.
35

Neste sentido, precedente jurisprudencial do Tribunal Federal da 4. Regio trata
deste assunto, conforme parte da deciso abaixo transcrita:
Trata-se a aposentadoria de direito patrimonial disponvel, podendo o segurado dele
dispor de acordo com seu interesse, razo pela qual cabvel a renncia ao benefcio, o
que a doutrina convencionou chamar de "desaposentao". E, nesse caso, a renncia
tem por objetivo a obteno futura de benefcio mais vantajoso, pois o beneficirio

33
COSTANZE, Buenos Advogados. Do Direito Desaposentao no Sistema Previdencirio Brasileiro.
Guarulhos-SP. 14.12.2009. Disponvel em:
<http://buenoecostanze.adv.br/index.php?option=com_content&task=view&id=11913&Itemid=95>. Acesso
em: 23 fev. 2010.
34
NOVAES, apud, CARVALHO S., loc. cit.
35
48
abre mo dos proventos que vinha recebendo, mas no do tempo de contribuio que
teve averbado. Contudo, ainda que reconhecido o direito renncia do benefcio
em comento, entendo necessria a indenizao do perodo em que o Autor
percebeu a benesse, para que no haja onerao dos cofres pblicos e
enriquecimento ilcito por parte do segurado. (grifo nosso). (TRF4- AGRAV. INS.
N 2009.04.00.030383-8/RS- RELATOR : Juiz Federal JOS FRANCISCO
ANDREOTTI SPIZZIRRI-D.E 25/08/2009)
36

Desta forma, com base nos conceitos supracitados, pode-se dizer que, alguns
opositores at entendem ser perfeitamente cabvel o pedido de concesso de novo benefcio,
desde que haja renncia da aposentadoria, com efeito ex tunc, ou seja, com a devoluo dos
proventos at ento recebidos, sob pena de enriquecimento indevido por parte do segurado.

4.2.1.5 Falta de previso legal

Diante da falta de previso legal, o argumento mais forte do INSS e dos opositores
da desaposentao a ofensa ao princpio da legalidade, que de observncia obrigatria da
administrao pblica, nos termos do artigo 37, caput da Constituio Federal Brasileira de
1988, que assim dispe: A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de
legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia [...]
37

Nesta seara, argumentam que a falta de previso legal fato impeditivo para a
concesso do requerimento de desaposentao pela Autarquia, porque, conforme citado por
Kravchychyn, Administrao Pblica somente permitido fazer aquilo que a lei prev e se
no h previso legal, no h o direito desaposentao, por ser ato vinculado pela Autarquia
Previdenciria.
38

Macedo, citado por Martinez, diz que: A ordem jurdica no contempla a renncia
aposentadoria, donde indevido esse direito, somente atribudo lei, dado o princpio da
legalidade.
39

Silva destaca que:

36
BRASIL. Tribunal Regional Federal da 4. Regio. AGRAV. INS. N 2009.04.00.030383-8/RS- Relator : Juiz
Federal Jos Francisco Andreotti Spizzirri -D.E . Porto Alegre, RS, 25 de agosto de 2009d. Disponvel em:
<http://www.trf4.jus.br/trf4/jurisjud/inteiro_teor.php?orgao=1&documento=3011716>. Acesso em: 25 fev.
2010.
37
Id., 2006. p.42.
38
39
MACEDO, apud, MARTINEZ, 2009, p. 58.
49
No h lei autorizando a Administrao Pblica a reverter uma aposentadoria que
perdura h anos, sem irregularidade (se a houvesse poderia ser anulada),
produzindo todos os seus efeitos, inclusive com parcela dos vencimentos no paga
na atividade para s-lo na aposentadoria.
40

E acrescenta Silva, dizendo que em relao ao princpio da legalidade, a
Administrao Pblica completamente submissa lei.
41

Assim, os opositores entendem que no mbito do Direito Administrativo, na
ausncia de previso legal, o INSS no pode cancelar a aposentadoria, ato jurdico perfeito,
regularmente emitido.

4.2.1.6 Necessidade de anuncia da Previdncia Social

Alguns doutrinadores sustentam posio no entendimento de que a
desaposentao no poderia ser configurada como renncia, posto que depende de
requerimento e concordncia da Administrao (rgo pagador e gestor do benefcio),
excluindo-se assim a necessria unilateralidade do instituto.
42

O posicionamento de Colnago, neste sentido, de que:

Assim, para que o fato jurdico aposentadoria seja retirado do ordenamento, pelo
princpio da paridade das formas, necessrio se far um outro ato administrativo
vinculado: o ato da desaposentao, com requisitos idnticos emisso do ato de
aposentao, veculo introdutor da aposentadoria.
Embora haja o interesse do segurado, no caso da desaposentao, no h interesse
pblico, previso legal, e, nem mesmo, objeto lcito e mora face aferio de
vantagem em detrimento do equilbrio financeiro dos Regimes de Previdncia, ou
seja, o enriquecimento ilcito do segurado.
43

Segundo Silva:

A renncia prescinde de adeso, de cooperao de outra pessoa. Logo, a partir do
momento em que o requerente submete a sua renncia apreciao da
Administrao Pblica, esvazia-se o conceito de renncia, com a retirada de sua
principal caracterstica - a unilateralidade. Se h necessidade do deferimento do
rgo pblico para que seja viabilizada a "renncia aposentadoria" porque

40
SILVA, Snia Maria Teixeira da. Renncia aposentadoria . Jus Navigandi, Teresina, ano 3, n. 34, ago.
41
SILVA, loc. cit.
42
43
COLNAGO, Lorena de Mello Rezende. Desaposentao. Revista de Previdncia Social, ano XXIX, n 301,
dezembro de 2005, p.793.
50
estamos diante de uma impropriedade jurdica. Caso no o fosse, bastaria a
declarao do interessado expressando sua vontade.
44

Seguindo o ensinamento de Silva, o segurado necessita da anuncia da Autarquia
para renunciar seu benefcio, e sendo assim, este ato no pode ser considerado unilateral.
Destarte, citado os argumentos doutrinrios e precedentes jurisprudncias
contrrios desaposentao, passo a demonstrar os argumentos e precedentes favorveis a
este novo instituto.

4.2.2 Argumentos doutrinrios e precedentes jurisprudenciais favorveis
desaposentao

Se, de um lado existem os opositores da desaposentao, h os que defendem este
novo instituto, que por sua vez acreditam que a aposentadoria direito renuncivel e
disponvel, de que no h necessidade de devoluo de valores, que no caracteriza
enriquecimento ilcito e no h que se falar em acmulo de benefcios.
Alis, possvel encontrar vrios precedentes jurisprudenciais nesta linha de
entendimento, bem como, so vrios os doutrinadores que defendem a desaposentao.
Passa-se, ento, anlise de alguns destes vrios argumentos favorveis
desaposentao e alguns precedentes jurisprudenciais neste sentido, de forma exemplificativa,
no exaustiva.

4.2.2.1 Aposentadoria, direito renuncivel e disponvel

Conforme mencionado anteriormente, o argumento de que a aposentadoria
irrenuncivel e indisponvel quase que exclusivamente da Autarquia INSS, tendo em vista
que muitos doutrinadores e juristas entendem que plenamente renuncivel.

44
SILVA, Snia Maria Teixeira da. Renncia aposentadoria . Jus Navigandi, Teresina, ano 3, n. 34, ago.
51
A maior parte da doutrina tem rebatido o argumento do INSS que se baseia no Art.
181-B, pargrafo nico e incisos I e II, do Decreto n. 3.048 de 1999, primeiro, porque, no
entendimento dos doutrinadores, exorbita a abrangncia da Lei 8.213/91, e segundo, porque
defendem que a irrenunciabilidade e irreversibilidade do ato jurdico perfeito so garantias do
segurado em face da Autarquia, e no ao contrrio.
45

Precedentes jurisprudncias, do Tribunal regional da 3. Regio, entendem que o
artigo 5, inciso II da CF/88, resolve esta controvrsia, visto que os direitos sociais existem em
razo dos seus destinatrios, no caso, os segurados, e de que a Lei 8.213/91 no contm
proibio renncia, quando for para obter uma nova aposentadoria mais vantajosa. Vejamos:

PREVIDENCIRIO. APELAO EM MANDADO DE SEGURANA. PEDIDO
DE DESAPOSENTAO.- O artigo 5, inciso II, da Constituio Federal, garantia
fundamental do cidado, resolve a questo da lide. Somente a lei poderia vedar a
renncia a benefcio previdencirio. O segurado aposentou-se em 04.03.1985 e,
tanto o Decreto 89.312/84 como a Lei n.8213/91 no contm proibio de
renncia. Afastada, em conseqncia, a invocao do artigo 58, 2, do Decreto
2172/97.- Os direitos sociais e o sistema previdencirio brasileiro, com sede
constitucional, existem em razo de seus destinatrios. Os limites de sua
disponibilidade so balizados pela sua prpria natureza. Trata-se de proteo
patrimonial ao trabalhador. Quando se cuida de interesse material, em regra, cabe
ao titular do direito correspondente sopesar as vantagens ou desvantagens. Assim,
quanto aos direitos com substrato patrimonial, constitui exceo sua
irrenunciabilidade, que sempre prevista expressamente pelo legislador.[...]-.
(Tribunal Regional Federal da 3 Regio-Proc. 1999.61.05.000776-0-AMS 198863-
APTE: Instituto Nacional do Seguro Social INSS- APDO: Laercio Galati-
RELATOR: DES.FED. ANDR NABARRETE/QUINTA TURMA). (grifo
nosso).
46

Kravchychyn refere-se que um decreto, como norma subsidiria que , no pode
restringir a aquisio de um direito do aposentado, prejudicando-o, quando a lei quedou-se
omissa.
47

E, ainda, segundo Kravchychyn, citada por Carvalho:
No podem prosperar os argumentos de irrenunciabilidade e irreversibilidade da
aposentadoria, que constituem garantias em favor do segurado, quando da pretenso
de tolhimento do benefcio pelo concessor do mesmo, no cabendo sua utilizao
em desfavor do aposentado, quando o mesmo optar pela desaposentao.
48

45
46
BRASIL. Tribunal Regional Federal da 3. Regio. AMS 198863. Relator : Des.Fed. Andr Nabarrete/Quinta
Turma. S. Paulo, SP, 26 de fevereiro de 2002. Disponvel em <http://www.trf3.jus.br/>. Acesso em: 03 fev.
2010.
47
48
KRAVCHYCHYN, apud, CARVALHO S., loc. cit.
52
E Carvalho adiciona que, [...] no poderia a Administrao renunciar
aposentadoria, pois no detm a sua titularidade. A renncia compete exclusivamente ao
titular.
49

Martinez, por sua vez, referindo-se ao contedo do Art. 181-B, diz que:

[...] uma ordem imperativa para os servidores da Previdncia Social, reafirma a
definitividade, irreversibilidade (sic) e irrenunciabilidade. Afirmaes que no
ofendem o fenmeno da desaposentao, porque a definitividade jamais ser
afetada (ela apenas transportada), a irreversibilidade diz respeito autarquia e no
pessoa e ningum renuncia ao tempo de servio ou aposentadoria, mas
percepo de suas mensalidades.
50

Segundo este raciocnio, em suma, o que se renuncia a percepo das
mensalidades, no o tempo de servio.
Martinez, ainda, traz a diferena entre renunciar ao benefcio como um direito, ao
de renunciar s mensalidades, que ele chama de proventos ou parcelas, ao dizer que, A
renncia aos proventos no implica a perda do direito aposentadoria, pois esse j foi
adquirido, passou a integrar o patrimnio do segurado. Apenas parcelas que seriam devidas
caso o segurado estivesse aposentado, so renunciadas.
51

Martinez acrescenta que impossvel destruir-se materialmente o tempo de servio
de um segurado, nem o direito a ele, no podendo ser abdicado, e que na desaposentao, o
que cessa a manuteno, o pagamento das parcelas, bem como, o benefcio, porm o tempo
de servio portado para uma nova aposentadoria.
52

Colhe-se da jurisprudncia julgado favorvel renncia do benefcio da
aposentadoria para obteno de uma nova, mais vantajosa:

PREVIDENCIRIO. RECURSO ESPECIAL. RENNCIA A BENEFCIO
PREVIDENCIRIO. POSSIBILIDADE. DIREITO PATRIMONIAL
DISPONVEL. ABDICAO DE APOSENTADORIA POR IDADE RURAL
PARA CONCESSO DE APOSENTADORIA POR IDADE URBANA. 1.
Tratando-se de direito patrimonial disponvel, cabvel a renncia aos benefcios
previdencirios. Precedentes. 2. Faz jus o Autor renncia da aposentadoria que
atualmente percebe aposentadoria por idade, na qualidade de rurcola para o
recebimento de outra mais vantajosa aposentadoria por idade, de natureza urbana.
3. Recurso especial conhecido e provido.(Recurso Especial n. 310.884 - RS -
2001/0031053-2- Relatora Ministra Laurita Vaz). (grifo nosso)
53

49
50
MARTINEZ, 2009. p. 52.
51
Ibid., p.45.
52
Ibid.,p.69.
53
53
Ainda, h os que afirmam que um decreto no pode prevalecer sobre uma lei
ordinria. Neste sentido o entendimento na deciso exarada pelo Tribunal Regional Federal
da 1. Regio:
[...] Inexiste bice constitucional ou legal que vede a renncia aposentadoria,
sendo inadmissvel que norma regulamentar da Previdncia Social estabelea a
irreversibilidade e irrenunciabilidade do benefcio (art. 58, 2 do Decreto
2.172/97, art. 181-B do Decreto 3.048/99) (in, TRF1, Apelao Cvel n
2002.32.00.003819-7/AM).
54

Como visto, em anlise aos entendimentos dos supracitados doutrinadores,
verifica-se que o argumento da irreversibilidade e irrenunciabilidade no podem ser usados
contra o segurado, pois o legislador criou este princpio pensando em proteg-lo e no
proteger os interesses da Administrao, sendo que o que vale a inteno do legislador e,
conforme tudo indica, no tocante admissibilidade da renncia, se tal tema ainda no est
pacificado, resta pouco para que tal fato se verifique na jurisprudncia ptria.

4.2.2.2 No devoluo dos valores

Os defensores da possibilidade de desaposentao argumentam que os valores
percebidos na primeira aposentadoria no devem ser devolvidos, visto que as verbas
recebidas, enquanto aposentado, foram concedidas de maneira lcita e legal, sendo que o
segurado fez jus ao seu recebimento.
Neste norte, Carvalho explana que:
A desaposentao no se confunde com a anulao do ato concessivo do benefcio,
por isso, no h que se falar em efeito retroativo do mesmo, cabendo to somente
sua eficcia ex nunc. A exigncia de restituio de valores recebidos dentro do
mesmo regime previdencirio implica em obrigao desarrazoada, pois se
assemelha ao tratamento dado em caso de ilegalidade na obteno da prestao
previdenciria.
55

Castro, citado por Carvalho, tambm, entende desnecessria a devoluo dos
valores, ao referir-se que "[...] no h a necessidade de devoluo dessas parcelas, pois, no
havendo irregularidade na concesso do benefcio recebido, no h o que ser restitudo".
56

54
RISTAU, loc. cit.
55
56
CASTRO, apud, CARVALHO, S., loc. cit.
54
Carvalho segue, dizendo que "a desaposentao em mesmo regime previdencirio
, em verdade, um mero reclculo do valor da prestao em razo das novas cotizaes do
segurado".
57

Em sua percepo, Lima, tambm entende que a necessidade de restituio integral
deve ser afastada, eis que o valor foi concedido legalmente, o contrrio, s caberia se
houvesse anulao por vcio na concesso do benefcio ou ilegalidade, o que no seria o caso
na desaposentao.
58

Lima continua seu posicionamento, enfatizando que quanto desaposentao no
mesmo regime parece que a melhor soluo a inexistncia de restituio de qualquer valor,
pois, na prtica, tem-se mero reclculo do valor da prestao em razo das novas cotizaes
do trabalhador aposentado.
59

Alm dos vrios estudiosos que entendem no haver o nus da restituio do
recebido h, tambm, vrios precedentes jurisprudenciais com o mesmo entendimento. O
Tribunal Regional Federal da 4. Regio, assim j decidiu:

PREVIDENCIRIO. MUDANA DE REGIME PREVIDENCIRIO. RENNCIA
APOSENTADORIA ANTERIOR COM O APROVEITAMENTO DO
RESPECTIVO TEMPO DE CONTRIBUIO. POSSIBILIDADE. DIREITO
DISPONVEL. DEVOLUO DOS VALORES PAGOS. NO-
OBRIGATORIEDADE. RECURSO IMPROVIDO.
1. Tratando-se de direito disponvel, cabvel a renncia aposentadoria sob regime
geral para ingresso em outro estatutrio.
2. "O ato de renunciar a aposentadoria tem efeito ex nunc e no gera o dever de
devolver valores, pois, enquanto perdurou a aposentadoria pelo regime geral, os
pagamentos, de natureza alimentar, eram indiscutivelmente devidos" (REsp
692.928/DF, Rel. Min. NILSON NAVES, DJ de 5/9/05).
3. Recurso especial improvido.
(REsp 663336/MG, RECURSO ESPECIAL 2004/0115803-6, Relator Ministro
ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, DJ 07/02/2008 p. 1)
60

E ainda, no mesmo norte:

PREVIDENCIRIO.DESAPOSENTAO. POSSIBILIDADE.
APROVEITAMENTO DO TEMPO DE SERVIO/CONTRIBUIO
POSTERIOR. REGIME GERAL. DEVOLUO DE VALORES RECEBIDOS A
TTULO DE PROVENTOS. DESNECESSIDADE. Possvel a renncia pelo

57
58
LIMA, loc. cit.
59
LIMA, loc. cit.
60
BRASIL. Tribunal Regional Federal da 4. Regio. Recurso Inominado,Processo n. 2008.72.51.006272-0.
Segunda Turma Recursal, Juiz Federal Ivori Luis Da Silva Scheffer. Florianpolis, SC, 22 de maio de 2009e.
Disponvel em:
&selOrigem=SC&chkMostrarBaixados=&todasfases=S&selForma=NU&todaspartes=&hdnRefId=2c754451b
a05068b280bc272bd213237&txtPalavraGerada=fjhZ&PHPSESSID=6dbaec9f9d62564e5e1a67f9620ded5b >.
55
segurado ao benefcio por ele titularizado para postular novo jubilamento, com a
contagem do tempo de servio/contribuio em que esteve exercendo atividade
vinculada ao Regime Geral de Previdncia Social concomitantemente percepo
dos proventos de aposentadoria, sem a necessidade de restituio Autarquia
Previdenciria dos valores recebidos a ttulo de amparo. (TRF4, AMS
2006.70.00.031885-5, Turma Suplementar, Relator Fernando Quadros da Silva,
D.E. 20/06/2008).
61

Segundo o Juiz Federal Ivori Luis Da Silva Scheffer, ao decidir questo
semelhante, [...] quando a desaposentao for referente a benefcio deferido pelo Regime
Geral de Previdncia Social no haver ofensa ao art. 18, 2 da Lei 8213/91 porquanto
nenhum outro benefcio posterior estar sendo concedido neste regime.
62

No Superior Tribunal de Justia foi julgado recurso especial interposto pelo INSS,
onde a Corte superior sustentou a disponibilidade, a renunciabilidade da aposentadoria e a
desnecessidade da restituio de valores:
PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA. DIREITO RENNCIA.
EXPEDIO DE CERTIDO DE TEMPO DE SERVIO. CONTAGEM
RECPROCA. DEVOLUO DAS PARCELAS RECEBIDAS.
1. A aposentadoria direito patrimonial disponvel, passvel de renncia, portanto.
2. A abdicao do benefcio no atinge o tempo de contribuio. Estando cancelada
a aposentadoria no regime geral, tem a pessoa o direito de ver computado, no
servio pblico, o respectivo tempo de contribuio na atividade privada. 3. No
caso, no se cogita a cumulao de benefcios, mas o fim de uma aposentadoria e o
conseqente incio de outra. 4. O ato de renunciar a aposentadoria tem efeito ex
nunc e no gera o dever de devolver valores, pois, enquanto perdurou a
aposentadoria pelo regime geral, os pagamentos, de natureza alimentar, eram
indiscutivelmente devidos. (Recurso especial improvido. (Resp n 692.628/DF.
Recorrente: INSS. Recorrido: Ronaldo Gomes de Souza. Rel. Min. Nilson Naves.
Julg. 17/05/2005. Pub.: 05/09/2005, no DJ).
63

Portanto, seguindo esta linha conceitual, no h que se falar em devoluo ou
restituio de qualquer valor recebido a ttulo de proventos, quando legalmente concedida a
aposentao.

4.2.2.3 Efeito ex nunc

Assim sendo, pela linha de entendimento dos defensores do direito
desaposentao, no havendo a necessidade da devoluo dos valores percebidos, em suma,
os efeitos da renncia so ex nunc, ou seja, manifestao formal do segurado para extinguir

61
BRASIL. 2009e, loc. cit.
62
63
LIMA, loc. cit.
56
a aposentadoria j concedida, o que no vicia a concesso do benefcio que foi concedido
lcita e legalmente.
64

Ibrahim, ao mencionar sobre os efeitos da renncia, cita precedente jurisprudencial
em Mandado de Segurana, do Tribunal Regional Federal da 3. Regio. Vejamos parte deste:
PREVIDENCIRIO. APELAO EM MANDADO DE SEGURANA. PEDIDO
DE DESAPOSENTAO. [...] Os efeitos da renncia so ex nunc, ou seja, do-
se da manifestao formal para extinguir a relao jurdico-administrativa-
previdenciria da aposentadoria. Nada vicia a concesso do benefcio, que gerou
conseqncias legtimas, as quais no se apagam com o ato de renncia. - O
impetrante tem direito certido de tempo de servio. O rgo previdencirio
computou o tempo para a concesso do benefcio. [...].-.(Tribunal Regional Federal
da 3 Regio-Proc. 1999.61.05.000776-0-AMS 198863-APTE : Instituto Nacional
do Seguro Social INSS- APDO: Laercio Galati- RELATOR : DES.FED. ANDR
NABARRETE/QUINTA TURMA). (grifo nosso)
65

E posicionando-se a respeito, acrescenta Ibrahim manifestando-se que a
desaposentao somente ir desfazer os efeitos do ato realizado no passado, mas somente com
efeitos ex nunc, sem retroao mxima alegada por alguns, e, em regra, sem devoluo dos
valores j recebidos.
66

Ainda, sobre o efeito ex nunc, colhe-se precedente jurisprudencial neste sentido:
[...] 2. "O ato de renunciar a aposentadoria tem efeito ex nunc e no gera o dever de
devolver valores, pois, enquanto perdurou a aposentadoria pelo regime geral, os
pagamentos, de natureza alimentar, eram indiscutivelmente devidos" (REsp
692.928/DF, Rel. Min. NILSON NAVES, DJ de 5/9/05). 3. Recurso especial
improvido. (REsp 663336/MG, RECURSO ESPECIAL 2004/0115803-6, Relator
Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, DJ 07/02/2008 p. 1)
67

O Superior Tribunal de Justia segue a corrente do entendimento que os efeitos do
ato de renunciar a aposentadoria so ex nunc. Vejamos precedente, citado por Carvalho:
O Superior Tribunal de Justia j decidiu que o ato de renunciar ao benefcio tem
efeitos ex nunc e no envolve a obrigao de devoluo das parcelas recebidas,
pois, enquanto aposentado, o segurado fez jus aos proventos. (Ministro Paulo
Galotti na apreciao do Recurso Especial 557.231-RS)
68

Consequentemente, o tempo de servio laborado pelo segurado e legalmente
computado pelo INSS, mesmo havendo a renncia do benefcio, permanece, pois se
incorporou ao patrimnio do segurado. O segurado, com a nova aposentao, ter a renda
mais vantajosa somente da data da renncia em diante, e no com efeitos pretritos, ou seja,
os efeitos sero ex-nunc.

64
IBRAHIM, 2009, p. 69.
65
IBRAHIM, loc. cit.
66
Ibid., p. 76.
67
68
57
4.2.2.4 Afronta ao princpio da dignidade da pessoa humana

Alguns princpios fundamentais do Estado Brasileiro tambm condizem com a
desaposentao, e um deles o da dignidade da pessoa humana.
Carvalho, explica que: [...] a desaposentao objetiva uma melhor aposentadoria
do cidado para que este benefcio previdencirio se aproxime, ao mximo, dos princpios da
dignidade da pessoa humana e do mnimo existencial, refletindo o bem-estar social".
69

Kravchychyn destaca que:
Deve ser ressalvado, ainda, o carter social das prestaes pagas pela Autarquia
Previdenciria, notadamente pelo fato de garantirem, conquanto, minimamente, a
subsistncia dos seus beneficirios, pessoas que, na sua grande maioria, sempre
tiveram uma vida de parcos recursos, e que aps o seu jubilamento no
experimentaram qualquer melhora financeira, ao contrrio, historicamente tm
sofrido significativa reduo nos seus ganhos.
70

Ibrahim acrescenta que, o instituto do ato jurdico perfeito, inscrito no art. 5,
XXXVI, da Carta Magna Federal, implica em garantia do particular contra a tirania estatal,
nunca em motivo para serem sonegados seus direitos.
71

Ibrahim, ainda, adiciona, referindo-se aos opositores da desaposentao, que esto
transformando garantia individual em bice legal, dizendo que:
Nunca demais lembrar que a Constituio adota como objetivo fundamental a
construo de uma sociedade justa e solidria (art. 3.), o que certamente restaria
prejudicado com a existncia tranquila de regra que permita tamanho desrespeito
aos direitos dos segurados, sem a menor legitimidade para tanto.
72

Neste sentido, se considerados os entendimentos acima citados, criar bice para
que o segurado desaposente-se e obtenha uma renda mais vantajosa, ferir o princpio da
dignidade humana, ou no mnimo, desrespeito com o segurado.

69
CARVALHO, F., loc. cit.
70
71
IBRAHIM, 2009, p. 50.
72
IBRAHIM, loc. cit.
58
4.2.2.5 Respeito ao princpio da irrepetibilidade dos alimentos

Como visto nos tpicos anteriores, os opositores da desaposentao defendem
que, para poder utilizar o tempo aps a aposentadoria, o segurado seria obrigado a devolver os
valores recebidos anteriormente.
Porm, importante observar a natureza alimentar das verbas recebidas a ttulo de
aposentadoria. Conforme observado no item 4.2.2.4, a aposentadoria se destina a prover a
subsistncia do aposentado com a dignidade que merece a pessoa humana.
Kravchychyn esclarece que [...] pacfico o entendimento de que os valores
recebidos mensalmente a ttulo de aposentadoria tm natureza alimentar, ficando, portanto,
protegidos pelo princpio da irrepetibilidade ou da no devoluo dos alimentos.
73

Seguindo este raciocnio, possuindo os proventos previdencirios natureza
alimentar, utilizados para manter a sobrevivncia do segurado e de sua famlia, no h por que
falar em devoluo de valores. O princpio da irrepetibilidade dos alimentos deve ser
respeitado.
Kravchychyn cita, ainda, 03 (trs) posicionamentos que vm sendo adotados pelos
tribunais ptrios, entre eles o Superior Tribunal de Justia. Vejamos:
Uma vez reconhecida a natureza alimentar dos benefcios previdencirios,
inadmissvel a pretenso de restituio dos valores pagos aos segurados, em razo
do princpio da irrepetibilidade ou da no-devoluo dos alimentos. (STJ,
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL 697397, Processo:
200401512200 UF: SC rgo Julgador: QUINTA TURMA, Data da deciso:
19/04/2005 DJ DATA:16/05/2005 PGINA:399).
74

indevida a restituio dos valores recebidos a ttulo de converso da renda mensal
do benefcio previdencirio em URV, por se tratar de benefcio previdencirio, que
tem natureza alimentar. (STJ, AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO
ESPECIAL 697633, Processo: 200401512008 UF: SC rgo Julgador: QUINTA
TURMA, Relator (a) FELIX FISCHER. Data da deciso: 07/04/2005, DJ
DATA:16/05/2005 PGINA:399).
75

Inadmissvel o pleito de restituio dos valores pagos aos segurados por fora da
deciso rescindida, em razo do reconhecimento da natureza alimentar dos
benefcios previdencirios. Incide, espcie, o princpio da irrepetibilidade dos
alimentos. (STJ, AGRESP - - 723228, Processo: 200500205672 UF: SC rgo
Julgador: QUINTA TURMA, Relator (a) GILSON DIPP, Data da deciso:
07/04/2005, DJ DATA:02/05/2005 PGINA:414.)
76

73
74
75
76
59
Miranda, citado por Kravchychyn, enfatiza que "os alimentos recebidos no se
restituem [...]".
77

O Superior Tribunal de Justia tambm j decidiu, em recurso interposto pelo
INSS, que as verbas recebidas a ttulo de aposentadoria tm natureza alimentar e no podem
ser devolvidas:
EMENTA: PREVIDENCIRIO. MUDANA DE REGIME PREVIDENCIRIO.
RENNCIA APOSENTADORIA ANTERIOR COM O APROVEITAMENTO
DO RESPECTIVO TEMPO DE CONTRIBUIO. POSSIBILIDADE. DIREITO
DISPONVEL. DEVOLUO DOS VALORES PAGOS. NO-
OBRIGATORIEDADE. RECURSO IMPROVIDO. 1. Tratando-se de direito
disponvel, cabvel a renncia aposentadoria sob regime geral para ingresso em
outro estatutrio. 2. "O ato de renunciar a aposentadoria tem efeito ex nunc e no
gera o dever de devolver valores, pois, enquanto perdurou a aposentadoria pelo
regime geral, os pagamentos, de natureza alimentar, eram indiscutivelmente
devidos" (STJ. RECURSO ESPECIAL N 663.336/MG (2004/0115803-6). Rel.:
Min. Arnaldo Esteves Lima. Julg. 06/11/2007. Pub.:07/02/2008).
78

Portanto, o entendimento do Superior Tribunal de Justia de que a aposentadoria
possui natureza alimentar e, quando do recebimento dos proventos pelo segurado, tal verba
era indiscutivelmente devida, lcita e legal inexiste a necessidade de restituio de valores.
Nesta linha, Kravchychyn argumenta que a utilizao do tempo anterior nova
aposentadoria no pode estar vinculada a devoluo dos valores recebidos, primeiro por ser os
valores de natureza alimentar, segundo, porque eram devidos e legais. Veja:

A anlise da devoluo dos valores no simples, como querem fazer parecer
alguns julgadores. E tampouco estaria atrelada possibilidade de utilizao do
tempo com a devoluo dos valores recebidos. Isso porque no se podem
considerar indevidos os vencimentos pagos pelo INSS poca da aposentadoria;
tampouco, pelo carter alimentar, pode ser considerada vlida a vinculao da nova
utilizao do tempo devoluo das verbas recebidas..
79

Deste modo, deve-se sempre levar em considerao a natureza eminentemente
alimentar dos valores percebidos a ttulo de benefcio previdencirio, carter este
incontroverso.

4.2.2.6 Descaracterizao de enriquecimento ilcito

77
MIRANDA, apud, KRAVCHYCHYN, loc. cit.
78
LIMA, loc. cit.
79
60
Como visto no item anterior, segundo os defensores da desaposentao, as verbas
recebidas a ttulo de aposentadoria, possuem carter alimentar, sendo que foram consumidas
e, por tal motivo, no podem ser devolvidas, no gerando enriquecimento ilcito, at porque
foram concedidas legalmente.
80

Seguindo este raciocnio, somente devem ser devolvidas as prestaes
previdencirias pagas indevidamente, por fraude na sua concesso, j que, neste caso, o
enriquecimento ilcito estaria configurado.
Ainda, o entendimento esposado, deixa claro que o objetivo da desaposentao o
de trazer uma renda mais vantajosa ao segurado e no o enriquecimento, muito menos, ilcito,
caso seja concedido o pedido, ser de forma lcita, assim como foi a primeira aposentadoria.
81

Assim sendo, conforme os argumentos dos defensores, no pode o segurado ser
acusado de estar enriquecendo ilicitamente. Se todos os valores que percebeu foram de forma
lcita, legal e sem vcios, e para que seja considerado o tempo aps a primeira aposentao,
contribuiu para tal, retirando valores do seu prprio sustento, nada mais justo que, em contra
partida, passe a perceber uma renda mais vantajosa.

4.2.2.7 Princpio da legalidade

Sobre a previso legal para a desaposentao, se os opositores defendem a
impossibilidade do INSS conceder o pedido, os defensores dizem ser perfeitamente possvel a
sua concesso ao segurado, tendo em vista que ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer
algo seno em virtude de lei. E, como no existe lei proibindo a desaposentao, ela
possvel, conforme citado por Lima:
Insistem os opositores em que a desaposentao no pode prosperar em razo de
ausncia de previso legal. Veja-se que o fato de inexistir norma proibitiva
justamente, a contrrio sensu, o que viabiliza juridicamente a desaposentao. Pois
ao particular lcito fazer tudo aquilo que no est vedado na lei.
82

Alis, como bem mencionou Kravchychyn:

80
81
82
LIMA, loc. cit.
61
Na Carta Magna, no h qualquer vedao desaposentao. Na legislao
especfica da Previdncia Social tampouco existe dispositivo legal proibitivo da
renncia aos direitos previdencirios. Existe apenas um ditame no Decreto
regulamentador, o que se pode afirmar inconstitucional, posto que limitando direito
quando a lei no o fez. patente que um decreto, como norma subsidiria que ,
no pode restringir a aquisio de um direito do aposentado, prejudicando-o.
83

E acrescenta:

O que existe no sistema previdencirio brasileiro a ausncia de norma proibitiva,
tanto no tocante a desaposentao quanto no tocante nova contagem do tempo
referente ao perodo utilizado na aposentadoria renunciada.
No caso, por ausncia de expressa proibio legal, subsiste a permisso, posto que a
limitao da liberdade individual deve ser tratada explicitamente, no podendo ser
reduzida ou diminuda por omisso.
84

Seguindo esta linha de raciocnio, entende-se que, como no h vedao expressa,
lcito ao segurado desaposentar-se. Embora no exista, no momento, lei autorizando a
desaposentao, tambm no existe lei proibindo.
Importante mencionar que havia dois projetos de lei em andamento: Projeto de Lei
n. 7.154/02 de autoria do Deputado Inaldo Leito e o Projeto de Lei Complementar n.
396/08 de autoria do Deputado Cleber Verde, (anexo ao presente trabalho).
Ocorre que o primeiro foi vetado pela Mesa Diretora da Cmara dos Deputados, e
o segundo foi retirado, a pedido do prprio autor, aps ser aprovado pela maioria na Comisso
de Seguridade Social e Famlia (CSSF). Vejamos:
O projeto de lei n. 7.154/02 acrescentava pargrafo nico ao art. 54 da lei
8.213/91, onde permitia, expressamente, a renncia s aposentadorias por tempo de
contribuio e especial, a qualquer tempo e assegurava a contagem do tempo de contribuio
que serviu de base no antigo benefcio.
85

O referido projeto foi aprovado na Comisso de Seguridade Social e Famlia
(CSSF), bem como, na Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania (CCJC), inclusive
pela constitucionalidade do projeto.
Porm, no teve tanta sorte ao ser analisado pela Mesa Diretora da Cmara dos
Deputados que vetou totalmente em 11/01/2008. Os Deputados entenderam que o projeto tem
implicaes diretas sobre a aposentadoria dos Servidores Pblicos da Unio, configurando

83
84
85
BRASIL. Cmara dos Deputados. Projeto de Leis e outras Preposies. Disponvel em:
<http://www.camara.gov.br/sileg/default.asp> Acesso em 31 maro 2010.
62
vcio de iniciativa, por ser prerrogativa do presidente da Repblica as leis que disponham
sobre tal matria.
86

E ainda, entenderam os Deputados que, ao contemplar mudanas na legislao
vigente, iria resultar aumento de despesas de carter continuado e de que, deveria ter sido
observado a exigncia de apresentao da estimativa de impacto oramentrio-financeiro, da
previso oramentria e da demonstrao dos recursos para o seu custeio.
87

Quanto ao projeto de Lei Complementar n. 396/08, tambm acrescentava
pargrafo nico ao artigo 54 da lei 8.213/91, permitindo, expressamente, a renncia s
aposentadorias por tempo de contribuio e especial, e ainda, a aposentadoria por idade, a
qualquer tempo, assegurando a contagem do tempo de contribuio que serviu de base no
antigo benefcio. O referido projeto ainda previa a modificao do inciso III do artigo 96 da
mesma lei, onde permitia em caso de renncia do benefcio, a contagem por um regime
previdencirio o tempo de contribuio utilizado para fins de aposentadoria concedida por
outro, (que no o caso deste trabalho, sendo que este somente trata de renncia para requerer
nova aposentadoria no mesmo regime, o RGPS), acrescentava, tambm, o pargrafo nico ao
artigo 96, tratando da questo da no devoluo dos valores.
88

O Projeto de Lei Complementar, em comento, foi aprovado em 12/11/2008, na
Comisso de Seguridade Social e Famlia (CSSF). Porm, o autor do projeto, Cleber Verde,
entrou com requerimento, em 11/03/2010, solicitando a retirada do mesmo, em virtude de que
referida matria deve ser regulada em lei ordinria, do contrrio caracteriza vcio material,
sendo deferido seu pedido pela Mesa Diretora da Cmara dos Deputados, em 16/03/2010.
89

Assim, at que novo projeto seja apresentado e aprovado, os pedidos de
desaposentao continuaro sendo deferidos, ou no, com base em entendimentos
jurisprudenciais e doutrinrios.

4.2.2.8 Inexistncia de prejuzo Previdncia Social ou a terceiros

86
BRASIL. Mensagem n 16 de 11 de janeiro de 2008. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2008/Msg/VET/VET-16-08.htm>Acesso em 31 mar.
2010.
87
88
89

63
Na linha do entendimento dos defensores da desaposentao, os argumentos
existentes com relao ao no prejuzo para a Previdncia, tampouco a terceiros,
principalmente, quando a nova aposentadoria se d no mesmo regime, de que o segurado
enquanto se manteve aposentado verteu novas contribuies para o regime, podendo, estes
valores serem utilizados na base de clculo do novo benefcio.
o que cita Carvalho:
[...] Neste caso, em que tanto a desaposentao quanto a nova aposentadoria do-se
no mesmo regime, nos parece que no haveria prejuzo em a instituio
previdenciria admitir tal procedimento sem a necessidade de restituio dos
proventos. Em verdade, o segurado verteu novas contribuies para o regime e no
haveria prejuzo em estes valores passarem a integrar o perodo base de clculo do
benefcio.
90

Conforme conceito de Carvalho, no haveria prejuzo para a Previdncia, pois os
valores que iro integrar a base de clculo do novo benefcio so parte dos valores que o
prprio segurado verteu com as contribuies aps a primeira aposentadoria, que se tivesse
optado em permanecer na inativa, a Autarquia no teria recebido estes valores. Neste sentido
o entendimento de Lima, quando cita que:
Considerando a aposentao devidamente concedida, aps preenchimento dos
requisitos necessrios, sob o amparo da lei vigente, com intuito duradouro, que o
trabalhador aposentado somar cotizaes futuras s anteriores para pleitear nova
aposentadoria, inexiste qualquer prejuzo ao regime previdencirio e a terceiro, eis
que o acrscimo da aposentadoria decorrer das cotizaes ps-aposentao no
mesmo regime.
91

No Superior Tribunal de Justia, a Relatora Ministra Laurita Vaz, assim se
posiciona, ao decidir questo relacionada a desaposentao:

[...] Alm do mais, o que se consegue atravs da desaposentao no o retorno da
situao anterior do inativo, mas apenas a contagem do tempo de servio vinculado
antiga aposentadoria para fins de averbao em outra atividade profissional ou
mesmo para dar suporte a uma nova e mais benfica jubilao.
92

Desta forma, segundo a Relatora citada, o que ocorrer a soma de tempo de
servio para dar suporte a uma renda mais vantajosa e no cumulao de benefcios. Alis, a
inexistncia de cumulao de benefcios um dos argumentos favorveis desaposentao.
o que ser visto no tpico seguinte.

90
91
LIMA, loc. cit.
92
64
4.2.2.9 Inexistncia de cumulao de benefcios

O segurado aposentado ao renunciar aposentadoria que percebe, com o intuito de
requerer uma nova aposentadoria, com a contagem do tempo anterior e posterior a primeira
aposentao no objetiva, de forma alguma, a cumulao de benefcios, mas o fim de uma
aposentadoria e o consequente incio de outra.
O segurado no ir receber dois benefcios e, por conseqncia, duas rendas, e sim,
apenas um acrscimo na renda que j vinha percebendo.
Assim coloca Kravchychyn ao analisar a questo referente inexistncia de
cumulao de benefcios:
[...] O segurado aposentado que, em virtude das contribuies vertidas aps a
aposentao, pretende obter novo beneficio em condies melhores, em funo do
novo tempo contributivo. No se trata, portanto de tentativa de cumulao de
benefcios, mas sim do cancelamento de uma aposentadoria e o posterior incio de
outra.
93

Colhe-se do Superior Tribunal de Justia o seguinte precedente jurisprudencial no
sentido de no haver cumulao de benefcios. Vejamos:

APOSENTADORIA PREVIDENCIRIA. RENNCIA. TEMPO.
APOSENTADORIA ESTATUTRIA. A aposentadoria previdenciria, na
qualidade de direito disponvel, pode sujeitar-se renncia, o que possibilita a
contagem do respectivo tempo de servio para fins de aposentadoria estatutria.
Note-se no haver justificativa plausvel que demande devolverem-se os valores j
percebidos quele ttulo e, tambm, no se tratar de cumulao de benefcios,
pois uma se iniciar quando finda a outra. Precedentes citados: REsp 497.683-
PE, DJ 4/8/2003; RMS 17.874-MG, DJ 21/2/2005, e MS 7.711-DF, DJ 9/9/2002.
REsp 692.628-DF, Rel. Min. Nilson Naves, julgado em 17/5/2005. (grifo nosso).
94

No mesmo sentido o precedente citado pelo Juiz Federal Ivori Luis Da Silva
Scheffer em sua deciso em Recurso Especial do Tribunal Regional Federal da 4. Regio:

[...] 3. No caso, no se cogita a cumulao de benefcios, mas o fim de uma
aposentadoria e o conseqente incio de outra. 4. O ato de renunciar a aposentadoria
tem efeito ex nunc e no gera o dever de devolver valores, pois, enquanto perdurou
a aposentadoria pelo regime geral, os pagamentos, de natureza alimentar, eram
indiscutivelmente devidos. 5. Recurso especial improvido. (REsp 692628/DF,
RECURSO ESPECIAL 2004/0146073-3, Relator Ministro NILSON NAVES,
SEXTA TURMA, DJ 05/09/2005 p. 515).
95

93
94
LIMA, loc. cit.
95
65
A Ministra Laurita Vaz ao julgar recurso especial, no Superior Tribunal de Justia,
versando sobre pedido de desaposentao, exps seu entendimento de que ao renunciar
aposentadoria no se est pretendendo cumular benefcios:

[...] sendo a renncia ato privativo de vontade do aposentado, no h que se cogitar
de interesse pblico a condicionar a vontade do renunciante. [...] Ressalto, por fim,
que a pretenso do Autor no a cumulao de benefcios previdencirios, mas
sim, a renncia da aposentadoria que atualmente percebe (aposentadoria por
idade, na qualidade de rurcola) para o recebimento de outra mais vantajosa
(aposentadoria por idade, de natureza urbana), que, por sinal, segundo o juiz
sentenciante, o segurado perfaz todos os requisitos para sua concesso. (grifo
nosso).
96

Desta forma, com base nos conceitos supracitados, pode-se dizer que os valores
referentes s contribuies vertidas aps a primeira aposentao, apenas sero utilizados no
clculo, somando-se as cotizaes futuras s anteriores para pleitear nova aposentadoria, ou
seja, o segurado no ir receber duas rendas, e sim, apenas um acrscimo ao que j vinha
percebendo, pois uma s iniciar quando findar a outra.
Portanto, por todos os argumentos favorveis mencionados, no h o que se falar
em cumulao de benefcios.
Desta maneira, aps explanar de forma sucinta o conceito de desaposentao, seus
efeitos prticos e citar os aspectos controversos deste novo instituto pelos vrios
entendimentos e precedentes contrrios e favorveis dos juristas, doutrinadores e estudiosos,
passa-se a descrever, nos dois tpicos seguintes, qual o direito do segurado do RGPS frente s
citadas controvrsias, e qual o procedimento administrativo e judicial que deve tomar o
segurado quando for requerer a desaposentao.

4.3 POSIO DEFENDIDA COM RELAO DESAPOSENTAO COMO DIREITO
DO SEGURADO DO REGIME GERAL DA PREVIDNCIA SOCIAL

Assim, por todo o exposto neste trabalho, faz-se necessrio identificar e
demonstrar, o direito dos segurados do Regime Geral da Previdncia Social com relao a
possibilidade de desaposentao, ao deparar-se com as vrias controvrsias existentes.

96
66
Desta forma, embora no possua previso legal expressa em relao
desaposentao, sendo que fruto de uma construo doutrinria e jurisprudencial, nos dias
de hoje j possvel os segurados do Regime Geral da Previdncia Social desaposentar-se,
renunciando a aposentadoria por idade, especial ou por tempo de contribuio que percebem,
desde que preencham os requisitos exigidos para o novo benefcio, at porque, no h lei que
proba a desaposentao. Apesar do Decreto n. 3.048 de 1999, em seu artigo 181-B dispor
que no possvel renunciar aposentadoria, tal decreto no pode prevalecer sobre a Lei
Ordinria 8.213 de 1991, que omissa sobre o assunto, bem como, o disposto no referido
artigo uma garantia do segurado em face da Autarquia, e no ao contrrio.
97

Alm do mais, negar ao segurado o direito desaposentao infringir o princpio
da dignidade humana, uma vez que a nova aposentadoria seria mais vantajosa e lhe
proporcionaria melhores condies de vida, tendo em vista que a grande maioria dos
aposentados recebe renda nfima e, mesmo tendo continuado a contribuir com a Previdncia,
apenas viu sua renda defasar ano a ano. Realmente, em suma, criar bice para a
desaposentao desrespeitar o segurado, ferir o princpio da dignidade humana.
98

Ademais, para que o tempo da aposentadoria renunciada possa ser reutilizado na
nova aposentadoria, no necessria a devoluo dos valores anteriormente recebidos, visto
que foram concedidas de maneira lcita e legal, sendo que o segurado fez jus ao seu
recebimento.
99

Porm, tero que recorrer at o Superior Tribunal de Justia, devido ao fato de
ainda estar sendo negado este direito nas instncias inferiores e, at o momento, somente o
STJ tem entendido pela no devoluo, (no se tem conhecimento de recurso no STF sobre a
desaposentao). At porque, a devoluo dos valores infringe o princpio da irrepetibilidade
dos alimentos, pois a renda auferida a ttulo de aposentadoria possui carter alimentar.
100

Ressalta-se que no configura enriquecimento ilcito uma verba alimentar
concedida e recebida de maneira lcita e legal, bem como, no haver prejuzo ao regime
previdencirio e a terceiros se o acrscimo da aposentadoria decorrer das contribuies
anteriores e posteriores a aposentao, no mesmo regime de previdncia.
101

97
98
CARVALHO, F., loc. cit.
99
LIMA, loc. cit.
100
101
67
Alis, ao analisar mais profundamente esta questo, relacionada inexistncia de
prejuzo Previdncia e a terceiros, possvel ver que o entendimento dos defensores da
desaposentao faz sentido. Assim, analisa-se o seguinte caso: O segurado que se aposentou,
poderia optar em permanecer inativo, e desta forma, sem a obrigatoriedade de verter
contribuies para a Previdncia, e esta por sua vez, teria que lhe pagar uma renda no valor
X obtida na base de clculo do benefcio. Porm, este mesmo segurado resolve voltar
ativa e continua contribuindo por vrios anos com a Previdncia. Quem obteve lucros ou
vantagens com esta opo do segurado? A Previdncia, que poderia estar sem receber estes
valores, caso o segurado tivesse optado em permanecer inativo, mas, como este optou em
voltar ativa, a Autarquia recebeu sem dar nada em troca.
Imagina-se agora, que este segurado, pretenda computar este tempo aps a
aposentadoria, e utilizar estes valores, que verteu, no clculo da nova aposentao.
Estes valores apenas sero utilizados no clculo, somando-se as cotizaes futuras
s anteriores para pleitear nova aposentadoria, obtendo-se uma mdia, ou seja, o segurado no
ir receber duas rendas, e sim, apenas um acrscimo ao que j vinha recebendo, sendo que em
contrapartida a Previdncia recebeu o valor integral.
claro que o segurado ter vantagem com esta nova renda. No entanto, a
Autarquia nada perder de seus cofres, apenas no permanecer com o valor total que vinha
sendo pago pelo segurado, estar de certa forma repassando parte do valor que vinha
recebendo at ento, sem haver contrapartida, ou seja, no ter prejuzo, visto que se o
segurado tivesse optado por permanecer inativo, a Previdncia no teria recebido estas
contribuies, que agora sero repassadas apenas parte do valor, pois o segurado receber
apenas um acrscimo e no um novo benefcio. Frisa-se, o segurado receber apenas um
acrscimo e no um novo benefcio, no havendo que se falar em cumulao de benefcios.
Isto posto e, tendo em vista que hoje, apesar de ser uma construo doutrinria e
jurisprudencial, o segurado do Regime Geral da Previdncia Social j pode buscar seu direito
de renunciar aposentadoria que percebe, para requerer uma nova, com renda mais vantajosa.
Importante se faz demonstrar ao segurado qual procedimento administrativo e
judicial deve ser tomado por ele, ao requerer o direito de desaposentar-se. o que passa-se a
explanar no tpico seguinte.

68
4.4 PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO E JUDICIAL

Para que o segurado do Regime Geral da Previdncia Social obtenha xito no seu
pedido de desaposentao, e assim poder renunciar ou trocar a aposentadoria que percebe por
outra mais vantajosa, com uma renda bem mais significativa, condizente com o que prega o
princpio da dignidade humana, e para que no tenham que devolver os valores at ento
recebidos na antiga aposentadoria necessrio que o segurado tome alguns cuidados.
Assim, os procedimentos administrativos e judiciais que devem ser adotados pelos
segurados que pretendem a desaposentao so os seguintes:
Primeiramente, antes de ingressar com seu pedido, importante verificar, caso a
caso, se a desaposentao ser vantajosa, pois no basta o segurado haver contribudo aps a
aposentao para que isto signifique vantagem.
Existem casos que a desaposentao ir prejudicar o segurado, como nas situaes
em que o segurado se aposentou anterior instituio do fator previdencirio e contribuiu por
pouco tempo aps a aposentao, ou, permaneceu perodo significativo sem contribuir.
Para tanto, importante fazer o clculo anteriormente ao pedido para verificar qual
ser a vantagem ou desvantagem, bastando ter acesso aos dados do Cadastro Nacional de
Informaes Sociais, documento obtido junto ao INSS (art. 29-A da Lei 8.213/91), onde
constar todas as contribuies vertidas pelo segurado, inclusive, aquelas ps aposentadoria.
O clculo ser feito pela lei atual (Lei 9.876/99) utilizando-se as contribuies desde 07/94 at
a ltima.
Para saber se a desaposentao ser vantajosa, deve-se comparar a renda da atual
aposentadoria do segurado com aquela resultante no novo clculo, e, por bvio, se a renda
obtida no novo clculo for maior, ser mais vantajoso o segurado renunciar a sua
aposentadoria para requerer uma nova.
Importante tambm juntar o comprovante do clculo obtido e requerer o pedido
inicial na via administrativa, para que na fase judicial no haja alegao, por parte da
Autarquia, de falta de interesse de agir.
Como j demonstrado no decorrer do presente trabalho monogrfico, o INSS tem,
reiteradamente, negado este pedido de desaposentao na via administrativa, porque, segundo
entende, alm de no existir previso legal para o tema (sendo que a administrao est
vinculada lei, s podendo fazer o que ela autoriza), a aposentadoria um direito
69
indisponvel, irrenuncivel. Assim, segundo o INSS, uma vez aposentado o segurado no
poder desaposentar-se e contar o tempo contributivo anterior e posterior em uma nova
aposentadoria, salvo se devolver todos os valores recebidos durante o tempo em que esteve
aposentado, caso contrrio, configuraria enriquecimento ilcito do segurado.
Portanto, ao obter o indeferimento do INSS, o segurado deve propor ao judicial,
juntando todos os documentos necessrios, tais como: Carteira de Trabalho Profissional,
comprovante da renda da atual aposentadoria, CNIS com todas as contribuies discriminadas
desde 07/94, inclusive, aps a aposentadoria, e, principalmente, o novo clculo obtido, para
que no restem dvidas quanto ao valor da renda que ser mais vantajosa.
Com muita sorte, o segurado ter seu pedido procedente em primeira instncia,
pois como visto anteriormente, os juzes de primeira e segunda instncia se filiam ao
entendimento de que possvel desaposentar-se, porm, nesta hiptese, os valores recebidos,
a ttulo de aposentadoria, tero que ser devolvidos, o que se torna invivel, no sendo
vantagem ao segurado.
No caso de deciso para ter que devolver os valores, dever o segurado recorrer at
o STJ, visto que j forte o entendimento de que os valores recebidos no devero ser
devolvidos, e de que as verbas recebidas, enquanto aposentado, no gera acmulo de riqueza e
sim, constitui natureza alimentar e, ainda, de que foram concedidas de maneira lcita e legal,
sendo que o segurado fez jus ao seu recebimento.
Destarte, diante das controvrsias existentes e at que lei discipline a matria, este
tipo de ao poder levar alguns anos para que o segurado obtenha xito em seu pedido junto
ao Superior Tribunal de Justia.
Porm, em caso de procedncia do pedido, a Autarquia ser condenada a pagar os
valores desde a data do requerimento administrativo (DER), com juros e correes
monetrias.
Salienta-se que os Projetos de Lei n. 7.154/02 e o de Lei Complementar n.
336/2008 somente no foram aprovados, por vcio de iniciativa e vcio material,
respectivamente. O primeiro por ser prerrogativa do Presidente da Repblica e o segundo por
necessitar de ser regulado por Lei Ordinria.
No entanto, o contedo da redao foi aprovado em ambos os projetos, pela
Comisso de Seguridade Social e Famlia (CSSF) e pela Comisso de Constituio e Justia e
de Cidadania (CCJC), nesta inclusive, em relao ao primeiro projeto, votou pela
constitucionalidade da lei.
70
Ressalva-se, se aprovados referidos projetos, estes regulamentariam a matria e
colocaria fim a tanta controvrsia sobre a questo da desaposentao, o que traria certa
segurana jurdica e vantagens considerveis aos segurados do Regime Geral da Previdncia
Social.
Porm, frisa-se, at que novo projeto seja apresentado e aprovado, os pedidos de
desaposentao continuaro a ser deferidos ou no, com base em entendimentos
jurisprudenciais e doutrinrios.
72
5 CONCLUSO

Finalizou-se o presente trabalho monogrfico dedicado ao estudo das controvrsias
existentes com relao a possibilidade de desaposentao para, identificar se o segurado do
Regime Geral da Previdncia Social j pode valer-se da desaposentao como um direito, e
qual procedimento administrativo e judicial a ser seguido, quando se desejar renunciar
aposentadoria para obter uma nova com renda mais vantajosa.
Diante das controvrsias aqui analisadas, conclui-se que, hoje, os segurados do
Regime Geral da Previdncia Social que j se aposentaram e continuaram trabalhando e
contribuindo para a Previdncia, podem valer-se da desaposentao como um direito seu, e
garantir um benefcio melhor e mais vantajoso, visto que o Superior Tribunal de Justia vem
entendendo que a desaposentao perfeitamente possvel e que no ser necessrio o
segurado devolver os valores recebidos referentes antiga aposentadoria, por ter sido aquele
um ato lcito e legal. Alm do mais, se trata de verba alimentar e no de acmulo de riqueza,
pelo que sua devoluo estaria infringindo o princpio da irrepetibilidade dos alimentos.
Verificou-se que negar ao segurado o direito desaposentao violaria o princpio
da dignidade humana, uma vez que a nova aposentadoria seria mais vantajosa e lhe
proporcionaria melhores condies de vida e que os argumentos de que a aposentadoria
irrenuncivel e indisponvel no podem ser utilizados contra o segurado que busca uma
condio humana mais digna, visto que a inteno do legislador ao estabelecer as garantias
inseridas nos artigos 5 e 6 da Constituio Federal era proteger o segurado contra a
interveno do Estado, e no o contrrio.
Demonstrou-se que no configura enriquecimento ilcito uma verba alimentar
concedida e recebida de maneira lcita e legal, bem como, no haver prejuzo ao Regime
Previdencirio e a terceiros se o acrscimo da aposentadoria decorrer das contribuies
anteriores e posteriores aposentao, no mesmo regime de previdncia, pois conforme
citado, o segurado receber apenas um acrscimo e no um novo benefcio. A Previdncia
estar apenas devolvendo parte do valor que recebeu do segurado e que, se este tivesse optado
em permanecer inativo, a Previdncia no teria recebido estes valores.
Comprovou-se, ainda, ao longo deste trabalho que, muito embora no possua at o
momento, previso legal expressa, com relao aos pedidos de desaposentao, sendo que
fruto de uma construo doutrinria e jurisprudencial, cada vez mais os Tribunais vm
73
entendo a desaposentao como um direito do segurado, que se aposentou e continuou
contribuindo com a Previdncia, podendo renunciar sua aposentadoria e obter uma nova com
renda mais vantajosa. Ressaltando que no h no ordenamento jurdico lei vedando a
desaposentao, o que leva a interpretao de que permitido, pois, se no h proibio,
existe a permisso.
Porm, os segurados que entrarem com este tipo de pedido judicialmente, tero
que lutar at chegar ao Superior Tribunal de Justia, porque somente tal Tribunal decide pela
procedncia do pedido sem a necessidade da devoluo dos valores recebidos na
aposentadoria anterior, sendo que os juzes de primeira instncia e o INSS esto negando,
reiteradamente, estes pedidos de desaposentao. J os tribunais de segunda instncia tm
deferido o pedido, com a ressalva de que os valores recebidos devem ser devolvidos.
Ressalta-se que, antes de ingressar com o pedido, importante verificar, caso a
caso, se a desaposentao ser vantajosa, pois no basta o segurado haver contribudo aps a
aposentao para que isto signifique vantagem, pois, como visto no decorrer deste trabalho, h
casos em que no ser vantajoso desaposentar-se.
Para obter xito nas aes, aconselhvel que o segurado apresente o clculo da
renda do benefcio para comprovar ser a nova aposentadoria mais vantajosa que a anterior.
Portanto, concluiu-se que o Segurado do Regime Geral da Previdncia Social
possui direito a renunciar sua aposentadoria, com o intuito de requerer uma nova com renda
mais vantajosa, valendo-se da desaposentao.

74

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